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Resumen
Investigadora Grupo de Investigacin Ius Iuris. Universidad Cooperativa de Colombia, Seccional Ibagu- Facultad de Derecho.
diagui0390@hotmail.com; diana.guiza@campusucc.edu.co.
Abstract
Key Words. Abortion. Legal Argument. Constitutional Law. Human Rights. Legal
Hermeneutics. Unborn. Penalization. Person.
Objetivos
Objetivo General.
Analizar la jurisprudencia de la Corte Constitucional en materia del aborto, para dilucidar
la situacin jurdica del no nacido en el ordenamiento jurdico colombiano.
Objetivos Especficos.
1. Estudiar la jurisprudencia proferida por la Corte Constitucional al determinar la
admisibilidad, total o parcial, del aborto en Colombia.
2. Precisar la interpretacin desarrollada en la jurisprudencia de la Corte
Constitucional en materia del aborto, respecto a la determinacin del nonato
como persona o como ser con potencialidad de vida.
3. Determinar si la condicin de proteccin del no nacido responde a su calidad de
titular del derecho a la vida o se presenta en consideracin de la efectiva
realizacin del valor a la vida, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte
Constitucional en materia del aborto.
4. Definir el grado de proteccin del no nacido frente a los derechos fundamentales
de la mujer, en el escenario de restriccin de los derechos de sta a causa de un
embarazo riesgoso tanto para la madre como para el nonato o que es fruto de
una concepcin no consentida, de conformidad con la jurisprudencia de la Corte
Constitucional en materia del aborto.
Metodologa
La presente investigacin es de carcter terico-jurdico, por cuanto es una
aproximacin a la fundamentacin de la Teora del Derecho, expresada en la
jurisprudencia constitucional sobre el aborto, respecto de la situacin jurdica del no
nacido en el ordenamiento jurdico colombiano. As mismo, es inductiva, por cuanto
parte del anlisis individualizado y particular de cada uno de los pronunciamientos
judiciales en materia del aborto proferidos por la Corte Constitucional. Es una
investigacin exploratoria, ya que al researse el estado del arte, se encuentra un
nmero restringido de estudios antecedentes cuyo tema central de indagacin sea la
determinacin de la situacin jurdica del no nacido en el escenario constitucional del
aborto.
La investigacin en comento se propuso como objetivo principal analizar la
jurisprudencia de la Corte Constitucional en materia del aborto, para dilucidar la
situacin jurdica del no nacido en el ordenamiento jurdico colombiano, el cual se
interrelaciona con el problema de investigacin: Cul es la situacin jurdica del no
nacido en el ordenamiento jurdico colombiano, partiendo del anlisis de la
jurisprudencia constitucional en materia del aborto?
Para dar respuesta a los objetivos planteados, la investigacin tuvo por actividad
principal el anlisis de la jurisprudencia que versa sobre el conflicto existente entre los
derechos fundamentales de la mujer gestante y la proteccin constitucional que merece
el no nacido, con base en el constructo conceptual de las Teoras de la Argumentacin
y la Interpretacin Judicial, especialmente, a partir de los postulados de Ronald Dworkin
y Robert Alexy, como referentes tericos y metodolgicos expositivos del proceso
lingstico de justificacin de las decisiones judiciales.
Los postulados de Dworkin y Alexy giran en torno de una cuestin interpretativa y
argumentativa comn: Existe para todo caso jurdico una nica respuesta correcta?
Sin embargo, el camino discursivo seguido responder tal interrogante diverge en cada
uno de dichos iusfilsofos, lo que se expone a continuacin sucintamente.
Dworkin (1993) expone que los sistemas jurdicos no se componen solamente de
reglas, sino que, adems, estn integrados por principios. Estos ltimos, es decir, los
principios, conforman la directriz poltica, trmino con el cual Dworkin hace alusin al
tipo de estndar que propone un objetivo que ha de ser alcanzado (1993, p.72). As
pues, un principio es un estndar que ha de ser observado, no porque favorezca o
asegure una situacin econmica, poltica o social que se considera deseable, sino
porque es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la
moralidad (Dworkin, 1993, p. 72).
En relacin con las reglas, los principios son cualitativamente ms generales y,
por ende, revisten dos importantes diferencias respecto de aqullas: la distincin lgica
y la dimensin del peso o importancia. En cuanto a la primera, si bien es cierto tanto
reglas como principios se orientan a decisiones individuales acerca de una obligacin
jurdica en determinado supuesto fctico, difieren en cuanto al enfoque adoptado,
puesto que las reglas se aplican como disyuntivas (Dworkin, 1993, p. 75), mientras que
los principios, por su misma esencia, orientan la actuacin a la consecucin de un
determinado fin, por lo que no es dable adoptar una decisin del todo o nada: Un
principio () no pretende siquiera establecer las condiciones que hacen necesaria su
aplicacin. Ms bien enuncia una razn que discurre en una sola direccin, pero no
exige una decisin en particular (Dworkin, 1993, p. 76).
Respecto a la dimensin del peso o importancia, las reglas y los principios
divergen, en concepto de Dworkin, en cuanto a que las primeras se aplican en forma de
disyuntivas a travs de un proceso de subsuncin, mediante el cual se verifica si
determinados supuestos fcticos se hallan inmersos en una estructura condicional
hipottica, de manera que su aplicacin resulta excluyente, pues para un supuesto
determinado se aplicar una regla determinada sin que se de paso a la aplicacin de
otra.
Por su parte, los principios s pueden coexistir y en caso de presentarse un
conflicto entre los mismos, ste debe resolverse a favor del principio que revista mayor
importancia o peso en el caso concreto. Por tanto, cuando los principios se interfieren
() quien debe resolver el conflicto tiene que tener en cuenta el peso relativo de cada
uno (Dworkin, 1993, p. 77). Este mtodo se denomina ponderacin, el cual tiene
especial relevancia en la solucin de los casos difciles, por cuanto permite al juez
ahondar en la moralidad poltica de la sociedad que es, en ltimas, el principal problema
a abordar y, en tal forma, adoptar la nica respuesta correcta.
Por otra parte, el trabajo terico de Alexy respecto de la posibilidad de una nica
respuesta correcta para todo caso jurdico, se centra en el estudio de la argumentacin
jurdica como caso especial de la argumentacin prctica en general (1989) y como
componente esencial de todo ordenamiento jurdico. En tal forma, para Alexy, el
sistema jurdico no se compone solamente por reglas y principios (2002), sino que
existe un tercer componente, la argumentacin jurdica.
La inclusin de la argumentacin jurdica como elemento integrante del sistema
jurdico obedece a que, en concepto de Alexy, no es posible abordar una nica
respuesta correcta a partir solamente de reglas y principios. Es necesaria la
introduccin de un tercer elemento que correlacione las reglas y los principios, puesto
que los principios, como las reglas, no regulan por s mismos su aplicacin (Alexy,
2002, p. 20). En tal sentido, concebir el ordenamiento jurdico compuesto
exclusivamente por reglas y principios es una visin fragmentaria del mismo que lo
convierte en inaplicable. Por tanto, expresa Alexy,
Los niveles de la regla y de los principios deben ciertamente complementarse
con un tercero, a saber, con una teora de la argumentacin jurdica, que dice cmo,
sobre la base de ambos niveles, es posible una decisin racionalmente fundamentada.
Una respuesta concluyente a la cuestin de la nica respuesta correcta slo es posible
refirindose a estos tres niveles. (2002, p. 21)
Alexy expone la argumentacin jurdica como una teora procedimental, en la
cual, como sucede con el discurso prctico general, se fundamentan racionalmente los
juicios prcticos o morales con miras a formular reglas o condiciones del discurso
jurdico. Adicionalmente, dicha teora del razonamiento jurdico es un presupuesto sine
qua non para la materializacin de las garantas y prerrogativas consagradas en el
ordenamiento jurdico, puesto que a partir de la argumentacin jurdica se concretan los
derechos individuales y los bienes colectivos:
Mi tesis es que hay una relacin interna entre la teora de los derechos y la teora
del razonamiento jurdico. No puede haber una teora de los derechos sin tener una
teora del razonamiento jurdico, y una teora del razonamiento jurdico adecuada,
presupone una teora de los derechos (Alexy, 2002, p. 25).
derecho individual o para el bien colectivo o en un caso tal se constata que para ambos
pueden hacerse valer razones igualmente buenas (Alexy, 1994, p. 207).
Continuando con la alusin a la metodologa de la investigacin que se resea,
es de anotar que el proceso metodolgico se centr en la construccin de la lnea
argumentativa de la jurisprudencia de la Corte Constitucional respecto del escenario
constitucional del aborto, a partir del estudio individualizado y pormenorizado de cada
sentencia objeto de revisin, siguiendo la metodologa propuesta por el profesor Lpez
(2007), quien presenta la construccin de la lnea jurisprudencial que se traduce en tres
fases:
(i) El punto arquimdico de apoyo: En este paso se busca la sentencia por medio
de la cual el investigador jurdico pueda dar solucin a las relaciones estructurales de
varias sentencias, la cual debe cumplir con los requisitos de que sea lo ms reciente
posible y tenga el mismo patrn fctico con relacin al problema jurdico a analizar, es
decir, esta sentencia debe encontrarse en el mismo escenario jurdico del caso a
examinar.
(ii) Ingeniera reversa: Luego de haber delimitado la sentencia que servir de
base para la respuesta al problema jurdico formulado en la lnea jurisprudencial se
sigue al estudio de la estructura de citas de dicha sentencia, se organiza un nicho
citacional
(iii) Telaraa y puntos nodales de jurisprudencia: Aqu se estudia el nicho
citacional formado por el anlisis
acompaantes a ste, con lo que se alcanza a visualizar los puntos nodales que, por
regla general, coinciden con las sentencias hito de la lnea, de manera que se va
destilando an ms la telaraa citacional con el fin de lograr una graficacin sinttica de
la lnea jurisprudencial. Paso seguido, se determinan los extremos polares que han
dado respuesta al interrogante inicial y con ello se logra situar las sentencia hito o
puntos nodales en un espacio medio dependiendo de su acercamiento o alejamiento a
los extremos que se define por la interpretacin hecha en las sentencia hito de la ratio
decidendi contenida en el punto arquimdico o sentencia especfica del problema. Ya
con la localizacin de las sentencias dentro del margen de las respuestas
contradictorias entre s, se especifica si la lnea jurisprudencial posee balance o sombra
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Avance de la investigacin
Con base en los lineamientos trazados en la metodologa propuesta al inicio de
la investigacin, se construye la secuencia argumentativa sobre la situacin jurdica y se
colige el grado de proteccin que aqul merece, a partir de la lectura inferencial
realizada a la jurisprudencia constitucional en materia del aborto, la cual se imbrica
dentro del siguiente contexto.
De conformidad con el artculo 1 superior, el fundamento del Estado
Colombiano, dentro del marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho, es
netamente humanista al constituir la dignidad humana uno de los pilares fundamentales
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de la actuacin estatal, por cuanto la actividad del Estado gira en torno a la prestacin
de servicios pblicos que permitan la satisfaccin de las necesidades de la persona y la
optimizacin de sus condiciones de vida.
En este sentido, los derechos y deberes tradicionalmente consagrados en el
ordenamiento jurdico colombiano, son reinterpretados dentro del mbito de la persona
humana, por lo que el margen de accin de la persona se extiende a lmites antes no
concebidos con la consiguiente aceptacin de mayores libertades, lo cual se logra, en
un principio, por va jurisprudencial mediante la interpretacin de las normas jurdicas
teniendo como objetivo la realizacin de los principios y valores constitucionales,
actuacin desarrollada por los
organizacin poltica, siendo uno de los fines esenciales del Estado en el artculo 2
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la
posibilidad
constitucional
de
obtener
en
determinadas
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del derecho a la vida, como sujeto de derecho, o es objeto de proteccin en razn del
valor constitucional a la vida.
Ahora bien, la investigacin realizada permite visualizar la dinmica de las
decisiones judiciales adoptadas por la Corte Constitucional en relacin con la
justificacin de la adopcin e imposicin de medidas penales sancionatorias, en forma
absoluta, con el fin de proteger la vida del nonato.
A continuacin se presenta grficamente el desarrollo dinmico del discurso
judicial acerca de la exigibilidad del deber de proteccin del nonato, por parte del
Estado colombiano, a travs de la adopcin e imposicin absoluta, sin consideracin a
excepcin alguna, de medidas penales sancionatorias.
En la parte superior de la figura 1 se formula problema jurdico en el cual se
desarrolla el discurso judicial, el cual es, a saber: Es constitucionalmente exigible el
deber de proteccin del nonato, por parte del Estado, mediante la adopcin e
imposicin absoluta (sin excepciones) de medidas penales sancionatorias?
A partir de dicho problema jurdico, se abren dos respuestas, ubicadas en forma
opuesta. La respuesta ubicada en el margen izquierdo es: Se debe penalizar en forma
absoluta el aborto, puesto que la vida del nonato prevalece en relacin con los derechos
de la mujer. Por su parte, la respuesta contraria es: El Estado puede satisfacer el deber
de proteccin del nonato, por medio de medidas, diferentes a las penales, que no sean
gravosas para los derechos de la mujer.
Teniendo en cuenta las consideraciones de la Corte Constitucional en cada una
de las sentencias, las mismas se grafican segn su aproximacin conceptual con las
respuestas indicadas. Cada punto representa una de las sentencias analizadas,
siguiendo estas convenciones:
1. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-133 de 1994 (M.P. Antonio
Barrera Carbonell: Marzo 17 de 1994)
2. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-013 de 1997 (M.P. Jos
Gregorio Hernndez Galindo: Enero 23 de 1997)
3. Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-213 de 1997 (M.P. Eduardo
Cifuentes Muoz: Abril 24 de 1997)
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Discusiones y conclusiones
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deber (Corte Constitucional del Colombia. Sentencia C-647 de 2001 M.P. Alfredo
Beltrn Sierra: Junio 20 de 2001).
Por consiguiente, expresan los magistrados Clara Ins Vargas Hernndez, Jaime
Arajo Rentera, Alfredo Beltrn y Manuel Jos Cepeda Espinosa, quienes suscriben la
aclaracin de voto a la Sentencia C-647 de 2001, que la ponderacin de bienes
constitucionales en el aborto debe fundamentarse en el criterio de viabilidad del no
nacido. De esta manera, la exigibilidad de la proteccin del nonato est directamente
relacionada con su desarrollo fsico, sensorial y psquico:
La proteccin de la vida adquiere mayor peso hasta volverse predominante con
el paso del tiempo en la medida en que ha evolucionado la gestacin y se ha
desarrollado el embrin hasta convertirse en un ser humano con tal capacidad fsica,
sensorial y psquica propia que podra sobrevivir fuera del vientre de la madre, o sea, es
viable. (Corte Constitucional del Colombia. Sentencia C-647 de 2001 M.P. Alfredo
Beltrn Sierra: Junio 20 de 2001)
Finalmente, la Sentencia C-355 de 2006 expresamente reconoce que el
escenario constitucional del aborto comprende, por una parte, diversos derechos,
principios y valores constitucionales en cabeza de la mujer, (), tales como la dignidad
humana, el libre desarrollo de la personalidad y el derecho a la salud, e incluso su
integridad y su propia vida, cada uno con sus contenidos especficos; [y] por el otro, la
vida en gestacin como un bien de relevancia constitucional que debe ser protegido por
el legislador (Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-355 de 2006 M.P. Jaime
Arajo Rentera y Clara Ins Vargas Hernndez: Mayo 10 de 2006).
En la Sentencia C-355 de 2006, adicionalmente, la Corte Constitucional resalta que
debe reconocerse la colisin de valores, principios y derechos en materia del aborto, ya
que la Constitucin Poltica permite la coexistencia de distintos valores, principios y
derechos constitucionales, ninguno de los cuales con carcter absoluto ni preeminencia
incondicional frente a los restantes (Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C355 de 2006 M.P. Jaime Arajo Rentera y Clara Ins Vargas Hernndez: Mayo 10 de
2006), de manera que para resolver las colisiones entre normas con estructuras de
principios,
se
debe
proporcionalidad.
sustentar
la
argumentacin
judicial
en
el
principio
de
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jurdica que ello implica, para tener derecho a la proteccin de la vida (Corte
Constitucional de Colombia. Sentencia C-133 de 1994 M.P. Antonio Barrera Carbonell:
Marzo 17 de 1994). As, el nonato tiene el derecho a la vida desde el momento de la
concepcin, independientemente de que en virtud del nacimiento llegue
a su
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Referencias Bibliogrficas
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teora
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Figuras
Figura 1.
Es constitucionalmente exigible el deber de proteccin del nonato, por parte del
Estado, mediante la adopcin e imposicin absoluta (sin excepciones) de
medidas penales sancionatorias?
Se debe
penalizar en
forma absoluta
el aborto, puesto
que la vida del
nonato
prevalece en
relacin con los
derechos de la
mujer.
1.
El Estado puede
satisfacer el
deber de
proteccin del
nonato, por
medio de
medidas,
diferentes a las
penales, que no
sean gravosas
para los
derechos de la
mujer.
2.
3.
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