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Contenido
El Descanso Vacacional
INFORMES LABORALES Comentarios a la reciente sentencia del Tribunal Constitucional sobre
el Rgimen de Contratacin Administrativa de Servicios
ASESORA APLICADA
ANLISIS JURISPRUDENCIAL Desnaturalizacin de contrato sujeto a modalidad
GLOSARIO LABORAL
INDICADORES LABORALES
Ficha Tcnica
Autor : Dra. Gisela Margot Infantes Crdenas
Ttulo : El Descanso Vacacional
Fuente : Actualidad Empresarial, N 215 - Segunda
Quincena de Setiembre 2010
1. Introduccin
El descanso vacacional es el derecho de
todo trabajador de la actividad privada,
siempre que cumpla con las condicionan-
tes exigidas en el ordenamiento laboral,
se entiende como el descanso reponedor
y momento de ocio y recreacin pagados1
que tiene derecho el trabajador, luego de
cumplido un ao completo de servicios.
Tiene derecho a descanso vacacional el
trabajador que cumpla una jornada or-
dinaria mnima de cuatro horas.
Se encuentra regulado en el Decreto Le-
gislativo N 713 (Descansos Remunerados
de los Trabajadores sujetos al Rgimen
Laboral de la Actividad Privada) y Decre-
to Supremo N 012-92-TR (Reglamento
sobre Descansos Remunerados de los
Trabajadores sujetos al Rgimen Laboral
de la Actividad Privada).
2. Requisitos para gozar de las
vacaciones
Para que el trabajador adquiera el derecho
al descanso vacacional, tiene que cumplir
requisitos indispensables que deben darse
conjuntamente: un ao completo de ser-
vicios y cumplir con el rcord vacacional
correspondiente, con las peculiaridades
que sealamos a continuacin:
1 Segn Arce Ortiz, Elmer; que cita a Martn Velarde y otros, Sobre el
derecho de vacaciones, Madrid, TECNOS, p. 565; seala que, junto a
los descansos semanales obligatorios, el artculo 25 de la Constitucin
reconoce el derecho de los trabajadores el descanso anual remu-
nerado. A tradicional objeto de preservacin de la salud, fsica y
squica, se aaden en la actualidad otros objetos, como la dedicacin
del trabajador a actividades de ocio y recreacin. Esta concepcin
moderna, que trasciende el mero reposo del trabajador, va a tener
importancia por su carcter interpretativo de las reglas legales de
vacaciones (Destaca la funcin interpretativa del concepto moderno).
N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010
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El Descanso Vacacional
2.1. Ao continuo de labor
El trabajador debe cumplir un ao
completo de servicios. El ao de labor
exigido se computar desde la fecha en
que el trabajador ingres al servicio del
empleador o desde la fecha en que el
empleador determine si compensa la
fraccin de servicios laborados.
2.2. Das efectivos de trabajo
Dentro del ao de servicios el trabajador
debe cumplir con un determinado nme-
ro de das efectivos de labor, de acuerdo
a la jornada ordinaria realizada:
a. Jornada ordinaria de seis das a la semana. Los
trabajadores deben haber realizado labor efectiva
por lo menos doscientos sesenta (260) das en
dicho perodo.
b. Jornada ordinaria de cinco das a la semana.
Los trabajadores deben haber realizado labor
efectiva por lo menos doscientos diez (210) das
en dicho perodo.
c. El plan de trabajo se desarrolle en slo cuatro
o tres das a la semana o sufra paralizaciones
temporales autorizadas por la Autoridad Admi-
nistrativa de Trabajo.
Los trabajadores tendrn derecho al goce
vacacional, siempre que sus faltas injustica-
das no excedan de diez en dicho perodo. Se
consideran faltas injusticadas las ausencias
no computables para el rcord conforme
al artculo 13 del Decreto Legislativo N 713.
3. Cmputo de los das efectivos
de trabajo
Establecida la oportunidad del descanso vaca-
cional, sta se inicia aun cuando coincida con
el da de descanso semanal, feriado o da
no laborable en el centro de trabajo, toda
vez, que la norma seala das calendarios.
Para efectos del rcord vacacional, se
considera como das efectivos de trabajo
los siguientes:
a. La jornada ordinaria mnima de cuatro horas.
b. La jornada cumplida en da de descanso cual-
quiera que sea el nmero de horas laborado.
rea Laboral VI
Informes Laborales
c. Las horas de sobretiempo en nmero de cuatro
o ms en un da.
d. Las inasistencias por enfermedad comn, por
accidente de trabajo o enfermedad profesional,
en todos los casos solamente los primeros sesenta
(60) das dentro de cada ao de servicios.
e. El descanso previo y posterior al parto.
f. El permiso sindical.
g. Las faltas o inasistencias autorizadas por ley,
convenio individual o colectivo o decisin del
empleador.
h. El perodo vacacional correspondiente al ao
anterior.
i. Los das de huelga, salvo que haya sido decla-
rada improcedente o ilegal.
4. Duracin del descanso vaca-
cional
La duracin del descanso vacacional es de
treinta (30) das calendarios, conforme a
lo sealado en el artculo 10 del Decreto
Legislativo N 713 (Descansos Remu-
nerados de los Trabajadores sujetos al
Rgimen laboral de la actividad privada),
salvo regmenes laborales especiales que
se regirn por sus propias normas.
4.1. De los profesores
La oportunidad del descanso vacacional
de los profesores de los centros educativos
particulares, en general, se regula por
sus propias normas. Supletoriamente se
aplica el Decreto Legislativo N 713 y su
Reglamento. Los perodos vacacionales de
los profesores que laboran en el rea de
gestin pedaggica son sesenta (60) das
anuales otorgados al trmino del ao es-
colar. Durante las vacaciones escolares de
medio ao, los profesores limitan su labor
a terminar los trabajos de primer semestre
y a preparar los del segundo. El derecho
a las vacaciones es irrenunciable.
4.2. De la adopcin
El trabajador peticionario de adopcin
tiene derecho a que el perodo de des-
canso vacacional por rcord ya cumplido
y an pendiente de goce, se inicie a partir
del da siguiente de vencida la licencia se-
alada en el artculo 1 de la Ley N 27409,
siempre que haya gozado de la misma.
Actualidad Empresarial VI-1
 VI Informes Laborales
La voluntad de gozar del descanso vacacional deber ser comu-
nicada al empleador con una anticipacin no menor de quince
das calendario al inicio del goce vacacional.
4.3. De los trabajadores del hogar
Los trabajadores del hogar tienen derecho a un descanso anual
remunerado de quince das luego de un ao completo de
servicios. El rcord trunco ser compensado a razn de tantos
dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das
computables hubiere laborado, respectivamente.
4.4. De los trabajadores de construccin civil
El trabajador de construccin civil que fuere despedido despus
de 6 das de labor efectiva, recibir, como compensacin va-
cacional la cantidad equivalente al 10 % de todos los salarios
bsicos percibidos durante su perodo de trabajo.
Tanto en el caso de despedida como de retiro voluntario, la
compensacin vacacional ser equivalente a dos jornales y
medio si se realiza al cumplir el trabajador dieciocho das de
labor efectiva. Si el trabajador cumple el ao, tendr derecho
a los 30 das de vacaciones.
Cabe indicar, que en el pago de la compensacin vacacional
no se tomar en cuenta las horas extras laboradas ni el salario
dominical.
4.5. Del trabajador agrario
El descanso vacacional del trabajador agrario es de quince das
calendario por cada ao completo de servicios. Asimismo, se
podr establecer acuerdos entre el trabajador y empleador si
el plazo es mayor al establecido.
4.6. De los trabajadores de la pequea empresa
Los trabajadores que se encuentren contratados por las normas
laborales del rgimen especial de la pequea empresa tendrn
derecho a 15 das de descanso vacacional remunerado por ao
completo de servicios.
Cabe indicar, que los trabajadores de la microempresa no tienen
derecho al descanso vacacional.
5. Fraccionamiento
A solicitud escrita del trabajador, el empleador podr autorizar
el goce vacacional en perodos que no podrn ser inferiores a
siete (7) das naturales.
6. Acumulacin
El trabajador puede convenir por escrito con su empleador (sin
necesidad de autorizacin o conocimiento previo del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo) en acumular hasta dos
(2) descansos consecutivos, siempre que despus de un ao
de servicios continuo disfrute por lo menos de un descanso de
siete das naturales (estos das son deducibles del total de das de
descanso vacacional acumulados).
Tratndose de trabajadores contratados en el extranjero, podrn
convenir por escrito la acumulacin de perodos vacacionales
por dos o ms aos.
7. Reduccin
El descanso vacacional puede reducirse de treinta (30) a quince
(15) das, con la respectiva compensacin de quince das de
remuneracin. El acuerdo de reduccin debe constar por escrito.
Cabe indicar, que en el dispositivo del PDT 601-Planillas
Electrnicas se deber declarar de modo separado la com-
pensacin vacacional y el descanso vacacional.
Declaracin en el PDT 601- Planillas Electrnicas:
En este dispositivo, se declara la reduccin del descanso vaca-
cional de un trabajador que percibe una remuneracin mensual
de S/.2,000.00 mensuales, como se ha sealado percibir una
VI-2 Instituto Pacfico
compensacin de quince das de remuneracin, conforme al
cuadro sealado:
8. Oportunidad del descanso
Las vacaciones sern otorgadas al trabajador en el perodo
anual sucesivo a aquel en que alcanz el derecho al goce de
dicho descanso. Es decir, cumplido el ao de labores, y el record
vacional correspondiente, el trabajador adquiere derecho a
las vacaciones, y sta debe ser gozada dentro de los 12 meses
siguientes de haber cumplido el ao de servicios.
La oportunidad del descanso vacacional ser jada de comn
acuerdo entre el empleador y el trabajador, teniendo en
cuenta las necesidades de funcionamiento de la empresa y los
intereses propios del trabajador. A falta de acuerdo decidir
el empleador en uso de su facultad directriz.
En ese sentido, si el trabajador y el empleador no llegaran a
un acuerdo en la oportunidad del descanso vacacional, es el
empleador quien lo decidir, atendiendo a las necesidades de
la empresa y a los intereses del trabajador.
El descanso vacacional no podr ser otorgado cuando el traba-
jador est incapacitado por enfermedad o accidente, salvo que
la incapacidad sobrevenga durante el perodo de vacaciones.
9. Remuneracin vacacional
9.1. Monto y base de clculo
El artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per establece el de-
recho de los trabajadores a gozar de vacaciones anuales pagadas.
El principio que rige el pago de la remuneracin vacacional es
que el trabajador debe percibir como remuneracin vacacional
la misma que hubiera percibido habitual y regularmente en caso
de continuar laborando.
Se considera remuneracin a este efecto, la computable para
la compensacin por tiempo de servicios, con excepcin por su
propia naturaleza de las remuneraciones peridicas a que se
reere el artculo 18 del Decreto Legislativo N 650.
Por tanto, es remuneracin computable para el descanso vaca-
cional, todo pago que el trabajador hubiere percibido habitual
y regularmente en caso de continuar laborando. Asimismo, se
considera remuneracin, a este efecto, la computable para la
compensacin por tiempo de servicios, aplicndose analgica-
mente los criterios establecidos para la misma.
9.2. Conceptos no computables
No constituye remuneracin para ningn efecto legal los con-
ceptos previstos en los artculos 19 y 20 del D.Leg. N 650.
10. Casos especiales de remuneracin vacacional
a. Comisionistas
La remuneracin vacacional de los comisionistas se establece en base al
promedio de las comisiones percibidas por el trabajador en el semestre
respectivo.
N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010
 rea Laboral VI
b. Agentes de seguros El monto de las remuneraciones indicadas ser el que se en-
A la remuneracin vacacional de los agentes exclusivos de seguros, debe cuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se
aadirse el promedio de las comisiones provenientes de la renovacin de efecte el pago.
plizas obtenidas durante el semestre anterior al descanso vacacional.
c. Destajeros Declaracin en el PDT 601- Planillas Electrnicas
Para establecer la remuneracin vacacional de los trabajadores destajeros o La indemnizacin por vacaciones no gozadas se declaran en el
que perciben remuneracin principal mixta o imprecisa, se toma como base
el salario diario promedio durante las cuatro semanas consecutivas anteriores
PDT 601-Planillas Electrnicas. En esta declaracin el trabaja-
a la semana que precede a la del descanso vacacional. dor percibe una indemnizacin de S/.2,500.00 conforme a lo
d. De temporada sealado a continuacin:
En los casos de trabajo discontinuo o de temporada cuya duracin fuere
inferior a un ao y no menor a un mes, el trabajador percibir un dozavo de
la remuneracin vacacional por cada mes completo de labor efectiva. Toda
fraccin se considerar por treintavos; en tal caso se aplica dicha proporcio-
nalidad respecto a la duracin del goce vacacional.

11. Oportunidad de pago

La remuneracin vacacional ser abonada al trabajador antes
del inicio del descanso. Este pago no tiene incidencia en la
oportunidad en que deben abonarse las aportaciones al Seguro
Social en Salud (EsSalud) y a la ONP ni la prima del Seguro de
Vida, que deben ser canceladas en la fecha habitual.
El trabajador tiene derecho a percibir, a la conclusin de su
descanso, los incrementos de remuneracin que se pudieran
producir durante el goce de sus vacaciones.
Si el trabajador acord la reduccin del descanso, recibir antes
de que se inicie ste, adems del monto correspondiente a los
das de descanso, el monto de la compensacin correspondiente.
12. Registro
El empleador est obligado a hacer constar expresamente en el
PDT 601- Planillas Electrnicas o Registro que la sustituya el
monto que corresponda al descanso vacacional.
La remuneracin vacacional debe ser declarada en el mes al que
corresponde el descanso; sin embargo, como se ha indicado, el
pago deber realizarse antes del inicio del perodo vacacional.
Declaracin en el PDT 601- Planillas Electrnicas:
En este dispositivo, se declara la remuneracin vacacional de un
trabajador que percibe una remuneracin mensual de S/.1,800.00
y goza de 30 das de vacaciones, conforme al cuadro sealado:
13. Trabajadores que no gozan del descanso: Triple
Remuneracin Vacacional
Puede ocurrir que el trabajador cumpla con el rcord vacacional,
pero no disfruta del descanso fsico en el perodo anual en el
que le corresponde, en ese caso, percibir la triple remuneracin
que se computa de la forma siguiente: una remuneracin por el
trabajo realizado, una remuneracin por el descanso vacacional
adquirido y no gozado, y una indemnizacin equivalente a una
remuneracin por no haber disfrutado del descanso.
La indemnizacin no est sujeta a pago o retencin de ninguna
aportacin, contribucin o tributo.
Cabe indicar, que esta indemnizacin no alcanza a los gerentes
o representantes de la empresa que hayan decidido no hacer
uso del descanso vacacional.
14. Terminacin del vnculo laboral
Al momento del cese, cualquiera que sea la causa, pueden
presentarse cualquiera de estas tres situaciones:
a. Rcord vacacional
Que el trabajador haya cumplido el rcord vacacional y
no haya disfrutado del descanso vacacional dentro del ao
siguiente a aquel en el que adquiri el derecho y ya acumul
otro rcord vacacional.
En este caso, tendr derecho a percibir la triple remuneracin
vacacional por el primer rcord vacacional acumulado y lo
que corresponde al pago de las vacaciones por el segundo
rcord vacacional laborado.
b. Vacaciones truncas posterior al ao
Que el trabajador haya cumplido un ao completo de ser-
vicios y el correspondiente rcord sealado en el artculo
10 del Decreto Legislativo N 713 y se encuentre dentro
del ao en que le corresponde gozar de sus vacaciones.
El trabajador percibir el ntegro de la remuneracin vacacional,
correspondiente al ao completo laborado y lo que correspon-
de a las vacaciones truncas por los meses y das laborados.
c. Rcord trunco vacacional
Que el trabajador an no haya cumplido el rcord vaca-
cional, en cuyo caso ser compensado a razn de tantos
dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das
computables hubiera laborado, respectivamente.
Para que proceda el pago del rcord trunco vacacional, el
trabajador debe acreditar mnimo un mes de servicios al
empleador. Cumplido ese requisito, tiene derecho al pago
del rcord trunco vacacional por los meses y das laborados.
Declaracin del PDT 601-Planillas Electrnicas
Vacaciones truncas de un trabajador cuyo monto asciende a la
suma de S/,1,200.00. Se declarar conforme a lo sealado en
el cuadro adjunto:

N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010 Actualidad Empresarial VI-3

 VI Informes Laborales
Comentarios a la reciente sentencia del
Tribunal Constitucional sobre el Rgimen de
Contratacin Administrativa de Servicios
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Jenny Ugarte Gonzales (*)
Ttulo : Comentarios a la reciente sentencia del
Tribunal Constitucional sobre el Rgi-
men de Contratacin Administrativa de
Servicios
Fuente : Actualidad Empresarial, N 215 - Segunda
Quincena de Setiembre 2010
Introduccin
El da 16 de setiembre se public en
el portal web de la pgina del Tribunal
Constitucional la sentencia recada en el
Expediente N 0002-2010 AI/TC, senten-
cia en la cual nuestro mximo intrprete
de la Constitucin declar la constitu-
cionalidad del rgimen de Contratacin
Administrativa de Servicios.
1. Antecedentes
Antes de la emisin de la sentencia expedi-
da en el Expediente 002-2010 AI/TC el Tri-
bunal era renuente a pronunciarse sobre
el rgimen de contratacin administrativa
de servicios, ello quedaba evidenciado
en sus pronunciamientos recados en los
Expedientes N 02797-2009-PA/TC (caso
Alegre Snchez), 00484-2010-PA/TC
(caso Bracamonte Chvez), 05094-2009-
PA/TC (caso Rodrguez Aldaz), 5145-
2009-AA/TC (caso Murayari Rodrguez).
Expedientes donde los demandantes
cuestionaban la naturaleza jurdica de
este contrato administrativo.
El argumento del Tribunal para no pro-
nunciarse era la aplicacin del precedente
vinculante establecido en la Sentencia
0206-2005-AA/TC (caso Bayln Flores),
en base a ello declaraba improcedente
la demanda de Amparo.
2. Pronunciamiento del Tribunal
Constitucional: Expediente
N 002-2010 AI/TC
El proceso de Inconstitucionalidad contra
el Decreto Legislativo 1057 fue inter-
puesto por 5,000 ciudadanos. Debiendo
tenerse en cuenta que sta no fue la
nica demanda que se interpuso contra
el citado Decreto Legislativo, puesto que
en total fueron cuatro, por lo que se en-
* Abogada egresada de la Ponticia Universidad Catlica.
Alumna de la Maestra de Derecho de Trabajo y Seguridad Social en
la PUCP. Alumna del Mster de Factor Humano en la UPC.
VI-4 Instituto Pacfico
cuentran pendientes de emitirse sentencia
en los Expedientes 00035-2009-AI/TC,
00020-2009-AI/TC y 00010-2010-AI/
TC. Cabe precisar que en el caso del Ex-
pediente 00020-2009-AI/TC, se cuestiona
la propia Ley Autoritativa 29157, norma
que dio facultades al Ejecutivo para emitir
el cuestionado Decreto Legislativo.
La pregunta de rigor que surge es por
qu se cuestion la constitucionalidad de
este rgimen de contratacin?
Para contestar a esta pregunta, se debe
tener en cuenta que el Rgimen de Con-
tratacin Administrativa de Servicios es
un rgimen que a diferencia del rgimen
regulado por el Decreto Legislativo 728 y
el Decreto Ley 276, slo supone un reco-
nocimiento parcial por parte del Estado de
un nico benecio social, esto es, 15 das al sistema de contratacin regulado por l.
de descanso fsico al ao, es decir no existe
un reconocimiento de una relacin laboral,
ello lo podemos advertir del artculo 3
del Decreto Legislativo 1057 que seala:
El contrato administrativo de servicios
constituye una modalidad especial propia
del derecho administrativo y privativa del
Estado. Se regula por la presente norma,
no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de
la Carrera Administrativa, al rgimen laboral
de la actividad privada ni a otras normas que
regulan carreras administrativas especiales.
De la lectura de la citada norma, podemos
advertir que se desconoce la condicin
de trabajador a quien es contratado bajo
este contrato, aun cuando el artculo 1
del Decreto Supremo N 075-2008-PCM
reglamento del Decreto Legislativo 1057,
reconocera que la labor ejecutada es
subordinada al sealar: El contrato ad-
ministrativo de servicios es una modalidad
contractual administrativa y privativa del
Estado, que vincula a una entidad pblica
con una persona natural que presta servicios
de manera no autnoma. Se rige por normas
de derecho pblico y conere a las partes
nicamente los benecios y las obligaciones
que establece el Decreto Legislativo N 1057
y el presente reglamento. No est sujeto a las
disposiciones del Decreto Legislativo N 276
Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
de Remuneraciones del Sector Pblico, ni al
rgimen laboral de la actividad privada, ni
a ningn otro rgimen de carrera especial.
Por tanto, si concluimos que la labor rea-
lizada por un trabajador contratado bajo
la modalidad del contrato administrativo
de servicio es subordinada ello supone la
inmediata aplicacin del Derecho al Trabajo
en toda su magnitud, pues quien presta el
servicio se constituye como trabajador, y
N 215
quien los recibe como empleador; que la ley
disponga lo contrario contravendra lo que
constituye la esencia del derecho al trabajo1.
Siendo ello as, no entendemos el porqu
nuestro mximo intrprete de la Consti-
tucion no declar la inconstitucionalidad
de esta norma, si en los fundamentos de
su sentencia que citaremos a continuacin
cuestiona este tipo de contrato y duda
que en la realidad se trate de un contrato
administrativo y, es ms, reconoce que se
trata de un contrato laboral conforme se
advierte de los siguientes fundamentos:
Al respecto, en el Decreto Legislativo
N 1057 se encuentran disposiciones que
hacen dudar de que nos encontremos frente
a un contrato administrativo, ms all de la
denominacin que se le haya pretendido dar
As se tiene que:
- Garantiza los principios de mritos y
capacidad, igualdad de oportunidades
y profesionalismo de la administracin
pblica (artculo 1).
- Fija como parte del contenido del contra-
to administrativo de servicios (artculo
6, incisos 1 a 4):
Un mximo de cuarenta y ocho (48)
horas de prestacin de servicios a la
semana.
Veinticuatro (24) horas continuas de
descanso por semana.
Quince (15) das calendario conti-
nuos de descanso por ao cumplido.
Aliacin al rgimen contributivo que
administra EsSalud, jando como
base mxima de la contribucin el
equivalente al 30% de la UIT vigen-
te en el ejercicio por cada asegurado
Por ello, este Colegiado concluye ex-
presando que el contenido del contrato
regulado en la norma impugnada tiene
las caractersticas de un contrato de
trabajo y no de un contrato adminis-
trativo, en la medida en que prev aspectos
tales como la determinacin de la jornada de
trabajo (que implica incluso determinar el
horario de trabajo, pues de lo contrario sera
imposible controlar la jornada semanal), as
como los descansos semanales y anual.
Cabe considerar tambin que la denomi-
nacin dada por el legislador a la norma
cuestionada resulta, cuando menos, impre-
cisa, dado que le pretende conferir un sig-
nicado distinto al contenido que regula.
1 PUNTRIANO ROSAS, Csar, Equiparacin del Contrato Administrativo
de Servicios con el Contrato de Servicios No Personales, en Comen-
tario al Rgimen Especial de Contratacin de Servicios, pgina 96,
Juristas Editores 2010.
Segunda Quincena - Setiembre 2010

En consecuencia, el Tribunal Constitucional
estima que ms all de la denominacin no entendemos por qu en su fallo sobre
dada a los contratos suscritos bajo el marco
del Decreto Legislativo N 1057, al pretender
considerarlos como contratos administrati-
vos de servicios, los contratos suscritos
bajo el marco del Decreto Legislativo
N 1057 son de naturaleza laboral. En
todo caso, lo que corresponde determinar,
ahora, es si estos contratos estn vinculados
a un rgimen laboral preexistente o si se trata
de uno nuevo.
Si el Tribunal observ estas particulari-
dades en el contrato administrativo y
concluy que se trataba de un contrato
laboral, resulta contradictorio que en los
fundamentos siguientes seale que el
decreto legislativo que regula este tipo
de contrato es constitucional.
Si el contrato Administrativo en realidad
debe ser un contrato laboral, la exclu-
sin del trabajador contratado bajo esta
modalidad atenta contra el Principio de
igualdad y por ende es discriminatoria,
Respecto a este Principio, el Tribunal
Constitucional ha expedido la sentencia
recada en la accin de inconstitucionali-
dad seguida por el Colegio de Abogados
de Ica contra el Congreso de la Repblica,
Exp. N. 00027-2006-PI, en cuyos fun-
damentos jurdicos 1 y 2 ha sealado:
A nivel constitucional, se ha reconocido
en el artculo 2, numeral 2) el principio-
derecho a la igualdad, dentro del Captulo
correspondiente a los Derechos Fundamenta-
les de la Persona, en el Ttulo De la Persona y
de la Sociedad: Toda persona tiene derecho
a: (...) A la igualdad ante la ley. Nadie debe
ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica, o de cualquiera otra ndole. 2.
Con relacin a la Igualdad, este Colegiado
se ha pronunciado indicando que (...), la
igualdad, adems de ser un derecho funda-
mental, es tambin un principio rector de la
organizacin del Estado Social y Democrtico
de Derecho, y de la actuacin de los poderes
pblicos.
Como tal, comporta que no toda des-
igualdad constituye necesariamente una
discriminacin, pues no se proscribe
todo tipo de diferencia de trato en el
ejercicio de los derechos fundamentales;
la igualdad solamente ser vulnerada
cuando el trato desigual carezca de una
justicacin objetiva y razonable. La
aplicacin, pues, del Principio de igual-
dad no excluye el tratamiento desigual;
por ello, no se vulnera dicho principio
cuando se establece una diferencia de
trato, siempre que se realice sobre bases
objetivas y razonables (el subrayado y la
negrita es nuestro).
En ese mismo sentido, el Tribunal se ha
pronunciado en la sentencia recada en el
Expediente N 0649-2002-AA/TC, sen-
tencia donde ha desarrollado el test de la
razonabilidad. Si los citados fundamentos
evidencia la posicin del Tribunal respecto
N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010
a la aplicacin del Principio de igualdad
la inconstitucionalidad del Decreto Legis-
lativo 1057, no aplic este Principio y slo
se limit a sealar lo siguiente:
En ese sentido se propuso realizar un anlisis
bajo los presupuestos del principio-derecho
de igualdad; sin embargo, considera el Tri-
bunal Constitucional que ello no es posible,
dado que no nos encontramos frente a
regmenes o sistemas laborales que tengan
la misma naturaleza o caractersticas, pues el
acceso a ellos, es de diferente naturaleza como
se ha sido advertido precedentemente, lo
que justica un trato diferenciado, no
siendo por ello necesario, para criterio
de este Colegiado, que se aplique el test
de igualdad (fundamento 33).
Efectivamente, este trato diferenciado que
se realiza a los trabajadores contratados
bajo la modalidad del CAS versus los traba-
jadores regulados por el Decreto 728, no se
sustenta en una base objetiva que justique
el reconocimiento de menores benecios
por lo cual este rgimen es evidentemente
discriminatorio aun cuando los requisitos
de ingreso al Sector Pblico sean:
Tanto en el rgimen laboral pblico como
en el privado, resulta necesario no slo la
existencia de una plaza vacante, que debe
encontrarse previamente presupuestada, sino
adems que no exista impedimento para que
aquella sea cubierta a travs del mecanismo
idneo para tal efecto (fundamento 30).
Por otro lado, no se debe perder de vista
que este rgimen no slo limita el acceso
a benecios sociales sino que tambin
atenta contra la dignidad del trabajador,
derecho previsto en el artculo 1 de la
Constitucin, la vulneracin de tal dere-
cho no le permitir acceder a un trabajo
que respete su titularidad de derechos
fundamentales laborales.
En consecuencia, como bien arma Pun-
triano, la regulacin del CAS atenta contra
la Constitucin de 1993 en dos aspectos:
a) Su regulacin discriminatoria esta-
bleciendo diferencias carentes de
justicacin alguna; y,
b) La infraccin a la esencia de los de-
rechos fundamentales, es decir a la
dignidad del trabajador al crear traba-
jadores de tercera clase que acceden
a mnimos derechos laborales2.
3. Argumento del Tribunal
para declarar la constitucio-
nalidad del rgimen CAS:
La necesidad de dictar una
sentencia interpretativa
El siguiente es el fundamento del Tribunal
para no declarar la inconstitucionalidad
del rgimen de contratacin administra-
tiva de servicios:
() el Tribunal debe actuar responsablemen-
te al advertir que si se declarase la inconstitu-
2 p. cit, Puntriano, pgina 99, Juristas Editores 2010.
rea Laboral VI
cionalidad de la Ley impugnada, se generara
un vaco normativo, que importara dejar sin
derechos laborales a quienes han sido contra-
tados bajo su marco regulatorio, situacin que
sera maniestamente inconstitucional.
De modo que, a partir de la presente senten-
cia, el artculo 1 del Decreto Legislativo
N. 1057 debe ser interpretado de modo que
toda actividad interpretativa hecha respecto del
denominado contrato administrativo de ser-
vicios, deba entenderse que dicho contrato
es propiamente un rgimen especial de
contratacin laboral para el sector pblico, el
mismo que como ya se ha expuesto, resulta
compatible con el marco constitucional.
4. Criterio distinto: Pronuncia-
mientos del Poder Judicial
Respecto a la constitucionalidad de este
rgimen, el Poder Judicial tiene un criterio
de distinto para este rgano del Estado:
el contrato administrativo de servicio es
inconstitucional, lo ha sealado as en sus
siguientes pronunciamientos:
Sentencia de fecha 24 de noviembre de
2009, recada en el proceso de amparo
seguido por Florinda Guerrero Mendoza
contra la Municipalidad Provincial de Rio-
ja (Expediente 2009-0097), la Sala Mixta
Itinerante de Moyobamba ha declarado
fundada la demanda de amparo en ltima
instancia, ordenando a la Municipalidad
que reponga a la demandante, servidora
CAS, en el cargo de obrera de limpieza
pblica u otro de similar categora.
Sentencia expedida por la Sala Civil de
Cajamarca en el proceso de Amparo se-
guido por Marta Isidora Chaln Saucedo
contra el Instituto Nacional de Cultura de
Cajamarca, Expediente N 1703-2008, de
fecha 21 de julio de 2009.
En ambos casos, los Vocales en segunda
instancia han descalicado los contratos
Administrativos de Servicios y ordenado
la reposicin como trabajadores de los de-
mandantes al considerar que no es cons-
titucionalmente admisible desconocer la
dignidad del trabajador al comprenderlo
en el rgimen CAS, pues al existir una
relacin derivada de una prestacin per-
sonal, subordinada y remunerada, opera
la presuncin contenida en el artculo 4
de la Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, la cual forma un bloque de
constitucionalidad con el artculo 23 de
la Constitucin, para calicar a la relacin
CAS como laboral.
Los fallos citados se han expedido al in-
terior del pas, pero en Lima tambin la
Salas Laborales han fallado en ese mismo
sentido: los contratos administrativos de
servicios son inconstitucionales.
La Tercera Sala Laboral de la Corte Supe-
rior de Justicia de Lima, en la sentencia
correspondiente al Expediente N 6508
2009 IDA (A y S), proceso seguido por
Juan Isaac Zavala Chaupin contra el Pro-
grama de Desarrollo Productivo Agrario
Actualidad Empresarial VI-5
 VI Informes Laborales
Rural Agro Rural, ha conrmado la
sentencia de primera instancia que inapli-
c al caso del demandante el rgimen
CAS por ser contrario a la Constitucin,
disponiendo su reconocimiento como
trabajador y el pago de los benecios
sociales reclamados.
La segunda Sala Laboral de la Corte
Superior de Justicia de Lima, en la sen-
tencia correspondiente al Expediente
N 719-2010-BS), proceso seguido por
Nelly Crispin contra el Ministerio de la
Mujer, la demandante solicita que se le
reconozca su condicin de trabajadora del
rgimen laboral de la actividad privada
aun cuando primero labor bajo contrato
de locacin de servicios y, luego, desde
julio de 2008, suscribi contrato CAS.
En este ltimo fallo s se aplica el test de
la igualdad tal como lo podemos advertir
de los siguientes fundamentos:
() el presente caso se aprecia que la actora
ha suscrito con la emplazada contratos bajo
el Rgimen del Contrato Administrativo de
Servicios (CAS) regulado por el Decreto Le-
gislativo 1057, antes citado, el mismo que
no reconoce todos los derechos laborales
que corresponden a un trabajador sujeto
al Rgimen Laboral de la Actividad Privada
regulado por el Decreto Legislativo 728.
En ese sentido, resulta necesario realizar
un anlisis aplicando el Test de Igualdad
(Razonabilidad o Proporcionalidad), que es
una tcnica o pauta metodolgica especca
que permite determinar si una ley establece
una diferenciacin o una discriminacin,
utilizada por el Tribunal Constitucional en dis-
tintos pronunciamientos como los recados
en los Expedientes N 00045-2004-PI-/TC,
00004-2006-PI/TC y 01875-2006-PA/TC,
y de esta forma vericar la presunta infrac-
cin o no al Principio-Derecho de Igualdad
(fundamento 14).
Que, el primer paso del Test de Igualdad se
inicia con el mbito de Racionalidad, que a
su vez se estructura en los siguientes pasos:
1) Determinacin del tratamiento legislativo
diferente, 2) Determinacin de la intensidad
en la intervencin de la igualdad y 3) De-
terminacin de la nalidad del tratamiento
diferente (fundamento 15).
En cuanto al primer paso, vericacin de
la diferenciacin legislativa, cabe mencio-
nar que la situacin jurdica a evaluar se
encuentra constituida por la norma que
establece que aquellos trabajadores sujetos al
rgimen especial de Contrato Administrativo
de Servicios (CAS), gozan de algunos de los
derechos y benecios que se otorgan a los
trabajadores del rgimen laboral comn
(fundamento 16).
17. La situacin jurdica que funcionar
en este caso como trmino de compara-
cin est constituida por las normas que
regulan el rgimen laboral de la actividad
privada pues los trabajadores de la entidad
demandada para el que prest servicios el
actor se encuentra bajo el rgimen laboral
de la actividad privada, esto es, el rgimen
VI-6 Instituto Pacfico
regulado por el Decreto LegislativoN728
(fundamento 17) .
Respecto del segundo paso, determinacin
de la intensidad de la intervencin en la
igualdad, cabe destacar que al tratarse
del impedimento del ejercicio de derechos
fundamentales como el derecho al trabajo
y de igualdad de oportunidades en la rela-
cin laboral, se verica que la intervencin
normativa tiene una intensidad grave (fun-
damento 18).
En cuanto al tercer paso, vericacin de
la existencia de un Fin Constitucional en
la diferenciacin, cabe mencionar que en
la Exposicin de Motivos del Decreto Le-
gislativo N1057 se expresa que: () El
Estado tiene una razn de ser esencial, la de
ser garante de los derechos fundamentales.
Este rol esencial no admite matices en las di-
ferentes posiciones en las que puede actuar;
as, el Estado-empleador no puede dejar de
cumplir con los derechos fundamentales de
sus propios servidores. Fallos del Tribunal
Constitucional y del Poder Judicial han
determinado que algunas personas con-
tratadas mediante servicios no personales,
que ingresaron sin concurso pblico, sean
declaradas como trabajadores pblicos. Esta
situacin vulnera los principios de igualdad
de oportunidades en el acceso a los cargos
pblicos, por el cual todo ciudadano tiene
derecho a postular a un puesto pblico; y
los de mrito y capacidad, por los cuales
slo pueden ingresar al servicio civil aquellos
ciudadanos que acrediten conocimientos y
experiencia para el desempeo de un puesto
pblico. Esta situacin de tensin entre el
reconocimiento de derechos fundamentales
y la garanta de contar con trabajadores
pblicos competentes, por un lado, y el
derecho de todo ciudadano a postular a un
puesto pblico en igualdad de condiciones,
por el otro, obliga a proponer una frmula
normativa especial que equilibre las protec-
ciones e inicie un proceso de reordenamiento
que se vincule con las normas de desarrollo
del servicio civil.(sic.). En la misma ex-
posicin de motivos se sealan tres obje-
tivos: I. Permitir el acceso a la seguridad
social, tanto en materia asistencial cuanto
pensionaria. Con ello, se tendr no slo
proteccin en materia de enfermedad,
maternidad, accidentes, etc., sino derecho
a licencias y, en el largo plazo, prestacio-
nes por invalidez, vejez y sobrevivientes. II.
Reconocer derechos fundamentales contem-
plados en la Constitucin Poltica y en los
instrumentos internacionales pertinentes.
III. Dotar de una normativa apropiada a las
formas contractuales que hasta la fecha no
haban sido reguladas por norma alguna.
(). (sic.) Adems, se seala que el proce-
dimiento para la celebracin de los contratos
administrativos se basa en los elementos de
requerimiento del servicio y disponibilidad
presupuestaria (fundamento 19).
Que, en funcin a lo anotado, este Colegiado
estima que, prima facie, el n perseguido no
es ilegtimo en el marco de la Constitucin.
En consecuencia, la norma cuestionada
N 215
supera el tercer paso del test de igualdad,
antes indicado (fundamento 20).
Ante la emisin de estos fallos emitidos
por la Segunda instancia del Poder Judi-
cial habr que esperar el pronunciamiento
del mximo rgano del Poder Judicial:
la Corte Suprema, quien revisar en Ca-
sacin estos pronunciamientos, cabe la
posibilidad que se conrmen estos fallos
que declaran la inconstitucionalidad del
Rgimen de Contratacin Administrativa
de Servicios, puesto que no sera la pri-
mera vez que la Corte Suprema diere
del criterio del Tribunal Constitucional,
sino recordemos el caso del pago de
las remuneraciones devengadas, donde
ambos rganos mantienen sus criterios
divergentes.
5. Mandato al Ministerio de
Trabajo
Un tema relevante que se debe destacar
de la sentencia de constitucional del
Decreto Legislativo 1057 es el mandato
que el mximo intrprete de la consti-
tucin realiza al Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo para que ste
realice dos acciones:
1. Dicte, en un plazo no mayor de 30
das, la reglamentacin necesaria que
permita a los trabajadores sujetos al
rgimen laboral regulado por el De-
creto Legislativo N 1057, el ejercicio
del derecho de sindicacin y huelga
regulado en el artculo 28 de la
Constitucin.
2. Dicte la legislacin que considere
necesaria para regular los aspectos
detallados en el fundamento 48 de la
presente resolucin, en un plazo que no
exceda del 31 de diciembre de 2010.
6. Conclusiones
Lamentablemente, el Tribunal con esta
sentencia legitima el Rgimen del Con-
trato Administrativo de Servicio, rgimen
que desconoce que el trabajador sea
titular de derechos laborales, dejando de
lado la aplicacin del Principio de Igual-
dad en su acepcin de vinculacin positi-
va que signica enfocar la interpretacin
del derecho a la igualdad desde una faz
estrictamente liberal supondra reducir
la proteccin constitucional del principio
de igualdad a un contenido meramente
formal, razn por la cual es deber de este
Colegiado, de los poderes pblicos y de la
colectividad en general, dotar de sustancia
al principio de igualdad reconocido en la
Constitucin. En tal sentido, debe recono-
cerse tambin una vinculacin positiva del
legislador a los derechos fundamentales, de
forma tal que la ley est llamada a revertir
las condiciones de desigualdad o, lo que
es lo mismo, a reponer las condiciones
de igualdad de las que la realidad social
pudiera estarse desvinculando, en desme-
dro de las aspiraciones constitucionales
(fundamento 08 de su sentencia recada
en el Expediente N 0015-2008-PI/TC).
Segunda Quincena - Setiembre 2010

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ludmin Gustavo Jimnez Coronado
Ttulo : Asesora Aplicada
Fuente : Actualidad Empresarial, N 215 - Segunda
Quincena de Setiembre 2010
Caso N 1
Asignacin por Escolaridad de un Tra-
bajador de Construccin Civil
La empresa Mundo Construccin S.A.
tiene un trabajador de construccin civil,
el mismo que tiene como categora la
de Operario; tiene dos hijos menores
de edad, los mismos que se encuentran
estudiando el nivel primario; se desea
saber a cunto asciende su asignacin
por escolaridad en un mes de labor
normal.
Solucin
Jornal de un Operario: S/.42.80
Asignacin por educac.
equivale a 30 jornales
bsicos al ao: S/. 42.80 x 30 = S/.1,284.00
Pago en forma mensual y
por dos hijos S/.1,284 / 12 x 2 = S/.214.00
Este pago se hace en la
ltima semana de cada mes.
Caso N 2
Doble percepcin por Contrato Admi-
nistrativo de Servicios (CAS)
Un profesional nos reere que actual-
mente labora en un Gobierno Local bajo
la modalidad de CAS; sin embargo, nos
reere tambin que tiene la posibilidad
de estar bajo esta modalidad en otra
entidad estatal. Nos pregunta si puede
tener doble contratacin por CAS en dos
entidades diferentes?
Respuesta
Respecto a la pregunta planteada, de-
bemos de manifestar que de acuerdo al
artculo 40 de la Constitucin Poltica del
Per, la ley regula el ingreso a la carrera
administrativa, y los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores p-
blicos. No estn comprendidos en dicha
N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010
Asesora Aplicada
carrera los funcionarios que desempean
cargos polticos o de conanza. Ningn
funcionario o servidor pblico puede
desempear ms de un empleo o cargo
pblico remunerado, con excepcin de
uno ms por funcin docente.
No estn comprendidos en la funcin
pblica los trabajadores de las empresas
del Estado o de sociedades de economa
mixta.
Es obligatoria la publicacin peridica
en el Diario Ocial de los ingresos que,
por todo concepto, perciben los altos
funcionarios, y otros servidores pbli-
cos que seala la ley, en razn de sus
cargos.
Por su parte en el artculo 3 de la Ley
N 28175-Ley Marco del Empleo
Pblico, seala que ningn empleado
pblico puede percibir del Estado ms
de una remuneracin, retribucin, emo-
lumento o cualquier tipo de ingreso. Es
incompatible la percepcin simultnea
de remuneracin y pensin por servicios
prestados al Estado.
Las nicas excepciones las constituyen
la funcin docente y la percepcin de
dietas por participacin en uno (1) de
los directorios de entidades o empresas
pblicas.
Finalmente, de acuerdo a lo prescrito por
el artculo 4 del D.S.N 075-2008-PCM-
Reglamento del D.Leg. N 1057, estn
impedidas de percibir ingresos por con-
trato administrativo de servicios aquellas
personas que perciben otros ingresos del
Estado, salvo que, en este ltimo caso,
dejen de percibir esos ingresos durante
el perodo de contratacin administrativa
de servicios. La prohibicin no alcanza,
cuando la contraprestacin que se percibe
proviene de la actividad docente o por
ser miembros nicamente de un rgano
colegiado.
Es decir, que de acuerdo a lo sealado en
la pregunta, este profesional no podra
suscribir otro contrato bajo la modalidad
de CAS; de acuerdo a las normas antes
indicadas.
Caso N 3
Descanso Fsico de un prestador bajo
Contrato Administrativo de Servicios
(CAS)
Un personal contratado bajo la modali-
dad de CAS, para una entidad del Estado,
reere que ha laborado un ao completo
y que a la fecha ya no va a renovar su
rea Laboral VI
Asesora Aplicada
contrato; nos pregunta Cmo sera el
tratamiento de su descanso fsico?
Respuesta
De acuerdo a lo prescrito por el artculo
8.1 del D.S. N 075-2008-PCM- Regla-
mento del D.Leg. N 1057, el descanso
fsico es el benecio del que goza quien
presta servicios no autnomos bajo la
modalidad de contrato administrativo
de servicios, que consiste en no prestar
servicios por un perodo ininterrumpido
de 15 das calendario por cada ao de
servicios cumplido, recibiendo el ntegro
de la contraprestacin. Este benecio se
adquiere al ao de prestacin de servicios
en la entidad.
Asimismo, en el numeral 8.2 establece
que cuando se concluye el contrato des-
pus del ao de servicios sin que se haya
hecho efectivo el respectivo descanso
fsico, el contratado percibe el pago co-
rrespondiente al descanso fsico.
Es decir que contestando a la pregunta
planteada, al personal se le deber de
abonar por estos quince das de descanso
no gozados.
Caso N 4
Cmputo por laborar en da feriado
Un trabajador de la empresa Santa Es-
peranza S.A.C. ha laborado una jornada
completa el da lunes 30 de agosto del
presente ao; nos preguntan cmo sera
la forma de pago?, teniendo en cuenta
que percibe una remuneracin mensual
de S/.1,550.
Solucin
De acuerdo a lo prescrito por el artculo
6 del Decreto Legislativo N 713, el
da 30 de agosto es declarado como da
feriado en forma completa; ahora bien,
segn el artculo 9 del precitado Decreto,
el trabajo efectuado en los das feriados
no laborables sin descanso sustitutorio
dar lugar al pago de la retribucin co-
rrespondiente por la labor efectuada, con
una sobretasa de 100%.
En ese sentido:
1. Determinamos el valor da
S/.1,550.00 / 30 = S/.51.67
2. Sobretasa por laborar en dia
feriado S/.51.67 = 100% S/.103.34
3. Total a percib. por el trabaj.
S/.1,550.00+S/.103.34 = S/.1,653.34
Actualidad Empresarial VI-7
 VI Anlisis Jurisprudencial
Desnaturalizacin de contrato sujeto a modalidad
Anlisis Jurisprudencial
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ludmin Gustavo Jimnez Coronado
Ttulo : Desnaturalizacin de contrato sujeto a
modalidad
Fuente : Actualidad Empresarial, N 215 - Segunda
Quincena de Setiembre 2010
Sumilla
El contrato laboral a plazo determinado
del recurrente se desnaturaliz, puesto que
continu laborando despus de que venci
el plazo de duracin de dicho contrato; con-
gurndose, por tanto, la causal de desnatu-
ralizacin prevista en el inciso a) del artculo
77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral,
convirtindose el contrato en uno de duracin
indeterminada ().
1. Introduccin
El Tribunal Constitucional en la sentencia
recada en el Expediente N 04743-2009-
PA/TC1 ha establecido que un trabajador
que labore despus de la vigencia de un
contrato sujeto a modalidad, se congura
su desnaturalizacin y por ende se con-
vierte en uno de plazo indeterminando.
Esta sentencia tambin se pronuncia sobre
algo muy interesante, y es que el trabajador
al margen que haya cobrado su liquidacin
de benecios laborales, el hecho de haber
estado laborando con posterioridad a la
fecha de vigencia del contrato hace que se
congure un despido incausado.
2. Materia controvertida
Determinar: i) Si el recurrente ha sido
vctima de un despido incausado, dado
que denuncia que no se le imput causa
justa de despido.
3. Posicin del demandante
Con fecha 27 de octubre de 2008, el re-
currente interpone demanda de amparo
contra la Junta de Usuarios del distrito de
Riego Chicama, solicitando que se deje
sin efecto el despido incausado de que
ha sido objeto; y que, por consiguiente,
se lo reponga en su puesto de trabajo, en
el cargo de contador. Maniesta que ha
laborado para la emplazada desde el 1 de
marzo de 2007, bajo el rgimen laboral
de la actividad privada; que suscribi
con la emplazada un contrato a plazo
determinado hasta el 31 de agosto de
2007, el cual se prorrog hasta el 31 de
agosto de 2008, y que ante la cercana
del vencimiento del mismo, se aprob en
Sesin Ordinaria de Directivos de dicha
Junta la renovacin de su contrato, as
1 http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/04743-2009-AA.html.
VI-8 Instituto Pacfico
como el aumento de su remuneracin.
Agrega, asimismo, que pese a que no
suscribi contrato alguno, continu la-
borando hasta el 2 de setiembre, fecha
en la que se le curs una carta en la cual
se le comunica que su contrato no ser
renovado por disconformidad con el
mismo, lo que constituye un despido sin
causa justa, vulnerando as sus derechos al
trabajo y a la proteccin adecuada contra
el despido arbitrario.
4. Posicin del demandado
El apoderado judicial de la Junta de Usua-
rios del distrito de Riego Chicama contesta
la demanda solicitando que se la declare
improcedente o infundada, expresando
que el amparo no es la va idnea para
dilucidar este tipo de controversias; que
la relacin laboral del demandante ha
nalizado a partir del 1 de setiembre de
2008; que el vencimiento del contrato es
una causal vlida de extincin de la rela-
cin laboral; y que el actor cobr sus bene-
cios sociales por el perodo comprendido
desde el 1 de setiembre de 2007 hasta el
31 de agosto de 2008, lo que extingui
denitivamente su relacin laboral.
5. Pronunciamiento del Tribunal
Constitucional
2.- En primer lugar corresponde evaluar si,
como sostienen las instancias inferiores, el
recurrente consinti la ruptura de su vnculo
laboral por haber cobrado sus benecios
sociales. A fojas 62 y 63 obran la liquidacin
de benecios sociales y el comprobante de
pago que acreditan que el recurrente cobr
el importe de la mencionada liquidacin por
el perodo que culmin el 31 de agosto del
2008; sin embargo, como se demostrar a
continuacin, despus de vencido su contrato
de trabajo, en la mencionada fecha, continu
trabajando el 1 y 2 de setiembre del mismo
mes y ao; por consiguiente, no es razonable
sostener que, en este caso, el cobro de los
benecios sociales importa el consentimiento
de la extincin de la relacin laboral.
3.-La prueba instrumental que aporta el
recurrente demuestra fehacientemente que,
despus de vencido su contrato de trabajo,
continu laborando en la entidad empla-
zada los das 1 y 2 de setiembre del 2008;
en efecto, de fojas 23 a 31 corren diversos
documentos contables, no impugnados ni
tachados por la emplazada, en cuyo trmite
intervino el demandante en las mencionadas
fechas, por lo que crean conviccin en el
juzgador, lo cual se corrobora por el hecho
de que la Carta N. 122-2008-JUDRCH/P,
mediante la cual se le comunica que no se
le renovar su contrato de trabajo, recin
se le entreg el 2 de setiembre del 2008, y
la Carta N 123-2008-JURCH/P, mediante
la cual se le pide la entrega del cargo, est
fechada el mismo da 2 de setiembre.
N 215
4.-Por consiguiente, este Tribunal concluye
que el contrato laboral a plazo determinado
del recurrente se desnaturaliz, puesto que
continu laborando despus de que venci
el plazo de duracin de dicho contrato;
configurndose, por tanto, la causal de
desnaturalizacin prevista en el inciso a) del
artculo 77 del Decreto Supremo N 003-
97-TR, Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, convirtindose el contrato en
uno de duracin indeterminada.
5.-El contrato de trabajo del recurrente
adolece de otra causal de desnaturalizacin,
la prevista en el inciso d) del artculo 77 del
mismo cuerpo legal, toda vez que, por un
lado, se ha simulado una relacin temporal
para encubrir una permanente, como se des-
prende del propio tenor del contrato, en el que
se consigna que realizar () las funciones
() que corresponden al Jefe de la Unidad
de Contabilidad y Cobranzas de Tarifas, las
mismas que se encuentran especicadas en
el punto 6.7.3 y 6.7.4 del Manual de Orga-
nizacin y Funciones (MOF) de la Junta ()
(clusula sexta), esto es, labores de naturaleza
permanente; por otro lado, existe fraude a la
ley, dado que se celebra un contrato a plazo
determinado, esto es, a modalidad, pero no
se adeca a ninguna de las nueve modalida-
des previstas en el mencionado cuerpo legal,
lo que demuestra que no est justicada la
contratacin temporal del trabajador.
()
7.- En consecuencia, siendo que el recurrente
tena una relacin laboral de duracin inde-
terminada, solamente poda ser cesado o
despedido por causa justa relacionada con
su conducta o capacidad laboral, lo que no
ha sucedido en el presente caso, puesto que
se le despidi sin imputrsele causa alguna, lo
que constituye un despido incausado, vulnera-
torio de sus derechos al trabajo y a la proteccin
adecuada contra el despido arbitrario, razn
por la cual debe estimarse la demanda.
6. Anlisis y comentarios
6.1. Duracin de la relacin de trabajo
Hay que considerar que la relacin laboral
por regla general es indeterminada, esto
quiere decir que una vez que se inicia
es susceptible de perdurar (siempre y
cuando no se determine el perodo de
contratacin). Sin embargo, es claro que
no puede ser a perpetuidad, pues debido
a la globalizacin, las empresas tienen
una gran rotacin de recursos humanos.
En la actualidad, no se presentan las
condiciones para generar estabilidad en el
empleo, pese a que es deseable para los
trabajadores y patrones que exista segu-
ridad en el trabajo. El trabajador tendra
mayor certidumbre en el empleo, lo que
permitira un mejor desempeo laboral al
no tener la preocupacin por el despido
Segunda Quincena - Setiembre 2010

o la separacin del empleo. Por su parte,
el patrn tendra un mejor rendimiento
de los trabajadores al contar con una
permanencia en sus puestos2.
Nuestra legislacin laboral ha dispuesto
que los contratos de trabajo sujetos a
modalidad pueden celebrarse cuando
as lo requieran las necesidades del mer-
cado o mayor produccin de la empresa,
as como cuando lo exija la naturaleza
temporal o accidental del servicio que
se va a prestar o de la obra que se ha de
ejecutar, excepto los contratos de trabajo
intermitentes o de temporada que por
su naturaleza puedan ser permanentes3.
6.2. El derecho al trabajo
Algunos autores, como De Buen, encuen-
tran el fundamento jurdico de la estabili-
dad laboral en el derecho al trabajo, que
numerosas Constituciones y legislaciones
de diversos Estados han consagrado en
forma expresa y, a veces, solemne. Arma
el destacado tratadista que: El derecho al
trabajo presenta, sin duda alguna, varias
formas de manifestaciones. Podramos
hablar, en primer trmino, del derecho a
adquirir un empleo, en segundo lugar, el
derecho a conservar un empleo. A juicio
del mismo autor, este segundo aspecto
o manifestacin del derecho del trabajo
Se traducen en una frmula que podra
ser la siguiente: todo trabajador tiene
derecho a conservar el empleo, salvo que
hubiera una causa justa para privarle de
l. Este principio se identica como el de
la estabilidad en el empleo4.
La transicin hacia un modelo de mini-
ma proteccin en materia de despido
iniciada con la Ley de Fomento del Em-
pleo, recibi, a nivel normativo, respaldo
denitivo al derogarse la Constitucin de
1979, que consagr la estabilidad en
el trabajo como derecho fundamental,
y ser reemplazada por la Constitucin
de 1993, que suprimi de su listado de
derechos el de estabilidad en el trabajo
adoptando, en cambio en su artculo
27, una frmula distinta que remite a
la ley otorgar al trabajador adecuada
proteccin contra el despido arbitrario5.
2 SANROMN ARANDA, Roberto y CRUZ GREGG, Anglica, Derecho
Laboral, Editorial Mc Graw Hill; Mxico 2009, p. 23.
3 Artculo 53 del Decreto Supremo N 003-97-TR (27.03.97).
4 BLANCAS BUSTAMANTE Carlos, El Despido en el Derecho Laboral
Peruano, Ara Editores; Lima 2006, pp. 73-74.
5 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, El Despido en el Derecho Laboral
Peruano, p. cit., p. 113.
El proceso de penetracin de los derechos
constitucionales en la empresa obliga a
reconocer por fuerza que el marco de
discrecionalidad del legislador laboral ha
variado en lo que toca al despido. A la
tradicional discusin entre mecanismos
reparadores restitutorios (reposicin) y
mecanismos reparadores resarcitorios (in-
demnizacin), donde el legislador laboral
escoga una u otra opcin como reparacin
al despido injusticado o arbitrario, hoy en
da se reduce el mbito de operatividad de
esta vieja discusin ya que la proteccin de
los despidos lesivos de derechos constitu-
cionales no puede dejarse al arbitrio del
legislador. Los derechos constitucionales de
los trabajadores deben ser garantizados de
forma intensa y ello implica que ante una
violacin de stos la respuesta no pueda
ser otra que la revocacin del acto extinti-
vo. Dicho de otra forma, sera ilgico que
el legislador ordene reparar un despido
inconstitucional a travs del abono de una
indemnizacin pecuniaria6.
6.3. El fraude a la ley
Ahora bien, el fraude a la ley como
elemento de proteccin residual que es,
va a actuar en dos direcciones: de un
lado, frente a incumplimientos de las
prohibiciones expresas y, de otro, frente a
incumplimientos atpicos. Es decir, frente
a supuestos no previstos por el legislador
o que precisamente aprovechan los entre-
sijos de la tcnica legislativa para operar.
Sera imposible intentar un acercamiento
a la casustica del fraude a la ley en la con-
tratacin temporal, sin asumir el riesgo
de perdernos en las diversas formas que
esta gura asume. La complejidad de la
gura se convierte en una herramienta
propiamente judicial, donde ser el juez
quien pueda denir los lmites de las
prohibiciones y de las reglas jurdicas en
general()7.
En el presente caso, el Tribunal concluy
que haba una desnaturalizacin del con-
trato laboral, no slo porque el trabajador
prosigui con su labor despus de haber
culminado su contrato, sino que tambin
se haba optado por un contrato sujeto a
modalidad, siendo su labor permanente
y no temporal.
6 ARCE ORTIZ, Elmer; Derecho Individual del Trabajo en el Per,
desafos y deciencias, Palestra Editores, Lima 2008, p. 542.
7 ARCE ORTIZ, Elmer; Derecho Individual del Trabajo en el Per,
desafos y deciencias. p. cit., p. 227.
rea Laboral VI
6.4. El cobro de benecios sociales no
implica la prdida de la reposicin?
En la presente sentencia hay una disposi-
cin muy importante; en el sentido que el
Tribunal reere que no es razonable soste-
ner que, en este caso, el cobro de los be-
necios sociales importa el consentimiento
de la extincin de la relacin laboral; este
criterio lo hace en virtud de que el traba-
jador luego de la fecha de vencimiento de
su contrato continu laborando.
Sin embargo, es bueno acotar que el Tribu-
nal Constitucional en la sentencia recada
en el Expediente N 03052-2009-PA/TC ha
establecido que el cobro de los benecios
sociales, compensacin por tiempo de
servicios, vacaciones truncas, graticaciones
truncas, utilidades u otro concepto remu-
nerativo debido al trabajador no supone
el consentimiento del despido arbitrario
y, por ende, no debe considerarse como
causal de improcedencia del amparo.
El cobro de la indemnizacin por despido
arbitrario u otro concepto que tenga el mis-
mo n incentivos supone la aceptacin
de la forma de proteccin alternativa brin-
dada por ley, por lo que debe considerarse
como causal de improcedencia del amparo.
El pago pendiente de la compensacin
por tiempo de servicios u otros conceptos
remunerativos adeudados al trabajador
debe efectuarse de modo independiente
y diferenciado al pago de la indemniza-
cin por despido arbitrario u otro concep-
to que tenga el mismo n; el empleador
deber realizar dichos pagos en cuentas
separadas o a travs de consignaciones
en procesos judiciales independientes.
ste un es un precedente vinculante y, por
ende, si es que el trabajador hace cobro de
sus benecios laborales, ya no es impedi-
mento que pueda presentar un proceso de
amparo y por ende solicitar una reposicin.
6.5. Conclusiones
- Los contratos sujetos a modalidad
deben se aplicados de manera que
cumplan con lo sealado por la
normativa respectiva, es decir, que
cumplan con los elementos objetivos.
- Es recomendable que se tenga co-
nocimiento sobre los vencimientos
de los contratos de los trabajadores,
para as evitar situaciones como la
desnaturalizacin de los mismos.

Glosario Laboral
1. Cules son las causales de desnaturalizacin de un contrato sujeto a
modalidad?
De acuerdo a lo prescrito por el artculo 77 del D.S. N 003-97-TR, los
contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn como de duracin
indeterminada:
a) Si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento
del plazo estipulado, o despus de las prrrogas pactadas, si stas exceden
del lmite mximo permitido;
b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio
especco, si el trabajador contina prestando servicios efectivos,
luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado
renovacin;
c) Si el titular del puesto sustituido no se reincorpora vencido el
trmino legal o convencional y el trabajador contratado continuare
laborando;
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a
las normas establecidas en la presente ley.
2. Cuntos meses es el perodo de prueba para un personal de direccin?
De acuerdo a lo prescrito por el artculo 10 del D.S. N 003-97-TR, el perodo
de prueba para el personal de direccin es de un ao.

N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010 Actualidad Empresarial VI-9

 VI Indicadores Laborales

REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS

Indicadores Laborales

1 Aportes al SSS 2009 Julio, agosto y setiembre S/. 7,306.96

1 Remuneracin Mnima Vital Asegurado regular 9% 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 7,299.21
2010 Ene., feb. y Mar. S/. 7,323.06
1 de enero de 2008 en adelante: Asegurado agrario y acucola 4% 2010 Abril, Mayo y Junio. S/. 7,388.90
Mensual S/. 550.00 Pensionistas 4% 2010 Julio, Agosto y Setiembre S/. 7,426.94
2 Aporte al SNP 13% 4.4 Promedio gastos de sepelio
Diario 18.33 2006 Enero a marzo S/. 2 955.13
3 Contribucin al SENATI 0.75% Abril a junio S/. 2 999.76
2 Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno Vencimiento: 19-10-10 Julio a setiembre S/. 2 995.16
Octubre a diciembre S/. 2 995.16
1 de enero de 2008 en adelante: 4 Sistema Privado de Pensiones 2007 Enero a marzo S/. 2 988.67
Mensual 742.50 4.1 Aporte al fondo 10% Abril a junio S/. 3 007.06
4.2 Aportes administrativos 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 3 041.68
Diario 24.75 2007 Oct., noviemb. y diciemb. S/. 3 079.00
Hori- Inte- Pro- Pri- 2008 Enero, febrero y marzo S/. 3 106.04
3 Remuneracin Mnima Minera zonte gra Futuro ma 2008 Abril, mayo y junio S/. 3 173.92
1 de enero de 2008 en adelante: Obligacin de octubre 2010
2008 Julio agosto y setiembre S/. 3,215.03
2008 Octubre, nov. y dic. S/. 3,270.47
Mensual 687.50 Comisin 1.95% 1.8% 2.30% 1.75% 2009 Enero febrero y marzo S/. 3,312.66
Diario 22.92 2009 Abril, mayo y junio S/. 3,325.64
Prima de Seguroa b 1.11% 1.03% 1.26% 1.06% 2009 Julio, Agosto y Setiembre S/. 3,313.47
4 Remuneracin Mnima Periodistas a Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 3,309.96
b Se aplica la rem. mxima asegurable, equivalente Julio, Agosto y Setiembre S/. 7,426.94. 2010 Ene., feb. y Mar. S/. 3,320.77
1 de enero de 2008 en adelante 1 650.00 2010 Abril, Mayo y Junio S/. 3,350.63
4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro 2010 Julio Agosto y Setiembre S/. 3,367.88
5 Remuneracin Mnima Diaria Trabaj. de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio 5 CONAFOVICER
Agrarios y Acucolas 21.46 2006 Abril a junio S/. 6 615.15 Base Imponible : 2% del bsico del trabajador.
Julio a setiembre S/. 6 605.01 Vencimiento : 15-10-10
Octubre a diciembre S/. 6 605.01 INTERESES
6 Asignacin Familiar 2007 Enero a marzo S/. 6 590.70
2007 Abril a junio S/. 6 631.25 1. Inters Legal Laboral
1 de enero de 2008 en adelante: Moneda Nacional : 1.82% 30-09-10
2007 Julio, agosto y setiembre S/. 6 707.59 Moneda Extranjera : 0.80% 30-09-10
Mensual 55.00 2007 Oct., noviembre y diciemb. S/. 6 789.89
2008 Enero, febrero y marzo S/. 6 849.53 Inters Moratorio SPP
Diario 1.83 Tasa: 1.40% efectivo mensual a partir del 01-07-09
2008 Abril, mayo y junio S/. 6 999.22 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08
2008 Julio, agosto y set. S/. 7 089.87
7 Remuneracin Mnima Asegurable 2008 Octubre, nov. y dic. S/. 7,212.13 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.)
1 de enero de 2008 en adelante 550.00 2009 Enero, febrero y marzo S/. 7,305.17 Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01.
2009 Abril, mayo y junio S/. 7,333.80 1.5% mensual desde 07-02-03.
4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual
8 Pensin del SNP mxima
6. Impuesto a la Renta de Quinta Categora
15 de abril de 1999 al 31-08-01 807.36
1 de setiembre de 2001 en adelante 857.36 P E R O D O 2 0 10
Renta Anual1 Tasa UIT Exceso Hasta Diferencia IR Parcial IR Total
9 Pensin Mnima SNP Hasta 27 UIT 15% 3600.00 ---- 97200.00 97200.00 14580.00 14580.00
* Pensionistas con derecho propio: Exceso de 27 UIT hasta 54 UIT 21% 3600.00 97200.00 194400.00 97200.00 20412.00 34992.00
20 o ms aos de aportacin 415.00 Exceso de 54 UIT 30% 3600.00 194400.00 ilimitado
10 y menos de 20 aos de aport. 346.00 1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que caliquen como Renta de Quinta Categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su concordancia reglamentaria
(remuneraciones, graticaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.
6 y menos de 10 aos de aport. 308.00
5 o menos de 5 aos de aport. 270.00 VENCIMIENTOS
* Pensionistas con derecho derivado 270.00 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP)
* Pensionistas por invalidez 415.00 a. Obligaciones de octubre 2010
Presentacin con Presentacin con CH/. Presentacin Cancelacin de la Cancelacin de
10 Subsidio por lactancia cheque de otro o efectivo del mismo Declaracin Declaracin sin pago declaracin sin pago
A partir del 10 de marzo de 2000 820.00 Banco Banco sin pago de intereses 50% de inters 80%
05-10-10 07-10-10 07-10-10 22-10-10 22-11-10
11 Topes prestaciones alimentarias
* 20% de rem. ordinaria del trabaj.
al 03-08-03 8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categora (octubre 2010)
* 2 RMV (1ro Enero - 2008) 1 100.00 ltimo dgito de RUC
Tributo
0 1 2 3 4 5 6 7 8 9
SNP. 14/10 15/10 18/10 19/10 20/10 21/10 22/10 25/10 12/10 13/10
Salud. 14/10 15/10 18/10 19/10 20/10 21/10 22/10 25/10 12/10 13/10
FACTORES DE ACTUALIZACIN Seguro R. 14/10 15/10 18/10 19/10 20/10 21/10 22/10 25/10 12/10 13/10
DE LA DEUDA PREVISIONAL(1) Renta 5ta. 14/10 15/10 18/10 19/10 20/10 21/10 22/10 25/10 12/10 13/10

Tasa de inters moratorio mensual : 1.20%(2) TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (2.a Quincena de Setiembre de 2010)
Mes de MONEDA NACIONAL MONEDA EXTRANJERA
venc. 2007 2008 2009 2010
Set.
Conti- Crdito Comercio Scotia- Inter- Prome- Conti- Comer- Scotia- Inter- Prome-
Crdito
nental bank bank dio nental cio ban bank dio
Ene. 1.01395313 1.01705466 1.01550386 1.01240247
15 4.00 2.63 9.00 1.81 3.58 3.38 1.94 1.72 5.00 1.37 2.70 2.16
Feb. 1.01259436 1.01594564 1.01399304 1.01119554 16 4.00 2.65 9.00 1.80 3.58 3.38 1.95 1.69 5.00 1.42 2.70 2.16
Mar. 1.01395313 1.01705466 1.01550386 1.01240247 17 4.00 2.68 9.00 1.88 3.59 3.36 1.94 1.70 5.00 1.42 2.70 2.16
18 Sbado
Abr. 1.01350000 1.01650000 1.01500000 1.01200000
19 Domingo
May. 1.01395313 1.01705466 1.01550386 1.01240247 20 4.00 2.69 9.00 1.89 3.59 3.36 1.95 1.68 5.00 1.42 2.70 2.16
21 4.00 2.71 9.00 1.83 3.59 3.38 1.95 1.68 5.00 1.42 2.70 2.16
Jun. 1.01350000 1.01650000 1.01500000 1.01200000
22 4.00 2.72 9.00 1.74 3.59 3.39 1.95 1.66 5.00 1.44 2.70 2.15
Jul. 1.01705466 1.01860555 1.01447003 1.01240247 23 4.00 2.72 9.00 1.63 3.60 3.37 1.95 1.66 5.00 1.44 2.70 2.14
Ago. 1.01705466 1.01860555 1.01447003 1.01240247 24 4.00 2.69 9.00 1.64 3.60 3.35 1.95 1.67 5.00 1.44 2.70 2.15
25 Sbado
Set. 1.01650000 1.01800000 1.01400000 1.01200000 26 Domingo
Oct. 1.01705466 1.01860555 1.01447003 1.01240247 27 4.00 2.68 9.00 1.65 3.60 3.35 1.95 1.69 5.00 1.45 2.70 2.16
28 4.00 2.71 9.00 1.63 3.60 3.38 1.83 1.68 5.00 1.45 2.71 2.14
Nov. 1.01650000 1.01800000 1.01400000
29 4.00 2.68 9.00 1.56 3.62 3.37 1.93 1.70 5.00 1.45 2.71 2.17
Dic. 1.01705466 1.01860555 1.01447003 30 4.00 2.69 9.00 1.56 3.62 3.38 1.93 1.71 5.00 1.45 2.71 2.18
Prom. 4.00 2.69 9.00 1.56 3.62 3.38 1.93 1.71 5.00 1.45 2.71 2.18
(1) Fuente: Superintendencia de Banca y Seguro (SBS). 1: Cuadro elaborado sobre la base de la informacin remitida diariamente por las empresas bancarias a travs de reporte N 6. Estas tasas de inters tienen carcter referencial.
(2) Circular: SBS No AFP 107-2009 (Vigente a partir del 01.01.10). 2: Los Das Sbados, Domingos y Feriados no se publica informacin.

VI-10 Instituto Pacfico N 215 Segunda Quincena - Setiembre 2010