HUARHUA & BELLIDO

ABOGADOS ASOCIADOS

Expediente : 152-2016-98
Secretario : MALCA
Cuaderno : Cautelar
Escrito : 02
Sumilla : Apelacin.

SEORA JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE PAZ LETRADO DEL

MODULO BASICO DE JUSTICIA DE PAUCARPATA

SONIA GUILLEN ABARCA, en autos sobre

ALIMENTOS que sigo a JOSE LAZO ARENAS;
ante usted con el debido respeto me presento
y digo:

1. PETITORIO:

Al amparo del Inc. 6 y 14 del Art. 139 de nuestra Constitucin Poltica,

Art. 364 e Inc. 2 del Art. 365 del CPC por ante su despacho procedo a
interponer RECURSO DE APELACION DE AUTO, que recae en la
RESOLUCION 01 de fecha 06ENE2017, que resuelve: DECLARAR
IMPROCEDENTE la medida cautelar solicitada por la demandante, con
el objeto de que el superior en grado revise la resolucin y se revoque,
disponindose el EMBARGO DE LOS BENEFICIOS SOCIALES DEL
DEMANDADO hasta por el 50% de los mismos; en atencin a los
siguientes argumentos que paso a exponer.

2. FUNDAMENTOS DEL AGRAVIO

ERROR DE HECHO.- Que el demandado ha pasado a la situacin de

retiro con fecha 20 de julio de 2016, por consiguiente la medida
solicitada no se adecua a la realidad laboral del mismo.

Mal hace el juez en plantear que la medida no se ajusta a la realidad,

pues si bien es cierto que existe un documento que precisa que el
demandado paso a la situacin de retiro como efectivo de la PNP, en el
mes de julio de 2016, tambin es verdad que al Juez, no se puede
adelantar al hecho de tener certeza respecto de si el empleador del
demandado, le ha abonado los correspondientes beneficios sociales;
que tendran la finalidad de cubrir la futura liquidacin de pensiones a
practicarse, pues el juez omitiendo funciones, no apertura el
correspondiente cuaderno cautelar, existiendo ya mas de un (01) ao,
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desde instaurado el proceso, en el que no existe asignacin a favor de

la menor alimentista.

ERROR DE DERECHO.- Por cuanto el Art. 92 de CNA establece que

Se considera alimentos, lo necesario para el sustento, habitacin,
vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo,
asistencia mdica y recreacin del nio o del adolescente Mi menor
hija actualmente no percibe monto dinerario alguno por parte del
demandado, existiendo una vulneracin y omisin a lo que se debera
cautelar en primer orden.

Artculo 675 del CPC. Asignacin anticipada de alimentos, [] En los

casos de hijos menores con indubitable relacin familiar, el juez
deber otorgar medida de asignacin anticipada, actuando de
oficio, de no haber sido requerida dentro de los tres das de
notificada la resolucin que admite a trmite la demanda .
(negrita y subrayado nuestro).

El juez seala el monto de la asignacin que el obligado pagar por

mensualidades adelantadas, las que sern descontadas de la que se
establezca en la sentencia definitiva.

Se tiene que la demanda fue interpuesta en el mes de enero del ao

2016, e independientemente de las razones de omisin de la
accionante, es la ley la que previa que en casos donde haya menores
con indubitable vnculo familiar, la asignacin anticipada deba ser
resuelta de oficio; dicha omisin por parte de la magistrada ha
generado que a la fecha existan ms de doce meses de pensiones
devengadas, que a fin de asegurar su cumplimiento, es que se
present el correspondiente cuaderno cautelar de beneficios sociales.

3. NATURALEZA DEL AGRAVIO

La resolucin impugnada afecta el derecho que tengo a la tutela

procesal efectiva, y debida motivacin de las resoluciones judiciales,
siendo que el presente caso se ha expedido una resolucin
incongruente, ya que pese a existir y motivar extremos no probados,
se restringe el probable cumplimiento de una ejecucin se sentencia,
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causando con ello un estado de indefensin y vulneracin a los

derechos mencionados.

4. FUNDAMENTOS DEL PETITORIO

La motivacin sustancialmente incongruente. El derecho a la

debida motivacin de las resoluciones obliga a los rganos judiciales a
resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los
trminos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto,
desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate
procesal (incongruencia activa). Desde luego, no cualquier nivel en
que se produzca tal incumplimiento genera de inmediato la posibilidad
de su control. El incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el
dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisin del marco
del debate judicial generando indefensin, constituye vulneracin del
derecho a la tutela judicial y tambin del derecho a la motivacin de la
sentencia (incongruencia omisiva). Y es que, partiendo de una
concepcin democratizadora del proceso como la que se expresa en
nuestro texto fundamental (artculo 139, incisos 3 y 5), resulta un
imperativo constitucional que los justiciables obtengan de los rganos
judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente de las
pretensiones efectuadas; pues precisamente el principio de
congruencia procesal exige que el juez, al momento de pronunciarse
sobre una causa determinada, no omita, altere o se exceda en las
peticiones ante l formuladas.1

PRIMERO.- Como se expresa en el segundo prrafo del considerando

tercero, se ha cumplido a cabalidad con expresar la verosimilitud del
derecho invocado, pues el demandado es padre de la menor
alimentista y se encuentra acredita con la partida de nacimiento que
demuestra el entroncamiento familiar; del peligro en la demora, se
tiene que el mismo est demostrado por la propia omisin por parte
del juzgado, quien no dispuso la apertura del cuaderno cautelar,
permitiendo con ello que se generen ms de un (01) ao de pensiones
devengadas, que no podrn ser cubiertas de forma ntegra con la
pensin de retiro que viene percibiendo el demandado.

1 EXP. N. 00728-2008-PHC/TC
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SEGUNDO.- Respecto del cuaderno cautelar de EJECUCION

ANTICIPADA DE SENTENCIA; la magistrada confunde los fines que
persiguen cada una de las instrumentales planteadas, pues por un lado
el cuaderno al que hace referencia, tiene por finalidad, que se ejecute
sin perjuicio de la apelacin (que ya presento el demandado), lo
resuelto en la sentencia, a fin de evitar que se generen ms
devengados; por otro lado, el embargo de los beneficios sociales, tiene
por finalidad se asegure el cumplimiento de la futura liquidacin de
alimentos, que tuvo origen nicamente por la propia omisin del
juzgado, pues se reitera, el vnculo familiar estaba acreditado, as como
el desempeo del demandado como efectivo policial.

TERCERO.- De lo anterior se advierte que existe una incongruencia en

la motivacin, de la resolucin, pues se motiva que efectivamente,

5. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA APELACIN.-

Cdigo Procesal Civil-

Artculo I del Ttulo Preliminar, que consagra el derecho de toda

persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de
sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso.-

Artculo 364, que faculta el examen de la resolucin agraviante con

el propsito de que sea anulada o revocada.-

Artculo 367 y Artculo 371.

POR TANTO:
Pido a usted seora Juez, me conceda la alzada y ordene el
trmite de ley.

PRIMER OTROSI DIGO: Tngase presente que no adjunto

aranceles judiciales por tratarse de materia de alimentos.

Arequipa 27 de enero de
2017.