PROPUESTAS DE REFORMA DE LOS ARTCULOS DEL LIBRO VII DEL CDIGO

CIVIL: FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

PROPUESTA N 01:
REFORMA DEL ARTCULO 1352
ARTICULO ACTUAL
ARTICULO 1352: Perfeccionamiento

PROPUESTA DE MODIFICATORIA
ARTICULO 1352: Perfeccin de los

de los contratos.

contratos.

Los contratos se perfeccionan por el

Los contratos quedan concertados por el

consentimiento de las partes, excepto

consentimiento de las partes, excepto

aquellos que, adems, deben observar

aquellos en que el consentimiento deba

la forma sealados por la ley bajo

expresarse

sancin de nulidad.

prescrita por la ley.

mediante

la

formalidad

A. FUNDAMENTACION DE LA REFORMA:
El concepto del contrato recogido en el artculo 1351 del Cdigo de 1984 es
concordado, en la propuesta, con el concepto de acto jurdico regulado en el artculo
140, sealndose que:
Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1.- Agente capaz.
2.- Objeto fsica y jurdicamente posible.
3.- Fin lcito.
4.- Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
En el artculo 140 del cdigo civil hace referencia a la manifestacin de voluntad
puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se formula oralmente, por escrito o por
cualquier otro medio directo. Es tcita, cuando la voluntad se infiere indubitablemente
de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia, en tal
sentido no puede considerarse que existe manifestacin tcita cuando la ley exige
declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en contrario
Podemos decir entonces que "el contrato es un acto jurdico plurilateral es decir
que afecta, de manera recproca, a varias partes, referente a una relacin jurdica
obligacional de carcter patrimonial".

Resulta claro que la actual redaccin no resta en nada la nocin de acuerdo de

voluntades como parte fundamental del concepto de contrato.
B. IMPORTANCIA DE LA VOLUNTAD EN LOS CONTRATOS:
El contrato necesita de la manifestacin inequvoca de la voluntad de las partes
que conformarn el acto jurdico.
La autonoma de la voluntad es un principio bsico del derecho contractual. El valor de
este principio se aprecia en el hecho de considerarse como una manifestacin de la
libertad del individuo, cuyo reconocimiento por la ley positiva se impone, el cual se
traduce en la posibilidad que tienen las personas de regular libremente sus intereses,
ejercitar los derechos subjetivos de los cuales son titulares y concertar negocios
jurdicos.
Sin embargo, independientemente de ser considerada como uno de los principios ms
importantes en el derecho civil y especficamente en el derecho de contratos, no es
admitida de forma absoluta, por cuanto tiene restricciones previstas en la ley y otras
que se desprenden de las circunstancias o de las situaciones de hecho. Dichas
restricciones se manifiestan en forma de lmites y limitaciones.
En la actualidad, este principio se encuentra en decadencia, lo cual se debe a las
restricciones que le son impuestas. La decadencia actual del mismo afecta al contrato
tanto en su formacin como en los efectos jurdicos que produce y, repercute de esta
forma en la seguridad jurdica que ofrece el contrato a las partes intervinientes
C. DOCTRINA:
Segn el Doctor Manuel de la Puente, en la formacin del contrato doctrinariamente
deben distinguirse dos momentos distintos aunque generalmente coincidentes, la
concertacin o conclusin (acuerdo entre dos o ms personas o entidades sobre un
asunto), y el perfeccionamiento. As, cuando el vigente artculo 1352 del Cdigo Civil
se refiere a que los contratos quedan perfeccionados con el consentimiento, se est
aludiendo

errneamente

la

"consensualidad"

(asentimiento, aquiescencia,

aprobacin) como un requisito para que los contratos queden perfeccionados.

En este sentido, se plantea reformar el referido artculo 1352 para que tome como
requisito primordial ala voluntad de las partes.

PROPUESTA N02
REFORMA DEL ARTCULO 1355
ARTICULO ACTUAL
ARTICULO 1355: Reglas y lmites de

PROPUESTA DE MODIFICATORIA
ARTCULO 1355: Intangibilidad del

la contratacin.

contrato.

La ley, por consideraciones de inters

Los contratos no pueden ser modificados

social, pblico o tico imponer reglas o

por leyes u otras disposiciones.

establecer limitaciones al contenido de

los contratos.

I.

FUNDAMENTACION DE LA REFORMA:

El artculo 1355 se refiere a lo que se conoce como intervencionismo o dirigismo

contractual. El artculo pareciera no tener contenido preceptivo, es decir, no ordena
nada. Solo reconoce que el contenido de los contratos puede ser limitado por ley en
los supuestos all regulados (inters social, inters pblico o inters tico). Es casi un
consejo al legislador ms que un mandato normativo propiamente dicho.
Se trata del reconocimiento de una excepcin al principio general que rige la esfera
contractual, es decir, el principio de autonoma privada, que inspira gran parte del
Cdigo y que tiene sus expresiones ms claras en el artculo 1354 (que reconoce la
libertad de las partes de determinar el contenido del contrato) y en el artculo 1361
(que establece que los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en
ellos).
El Estado tiene la facultad de intervenir en la vida econmica de la Nacin en razn a
intereses correspondientes a la sociedad como un todo, por encima de la voluntad de
los particulares; situacin que se produjo en la coyuntura econmica que tuvo que
enfrentar el Estado peruano a inicios de 1990 con hiperinflacin y recesin, obligando
al Poder Ejecutivo a dictar mltiples medidas destinadas a corregir tales situaciones.
II.

POR QU LA REFORMA

Una razn para reformar el Cdigo Civil estriba en adecuar sus normas a las de la
Constitucin Poltica de 1993. Dentro de este orden de ideas, se propone modificar el
artculo 1355 (que permita el intervencionismo del estado en las relaciones
contractuales en nuestro pas) y as concordar este artculo con el artculo 62 de
nuestra Carta Poltica, que recoge el principio de la santidad de los contratos.

De una lectura sistemtica del cdigo civil y la constitucin poltica, se advierte que
existe un conflicto normativo entre el artculo 1355 del cdigo civil (que permite la
intervencin del estado en los contratos) y el artculo 62 de la constitucin poltica
(que garantiza la intangibilidad de los contratos y el respeto de los acuerdos
contractuales).
III.

LA MODIFICACION PROCEDE POR LAS SIGUIENTES RAZONES:

Por un lado, podemos concluir que el artculo 1355 se encuentra derogado

tcitamente por el artculo 62 de la constitucin, ya que el texto constitucional
contempla el mismo supuesto normativo que el artculo del cdigo civil.

Por ltimo, se dice que el artculo 1355 es inconstitucional por contravenir la

norma contenida en el artculo 62 de la Constitucin. Y en tanto no se solicite
su inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional, el juez o rbitro, en
aplicacin del control difuso de la constitucionalidad de las leyes, deber
preferir la norma constitucional.

En este contexto, si la nueva ley contiene normas que afectan los trminos y
condiciones de un contrato en ejecucin se aplicar dicha ley a los contratos
celebrados bajo las reglas de la ley anterior?
Al respecto, considero que, por regla general, la nueva ley no debe aplicarse a los
contratos en ejecucin, por razones de seguridad jurdica y por qu el artculo 62 de
la Carta Poltica garantiza la intangibilidad de los contratos. En consecuencia, si la
nueva ley pretende modificar los trminos de un contrato, en aplicacin del control de
constitucionalidad de las leyes se deber preferir la norma constitucional sobre la
norma legal.
A modo de ejemplo, en la sentencia N 006-200-AI/TC, de fecha 16 de junio del 2002,
el Tribunal Constitucional estableci que: El principio constitucional de la libertad de
contratar plasmado en el artculo 62 de la Constitucin parecera indicar que la ley N
27308 solo se aplica a los contratos celebrados durante su vigencia, y no a los que
fueron celebrados con anterioridad.
Ahora bien, al dictarse una nueva ley se podra evitar el conflicto normativo de la
aplicacin inmediata de la ley contemplando una disposicin transitoria que diga que
las normas de la nueva ley no se aplicarn a los contratos que se celebren a partir de
la vigencia de dicha ley. Una buena tcnica legislativa debera orientar a nuestros

legisladores a incluir estas normas transitorias al momento de dictar las leyes y evitar
futuros conflictos normativos.
PROPUESTA N03
REFORMA DEL ARTCULO 1412
ARTICULO ACTUAL
ARTICULO 1412: Exigencia de partes

PROPUESTA DE MODIFICATORIA
ARTCULO 1412: Exigencia forma

del cumplimiento de formalidad:

entre partes.

Si por mandato de la ley o por convenio

Si la formalidad de un contrato no es

debe

esencial para su validez, las partes

cumplirse otro requisito que no revista la

pueden compelerse recprocamente a

forma solemne prescrita legalmente o la

cumplir la formalidad requerida.

otorgarse

escritura

pblica

convenida por las partes por escrito bajo

sancin

de

nulidad,

stas

pueden

compelerse recprocamente a llenar la

formalidad requerida.
La pretensin se tramita como proceso
sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de
ejecutivo, en cuyo caso se sigue el
trmite del proceso correspondiente.

FUNDAMENTACION DE LA REFORMA:
El artculo 1412 del Cdigo Civil regula la facultad para compelerse recprocamente a
cumplir determinada formalidad. El texto original de la norma se limitaba al siguiente
prrafo:
Artculo 1412: Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura
pblica o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente
o la convenida por las partes por escrito bajo sancin de nulidad, stas pueden
compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida.
Este artculo fue modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Cdigo
Procesal Civil (Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por
Resolucin Ministerial 010-93-JUS; Decreto Legislativo 768; Decreto Legislativo 767;
Decreto Ley 25940; y Decreto Ley 25869; publicado en el Diario Oficial El Peruano,
el da 22 de abril de 1993), precepto que dispone lo siguiente:

Artculo 1412.- Se agrega el siguiente prrafo:

La pretensin se tramita como proceso sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trmite del
proceso correspondiente.
Conforme seala De la Puente, la facultad para compelerse recprocamente para
cumplir determinada formalidad, no se aplica a los contratos ad solemnitatem
(Solemnidad exigida para la validez del acto), pues si no se hubiera cumplido la forma,
el contrato sera nulo. Por ello, se aplica solamente a los contratos ad probationem
(una exigencia formal en los casos en los que la ley exige para probar un acto).
CONTROVERSIA DEL ARTICULADO:
El artculo 1412 nos deja una controversia en tanto se interpreta que no se aplica a los
contratos solemnes, pero discrepamos en el extremo que considera que se aplica
nicamente a los contratos con formalidad ad probationem.
Digo esto, por cuanto los contratos con formalidad ad probationem son aquellos en
donde la formalidad si bien no sirve para la existencia del propio contrato, s constituye
requisito indispensable para probar dicha existencia, de modo tal que ante el
surgimiento de cualquier controversia en torno a la existencia o no del contrato
celebrado, si el contratante que desea probar que el contrato s se ha celebrado, no
contara con la formalidad ad probationem prescrita por la ley o autoimpuesta por las
partes, entonces, simplemente la consecuencia ser que no podr probar la existencia
misma del contrato.
Esta situacin nos lleva a afirmar que el artculo 1412 se aplica tanto a los contratos ad
probationem como a aquellos contratos en donde las partes han previsto el
otorgamiento de alguna formalidad adicional, pero no con carcter ad probationem,
sino, por ejemplo, con la exclusiva finalidad de obtener un mejor medio probatorio en
torno al propio contrato.
Para ser precisos, debemos sealar que el precepto bajo anlisis se refiere a la forma
ad exercitium o ad utilitatem, la cual ya hemos mencionado.
DERECHO COMPARADO FUNDAMENTA LA MODIFICATORIA:
Peruano es similar al artculo 1279 del Cdigo Civil Espaol. En este ltimo se indica
que si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer
efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse

recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiesen intervenido el

consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez.
Como podemos advertir, tanto en la norma espaola como en la nuestra, se trata de
una exigencia de forma que no afecta la validez del contrato, sino su efectividad. Los
contratantes pueden exigirse privadamente el ejercicio de las obligaciones dimanadas
del contrato, pero cuando intenten el ejercicio de las mismas ante una autoridad
judicial, o ante terceros, o para lograr la inscripcin en un Registro Pblico de los
mismos, cada parte podr compeler a la otra para que cumpla con la forma exigida.
Por su parte, el Cdigo Civil Argentino remite a las formas de los actos jurdicos al
hablar de la forma de los contratos, dado que stos son una especie de aqullos. El
mencionado cuerpo legal define la forma como el conjunto de solemnidades
prescriptas por la legislacin para que se forme el acto jurdico. Enumera las
siguientes formas: la intervencin de testigos, la escritura, el escribano u oficial pblico
o el juez del lugar. Si la ley no ha establecido formas determinadas, las partes pueden
elegir las que consideren convenientes.
Vistas las cosas desde esta perspectiva, resulta evidente que el supuesto regulado por
el artculo 1412 del Cdigo Civil Peruano de 1984 implica la presencia de un contrato
ya formado y que produce plenos efectos entre las partes. Se trata, simplemente, de
satisfacer la exigencia de hacerlo conocible a terceros por medios adecuados.
CONCLUCION:
Para concluir con la presente reforma convenimos con lo que seala De la Puente, en
el sentido de que si el contrato cuya formalizacin se exige es de prestaciones
recprocas, entonces el acreedor de la obligacin podr optar por la resolucin del
contrato por incumplimiento, en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 1428 del
Cdigo Civil, la exigencia de la formalidad del contrato es importante para su valides
tanto legal como existencial en nuestra norma es as que la presente modificacin
seala la existencia entre las partes as no haya sido sealada para que se cumpla
obligativamente dejando de ser no solo el contrato ad probationem sino tanbien ad
solemnitatem.
Antes de concluir con este punto, queremos hacer mencin de que en virtud del
Cdigo Procesal Civil que entr en vigencia el 28 de julio de 1993, se estableci que la
pretensin a que se refiere el artculo 1412 se tramita como proceso sumarsimo, salvo
que el ttulo de cuya formalidad se trate tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se
sigue el trmite del proceso correspondiente.

PROPUESTA N04
CREACION DEL ARTCULO 1429-A
ARTICULO 1429 - RESOLUCIN DE PLENO DERECHO
En el caso del artculo 1428 la parte que se perjudica con el incumplimiento de la
otra puede requerirla mediante carta por va notarial para que satisfaga su
prestacin, dentro de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de que,
en caso contrario, el contrato queda resuelto. Si la prestacin no se cumple dentro
del plazo sealado, el contrato se resuelve de pleno derecho, quedando a cargo del
deudor la indemnizacin de daos y perjuicios.
ARTCULO 1429-A EXCEPCIN A LA RESOLUCIN
Excepcin a la resolucin de la relacin jurdica obligacional por causal de
incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor o cuando ste reviste poca
gravedad o tiene escasa importancia.
Ya se cualquiera delos casos previstos en el prrafo anterior la parte que incumpli
contara con un plazo excepcional pactado entre las artes para el cumplimiento de la
obligacin, terminado el plazo se podr aplicar todos los efectos del articulo 1428.

FUNDAMENTACIN DE LA CREACIN DEL ARTCULO

A creacin del presente artculo se toma debiendo tenerse en cuenta el inters de la
otra parte debiendo entender la causa del incumplimiento de su obligacin dentro de
un contrato.
Nuestra norma jurdica seala que el caso fortuito debe entenderse como un
acontecimiento extraordinario, imprevisible e irresistible producido por el hombre y,
para calificarlo como tal, se trata de un hecho que no puede preverse o que previsto
no puede evitarse, no debiendo ser una previsibilidad exacta y precisa sino, por el
contrario, conocida por el hombre comn para cada caso concreto.
La fuerza mayor o causa mayor, tambin conocido como mano de Dios o en latn vis
maior, es un hecho que no se puede evitar y tampoco se puede prever. Tiene gran
importancia, en Derecho, a la hora de establecer la responsabilidad por los daos.
El caso fortuito est tratado en nuestro ordenamiento civil en el artculo 1315 del
Cdigo Civil, que dispone: "Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable,
consistente en evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin
de la obligacin o determina su cumplimiento parcial tardo o defectuoso". Nuestra
legislacin da una misma definicin al caso fortuito y a la fuerza mayor, sin embargo la

doctrina y la jurisprudencia ya han establecido que su origen es distinto pero sus

hechos constitutivos comunes.
CONCORDANCIA CON EL ARTCULO 1314
Artculo 1314.- Quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por
la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
Para entender la propuesta invocamos a la doctrina de Felipe Osterling Parodi.
El artculo 1314 prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es
imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso. La norma se refiere a la causa no imputable (que podemos entender
tambin al caso fortuito de fuerza mayor), es decir, a la ausencia de culpa, como
concepto genrico exonera torio de responsabilidad. Basta, como regla general, actuar
con la diligencia ordinaria requerida para no ser responsable por la inejecucin de la
obligacin o por su cumplimiento irregular. Es justamente ese principio el que
determina las consecuencias de la ausencia de culpa.
El artculo 1315, precepto novedoso en la legislacin peruana, define los casos
fortuitos o de fuerza mayor como causas no imputables, atribuyndoles las
caractersticas de eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles.
En caso de ausencia de culpa, el deudor no est obligado a probar el hecho positivo
del caso fortuito o fuerza mayor, es decir, la causa del incumplimiento por un evento de
origen conocido pero extraordinario, imprevisto e inevitable. En la ausencia de culpa,
el deudor simplemente est obligado a probar que prest la diligencia que exiga la
naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias del tiempo y del
lugar, sin necesidad de demostrar el acontecimiento que ocasion la inejecucin de la
obligacin.
Pero lo expresado no significa que todos los acontecimientos que se presenten sin
culpa, como antes lo indicamos, configuren casos fortuitos o de fuerza mayor.
Usualmente el deudor tan solo debe probar que ha actuado con la diligencia requerida,
vale decir, sin culpa, para quedar exonerado de responsabilidad. Generalmente el
deudor no precisa demostrar el caso fortuito o de fuerza mayor. As lo seala, lo
reiteramos, el artculo 1314 del Cdigo, que exige como causa no imputable la prueba
de la diligencia ordinaria requerida.
La norma tiene su origen en los artculos 1148 del Cdigo francs, 514 del Cdigo
argentino, 1148 del Cdigo dominicano y 1059 del Cdigo brasileo de 1916.

PROPUESTA N05
REFORMA DEL ARTCULO 1426
ARTICULO 1426 - IMCUMPLIMIENTO
En los contratos con prestaciones recprocas en que stas deben cumplirse
simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la
prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su
cumplimiento.
ARTCULO 1426 IMCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
En los contratos con prestaciones recprocas en que stas deban ejecutarse
simultneamente cada parte tiene el derecho de suspender la ejecucin de la
prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se ponga a
disposicin del acreedor.
El derecho descrito en el prrafo anterior se aplica tambin en favor de quien debe
cumplir en segundo lugar, en el caso de haber incumplido el que deba cumplir
primero.

FUNDAMENTACIN DEL ARTCULO:

El artculo en comentario trata sobre la figura jurdica de la "excepcin de
incumplimiento" o exceptio non adimpleti contractus.
DOCTRINA:
Francesco Messineo sostiene que "la excepcin de incumplimiento que puede
hacerse valer solamente en el contrato con prestaciones recprocas y no en el contrato
con prestacin de una sola parte ni tampoco en el contrato llamado sinalagmtico
imperfecto consiste en la posibilidad de que un contratante se abstenga
(legtimamente) de cumplir (es decir, suspenda) la prestacin, si el otro no cumpliese
(o no ofreciese cumplir) simultneamente la suya, salvo que para el cumplimiento de
ambas prestaciones las partes hubiesen establecido trminos distintos o que estos
resultaran de la naturaleza del contrato, para el cumplimiento de las dos prestaciones
(artculo 1460, primer inciso)". Luego aade: "La situacin en la que puede encontrar
aplicacin la excepcin de incumplimiento, implica un primer incumplimiento que
determina y justifica el segundo".

Asu vez, Guillermo A. Borda precisa que "en los contratos de los cuales nacen
obligaciones a cargo de ambas partes, una de ellas no puede demandar de la otra el
cumplimiento si no hubiera cumplido sus propias obligaciones. Cuando las

obligaciones debieran cumplirse simultneamente (por ejemplo, la obligacin de

escritura en la compraventa) al demandante le basta con ofrecer cumplir las suyas en
el momento en que el demandado lo haga. Es claro que el principio deja de jugar
cuando las obligaciones del demandante estn sujetas a plazo. As, por ejemplo, si el
comprador cuenta con el plazo de un ao, a partir del momento de la entrega de la
cosa, para pagar el saldo de precio puede demandar esta entrega sin necesidad de
pagar el saldo".
Alberto Spota seala que "es una excepcin dilatoria que opone un contratante al
requerimiento del otro contratante cuando se trata de un contrato bilateral, y en virtud
de que el oponente de la excepcin sostiene que el demandante no ha cumplido con la
obligacin a su cargo ni ofrece cumplirla simultneamente con el cumplimiento de la
obligacin a cargo de tal accionante, sin perjuicio de que se haya pactado un orden de
prelacin en el cumplimiento de las obligaciones (pacto de solve et repete), o uno de
los contratantes hubiere renunciado a oponer esa defensa, quien requiere el
cumplimiento probare que la prestacin a su cargo fue cumplida".
En tal sentido Lo esencial en el artculo 1426 del Cdigo civil es velar por la
simultaneidad de las prestaciones, de tal manera que si una de las partes no cumple la
prestacin a su cargo la otra parte puede suspender la ejecucin de la
contraprestacin para evitar que se rompa la simultaneidad de ambas.
Por ello, no es suficiente que la parte incumplida garantice la ejecucin de la
prestacin a su cargo sino que es necesario que efectivamente la ponga a disposicin
de la contraparte, as la modificatoria de la norma nos garantizar el cumplimiento no
solo de la parte principal que debe cumplir con la obligacin sino tambin por el
segundo responsable que deba de garantizar el cumplimiento por consecuencia del
incumplimiento de su socio, la responsabilidad entre las partes contratantes deber ser
solidaria para la exigencia del cumplimiento as la norma modificada garantiza y brinda
seguridad jurdica para el cumplimiento del contrato. De otro lado, es conveniente
prever la situacin de quien debe cumplir en segundo lugar, en caso de incumplimiento
del primero.

PROPUESTAS DE MODIFICATORIA DE LOS ARTCULOS DEL LIBRO VII DEL

CDIGO CIVIL
CDIGO CIVIL ACTUAL

ARTICULO 1427 EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE TRMINO

Si despus de concluido un contrato con prestaciones recprocas sobreviniese el riesgo de que
la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la
prestacin en primer lugar puede suspender su ejecucin, hasta que aquella satisfaga la que
le concierne o garantice su cumplimiento.
MODIFICATORIA
Artculo 1427 EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE TRMINO
Si despus de concertado un contrato de prestaciones recprocas, sobreviniese el riesgo de
que la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe ejecutar la
prestacin en primer lugar puede suspender su ejecucin hasta que la otra, teniendo en
cuenta el inters del acreedor y la naturaleza de la prestacin, satisfaga su prestacin o
preste seguridades adecuadas y efectivas de que cumplir en el momento previsto en el
contrato.
RAZONES DE LA MODIFICACIN DEL ARTCULO
La doctrina nos dice:
Csar A. Fernndez Fernndez
Se ha llegado a establecer que la caducidad de trmino acontece en determinados contratos
vinculados a la categora temporal. Es decir, cuando las partes contratantes incorporan en sus
relaciones contractuales la modalidad del plazo. Ello significa que las partes han pactado
expresamente constituyendo plazos distintos para el cumplimiento de las respectivas
prestaciones a su cargo.
Sin duda, a diferencia de la excepcin de incumplimiento en la cual se tiene en especial
consideracin la simultaneidad del cumplimiento de la prestacin recproca, en este caso
especfico, ya no se da tal simultaneidad debido a que existen diferentes plazos para que los
contratantes cumplan con sus prestaciones, y por tanto, existir una parte que deba ejecutar su
prestacin en primer lugar, sin poder requerir a la otra todava la que le corresponde segn el
contrato.
Su fundamento est basado en el principio de la seguridad jurdica que es inherente a la
contratacin y protege al contratante que, segn el respectivo convenio, debe cumplir su
prestacin en primer orden. Damos un ejemplo:
"Joaqun ha celebrado con Sebastin un contrato de compra-venta de un reloj marca langines, en
el cual se ha convenido que debe efectuarse la entrega del referido bien en primer lugar y

posteriormente realizarse el pago. Asumiendo que Sebastin sufre un desmedro econmico de

tal magnitud que todo hace indicar que no podr cumplir en su debida oportunidad, con la
cancelacin total del valor del bien, entonces, Joaqun podr negarse a efectuar la entrega del
referido reloj, pese a que este estaba obligado en primer trmino a la entrega y posteriormente a
recibir el pago correspondiente".
Max Arias Schreiber sostiene que "esta excepcin funciona en la medida que el
empobrecimiento se haya producido posteriormente a la celebracin del contrato, ya que si se
hubiese presentado antes, el contrato seguramente no se habra perfeccionado".
Manuel De la Puente y Lavalle, comentando dicha afirmacin sostiene: "Pienso que la posicin
de Arias Schreiber, en lo que se refiere a la oportunidad del empobrecimiento es correcta, no
solo por ser consecuente con el texto del artculo 1427 del Cdigo Civil (que dice que "si
despus de concluido un contrato..."), sino tambin porque creo que la existencia del riesgo de
incumplimiento por una de las partes en el momento de celebracin del contrato, cuando fuera
ignorado por la otra parte, no permite a esta oponer la excepcin de caducidad de trmino".
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURIDICA:
La presente modificatoria se base en este principi: La seguridad jurdica es un principio del
Derecho, universalmente reconocido, que se basa en la certeza del derecho, tanto en el mbito
de su publicidad como en su aplicacin, y que significa la seguridad de que se conoce, o puede
conocerse, lo previsto como prohibido, ordenado o permitido por el poder pblico.
Nuestra Constitucin reconoce explcitamente el derecho de toda persona a la seguridad
personal y tambin a la seguridad social. No se refiere expresamente a la seguridad jurdica,
aunque es claro que los dos reconocimientos antedichos son otras tantas especies de la
seguridad jurdica.
En tal sentido viendo de una perspectiva diferente referida a nuestra constitucin la
modificatoria del articulo consagra el principio de seguridad jurdica para garantizar el
cumplimento con las garantas necesarias por parte del acreedor, viendo que el acreedor puede
suspender en caso de riesgo por parte del deudor la modificacin expresa las circunstancias para
la garantizacion del cumplimento de la obligacin ya sea por su naturaleza o por su razn de ser
de la obligacin, la modificatoria no solo implementa medidas de garantizacion, sino que
aquellas medidas sean optimas y suficientes para garantizar totalmente la obligacin contractual
por parte del deudor en el caso de riesgo de incumplimiento, as la modificatoria brinda ms
seguridad jurdica.
ARTICULO 1428 RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO

En los contratos con prestaciones recprocas, cuando alguna de las partes falta al
cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la resolucin
del contrato y, en uno u otro caso, la indemnizacin de daos y perjuicios.
A partir de la fecha de la citacin con la demanda de resolucin, la parte demandada queda
impedida de cumplir su prestacin.
MODIFICATORIA
ARTICULO 1428 RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
En los contratos con prestaciones recprocas, cuando alguna de las partes falta al
cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la resolucin
de la relacin jurdica obligacional y, en uno u otro caso, la indemnizacin de daos y
perjuicios, as como, en caso de resolucin, el reembolso de los tributos y gastos del contrato
que hubiera pagado.
A partir de la fecha de la citacin con la demanda de resolucin, la parte demandada queda
impedida de cumplir su prestacin.
RAZONES DE LA MODIFICACIN DEL ARTCULO
La norma coloca al contratante afectado en una alternativa para satisfacer, mejor tutelar, su
inters lesionado o puede solicitar el cumplimiento, en el caso de que la prestacin atribucin
resulte posible y de inters para l; o, bien, en todo caso, la resolucin del contrato cuando no
tenga ya inters en el cumplimiento, siendo entonces lgico que inste a la disolucin del
vnculo. Del anlisis de lo expuesto podremos inferir que ambas pretensiones, utilizando el
trmino procesal, son de ndole contrapuesta, es decir, no pueden ser planteadas en forma
acumulativa, conjunta o accesoria, ya que ambas expresan un inters distinto en cabeza del
sujeto titular del derecho potestativo de resolucin; sin embargo, ellas podran ser parte de una
demanda acumulndolas de manera alternativa o subordinada, en cualquier orden, utilizando los
criterios de acumulacin objetiva vigentes en nuestra normatividad (artculo 87 del Cdigo
Procesal Civil).
Artculo 87.-Acumulacin objetiva originaria
La acumulacin objetiva originaria puede ser subordinada, alternativa o accesoria. Es
subordinada cuando la pretensin queda sujeta a la eventualidad de que la propuesta como
principal sea desestimada; es alternativa cuando el demandado elige cul de las pretensiones va
a cumplir; y es accesoria cuando habiendo varias pretensiones, al declararse fundada la
principal, se amparan tambin las dems.

Si el demandado no elige la pretensin alternativa a ejecutarse, lo har el demandante.

Si no se demandan pretensiones accesorias, slo pueden acumularse stas hasta antes del
saneamiento procesal. Cuando la accesoriedad est expresamente prevista por la ley, se
consideran tcitamente integradas a la demanda
No hay mayor problema en el orden de planteamiento de las pretensiones, por ejemplo
aduciendo que injustamente se perjudicara al contratante que ha incumplido, al constreirlo a
mantener la posibilidad de cumplir, ya que nos encontramos ante un caso en el que, desde un
inicio, dicha parte tendra pleno conocimiento de la situacin a la que se atiene, con la eventual
posibilidad de que posteriormente haga valer su derecho a la indemnizacin por los daos
generados.
Hay que distinguir entre el contrato y la relacin obligacional que nace del contrato.
El contrato, como acto jurdico, es una manifestacin de voluntad cuya razn de ser es crear la
relacin jurdica. Una vez celebrado el contrato lo que subsiste es la relacin jurdica nacida del
contrato, que es la que vincula a las partes y que debe ser cumplida. Por ejemplo, en un contrato
de compraventa lo que obliga al vendedor a entregar el bien mueble materia del contrato, no es
Juste sino la relacin jurdica (obligacin de transferir la propiedad del bien) creada por l. En
este sentido, lo que obliga, lo que se cumple, lo que se resuelve es la relacin obligacional
nacida del contrato.
Por esta razn se propone que en los citados artculos 1428 as como los dems artculos 1429,
1430, 1431 y 1434 del Cdigo civil se precisen que lo que se resuelve es la relacin jurdica
obligacional creada por el contrato.
En tal sentido si bien la indemnizacin es el pago por no cumplir con la relacin obligacional
que nace del contrato y que de alguna manera se puede restituir, creemos que la indemnizacin
solo tiene carcter resarcitoria en lo que es ala relacin obligacional y la norma deja de lado la
indemnizacin sobre los otros gastos que formalizan el contrato ya sea como los tributos como
el IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS (IGV) de conformidad con el artculo 1
del TUO DE LA LEY DEL IGV, este impuesto grava, entre otras operaciones, la venta en el
pas de bienes muebles, entendindose como tal a todo acto por el que se transfieren bienes a
ttulo oneroso, o IMPUESTO A LA RENTA (IR), que forman parte de la formalidad del
contrato es por estas razones que la modificatoria cumple con la funcin resarcitoria en totalidad
ya sea por la indemnizacin y en el caso de resolucin por incumpliendo la indemnizacin a los
gastos que forman parte de la formalidad contractual como se requiere en nuestra norma.

ARTICULO 1429 RESOLUCIN DE PLENO DERECHO

En el caso del artculo 1428 la parte que se perjudica con el incumplimiento de la otra puede
requerirla mediante carta por va notarial para que satisfaga su prestacin, dentro de un
plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de que, en caso contrario, el contrato
queda resuelto.
Si la prestacin no se cumple dentro del plazo sealado, el contrato se resuelve de pleno
derecho, quedando a cargo del deudor la indemnizacin de daos y perjuicios.
MODIFICATORIA
ARTICULO 1429 RESOLUCIN DE PLENO DERECHO
En el caso del artculo 1428 la parte que se perjudica con el incumplimiento de la otra puede
requerirla mediante carta notarial para que satisfaga su prestacin, dentro de un plazo
adecuado a las circunstancias, que no podrser menor de quince das, bajo apercibimiento de
que, en caso contrario, el contrato quede resuelto.
Si la prestacin no se cumple dentro del plazo sealado, la relacin jurdica obligacional
creada por el contrato se resuelve de pleno derecho, quedando a cargo del deudor la
indemnizacin de daos y perjuicios
RAZONES DE LA MODIFICACIN DEL ARTCULO
El artculo 1429 del Cdigo civil peruano tiene su fuente en el artculo 1454 del Cdigo civil
italiano, que establece que la intimacin debe ser para cumplir en un plazo "congruo" (en la
traduccin de SENTIS MELENDO se habla de un trmino "conveniente"), no inferior a quince
das. Sin embargo, apartndose de esta fuente el citado artculo 1429 se inspira en el segundo
prrafo del artculo 1204 del Cdigo civil argentino (tal como quedo con la reforma introducida
por la ley 17.711 de 1968), segn el cual el plazo del requerimiento es no inferior a quince das,
para disponer que la parte que se perjudica con el incumplimiento de la otra puede requerirla
para que satisfaga la prestacin dentro de un plazo no menor de quince das.
De un lado, LOPEZ de ZAVALIA, LAVALLE, MIQUEL, RAMELLA, FERREYRA,
SANTIAGO y, entre nosotros, FORNO opinan que el plazo puede ser fijado por la parte fiel
conforme a su criterio y sin tomar en consideracin la posibilidad de cumplimiento de la
prestacin a cargo de la parte infiel. Se invoca como argumento de estas opiniones que el deudor
cont con todo el tiempo del contrato para cumplir sus obligaciones, debiendo asumir las
responsabilidades que le competen, tanto m<s cuanto que el plazo que se fija en el
requerimiento no apunta fundamentalmente a posibilitar la prestacin, sino m<s bien a prevenir
al deudor de las resultas de su incumplimiento.

Dentro de los estrechos lmites de la investigacin que hemos efectuado, no se ha podido

encontrar una explicacin de la razn por la cual el segundo prrafo del artculo 1204 del
Cdigo civil argentino, apartndose de los antecedentes legislativos conocidos, que hablan de
plazo "prudencial, congruo", "razonable", "conveniente", suprime estas consideraciones y se
limita a establecer un "plazo no menor a quince das". Tampoco se ha dado razn alguna para
justificar por qu el artculo 1429 de nuestro Cdigo civil ha copiado esta disposicin.
En la eventualidad que la parte infiel no ejecute la prestacin a su cargo en el plazo sealado,
expresa o tcitamente, en el contrato, la parte fiel tiene el recurso concedido por el artculo 1428
de solicitar judicialmente el cumplimiento o la resolucin del contrato. S, no obstante disponer
de este recurso, la parte fiel opta por conceder un plazo especial a la parte infiel para la
ejecucin de su prestacin, es obvio que tiene ms inters en el cumplimiento del contrato que
en su resolucin.
Obsrvese que el artculo 1429 del Cdigo civil peruano no se limita a establecer que la parte
que se perjudica con el cumplimiento puede conceder un plazo no menor de quince das, bajo
apercibimiento de que en caso de no satisfacer su prestacin, el contrato queda resuelto, sino
que precisa que el requerimiento a la otra parte es "para que satisfaga su prestacin". El plazo se
concede, pues, para una finalidad determinada, que es el cumplimiento de la relacin
obligacional creada por el contrato.
El fundamento de la intimacin es conceder a la parte incumpliente la posibilidad de ejecutar la
prestacin a su cargo y que slo si, pese a haber tenido esa posibilidad, se niega a hacerlo, se
justifica que el contrato quede resuelto de pleno derecho.
Si la parte fiel, a sabiendas que el plazo especial que concede a la parte infiel no es idneo para
la ejecucin de la prestacin, persevera en exigir el cumplimiento dentro de dicho plazo bajo
apercibimiento de quedar resuelto el contrato, no est obrando conforme a las reglas de la buena
fe que deben presidir la ejecucin de todo contrato. Sera, como dice BORDA, "una amarga
burla" imponer un plazo que no permita la ejecucin.
El argumento de que la parte infiel con todo el plazo del contrato para ejecutar la prestacin y
no lo hizo, por lo cual el plazo especial puede ser arbitrario tomando en cuenta la naturaleza de
la prestacin, no parece convincente. Si el acreedor otorga el plazo especial, lo hace para
obtener el cumplimiento del contrato, no interesando si el deudor fue diligente o no durante la
vigencia de juste. Por lo dems, el incumplimiento puede obedecer a causa no imputable al
deudor, caso en el cual no pudo cumplir oportunamente.

ARTCULO 1430 CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA

Puede convenirse expresamente que el contrato se resuelva cuando una de las partes no
cumple determinada prestacin a su cargo, establecida con toda precisin.
La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra
que quiere valerse de la clusula resolutoria.
CREACION DEL SIGUIENTE ARTCULO
Artculo 1430-A.- PACTO COMISORIO
Si el plazo fijado para la prestacin de una de las partes debiese considerarse esencial en
inters de la otra, sta, salvo pacto o uso en contrario, si quisiera exigir su ejecucin a pesar
del vencimiento del plazo, deber dar noticia de ello a la otra parte dentro de tres das.
En su defecto, la relacin jurdica obligacional creada por el contrato queda resuelta de
pleno derecho aunque no se hubiese pactado expresamente la resolucin.
RAZONES DE LA CREACIN DEL ARTCULO
La doctrina nos dice:
1. La clusula resolutoria expresa a travs de la historia
Los orgenes del pacto comisorio son romanos (Cuerpo del Derecho Civil Romano, pp.
911 Y 912), Y puede encontrarse su inicial consagracin en cierta prctica al parecer
frecuente en materia de compraventa, que consista en pactar que la relacin quedaba
disuelta y la cosa se restitua al vendedor si el comprador no pagaba el precio dentro de
cierto tiempo.
La clusula reciba el nombre de LEX COMMISSORIA y deba ser expresamente
estipulada.
CAPITANT indica que "los canonistas, interpretando justamente el contenido de la
voluntad de las partes, llegaron a la conclusin de que, cuando dos personas se haban
obligado recprocamente, si una de ellas no cumpla su promesa, la otra no solo se
hallaba dispensada de cumplir la suya, sino que poda, en vez de reclamar la ejecucin
forzada, hacer constar la violacin y exigir que se relevase de su obligacin,
aplicndose esta solucin a todos los contratos sinalagmticos indistintamente, tanto a
los antiguos contratos consensuales del Derecho Romano como a los simples pactos,
porque el concierto de voluntades, segn los canonistas, era obligatorio".
En cuanto a la clusula de Lex Commissoria, nos dice JOSSERAND que en el antiguo
Derecho francs su uso se fue generalizando hasta el punto de que la clusula comisaria
se convirti en clusula de estilo y el Derecho consuetudinario termin por

sobreentenderla en todos los contratos sinalagmticos; aun cuando las partes no se

hubieran explicado al respecto, la inejecucin por una de ellas llevaba consigo la
resolucin del contrato; la condicin resolutoria, de expresa que deba ser en Roma, se
haba convertido en tcita; se la sobreentenda.
En el Per, el Cdigo Civil de 1852 sigui fielmente la tradicin francesa, al establecer en su
artculo 1286, que se supone que hay condicin resolutoria en todo contrato bilateral, y que esta
se realiza cuando uno de la contratante falta al cumplimiento de la obligacin en la parte que le
concierne.
Cuando una clusula resolutoria expresa no contenga una clara formulacin del incumplimiento
de la prestacin establecida, debe considerarse como de estilo, sin posibilidad de prueba en
contrario, dada la gravsima y excepcional caracterstica que reviste la resolucin de pleno
derecho.
Por otro lado, MESSINEO sostiene que no cualquier incumplimiento justifica la aplicacin del
pacto comisorio, pues para que proceda la resolucin es menester que el incumplimiento
alcance cierta importancia, aclarando que no es resolutorio el incumplimiento "insignificante en
relacin con la importancia y objeto de la convencin". El artculo 1455 del Cdigo Civil
italiano de 1942 se pronuncia en este sentido
Se ha considerado la conveniencia de incorporar al Cdigo civil peruano, en la parte relativa al
contrato con prestaciones recprocas y autnomas, la posibilidad de resolucin de la relacin
jurdica obligacional creada por el contrato cuando una de las partes no cumple con ejecutar la
prestacin a su cargo dentro de un plazo predeterminado que debe considerarse esencial en
inters de la otra.
La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra parle
que quiere valerse de la clusula resolutoria expresa. Existe falta de inters para obrar si la parle
no interpuso su derecho de contradiccin ante la sede judicial, por tanto, mal puede pretender el
pago de obligaciones plasmadas en un contrato.

ARTCULO 1443 IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN

No procede la accin por excesiva onerosidad de la prestacin cuando su ejecucin se ha

diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.

MODIFICATORIA
ARTCULO 1443 IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN
No procede la accin cuando la excesiva onerosidad es imputable a la parte perjudicada o
cuando la ejecucin de la prestacin se ha diferido por causa imputable a esta parte.
RAZONES DE LA MODIFICACIN DEL ARTCULO
La doctrina nos dice:
Jorge Oviedo Albn Al comentar el artculo 1440, habamos indicado que en principio la nica
causal que sirve al deudor para justificar el incumplimiento de las prestaciones derivadas de un
contrato, es el demostrar la ocurrencia de un caso fortuito o fuerza mayor, que impidan la
ejecucin. La excesiva onerosidad, en cuanto altere las prestaciones del contrato, si bien en
principio no permite justificar el incumplimiento, si da a la parte afectada la posibilidad de pedir
judicialmente su reajuste, ya lo sumo, podra llegar a declararse la resolucin del contrato, a
peticin del demandado, tal como lo dispone el artculo 1440.
Igualmente hemos dicho, que los acontecimientos que generan la excesiva onerosidad de la
prestacin deben ser extraordinarios o imprevisibles, y de acuerdo con el artculo 1443, habra
que agregar: el haberse diferido en el tiempo la obligacin no debe originarse en la conducta
dolosa o culposa de la parte perjudicada, pues si lo fue re, estar llamado adems a indemnizar
los perjuicios causados con el incumplimiento de las prestaciones respectivas, y no podr alegar
la ocurrencia de la excesiva onerosidad, como factor que impide cumplir con lo debido. El
sentido de la norma puede ser el siguiente: si la obligacin se hubiere cumplido, no se hubiere
visto afectada por la excesiva onerosidad, luego el acreedor no tendra por qu soportar la
alteracin de la prestacin ocurrida despus de la no ejecucin dolosa o culposa.
Para entender el sentido de esta norma, deber atenderse a los conceptos de dolo y culpa,
contenidos en el Cdigo Civil. Segn el primero, "procede con dolo quien deliberadamente no
ejecuta la obligacin". Esto es, quien de mala fe inejecuta la prestacin. Sobre este particular,
sea el caso indicar los comentarios de Torres Vsquez, quien al respecto seala: "El dolo civil
coincide con la mala fe, para cuya existencia no se precisa la intencin de daar, bastando
infringir de modo voluntario el deber jurdico que pesa sobre el deudor, con la conciencia de que
con su conducta realiza un acto antijurdico, debiendo entenderse dolosamente queridos los
resultados que, sin ser intencional mente perseguidos, sean consecuencia necesaria de la
accin".

Por su parte, el artculo 1319 del Cdigo Civil seala: "Incurre en culpa inexcusable quien por
negligencia grave no ejecuta la obligacin". El artculo 1320, indica adems que: "Acta con
culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y
que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y dellugar". Siguiendo el
clausulado, debe tenerse en cuenta, adems, la previsin del artculo 1321 el cual indica que
quien inejecuta las obligaciones por dolo, culpa inexcusable o leve, estar adems obligado a
indemnizar los daos y perjuicios causados al acreedor, con dicha inejecucin.
El artculo 1443 del Cdigo civil contempla el caso en que la ejecucin de la prestacin se haya
diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada, pero no el caso en que la excesiva onerosidad
resulte imputable al perjudicado, caso en el cual tampoco procede la accin por excesiva
onerosidad estas son las razones del porqu de la modificacin del articulo mencionado.