La sexualidad ha sido vista siempre como ntimamente engranada con la moral, pero

recin en la segunda mitad del siglo pasado se medicaliz a tal punto que a principios
de este siglo se introduce el trmino "Sexologa" para la especialidad mdica que se
ocupa de la patologa sexual.
El proceso de medicalizacin consisti en reemplazar la opinin moral sobre conductas
sexuales, por un diagnstico de normalidad o alteracin, con las consiguientes
consecuencias teraputicas.
Se ha comenzado a prestar atencin al tema de la transexualidad a partir de que
algunos centros mdico-cientficos han realizado estudios y han practicado
intervenciones mdico-quirrgicas para corregir anomalas sexuales. El tema termin
por imponerse y suscitar cada vez ms inters planteando complejos problemas de
orden moral.
Dentro del campo de lo tico se ve implicada toda la visin de la antropologa filosfica
teolgica. Involucra temas generales como la naturaleza de la sexualidad en relacin
con sus componentes biolgicos, psicolgicos y culturales; la relacin entre naturaleza
y cultura en materia de sexualidad; la concepcin de la "ley natural" en relacin con los
aspectos biolgicos y psicolgicos de la persona; y la fundamentacin objetiva de la
norma tica.
El problema moral que se plantean como prioridad es si:
Es lcito llevar a cabo una intervencin mdico-quirrgica para rectificar el sexo?
INTERVENCION MEDICO QUIRURJICA PARA LA RECTIFICACION DEL SEXO.
En el transexualismo verdadero las dificultades ticas son ms graves que en el caso
de ambigedad sexual (Hermafroditismo y Pseudohermafroditismo). As
mencionaremos la postura de los grupos que sostienen que la intervencin es lcita y
las razones de los grupos que sostienen que no es lcita.
1- Los grupos que sostienen que la intervencin quirrgica es lcita para adecuar el
sexo fsico al psquico, basan sus razones fundamentalmente en los siguientes hechos:
a) La situacin psicolgica es irreversible, por consiguiente, no queda ms que
experimentar la correccin fsica (Terapia quirrgica).
b) Buscan la armona de la persona considerando al componente psicolgico como
esencial y prioritario, tendindose as de manera consciente e irreversible hacia la
correccin del sexo fsico.
c) La razn, que prevalece en el momento cultural actual, es la de reivindicacin de la
libertad en materia de sexo, anlogamente a cuanto ocurre en el caso del aborto, la
esterilizacin, la manipulacin gentica o la fertilizacin in vitro. En todos stos casos
se reivindican el dominio del sujeto sobre su propia corporeidad y tambin sobre la vida
fsica en general.
2- Los que sostienen que la intervencin quirrgica no es lcita, argumentan:

a) La licitud de la terapia quirrgica no se puede defender aduciendo como razn

simplemente la irreversibilidad del trastorno psquico. No es una irreversibilidad
comprobada ya que algunos autores consideran que es posible recurrir a los mtodos
psicoanalticos con cierto resultado, aunque esto todava no se ha investigado en
profundidad. Si se toma como hiptesis que es de una irreversibilidad comprobada, el
principio moral de la "terapeuticidad" exige condiciones precisas para que se pueda
aplicar lcitamente la intervencin: debe tener un cierto porcentaje de xito; debe ser
verdaderamente teraputica, en el sentido que est dirigida al bien de todo el fsico,
eliminando la parte enferma; debe remediar una situacin actual no curable de otra
manera y debe respetar el bien superior y moral de la persona.
Estas condiciones, en este caso, no se verifican ni simultneamente (como se requiere
desde el punto de vista moral), ni en los casos especficos. La intervencin sobre el
fsico no adecua el sexo al que se desea, sino que ms bien introduce una nueva
disonancia en lo fsico entre elementos cromosmicos y gondicos y los rganos
externos, stos carecen de plena inervacin "propioceptiva" y persisten como prtesis
artificiales y no como rganos de sentido y expresin emotiva y funcional. Estos
autores plantean adems que con la intervencin tampoco se elimina el aspecto
psicolgico porque aumentan los trastornos y los sujetos que anteriormente tenan una
fijacin hacia la solucin del conflicto, cuando sta no se logra a menudo acaban en el
suicidio. Por consiguiente, para ellos la intervencin quirrgica resulta moralmente
injustificada e ilcita. Por otra parte, afirman que en este caso se interviene
quirrgicamente la parte fsica no enferma sino sana, para buscar un resultado en el
plano psicolgico-personal, que adems no se obtiene, por lo que en ste caso no hay
posibilidad de aplicar el principio de intervencin teraputica, buscando un bien
superior, que debera resultar en el mismo plano fsico. Y que tampoco se puede decir
que esto no se puede remediar de otra manera, porque aparte de la resistencia del
trastorno al tratamiento psicoteraputico (que segn la generalidad no dara
resultado), el mismo no slo no se elimina, sino que se agrava an ms por este medio.
Consideran que el bien superior, moral y personal del sujeto se ve ulteriormente
comprometido.
b) La segunda razn que aducen quienes opinan que la base de la sexualidad, su
componente prioritario y su determinacin especfica radican en la psique, es que el
transexual tendra una conciencia que no coincide con los atributos de la corporeidad
sexual, y que por lo tanto la realidad corporal es la que tiene que adecuarse a la
conciencia personal. En ste contexto se habla de diferencia entre "sexo" y "gnero". El
transexual tiene en la conciencia un gnero que no coincide con el sexo corporal. Se
pone en evidencia una visin antropolgica y personalista de la sexualidad. Cuando
hablan de "conciencia de gnero" inducen un concepto de conciencia psicolgica que
no coincide con la definicin de conciencia moral, basada en la capacidad del intelecto
humano para captar la verdad objetiva del propio ser y la norma objetiva del propio
actuar. La sexualidad sigue siendo una tarea y una vocacin y el crecimiento puede
revelar casos patolgicos. En tal eventualidad, el remedio est en corregir, si es
posible, lo que est desviado y no en suprimir lo que es difcil de armonizar, aunque
represente la constitucin orientadora del propio ser personal. Consideran que si es
objetivamente ilcito el comportamiento no conforme con el sentido especfico de la
sexualidad fsica, inducido por una fuerte tendencia psicolgica, ms grave an se
debe considerar la intervencin mdico-quirrgica que busca trastocar el aspecto fsico
de la sexualidad para adaptarlo al impulso psicolgico.
c) El grupo que no est a favor de la intervencin opina, que los defensores de la licitud
de la intervencin mdico-quirrgica estn movidos por la intencin de aportar un
alivio a estos sujetos que sufren y que son dignos de comprensin, pero no se puede
dejar de notar que este problema da pie a diversas corrientes y movimientos para

avanzar hacia la llamada libertad sexual, como libertad de elegir el propio sexo y no ya
aceptarlo desde el nacimiento, aunque sea en una situacin patolgica. Concluyen que
con esto no insinan una posicin de rechazo hacia la situacin de sufrimiento de estos
sujetos, que debern ser ayudados con mtodos de psicoterapia y de apoyo humano.
Con esta posicin pretenden evitarles un ulterior sufrimiento y pensar que no se puede
subvertir el orden tico de la persona.
Debemos recordar que las intervenciones quirrgicas con fines teraputicas pueden
ser:
Urgentes: no requieren consentimiento necesario, ya que estn destinadas a salvar la
vida ("estado de necesidad", art. 34 inc. 4 del CP), y
No urgentes o slo convenientes: requieren consentimiento del paciente o allegados
y deben estar destinadas a mejorar o restaurar la salud psicofsica, desprovista de
contenido doloso por quien la ejecuta, por ejemplo en el caso del intersexualismo
(intencin: corregir: no hay lesin), a diferencia del transexualismo (intencin:
transformar: hay lesin y por lo tanto delito, y el consentimiento para ste fin doloso no
es vlido).
A nivel civil los transexuales (sobre todo los operados fuera del pas) sufren una serie
de inconvenientes con su status jurdico (documentacin) que le impide su normal
desarrollo social y aun laboral, realidad a la que la Justicia an no ha dado solucin. As
tambin surgen situaciones conflictivas de filiacin en la legislacin de familia con los
matrimonios e hijos anteriores a la reasignacin, la aceptacin legal de la pareja
transexual, adopcin de hijos, etctera.

JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA.
En nuestro pas la "Transformacin quirrgica de los genitales", (mal llamada cambio de
sexo) en el mbito penal constituye el delito de lesiones gravsimas, ya que en
una operacin mutilante de cambio morfolgico de los genitales debe mediar
necesariamente la extirpacin o modificacin de los mismos. "Si la lesin produce un
dao corporal o de la capacidad de engendrar o concebir" Art. 91 del Cdigo Penal,
aunque existiera consentimiento del individuo o de allegados, el mismo carece de
validez debido a que la vctima recibir lesiones que no tienen fin teraputico.
Es interesante mencionar el aspecto que se registra un caso en el cual el mdico fue
condenado por lesiones gravsimas en razn de haber extirpado el pene a una persona
y efectuado una vaginoplastia . En un segundo caso el mismo Tribunal en lo Criminal de
la Capital Federal absolvi al mdico que haba efectuado la intervencin mutilante, la
defensa arguy que no se trataba de un cambio de sexo sino de la adaptacin al
verdadero sexo, de un acomodamiento al sexo dominante y el Tribunal seal que el
mdico haba actuado sin ventaja venal, sin clandestinidad alguna, exteriorizando y
discutiendo con otros profesionales su opinin, adems se tuvo en cuenta al tiempo de
absolucin que se contaba con el consentimiento de la persona intervenida[1].
Debemos sealar que en el momento en que se efectu la operacin que dio lugar a la
sentencia citada, no rega el Art. 19 inciso 4 de la Ley local 17.132 que obliga a los
mdicos a "no llevar a cabo intervenciones quirrgicas que modifiquen el sexo del
enfermo salvo que sean efectuadas con posterioridad una autorizacin Judicial. Esta
Ley tambin "Prohibe a los profesionales practicar intervenciones que provoquen la

esterilizacin sin que exista mediacin teraputica perfectamente determinada y sin

haber agotado todos los recursos conservadores de los rganos reproductores"[2].
Estas normas se reproducen en las Leyes provinciales de ejercicio de la medicina.
A nivel Civil, los transexuales (y sobre todo los operados fuera del pas), sufren una
serie de inconvenientes con su status jurdico (documentacin) que les impide su
normal desarrollo social y laboral. As tambin surgen situaciones conflictivas de
familia, con los matrimonios e hijos anteriores a la reasignacin, la aceptacin legal de
la pareja transexual y adopcin de hijos[3]. En este aspecto tambin existen
antecedentes: El Juez en lo Civil Dr. Bunge Campos rechaz una informacin sumaria
sobre rectificacin de partida (sexo y nombre) que efectu el interesado basndose en
una apariencia externa de mujer previa amputacin de los testculos y aplicacin de
estrgenos (30/3/65 Juzgado Civil 19, Secretara 38, V.M.S/ informacin sumaria). Este
precedente se bas en el sexo gentico y fue comentado por Carlos Agarragay de
forma favorable ("El cambio de sexo a propsito de un fallo judicial", La Ley 123-1149).
El Dr. Cifuentes tambin se pronunci en forma terminante y niega licitud a la
operacin que intente este tipo de transformacin que a su juicio desnaturalizan y
falsean, pues se pretende violar el ser mismo. El Dr. Bueres, por su parte considera
injustificada esta operacin por estimar que el sexo es un complejo estructural (sexo
gentico, canalicular, hormonal y psicolgico.) imposible de modificar o mudar en
bloque. Opina que en nada mejorara la salud psicofsica del individuo[4]. Un segundo
precedente con idnticos resultados para el peticionante y que cita el Magistrado de 1
instancia, fue la sentencia del Juez Dr. Picchetto en ese momento a cargo del juzgado
Civil 14. Esta sentencia fue comentada favorablemente por el Dr. Yungano[5]. Se
trataba de un pedido de autorizacin judicial para la operacin. Existe otro antecedente
de un transexual ya operado que solicit cambiar su identidad. La sentencia fue de la
Cmara Nacional Civil Sala E 31/3/89 que no ignor la declaracin testimonial
producida, sino que confirm la prevalencia del sexo gentico, el que no puede ser
alterado por una decisin unilateral por estar involucrado el orden pblico y en juego la
moral social. Se considera que la libertad invocada por el peticionante no es absoluta
sobre s mismo pues no puede alterar lo que corresponde a su naturaleza, y es funcin
del derecho limitar la posibilidad de que alguien se desve de sus fines fundamentales.
Por ltimo, los inconvenientes que sexualmente tiene el apelante en el plano psicosocial no alteran la solucin que se adopta, pues la justicia debe estar en servicio de la
verdad y no le es dable a los jueces alterar la naturaleza misma de la cosa, que por
solo la declaracin pretendida tampoco se vera modificada. La sentencia en este caso
no fue unnime, la disidencia se bas en que el sexo no puede ser aprehendido por una
realidad nica (cromosmica o gentica) sino que debe ser tomada como un complejo .
Fundamentalmente argumenta que una vez que el individuo ha modificado la
exterioridad de su sexo, debe ayudrselo a insertarse en la sociedad. El Dr. Bueres
seala la existencia de otro precedente de la misma Sala (sentencia del mismo da), en
la que una mujer operada en Uruguay solicitaba su cambio al sexo masculino:
naturalmente la pretensin fue denegada.
El Dr. Bidart Campos opina que considerar un "tercer sexo" sera simplificar demasiado
la cosa y disimular racional y abstractamente dramas humanos como los que evidencia
la citada sentencia, quedarse con la definicin del sexo segn la pura genitalidad,
incluso el magisterio de la iglesia reprocha concebir al sexo como una expresin
reducida a lo genital. Agrega que un enfoque puramente jurdico del problema resulta
parcial si gira en torno de la presunta delictuosidad de la intervencin transformadora
del sexo morfolgico genital, el delito de lesiones mutilantes que prev el Art. 91 del
Cdigo Penal tal vez no nos diga demasiado si es que la perspectiva global no se
desembaraza de un reduccionismo dogmtico penal. En primer lugar cabe pensar que
en todo caso de delito tendra por autor slo al cirujano que hizo la operacin y no al
transexual operado, en segundo lugar, preguntamos a los penalistas si sexualmente a

ninguno de ellos se le ocurrira encuadrar en la criminalidad a la conducta del mdico

que, para conjurar un cncer, extirpara los ovarios de una mujer o los testculos a un
hombre no queda al menos una fuerte duda si es delictuoso realizar una operacin de
cambio de sexo para morigerar en algo una anomala y con ello el drama de la vida?.
En tercer lugar, si la operacin se realiz fuera del pas, la territorialidad que es un
principio de la Ley penal vuelve bastante estril el anlisis del encuadre penal cuando
en nuestro pas no se trata de juzgar una conducta penal sino la identidad sexual en
sede civil. En cuarto lugar no estamos muy seguros de que cuestiones como la
propuesta al Tribunal involucre siempre al orden pblico y a la moral social, porque a lo
mejor cupiera reducirla en el orden de la intimidad reservada a la moral autorreferente,
no podemos olvidar que la Corte Suprema declar inconstitucional la norma penal
incriminatoria de la tenencia de drogas para consumo personal porque estim que esa
conducta privada quedaba resguardada por el Art. 19 de la Constitucin. Hay algn
dato objetivo en la jurisprudencia para al menos pensar si un problema tan ntimo
como la identidad sexual admite que el intento mdico-quirrgico se perfilara mejor de
lo que genitalmente aparece en la morfologa de un ser humano y caiga redondamente
y a priori en un reproche penal [6]. Ms recientemente, un transexual conocido como
Mariela Muoz recibi la identidad femenina mediante un fallo del Juez Jos Luis Dreger
(Juzgado N 8 de Quilmas). Este se bas en la irreversibilidad de su situacin tras una
operacin en la que adecu su morfologa externa a su sexo psicolgico, tambin se
bas en la Ley 23.592 antidiscriminatoria que seala que no se puede restringir
derecho o garanta que se encuentre amparado en la Constitucin y ante la falta de
leyes especficas tuvo en cuenta principios generales del Derecho, Tratados
Internacionales ( Pacto de San Jos de Costa Rica) y fallos anteriores como el de
hermafroditismo de 1994[7]. El Dr. Zaffaroni dice "Se trata de reconocer una situacin
de hecho, un derecho a la identidad que est ms all del Cdigo Civil"...."El Cdigo
Civil no dice nada al respecto ni a favor ni en contra, por eso en situaciones as, los
Jueces estn obligados a obedecer leyes anlogas como el caso de Tratados
internacionales, que adems estn por encima del Cdigo Civil" [8].
Por su parte, el Dr. Goldenberg opina que "No es posible hablar de cambio de sexo, sino
slo de adecuar el emplazamiento social de una persona a su autntica realidad
psicolgica, juegan en este caso principios que hacen a la intimidad sexual y a la
discriminacin. Todo ello siempre que est respaldado por peritaciones clnicas y
psicolgicas teniendo en cuenta la irreversibilidad de la situacin 8. Monner Sanz
asevera que "Todo lo que ayude a terminar con la discriminacin se compadece con las
ms modernas normas constitucionales"8.
Opina Rivera que "acordar algunas licencias (como autorizar el cambio de nombre o
incluso una anotacin marginal en el acta de nacimiento) no son sino soluciones
parciales e insatisfactorias para el orden jurdico. Deber pues, si se entiende existente
una necesidad social, actuarse por va legislativa, teniendo en consideracin todos los
datos del problema. A nuestro juicio debera actuarse sobre las siguientes bases:
-Despenalizacin de estas operaciones cuando exista un diagnstico cierto de
transexualidad, extendido por profesionales de distintas reas mdicas;
-Autorizacin de la intervencin slo para personas solteras y sin hijos;
-Admisin del cambio de nombre y rectificacin del sexo en el acta de nacimiento;
-Establecimiento de reglas claras sobre la capacidad del sujeto para contraer
matrimonio, adoptar y otras cuestiones colaterales.

LEGISLACION INTERNACIONAL CON RELACION A LA TEMATICA ABORDADA.

1) Los mdicos prometemos "velar solcitamente y ante todo por la salud de mi
paciente". (Declaracin de Ginebra de la Asociacin Mdica Mundial (Juramento de
fidelidad profesional) Salud: es un estado de completo bienestar fsico, mental y social,
y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. (Constitucin de la
Organizacin Mundial de la Salud. Prembulo).
2) "El mdico debe, en todos los tipos de prctica mdica, dedicarse a proporcionar su
servicio mdico competente, con plena independencia tcnica y moral y respeto de la
dignidad humana".
"El mdico debe respetar los derechos del paciente (...)"
"El mdico debe a sus pacientes todos los recursos de su ciencia y toda su lealtad. (...)"
(Cdigo Internacional de Etica Mdica)
3) "La Organizacin Panamericana de la Salud (...) tendr como propsitos
fundamentales la promocin y coordinacin de los esfuerzos de los pases del
Hemisferio Occidental para combatir las enfermedades, prolongar la vida y estimular el
mejoramiento fsico y mental de sus habitantes." (Constitucin de la Organizacin
Panamericana de la Salud. art.1).
4) "Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al
disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental."(Pacto Internacional de
Derechos econmicos sociales y culturales).
5) "Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral."
(Convencin Americana sobre Derechos Humanos. - Pacto de San Jos de Costa Rica art.5 inciso 1).
6) "Sern temas propios de los Comits Hospitalarios de Etica (...), los siguientes: (...)
calidad y valor de la vida, atencin de la salud, (...) derecho de los pacientes (...)"(Ley
24.742 Comit Hospitalario de Etica. Funciones. Integracin).
7) Derecho al respeto a la vida privada y familiar. (Convencin Europea de Derechos
Humanos, art.8).
8) Derecho a recibir un tratamiento jurdico humano y no degradante. (Convencin
Europea de Derechos Humanos art.3).

Captulo Cuarto De los Derechos y Deberes de los enfermos Artculo 72.- El

enfermo tiene derecho a: 1) Exigir de los mdicos que lo asisten y de los dems
integrantes del equipo de salud, un elevado grado de competencia profesional
y a esperar de los mismos una conducta moral irreprochable. 2) Ser atendido

en forma respetuosa y cordial por el mdico y por los dems integrantes del
equipo de salud.