Corte Suprema, 19 de diciembre de 2016, rol N N 46.451-2016.

Crisstomo con Quintana

Redaccin de abogado integrante Jorge Lagos G.
Tags: relacin directa y regular de abuelos, casacin acogida
Tambin: Corte de Apelaciones de Chilln, 29 de junio de 2016, rol N 61-2016

Santiago, diecinueve de diciembre de dos mil diecisis.

Vistos:
En estos autos, RIT N C-900-2015, RUC N 1520298668-1, del
Juzgado de Familia de Chilln, caratulados Crisstomo con Quintana, por sentencia de
primer grado de trece de abril de dos mil diecisis, se acogi la demanda de relacin
directa y regular que solicit doa Edilia del Carmen Crisstomo Crisstomo respecto de
su nieta por lnea paterna de la nia Amanda Edilia, nacida el 24 de febrero de 2011,
conforme rgimen que se regula en su parte decisoria.
Se alzaron las partes y la Corte de Apelaciones de esa ciudad, por
fallo de veintinueve de junio de dos mil diecisis, revoc el de primer grado y, en su
lugar, no dio lugar a la demanda de relacin directa y regular solicitada.
En contra de esta ltima decisin la demandante dedujo recurso de casacin en
el fondo, el que pasa a analizarse.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero:
Que por el presente recurso se denuncia la infraccin de los
artculos 229 y 229-2 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 225 del cuerpo legal
citado. Sostiene la recurrente que los sentenciadores del grado interpretan
erradamente las normas sealadas, por cuanto estiman que por el slo hecho de
encontrarse establecido un rgimen de relacin directa y regular a favor del padre de
la nia, se garantiza su derecho a relacionarse con su abuela, lo que implica
contradecir el espritu de dicha norma, tratando dicho derecho como si fuese de
segundo orden, calidad que la ley no le asigna. Indica que acreditados los supuestos
que exigen los artculos 229 y 229-2 debi reconocerse el derecho de la actora de
mantener una relacin directa y regular con su nieta Amanda, independiente de
aquella que la nia pueda tener con su padre, por lo que es indiferente dicha
circunstancia para los efectos de la pretensin que se sostiene por su parte. Indica que
al estar radicado el cuidado personal de la nia en su madre, es ella la que se
encuentra legitimada para serle impetrada la presente accin, y no el padre junto a
ella, como sostiene la sentencia impugnada, la que yerra en la interpretacin y
aplicacin de las normas indicadas.
Finalmente, explica la manera en que dichos errores influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Segundo:
Que los jueces del grado establecieron en el fallo impugnado los
siguientes hechos que es necesario tener presente:
1. La actora es abuela por lnea paterna de la nia Amanda Edilia.
2. El padre de la nia mantiene una relacin directa y regular con ella, que a la
fecha se encuentra vigente,

3. El padre, no fue demandado en este juicio.

Tercero:
Que sobre la base de dichas circunstancias fcticas, concluyen los
sentenciadores que al haber afirmado la actora que el contacto de la nia con la
familia paterna extensa, incluyndola a ella, se daba en el contexto de las visitas de la
nia al padre, por lo que restituida dicha relacin directa y regular, la actora puede, a
su vez, sin limitacin alguna, estar, compartir y relacionarse directamente con su
nieta, desde que entre la demandante y el padre de la nia no existe conflicto alguno,
de modo que el inters superior de la nia de vincularse con su abuela, se encuentra
debidamente cautelado. En otras palabras, estiman innecesario fijar un rgimen
comunicacional a su respecto, si existe uno vigente de la nia con el padre, por medio
del cual se garantiza su enlace con la familia paterna, incluyendo a la recurrente.
Cuarto:
Que nuestro ordenamiento jurdico, en materia de familia, tiene
como elementos informadores una serie de principios incorporados tanto por va de
convencionalidad internacional, como por medio de legislacin interna, formando un
entramado normativo que configura el derecho de familia como una rama compleja,
puesto que al regular, principalmente, las relaciones personales y patrimoniales
derivadas de aquella, mixtura contenidos de orden pblico con otros de rbita
meramente privada, pues tutela bienes jurdicos que al Estado le parecen caros y
relevantes para la estructuracin de la sociedad. Uno de ellos, sin duda, es el
denominado principio del inters superior del nio, el cual, no obstante manifestarse
expresamente en varios textos legales, corresponde a una nocin que excede los
contornos de las normas jurdicas clsicas, pues se trata de un concepto extenso que
se establece de manera compuesta, abarcando tres perfiles, a saber: como derecho,
como principio y como norma procesal (as lo plantea la Observacin General N 14
del Comit de los Derechos del Nio de la Naciones Unidas), esto significa que se le
reconocen tres dimensiones prioritarias: una consideracin sustantiva; un principio
jurdico interpretativo fundamental; y una frmula procesal que obliga a estimar las
posibles repercusiones de cada decisin, antes de ser adoptada.
Quinto:
Que bajo dichas directrices deben ser entendidos los derechos u
obligaciones que emanan en las relaciones familiares, en especial aquellas en las que
sus destinatarios o titulares son los nios, como sucede con el imperativo legal y tico
de los padres de procurar la mayor realizacin espiritual y material posible de los
hijos, conforme lo expresa el artculo 222 del Cdigo Civil, que se concreta en una
serie de obligaciones y prerrogativas que les asiste a este respecto, como el de
otorgarles el debido cuidado, participar en forma co-responsable en su crianza y
educacin, proporcionarles alimentos y, tambin, mantener con ellos una relacin
directa y regular.
Examinadas las normas pertinentes, llama la atencin que el inciso
primero del artculo 229 del Cdigo Civil, califica este ltimo punto el mantener con
los hijos una vinculacin regular y directa, como un derecho-deber, pues el propio
legislador, en la norma citada, seala que aquel de ellos que carezca del cuidado
personal del hijo tendr el derecho y el deber de mantener tal lazo de forma habitual
y concreta, definiendo dicha relacin como aquella que propende a que el vnculo
familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se
mantenga a travs de un contacto peridico y estable, de manera que tal imposicin,
se entiende como una prerrogativa y a la vez obligacin que se radica en los padres, en

cuanto se trata de un beneficio y una carga que se les impone a ellos, y por lo tanto son
los titulares del derecho-deber de satisfacer tal vnculo a favor de sus hijos, cuya
implementacin prctica, el legislador deja primordialmente a la voluntad de los
padres, y si falta, al rgano judicial, conforme los criterios que propone.
Sexto:
Que por su parte, conforme fluye del artculo 229-2 del Cdigo de
Bello, se reconoce expresamente la misma posibilidad de mantener tal relacin directa
y regular, a los abuelos, disposicin introducida con las modificaciones que incorpor
la dictacin de la Ley N 20.680 de 21 de junio de 2013, al sealar que el hijo tiene
derecho a mantener una relacin directa y regular con sus abuelos. A falta de acuerdo,
el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el inters del hijo, en conformidad
a los criterios del artculo 229.
Sin embargo, se advierte de su redaccin un importante contraste.
Pues bien, a diferencia del rgimen referido a los padres, respecto de los abuelos, la
relacin directa y regular no es un derecho-deber que se le atribuye a estos ltimos,
sino que se reconoce explcitamente como un derecho radicado en los hijos, y no en
aquellos, pero tampoco un deber, sino ms bien una prerrogativa que le asiste a los
nietos.
En efecto, la modificacin normativa que se viene mencionando, de
alguna manera vino no slo a recoger la tendencia jurisprudencial que a dicha poca
se encontraba cada vez ms asentada, de reconocer la posibilidad de fijar
judicialmente una rgimen comunicacional entre abuelos y nietos, sino tambin tuvo
por objeto aclarar sus contornos. Conforme se observa de la historia fidedigna de la
ley, se decidi reconocer expresamente la aptitud convencional y judicial, en su caso,
de fijar un sistema que garantice la relacin habitual entre abuelos y nietos, siguiendo
la tendencia comparada de ampliar los titulares de los regmenes comunicacionales,
pero haciendo una distincin con la naturaleza que tal vnculo asume respecto de los
padres.
Si bien en la discusin legislativa se plante tal posibilidad como
un derecho de los abuelos, la consideracin a la idea del inters superior del nio
como norma fundamental, devino en su comprensin como un derecho que le asiste a
este ltimo. En consecuencia, la inclusin de los abuelos a dicho rgimen con carcter
de legal, tiene como fundamento el bienestar de los nios, y en especial el derecho a
crear vnculos con su familia extensa, y la voluntad legislativa de fortalecer el derecho
a su identidad, conocer y reconocer sus orgenes e identificarse con una historia
familiar determinada.
Sptimo:
Que, en efecto, como ya se mencion, con anterioridad a las
modificaciones incorporadas por el cuerpo legal anotado, la jurisprudencia ya
reconoca la posibilidad de establecer un rgimen de relacin directa y regular
respecto los abuelos. Sin embargo, ello fue entendido ms bien como una extensin
del derecho-deber que le corresponde a los padres, esto es, en el marco de los efectos
de la filiacin y, por lo tanto, tal prerrogativa poda entenderse como una emanacin o
prolongacin de dicho imperativo tico-legal de los padres a otros parientes,
conforme la conveniencia del hijo. Slo en dicho contexto, opinaba esta Corte, sera
admisible
Octavo:
Que, sin embargo, con el actual texto del artculo 229-2 del Cdigo
Civil, la relacin directa y regular de los abuelos con sus nietos se escinde del marco

del derecho-deber de los padres, configurndose como un derecho autnomo cuya

titularidad le corresponde a los hijos, con el fin de garantizar el vnculo con sus
ascendientes.
De este modo, dicha normativa no puede depender del ejercicio
del rgimen comunicacional de otros parientes, puesto que al no tratarse de una
prolongacin del derecho-deber de los padres, su tratamiento debe ser independiente
al ejercicio del vnculo filial con el progenitor que no ejerce su cuidado, pues se trata
de garantizar el derecho del hijo, y no alguna prerrogativa de los abuelos.
Noveno:
Que as, utilizada la nocin del inters superior del nio en su
segunda dimensin, esto es, como principio jurdico interpretativo fundamental, es
fcil apoyar la conclusin anterior, puesto que bajo el supuesto de la bsqueda del
mayor disfrute posible de los derechos del nio, como objetivo institucional
intransable en la resolucin de estas materias, se logra un entramado razonable y
coherente de los derechos, deberes y obligaciones destinados a su bienestar. As,
correspondindole primordialmente a los padres la obligacin de criar y educar a los
hijos, el principio de co-responsabilidad se concreta entendiendo que el contacto
peridico y estable de stos con el progenitor que no goza de su cuidado personal, es
un derecho y a la vez obligacin que se radica en los padres, para beneficio de los
hijos.
En la misma lgica, y bajo el postulado del deber estatal de
garantizar el bienestar emocional de los nios, incluyendo la posibilidad de mantener
y fortalecer su identidad, conocer sus orgenes y vincularse con su familia extensa, se
dispone que la prerrogativa de mantener una relacin directa y regular con sus
abuelos, corresponde a un rgimen autnomo y diferente al anterior, en cuanto
derecho que le corresponde a los hijos, y no una facultad de los abuelos, no obstante
que su regulacin judicial se sujeta a los criterios del inciso tercero de artculo 229 del
Cdigo Civil.
Dcimo:
Que, de este modo, slo cabe concluir que los jueces recurridos al
decidir como lo hicieron, infringieron los artculos 229-2 y 229 del Cdigo Civil, en
relacin al artculo 225 del mismo cuerpo legal, puesto que han decidido en forma
contraria al sentido de dichas normas, al comprender, erradamente, que la regulacin
judicial del rgimen comunicacional del padre con su hijo, hace innecesario la fijacin
de uno en relacin a la abuela, soslayando la autonoma de tal prerrogativa, que, por lo
mismo, y en razn del inters superior del nio, merece un tratamiento
independiente, y una regulacin separada de la relacin directa y regular que pueda
disfrutar con su padre, pues slo as no slo se garantiza el acceso actual a dicha
vinculacin, sino tambin se previene su conculcacin o cualquier amenaza que lo
condicione por factores externos a su propia entidad.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los
artculos 764, 765, 766, 767, 768, 783 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
acoge, sin costas, el recurso de casacin en el fondo deducido por la demandante
contra la sentencia de veintinueve de junio de dos mil diecisis, la que se invalida y
reemplaza por la que se dicta a continuacin, separadamente y sin nueva vista.
Redaccin a cargo del abogado integrante, seor Jorge Lagos G.
Regstrese. N 46.451-16.-

Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seor
Ricardo Blanco H., seora Gloria Ana Chevesich R., seor Jorge Dahm O., y los
Abogados Integrantes seores Jorge Lagos G., y Rodrigo Correa G. No firma el Abogado
Integrante seor Correa, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la
causa, por estar ausente. Santiago, diecinueve de diciembre de dos mil diecisis.
Sentencia de Reemplazo
Santiago, diecinueve de diciembre de dos mil diecisis.
Con arreglo a lo previsto en el artculo 785 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se dicta la siguiente sentencia de reemplazo en estos autos.
Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada.
Y teniendo, adems, presente:
Primero:
Los fundamentos octavo a dcimo del fallo de casacin que
precede, los que para estos efectos se tienen por expresamente transcritos.
Segundo:
Que de acuerdo al artculo 1 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, la familia es el ncleo fundamental de la sociedad y es deber del Estado
resguardarla y propender a su fortalecimiento, aadiendo que el Estado est al
servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, definido
como el conjunto de condiciones sociales que permitan a todos los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, agregndose,
en esta materia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Convencin de
los Derechos del Nio, que en todas las medidas concernientes a los nios deben los
tribunales de justicia tener como consideracin primordial, el inters superior del
nio.
Tercero:
Que en el aspecto propiamente legal, es necesario recordar, que el
artculo 229-2 del Cdigo Civil establece como regla principal de determinacin del
derecho del hijo de mantener una relacin directa y regular con sus abuelos, el
acuerdo de las partes, y slo en su defecto, como ocurre en la especie, debe ser
determinado por el rgano jurisdiccional, caso en el cual debe actuar atendiendo el
inters del hijo y considerando los criterios del artculo 229 del cuerpo legal citado.
Cuarto:
Que reconocido el derecho del hijo en este aspecto, deben
conciliarse los diversos intereses en juego en razn de su mejor y mayor conveniencia,
lo que debe coordinarse con el ejercicio del cuidado personal que efecta la madre y el
rgimen comunicacional que disfruta el padre, el cual se encuentra fijado en causa Rol
C-16-2014 del Juzgado de Familia de Chilln, estableciendo que el padre mantendr
tal relacin el primer y tercer fin de semana de cada mes en el horario acordado por
las partes, regulndose las vacaciones y festividades, de manera que el rgimen que se
establezca respecto de la abuela paterna demandante, no puede entorpecer la
habitualidad de la vinculacin de los padres con el hijo.
Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 1, 30 de la Ley
16.618; y 8 y 67 de la Ley de Familia; 22 y 224 del Cdigo Civil; 1, 2 , 3, 5, 8, 9, 18, 19 y
30 de la Convencin Sobre Derechos del Nio, se confirma la sentencia impugnada
de trece de abril de dos mil diecisis, slo en cuanto se acoge la demanda de

relacin directa y regular a favor de la nia Amanda Edilia y su abuela por lnea
paterna, doa Edilia del Carmen Crisstomo Crisstomo, en los siguientes trminos:
- Visitas que se efectuaran el segundo sbado de cada mes, inicindose a las 10 horas y
prolongndose hasta las 18 horas, debiendo la abuela paterna retirar y dejar a la nia
en dichos horarios en el domicilio de la madre.
- Aquellos meses en que la nia Amanda disfrute de vacaciones de verano, se
suspender tal rgimen comunicacional.
- Si el da de las visitas coincide con alguna festividad, se trasladar la visita al da
siguiente, en el mismo horario fijado.
Redaccin a cargo del abogado integrante seor Jorge Lagos G..
Regstrese y devulvanse.
N 46.451-16
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministros seor
Ricardo Blanco H., seora Gloria Ana Chevesich R., seor Jorge Dahm O., y los
Abogados Integrantes seores Jorge Lagos G., y Rodrigo Correa G. No firma el Abogado
Integrante seor Correa, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo de la
causa, por estar ausente. Santiago, diecinueve de diciembre de dos mil diecisis.

Corte de Apelaciones de Chilln, 29 de junio de 2016, rol N 61-2016

Chilln, veintinueve de Junio de dos mil diecisis.

VISTOS:
Se reproduce la sentencia apelada de 13 de mayo [corregido por Resolucin de 1 de
julio de 2016, de Corte de Chilln que complementa esta sentencia] de 2016, con
excepcin de sus fundamentos Undcimo, Duodcimo y Dcimo Tercero que se
eliminan, y en su lugar se tiene, adems, presente:
1.Que, el artculo 229-2 del Cdigo Civil establece que el hijo tiene
derecho a mantener una relacin directa y regular con sus abuelos y, a falta de
acuerdo, el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el inters del hijo. En
conformidad a los criterios del artculo 229.
2.Que, reconocido legalmente el derecho del nio a mantener
relacin con sus abuelos, slo puede restringirse o suspenderse el ejercicio de este
derecho por resolucin judicial fundada, cuando perjudique el bienestar del nio o
bien existan antecedentes que as lo aconsejen.
3.Que, la causa RIT C-16-2014 del Juzgado de Familia de Chilln
permite acreditar que el padre de la menor Amanda Edilia Medina Quintana, don
Rodrigo Medina Crisstomo, mantiene una relacin directa y regular con su hija
referida, relacin que a la fecha se encuentra vigente.
4.Que, por otra parte fluye de estos antecedentes que en la
presentacin al Tribunal de establecer un rgimen propio de relacin regular por
parte de la abuela y demandante doa Edilia del Carmen Crisstomo Crisstomo con
su nieta, no fue demandado el padre de la menor, don Rodrigo Medina Crisstomo por
lo que es dable concluir que entre la demandante de este juicio y el padre de la menor,
no existe conflicto alguno.

5.Que, la demandante, doa Edilia del Carmen Crisstomo

Crisstomo, sostiene en su libelo que el contacto de la nia con la familia extensa
paterna, dada en el contexto de las visitas de la menor al padre, oportunidad en que
comparta con tos, primos y abuela (la demandante).
Ahora bien, teniendo presente lo dicho en los fundamentos3 y 4
de esta sentencia, la demandante, en las oportunidades en que su nieta Amanda Edilia
Medina Quintana, visita a su padre Rodrigo Alberto Medina Crisstomo (hijo de la
actora) puede a su vez, sin limitacin alguna, estar y compartir y tener relacin directa
con su nieta ya referida.
As las cosas, de esta forma est cautelado el inters superior de la
menor a relacionarse y compartir con su familia paterna y por ende con su abuela y
demandante doa Edilia del Carmen Crisstomo Crisstomo.
Por estos fundamentos y lo dispuesto en los artculo 229, 229-2 y
siguientes del Cdigo Civil; artculos 186, 227 del Cdigo de Procedimiento Civil y Ley
N19.968, SE REVOCA la sentencia apelada de trece de Abril de dos mil diecisis, que
hizo lugar a la demanda de relacin directa y regular deducida por doa Edilia del
Carmen Crisstomo Crisstomo en contra de doa Andrea Alejandra Quintana
Saavedra, y en su lugar se declara que no se hace lugar a dicha demanda, sin costas
por tener motivos plausibles para litigar.
En cuanto al recurso de apelacin interpuesto por la demandante:
Estse a lo resuelto precedentemente.
Dse a conocer el presente fallo a los intervinientes que asistan a la audiencia fijada al
efecto, sin perjuicio de su notificacin por el estado diario e insrtese en el acta
respectiva.
Regstrese y hecho, devulvase. Redaccin a cargo del Ministro Christian Hansen
Kaulen.
No firma el Ministro seor Arias Crdova, no obstante haber concurrido a la vista de la
causa y al acuerdo, por encontrarse ausente, haciendo uso de feriado.
RIC: 61-2016-Familia
Pronunciada por don Guillermo Arcos Salinas. Presidente Titular y los Ministros don
Christian Hansen Kaulen y don Claudio Arias Crdova. Autoriza doa Miriam
Contreras Fuentes. Secretaria Subrogante.
Pronunciado por la Primera Sala Sala de la C.A. de Chillan integrada por Ministro
Presidente Guillermo Alamiro Arcos S. y Ministro Bernardo Christian Hansen K.
Chillan, veintinueve de junio de dos mil diecisis.