1.

En Neuqun, dos personas fueron penadas por homicidio en ria, en concurso real con lesiones en la
misma ria, a una condena condicional de tres aos de prisin. Alguien ms fue condenado por el mismo
homicidio en ria (pero no por las lesiones) a seis meses menos.
2. Estas cuestiones de rias y agresiones no son tan sencillas como parecen a primera vista, y por eso se ha
escrito mucho sobre esos asuntos, desde hace siglos.
3. Los artculos 95 y 96 del Cdigo Penal dicen
95 | Cuando en ria o agresin en que tomaren parte ms de dos personas, resultare muerte o lesiones de las
determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare quienes las causaron, se tendr por autores a todos
los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o prisin de dos a seis aos
en caso de muerte y de uno a cuatro en el caso de lesin.
96 | Si las lesiones fueren las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser de cuatro a ciento veinte das
de prisin.
4. Los dos textos haban sido propuestos por el Proyecto de Rivarola, Piero y Matienzo, en 1891, rigen desde
el principio del Siglo XX (ley 4189) y continuaron en el Cdigo de 1921, sin modificacin. Han cumplido ms de
cien aos de vigencia.
5. Alguno cuestion la expresin "se tendrn por autores". Es parecida a la del artculo 113, acerca del que
publicare o reprodujere ofensas inferidas por otro, que "ser reprimido como autor". Pero en general, estos
giros de expresin buscan aclarar algo y no imponen una presuncin, como uno, a veces, tiende a creer.
6. Veamos primero, en un prrafo, el caso de las ofensas. Si Perico cuenta a Hermenegildo que Juan es una
mala persona porque a cada rato cambia la posicin de los muebles en casa de su madre ciega, ya que le
divierte que ella choque al caminar, caiga y tal vez se lastime, todos vemos, si eso es una ofensa, que el
primer autor de ella es Perico; pero si Hermenegildo resuelve que la maldad de Juan debe ser conocida por
otros y cuenta a su vez lo que le dijo Hermenegildo, repite la accin de injuriar y la falta de originalidad no
excusa. Ntese que en este caso, aunque el Cdigo diga "ser reprimido como autor" no existe presuncin
alguna, porque no es cmplice, encubridor, ni acta en ejercicio del derecho de repetir opiniones, ya que toda
injuria es una opinin y est muy bien que se acuen delitos con opiniones infamatorias contra Juan o
cualquiera.(1) La expresin fue introducida pensando que sirve para que a nadie se le ocurra que solamente
ofende el que injuria primero y despus hay piedra libre (2).
7. Pero volvamos al caso del artculo 95. Para m est claro que el Cdigo no castiga como autor de homicidio
a nadie, porque la norma presupone que no sepamos quin mat (o lesion), sino que cuando dice 'autores' se
refiere a los actores de la ria o agresin. Es evidente que la ley podra castigar a todos los que intervienen en
una agresin, o en una ria, y en tal caso no habra ninguna presuncin. Porque todos son actores, palabra
que los penalistas prefieren trocar por autores, seguramente sabe el lector.
He aqu que nuestra ley, en lugar de tomar en cuenta a todos los actores, se limita a seleccionar algunos. Es
decir que restringe el castigo a ciertos individuos. Lo restringe, en primer lugar, porque si nadie queda
lesionado ni muerto, la reyerta no se pena (3). Esta es una decisin de poltica criminal: ninguno ser
castigado, pese a la cantidad de palazos, pedradas y trompadas que puedan haber surcado el lugar.
Mas cuando alguien sufri una lesin (o muri) tampoco se castiga a todos, ni siquiera a todos los del bando
adversario a la vctima. Esta es otra decisin de poltica criminal. El Cdigo contina restringiendo los casos en
que imputa.
En alguna parte, la ley decidi elegir solamente a quienes "haban puesto manos" sobre la vctima. Lo que no
estaba del todo mal (4). Pero en nuestro pas se pens que eso era demasiado lato, puesto que si las lesiones
eran cuchilladas, por ejemplo, pareca justo que los que haban andado a los empujones o con alguna
trompada, no tenan nada que ver con los facones o puales que causaron las heridas.
De manera tal que esa frase se substituy entre nosotros por la de ejercer violencia sobre la persona del
ofendido. Adems, por otra parte, la expresin siempre se entendi como ejercer el tipo de violencia (es decir
del modo y con los medios) apto para producir (o conjuntamente producir) las lesiones o muerte ocurridas en el
caso.

Recordemos que tambin se establece que ese que recibi la paliza, termine lesionado (o muerto) como
consecuencia de los golpes a que nos referimos.
En otras palabras, en lugar de pensar que el Cdigo impone una presuncin de autora en perjuicio de la
gente, me parece que toma en cuenta la genuina autora de dar golpes, sucesivamente o junto con otros que
tambin dan golpes a la misma persona. Es decir, que en lugar de ampliar las hiptesis de castigo, se
restringen (5).
8. Llamar al caso 'homicidio en ria' o 'lesiones en ria' no me preocupa. No hay que gastar tiempo en
argumentos para cambiar giros antiguos, muy usados, como que estn en el Cdigo, si sabemos qu
significan.
9. La explicacin anterior tiende a presentar de entrada qu pienso sobre el asunto que resolvi la Corte
Suprema cuando le lleg el planteo que inteligentemente utiliz la defensa en este caso. Por supuesto, entre
otros argumentos, consider que el artculo era anticonstitucional, porque no es posible presumir autoras, o
establecer ficciones al respecto, ni tampoco dejar de lado el consabido principio de estar a favor del imputado
en caso de duda.
El asunto pas por el Superior Tribunal de Justicia de Neuqun, por la Procuracin General de la Nacin
(dictamen de Eduardo Ezequiel Casal) y por la Corte Suprema, con un no en todos los casos, salvo la
excepcin del voto de Carlos S. Fayt en la Corte.Sin embargo, las razones de la negativa son en parte
parecidas y en parte diferentes, en casi todas las versiones. Tambin son bastante distintas a mi explicacin.
Pido disculpas por no sintetizar todas las opiniones, pues me limito a comentarlas para no recargar esta nota.
El motivo de las disparidades es la cantidad de problemas, antecedentes y soluciones imaginadas sobre este
asunto (ver antes, # 2).
10. Es que el caso forma parte de un problema muy antiguo, que es averiguar cmo castigamos cuando
sabemos que alguna de estas dos, tres o cuatro personas caus la muerte de esta otra, pero no podemos
determinar cul fue. El problema fue llamado por los viejos autores "complicidad correspectiva"(6).
Cuando dos bandoleros huyen, tiran sendos pistoletazos contra un perseguidor y este cae muerto de un
balazo, si no se puede determinar de qu arma parti el disparo qu se debe hacer?
Algo parecido sucede en el caso de agresin es decir cuando tres, cuatro, cinco o ms la emprenden contra
uno o varios porque se sienten impulsados por alguna particularidad o circunstancia que (con razn explicable
o sin ella) los mueve, sin acuerdo previo. Esto puede suceder por razones polticas (en medio de un acto A
aparecen portadores de pancartas B), deportivas (en el bar donde estn reunidos fanticos de Boca Juniors
entran, sin advertirlo, unos hinchas de River Plate). Pueden ocurrir casos con motivo religioso, racial, a veces
de nacionalidad, cuestiones familiares, etc.
En estos casos, si el herido o muerto pertenece al bando agredido, estamos frente al mismo problema. Pero si
el herido es del bando agresor, no hay duda que se trata de legtima defensa.
Es claro que cuando la defensa pone en fuga al bando agresor, la cosa termina y no es cuestin de que los
agredidos despus la emprendan con los que desistieron del ataque (7).
La agresin est legislada por nuestro Cdigo en los mismos artculos que transcribimos al principio, junto a la
ria.
11. La ria es otra cosa. En primer lugar, no hay un bando atacante y uno defensor. En una ria las
circunstancias son tales que mueven simultneamente a todos a atacarse (y por lo tanto, tambin a
defenderse). Pero como todos son atacantes, aunque a la vez se defiendan, no se trata de un caso de legtima
defensa.
12. En derecho penal existe un primer problema, y es que una ria puede ocurrir entre dos personas, una
contra otra. En este caso, indudablemente no habr dudas sobre quien es el autor de las lesiones: el otro. Pero
el problema consiste en que la tradicin ha incluido una forma de lid pactada, el duelo, que resuelve con
disposiciones especficas. Sobre esto hay dos o tres opsculos de Carrara, tendientes a incluir el caso de las
peleas individuales de otro tipo. Podra tratarse, por ejemplo, de nuestro 'duelo criollo'.

13. Sin embargo, estos artculos 95 y 96 del Cdigo no se refieren a rias individuales sino plurales. Y esta
particularidad no descarta el acuerdo para ir a pelear en un lugar y momento dados. Por lo menos recuerdo
que cuando la Facultad estaba en la Avenida Las Heras, en tiempos de la guerra de 1939, todos los das se
encontraban a las 11 en el gran hall de entrada los admiradores de Hitler y los de Stalin. La pelea terminaba
indefectiblemente con el timbre de las once y cuarto. Y la enorme mayora de los alumnos vea la cosa desde
las escaleras o desde la baranda del primer piso, que eran lugares neutrales. Siempre se aclaraba si al da
siguiente se permitan o no cachiporras. Afortunadamente nunca qued nadie muerto, pero algunos lastimados
hubo. No recuerdo que nadie llamase a la polica.
14. Esta suerte de ria concertada con reglas no es corriente. En la prctica, lo que ocurre es que se empiezan
a cruzar gritos. Del grito se pasa al insulto, a la mirada fija, al acercamiento, a los empujones. Y de all a las
trompadas, los ladrillos de una obra vecina, un palo aqu y otro all. La cosa pasa a ser un tumulto, y nadie
sabe cmo puede proseguir ni cundo termina, ni el saldo de vctimas. Tampoco se sabe bien si los bandos
tenan la intencin de poner en fuga a sus adversarios, dejarlos fuera de combate, herirlos poco o mucho, o
eliminarlos de esta vida. Y esta situacin, que es una realidad y no una fantasa de gabinete, es la que debe
resolver, de alguna manera, el derecho penal. Estas cosas dieron origen a teoras sobre el dolo indeterminado,
que no gustan mucho a los criminalistas actuales, pero que son bastante cercanas a lo que sucede en las
mentes de los amigos de estas grescas.
15. Tambin forma parte de la realidad, cuando la reyerta no es muy numerosa, la presencia de terceros
bienintencionados que se inmiscuyen para que la lucha cese. Puede ocurrir que sean lesionados o que
lesionen a algn contendor, como mtodo para que la cosa termine.
16. Segn nuestros maestros, la nota de 'tumultuaria' era una de las ms caractersticas. Estoy de acuerdo en
esto, pero no en cuanto empiezan a considerar los nmeros mnimos, porque normalmente dicen que son tres.
Eso no lo entiendo bien. Porque si Ticio y Cayo pugnan contra Luisito, y alguno de los primeros es lesionado,
nadie duda que el autor es Luisito y, por eso, no es el caso de ria con lesiones resultantes. Pero de aparecer
herido Luis, no comprendo cmo va a ser autor de la lesin uno slo, pues si en la ria hay tres, golpes
vinieron tanto de Ticio como de Cayo y dieron en Luisito, porque si alguno se limit a aplaudir y animar, no
intervino en la ria de tres, sino que alent a uno de los combatientes singulares.
Tambin creo que la pelea de dos contra dos no es una ria penal. En esos casos, es normal que la lucha se
inicie separadamente, cada uno contra uno, y recin cuando se obtiene un momento de respiro (por ejemplo,
porque volte a su adversario), ese combatiente ayuda a su compaero, y golpea al otro. Y si el cado se
levanta y vuelve a intervenir, no hay la menor duda de que los cuatro pegan. Entonces no es posible que, si
hay un herido, no haya sido golpeado por los otros dos, y los dos son autores de lesiones, no de lesiones en
ria.
16. Tras estas explicaciones que no son corrientes en los libros de derecho penal, paso a recomendar la
lectura de los votos a quienquiera tenga la intencin de escribir una monografa sobre este delito, porque la
calidad de la doctrina citada, de los antecedentes y de las apreciaciones no creo que pueda igualarse por
ninguna otra causa que se refiera a una ria.
A ttulo de ejemplo: aparecen el Proyecto de Piero, Rivarola y Matienzo y su exposicin de motivos; su
diferencia con el Cdigo anterior; el versari in re illicita(8); la cita del estudio especial de ngela Gonzlez
Hurtado en el Anuario espaol, con certeras referencias al dolo eventual y la culpa; la monografa del notable
Bernardino Alimena (en la Enciclopedia Pessina), el Tratado de Quintano Ripolls, y muchos Cdigos que
sirvieron de alguna manera de fuente a nuestra solucin legal. No falta Ferrajoli (aunque debo aclarar que en
la traduccin original, la voz suidad(9), figura as, en bastardilla, porque es una palabra inventada en espaol
para traducir suit, lo que es suyo. Tambin hay varias leyes del Digesto.
17. Y termino con algo que no figura en los argumentos del fallo. No entiendo con mucha claridad cmo es que
puede existir un concurso real de lesiones en ria con homicidio en ria, pero no me ocupar de esto porque
no fue considerado.