IX Pleno Casatorio Civil.

Aspectos relevantes del

precedente vinculante
Por Alexander Rioja Bermdez -

enero 23, 2017

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SUMARIO: 1. Introduccin, 2. Naturaleza del proceso de otorgamiento

de escritura pblica, 3. Declaracin de nulidad manifiesta, 4. mbito de
aplicacin de la nulidad de oficio, 5. Nulidad manifiesta,
6. Improcedencia de la pretensin, 7. Otros supuestos de improcedencia
de la demanda, 8. Modificacin del Primer Pleno Casatorio,
9. Modificacin del Cuarto Pleno Casatorio.

1. Introduccin

Con fecha 8 de junio del 2016 se llev a cabo la reunin de los

miembros de las Salas Civiles de la Corte Suprema con la
finalidad de llevar a cabo el IX Pleno Casatorio, el mismo que
fue publicado en el diario El Peruano el 18 de enero del ao en
curso. La finalidad de este Pleno era unificar las diferentes
interpretaciones respecto a si resulta posible la discusin sobre
la validez del acto jurdico en un proceso en el cual se
demanda otorgamiento de escritura (Exp. 4442-2015,
Moquegua).

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niveles no pueden ser objeto de derechos singulares
mientras integren un mismo inmueble
Este Pleno ha generado muchos cuestionamientos por parte de
especialistas en la materia y seguir dando de qu hablar
durante un tiempo ms. En ese sentido, se requiere de un mayor
anlisis y estudio, sobre todo desde el punto de vista prctico,
en torno a cmo los jueces tendremos que lidiar con este
cambio de rumbo establecido por la Corte Suprema.

De otro lado, hay quienes estn muy de acuerdo con la nueva

propuesta de permitirle al juez adoptar esta clase de decisiones
al interior de este tipo de procesos con el objeto de evitar la
dilacin de los mismos. Entre ellos destaca el maestro Nelson
Ramirez Jimnez, amicus curiae de este Pleno, quien coincidi
con la tesis sostenida por otros especialistas en el sentido de
que nada impide discutir la validez del acto a escriturar al
interior de un proceso sumarsimo. Debe considerarse la
especial naturaleza del contrato con prestaciones reciprocas, en
el que la relacin obligacional es de doy para que des, ergo,
una prestacin tiene por causa a la otra.

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regla de concurrencia de acreedores si ttulos en disputa
no provienen del mismo deudor

Dado el tiempo y el espacio que tenemos, pondremos de

manifiesto lo sealado en este Pleno Casatorio y, brevemente,
trataremos de poner en consideracin algunos alcances para, en
su momento, ampliar los mismos.

2. Naturaleza del proceso de otorgamiento de escritura

pblica

La Corte Suprema en el Pleno Casatorio ha precisado que:

1. El proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura
pblica es un proceso plenario rpido, en tanto no presenta
limitaciones en torno a las alegaciones que podran formular las
partes o a los medios probatorios que podran aportar en
relacin al fondo de la controversia, sin perjuicio de las
restricciones impuestas por el artculo 559 del Cdigo Procesal
Civil.

El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 546, en el cual se regula

aquellos procesos que se tramitan en la va sumarsima, no
menciona al proceso de otorgamiento de escritura pblica como
uno que deba desarrollarse en esta va. Y aunque parezca
increble, incluso jvenes abogados an sustentan que este
proceso se lleva en esta va en atencin a la la urgencia de
tutela jurisdiccional conforme lo seala el inciso 7 de la norma
mencionada. Ello porque de manera expresa en la norma
procesal civil no hallan esta figura de manea textual.

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judiciales

Sin embargo, la va procedimental del proceso de otorgamiento

de escritura pblica se halla en el art. 1412 del Cdigo Civil:

Si por mandato de ley o por convenio debe otorgarse

escritura pblica o cumplirse otro requisito que no revista la
forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las
partes por escrito bajo sancin de nulidad, stas pueden
compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida.

La pretensin se tramita como proceso sumarsimo, salvo

que el ttulo de cuya formalidad se trata tenga la calidad de
ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trmite del proceso
correspondiente. (Las negritas son nuestras).
Entonces, nada nuevo se ha precisado al respecto. Incluso la
consideracin referida a la inexistencia de limitaciones
probatorias en este tipo de proceso y solamente la existencia de
los casos de improcedencia fijados por la norma procesal en el
artculo 559 es por parte de la Corte Suprema una manera de
establecer el marco terico de lo que ms adelante se va a
desarrollar. En suma, es reiterar lo que ya est establecido en la
norma procesal y sustantiva.

3. Declaracin de nulidad manifiesta

En el segundo precedente que fija la Corte Suprema se seala:

2. En un proceso de otorgamiento de escritura pblica el Juez

puede declarar de oficio, la nulidad manifiesta del negocio
jurdico que se pretende formalizar, pero siempre que,
previamente, haya promovido el contradictorio entre las partes
en la forma sealada en el fundamento 60. Si el Juez considera
que el negocio jurdico que se pretende formalizar es
manifiestamente nulo, lo declarar as en la parte resolutiva de
la sentencia y declarar, adems, infundada la demanda de
otorgamiento de escritura pblica. Si el Juez considera que el
negocio jurdico que se pretende formalizar no es
manifiestamente nulo, expresar las razones de ello en la parte
considerativa de la sentencia y en la parte resolutiva
nicamente se pronunciar sobre la pretensin de otorgamiento
de escritura pblica.

La trascendencia de esta punto se haya en esa posibilidad

expresa que seala la Corte Suprema en la posibilidad de tiene
los jueces de poder declarar de oficio la nulidad manifiesta del
acto jurdico materia de formalizacin. Algo que muchas veces
pareca impensable en razn a que la norma no permita esta
posibilidad o muchas veces los jueces preferan resolver
solamente en base a la pretensin propuesta y estando a que la
nulidad del acto jurdico deba ventilarse en otra va, se
declaraba la improcedencia del proceso.

Lea tambin: IX Pleno Casatorio Civil: Juez puede declarar

de oficio la nulidad manifiesta de un negocio jurdico

Mediante este precedente, se le permite al Juez que en un

proceso de otorgamiento de escritura pblica en el cual se
advierta la nulidad manifiesta del negocio jurdico, este lo
pueda declarar as, siempre que se garantice el derecho al
contradictorio. En tal sentido, al declararlo de esta manera,
tambin declarar infundada la demanda de otorgamiento de
escritura pblica.

Bajo los argumentos desarrollados, consideramos que esta

nulidad manifiesta a la que hace referencia la Corte Suprema, es
aquella que no tiene la complejidad, ni trascendencia de aquella
que se postula en un proceso de conocimiento, (nulidad de acto
jurdico) en el cual se requiere mayores elementos probatorios
as como un mayor anlisis de la cuestin de fondo. Es por ello
que lo sustentado por el Colegiado tiene argumentos
doctrinarios unnimes en los Amicus Curiae nacionales, que han
mostrado esta posicin.

Lea tambin: IX Pleno Casatorio Civil: Juez puede declarar

de oficio la nulidad manifiesta de un negocio jurdico

Finalmente, otros de los aspectos importantes que se debe

tomar en consideracin es el relativo a la motivacin que debe
estar debidamente plasmada en la sentencia emitida por los
jueces cuando resuelvan este tipo de situaciones.

4. mbito de aplicacin de la nulidad de oficio

Claramente la Corte ha precisado que:

3. La declaracin de oficio de la nulidad manifiesta de un

negocio jurdico puede producirse en cualquier proceso civil de
cognicin, siempre que la nulidad manifiesta del referido
negocio jurdico guarde relacin directa con la solucin de la
controversia y que, previamente, se haya promovido el
contradictorio entre las partes.

Ello, no lleva mayor discusin, as, en los procesos abreviados o

de conocimiento, (procesos de cognicin); en el caso que exista
una evidente nulidad del negocio jurdico el juez deber
declararlo as de oficio, siempre que: a) tenga relacin directa
con la controversia propuesta al juez y b) se garantice el
derecho al contradictorio.

5. Nulidad manifiesta

Resultaba necesario, para una correcta aplicacin de este

precedente, que se precisara qu se entiende por la
llamada nulidad manifiesta. En tal sentido, la Corte Suprema
seala que:

4. La nulidad manifiesta es aqulla que resulta evidente,

patente, inmediatamente perceptible, en suma, aqulla que
resulta fcil de detectar sea que se desprenda del acto mismo o
del examen de algn otro elemento de prueba incorporado al
proceso. La nulidad manifiesta no se circunscribe a algunas o a
alguna especfica causal de nulidad, sino que se extiende a
todas las causales que prev el artculo 219 del Cdigo Civil.

De tal forma que dada la naturaleza del proceso sumarsimo en

el que existe una limitacin sobre todo en el aspecto de plazos,
resulta comprensible que no cualquier tipo de nulidad pueda ser
declarada en este tipo de proceso, y sea aquella nicamente
que tenga esta caracterstica de evidente o manifiesta.

6. Improcedencia de la pretensin

Claramente se describe aqu lo sealado en la norma civil, en su

artculo 1412, y sobre todo la proteccin de la existencia de
negocios jurdicos que no tengan vicios de nulidad que afecten
al sistema jurdico, y que de alguna manera puedan legalmente
ser convalidados a travs de estos procesos sumarsimos, en tal
sentido se seala que:

5. La demanda por medio de la cual se peticiona el

otorgamiento de escritura pblica de un negocio jurdico que,
precisamente, debe revestir esta ltima forma bajo sancin
de nulidad, ser declarada improcedente por petitorio
jurdicamente imposible.

7. Otros supuestos de improcedencia de la demanda

La Corte Suprema no solamente se ha limitado a sealar una

casual de improcedencia por petitorio jurdicamente imposible,
ha mencionado otros supuestos en los que dada las
caractersticas del negocio jurdico el juez deber tener en
cuenta determinados supuestos, en los que se advierte la falta
de inters para obrar, por lo que declarara su improcedencia en
tal sentido. As, se precisa:

6. Dentro del control de eficacia del negocio jurdico que se

pretende formalizar, y sin perjuicio de que se puedan considerar
otros supuestos, se tendrn en cuenta los siguientes:

Si la obligacin de elevar a escritura pblica el negocio jurdico

se encuentra supeditada a una condicin suspensiva y el
demandante no logra acreditar la verificacin del evento puesto
como condicin, la demanda ser declarada improcedente por
manifiesta falta de inters para obrar.

Si todos los efectos del negocio jurdico se encuentran sujetos a

un plazo suspensivo que an no ha vencido, la demanda de
otorgamiento de escritura pblica ser declarada improcedente
por manifiesta falta de inters para obrar.

Si la obligacin de elevar a escritura pblica un negocio jurdico,

se encontrara sujeta a plazo de cumplimiento que an no ha
vencido y que, adems, ha sido estipulado en beneficio del
deudor, la demanda ser declarada improcedente por
manifiesta falta de inters para obrar, a menos que exprese su
voluntad de renunciar a dicho beneficio. En los procesos de
otorgamiento de escritura pblica el Juez podr analizar el
ejercicio de la excepcin de incumplimiento, y de advertirse que
la excepcin en cuestin es amparable, la demanda ser
declarada improcedente por manifiesta falta de inters para
obrar. Se proceder del mismo modo cuando el incumplimiento
se invoque como argumento de defensa. En los casos en que el
demandado alegue que se ha producido la resolucin
extrajudicial del contrato, el Juez analizar en la parte
considerativa de la sentencia si concurren los requisitos de ley,
o pactados por las partes, para ello, y, de ser as, declarar
improcedente la demanda de otorgamiento de escritura pblica,
sin declarar la resolucin del contrato.

Si el Juez advierte que no concurren tales requisitos, declarar

fundada la demanda de otorgamiento de escritura pblica, sin
pronunciarse sobre la resolucin extrajudicial del contrato. En
ambos supuestos, el Juez no se pronunciar en el fallo sobre la
resolucin extrajudicial del contrato.
En tal sentido, si uno de los obligados no cumple, el otro est
legitimado para no cumplir la suya. Esa constatacin inicial nos
lleva a considerar los alcances de la excepcin de contrato no
cumplido, que equivocadamente viene siendo tratada como una
excepcin procesal, cuando su naturaleza es exclusivamente
sustancial y por tanto, no debe exigirse que se proponga de
manera expresa y slo en determinado momento procesal, pues
es una defensa de fondo por la que se busca mantener el
equilibrio en el cumplimiento de las prestaciones reciprocas. Por
ende, si la cuestin opuesta es la invalidez o inexigibilidad de la
fuente contractual, los jueces deben activar esos mecanismos
de proteccin del equilibrio negocial, sin que lo impida la va
procedimental. Por otro lado, debe preservarse el efecto
registral, pues el sistema de justicia no debe permitir que
acceda a la inscripcin un acto jurdico que sea nulo o ineficaz,
bajo el prurito de que la va procedimental no permite su
discusin al interior del mismo.

8. Modificacin del Primer Pleno Casatorio

Dado los argumentos que precedieron, a este ltimo Pleno

resultaba evidente que la Corte Suprema modificara la ratio
decidendi de su Primer Pleno casatorio evitando de esta manera
contradicciones y permitiendo unificar el criterio en los
supuestos ya advertidos anteriormente. En tal sentido, la Corte
de Casacin se encuentra tambin habilitada para declarar la
nulidad manifiesta en el caso que las instancias inferiores no lo
hayan advertido y en su caso se dispondr la nulidad de todo lo
actuado para que el juez de primera instancia proceda conforme
a los alcances del presente pleno. As se seala:

7. Se modifica la ratio decidendi contenida en el fundamento 39

del Primer Pleno Casatorio Civil (Casacin N 1465-2007-
Cajamarca), de fecha veintids de enero de dos mil ocho,
debiendo entenderse en lo sucesivo que la Corte de Casacin
puede advertir una nulidad manifiesta aun cuando las instancias
de mrito no la hayan advertido en su oportunidad, y aun
cuando no haya sido invocada como agravio en el recurso de
casacin, en cuyo caso, en decisin motivada y con expresa
indicacin de la causal de nulidad que podra haberse
configurado en la celebracin del negocio jurdico, se declarar
la nulidad de la sentencia de vista, la insubsistencia de la
sentencia apelada y se ordenar que el Juez de primera
instancia, previa promocin del contradictorio entre las partes,
emita pronunciamiento sobre la posible nulidad manifiesta.

9. Modificacin del Cuarto Pleno Casatorio

De igual forma, y a fin de que haya unificacin en el criterio de

los Plenos ya expedidor y concuerde con este ltimo, se ha
decidido tambin modificar el Cuarto Pleno Casatorio Civil en lo
relativo a la existencia de invalidez absoluta y evidente del ttulo
posesorio en los procesos de desalojo.

8. Se modifica el precedente vinculante contenido en el punto

5.3. del Cuarto Pleno Casatorio Civil (Casacin 2195-2011-
Ucayali) de fecha trece de agosto de dos mil doce, debindose
entender en lo sucesivo que: Si en el trmite de un proceso de
desalojo, el Juez advierte la invalidez absoluta y evidente del
ttulo posesorio, conforme lo prev el artculo 220 del Cdigo
Civil, previa promocin del contradictorio entre las partes,
declarar dicha situacin en la parte resolutiva de la sentencia
y, adicionalmente, declarar fundada o infundada la demanda
de desalojo, dependiendo de cul de los ttulos presentados por
las partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

As, en adelante, deber entenderse que, si en un proceso de

desalojo, el juez advierte la existencia de nulidad del ttulo que
fundamenta posesin, ha de instaurar el contradictorio,
encontrndose facultado a resolver sobre el fondo de la materia
controvertida, declarando fundada o infundada la pretensin de
propuesta, segn corresponda al caso en concreto, y, a su vez,
declarar en la parte resolutiva del fallo la nulidad del ttulo
correspondiente, que fue materia de anlisis.