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LA CONTRATORIA
cENERAI DE tA REPIJBUc
En Lima, a los 30 dias del mes de octubre de 2014, en la Sesin N" 80-20'14 de la Sala del
Tribunal Superior de Responsabilidades Adminishativas, con la asistencia de los Seores
Vocales Dolorier Torres, Presidente, Quiroga Len, Ferrero Diez Canseco, Rojas Montes y Nu
Bracamonte; se emite la siguiente Resolucin:
I. ASUNTO
II, ANTECEDENTES
2.1 El presente procedimiento tiene como antecedente el lnforme de Control N' 345-
2013-CG/CRL-EE, del 16 de julio de 2013, denominado "Procesos de Contratacin
de Bienes y Servicios, Pago de Retenciones, Contribuciones Sociales y Otros
desembolsos", correspondiente al periodo del 3 de enero de 2011 al 28 de junio de
2012, en adelante lnforme de Control,
2/
,' 2.2 Medante Resolucin N" 002-20'13-CG/|NS, del 2 de septiembre de 2013, obrante a
Y
Fojas 590 a 615 del Expediente, el Organo lnstructor Sede Central de la CGR,
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TA CONTRATORIA
cENERAt Dt tA RtPBUCA
Finanzas (periodo de gestin del 'l de enero de 2011 a la fecha del Informe de
Control), y Jefa de la Unidad de Tesoreria (periodo de gestin del 21 de mazo de
2012 a la fecha del lnforme de Control), trabajadoras de la Munlcipalidad Distrital de
San Borja, en adelante la Municipalidad, por la presunta comisin de las
infracciones previstas en el lnc, a) del articulo 46" de la Ley N' 27785{t), Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Conhalora General de la
nepUOtica, modificada por la Ley N" 29622, en adelante Ley N" 27785, al haber
incurrido en la conducta descrita y especificada como infraccin muy grave en el
lnc. q) del Art. 6" del Reglamento de la Ley N" 29622(2), como a continuacin se
detalla:
(1)Ley N" 27785, Ley Orgnica delsistema Nacional de Controly de la Contralora General de la Repblica
"Art. 46'.. Conductas infractoras
Conductas infractoras en materia de responsabldad admnistrativa funcional son aquellas en las que incurren los
servidores y funcionarios pblicos que contravengan el ordenamiento juridico administrativo y las normas internas
de la entidad a la que pertenecen. Entre estas encontramos las siguientes conductas:
a) lncumplr las disposiciones que integran el marco legal aplicable a las entidades para el desarrollo de sus
,ltridade., asi como las dsposicones internas vinculadas a la actuacin funcional del servidor o funcionario
pblico.
(.I
(4'Dcrsto Supremo No 023.2011.PCM, Reglamento de lnfraccones y Sanciones para la Responsabilidad
Administrativa Funconal Derivada de loi lnformes Emitidos por los rganos del Sistema Nacional de
Control.
,Art.6... lnfracciones por incumplmiento de las disposiciones que integran el marco legal aplcable a las
Entidadss y disposcones internas relacionadas a la actuacin funcional.
Los funcionarios o servdores pblcos incurren en responsabilidad admnstrativa funcional por la comisn de
infracciones graves o muy graves, relacionadas al incumplimiento de las disposiciones que integran el marco legal
aplicable a la! entidades pra el desanollo de sus actividades, asi como de las disposicones internas vinculadas a ?ut
su actuacin funcional, especificamente por:
()
i) l.ncumplir las disposiciones legates que regulan expresamente su actuacn funconal, generando grave peiucio 0
i EstaOo. Esta infraccin es consderada como grave. Si el per1uicio es econmco o genera grave afectacn al
servicio pblico, afectacn a la vida o a la salud pblca, la infraccin es muy grave".
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LA CONTRATORA
GENTRAL Dt t-A RtP[]BLtca
2.4 Con Oficio N" 00024-2013-CG/|NS, del 2 de septiembre de 20'13, a Fojas 616 a
617, el rgano lnstructor Sede Central puso en conocimiento del Alcalde de la
lVunicipalidad el inicio del procedimiento adminishativo sancionador conha las
administradas, con la finalidad que la entidad se inhiba de realizar acciones
destinadas a efectuar el deslinde de responsabilidades administrativas
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LA CONTRATORA
CINERAT DE TA REPI,JBLIC
A'./' Resolucin.
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LA CONTRALORfA
crNtRAt- Dt LA RtPtlBucA
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cENtMt" Dt tA xEPBUCA
tributo omitido ms los intereses. En ese sentido, se tenia que pagar S/. 572
063,00 ms la infraccin rebajada, Sin embargo, los saldos diarios reales de
los das 11, 14 y 16 de julio fueron: S/, 461 452,05, S/. 428 806,12 y S/. 423
638,95, respectivamente; por lo que la Municipalidad no accedi al descuento
de la sancin impuesta toda vez que, desde el '16 de julio (vencimiento de la
obligacin) al 23 de julio (notificacin de la SUNAT), no se contaba con los
fondos suflcientes conforme lo seal la Unidad de Tesoreria mediante
lnforme N' 053-20'12-MSB-GAF-UT, del 13 de julio de 20'12,
(v) En junio 2012 se increment personal y se crearon nuevas plazas de
personal CAS para la Unidad de Seguridad Ciudadana de la Municipalidad
(383 personas) y la Unidad de Areas Verdes increment en 75 personas ms
respecto al mes de mayo 2012.
(vi) Conforme al lVlOF, la Unidad de Presupuesto y Estadstica es la encargada
de ejecutar el Presupuesto Institucional Anual de la Municipalidad (v'b" de
disponibilidad presupuestal) por lo que la causa que produjo la no
disponibilidad presupuestal es un hecho no imputable a las administradas;
ms an si esta Unidad depende de la Gerencia de Planificacin Estratgica.
(vii) Hubo una cuarta modiflcacin presupuestal que conforme al lnforme N'072-
2012-MSB-GPE-UPE, del 31 de mayo de 2012 solo permiti la atencin de
los procesos de seleccin del Plan Anual de Adquisiciones, gastos bancarios,
cubrir la rendicin y reembolso del fondo de caja chica y planilla de haberes;
y la quinta modificacin presupuestal, que tuvo como sustento el lnforme N'
106-2012-|\4SB-GPE-UPE que seal que la disponibilidad presupuestal era
para la atencin de la planilla de haberes de practicantes y CAS, fue
aprobada el 10 de julio de 2012, posterior al vencimiento del plazo para el
pago de las cargas sociales; por tanto con dichas modificaciones no se podia
cumplir las obligaciones a la SUNAT y AFP's.
(viii) Respecto al pago de proveedores por la suma de S/,615 807,6'1 la mayor
parte se realiz antes de la aprobacin de la quinta modificacin
presupuestaria, encontrndose vigente la cuarla modificacin presupuestaria
que tenia como objeto el pago de bienes y servicios.
(ix) Respecto a las cuentas conientes sealadas en el lnforme de Control, no se
tiene certeza que los referidos importes ya estaban comprometidos o /
devengados,
(x) An con la quinta modiflcacin presupuestaria se dieron dos pagos
imprevistos que afectaron dicha disponibilidad presupuestaria que son: (i) el
compromiso de pago de servicios pblicos a la empresa DIESTRA SAC por
V
el mporte de S/. 463 044,95, con afectacin patrmonial N" 6445 (que se
encontraba en la fase devengado desde el 1 de junio de 2012); (ii) la
ao' Resolucin de Alcaldia N' 107-2012-MSB-A, del 4 de junio de 2012, que
dispuso la ejecucin del Laudo Arbitral del 30 de mayo de 2012.
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cENERA| Dt tA REPBLtcA
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ctNtRAt" DE tA RtPBLtc
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CINIRAT DT TA REPSllcA
5.2 El lnc. d) del An.22' y el Art. 45" de la Ley N' 27785, incorporado por la Ley
N' 29622, confieren a la CGR la potestad sancionadora en maleria de
responsabilidad administrativa funcional derivada de los informes de control
emitidos por los rganos del Sistema Nacional de Control a los servidores y
funcionarios pblicos que incurran en conductas graves y muy graves que
contravengan el ordenamiento juridico administrativo y las normas internas de la
Entidad a la que pertenecen,
E,)
De conformidad con los Arts. 51", 56" y 59" de la Ley N'27785, incorporados por
la Ley N'29622,y su Reglamento, as como por los Arts. 3'y 8" del Reglamento
del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, aprobado por
Resolucin de Contraloria N'244-2013-CG, en adelante Reglamento del TSM, el
Tribunal, es un rgano colegiado, adscrito a la CGR, dotado de independencia
tcnica y funcional en las materias de su competencia y autonomia en sus
decisiones, encargado de resolver en segunda y ltima instancia administrativa los
u\ recursos de apelacin contra resoluciones emilidas en la primera instancia del
procedimiento administrativo sancionador iniciado por la CGR.
VI. CONSIDERANDO
Controversia
6.1 La controversia respecto a las seoras adminishadas radica en determinar si: (i)
existieron saldos disponibles para cumplir con el pago oportuno de las retenciones y
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ctNtRAt DE LA REP8ucA
6.2 Este Colegiado considera importante sealar que los hechos imputados, las
pruebas d cargo y de descargo actuadas y el anlisis sobre la comisin de una
presunta infraccin realizados por el rgano' lnstructor y el rgano Sancionador en
el ejercicio de sus funciones, se circunscriben al incumplimiento de la obligactn_de
pagr oportunamente las retenciones y contribuciones sociales a la SUNAT (S/. 572
bO,OO) V las retenciones de los aportes previsionales a las AFP's
(S/ 271 50151)
corresfondientes al mes de iunio 2012, que debian pagarse, a ms tardar, el 16 de
julio y dentro de los cinco primeros das del mes de ju1io, respectivamente, pese a la
ya sn.taoa existencia al 11,12,13 y 16 de julio de2012, de saldos disponibles en
ias cuentas conientes de la Municipalidad destinadas a la atencin de gastos
corrientes, lo que conjuntamente con las alegaciones en los que las administradas
fundamentan el agraio expresado en sus Recursos de Apelacin, constituye el
marco de referencia sobre el cual este Tribunal realizar el anlisis sobre la
existencia de la responsabilidad administrativa funcional que determin la
imposicin de la sancin impugnada por las administradas'
b.J Al respecto, las administradas seoras Snchez Daz y Tarazona Reyes alegaron
(3) de las
tanto bn sus descargos, como en sus recursos de apelacin, que tres
quince (15) cuentas dorrientes identificadas en el lnforme de Control e imputadas en
los respectivos pliegos de cargos no deben ser considerad.as como cuentas
corrientls destinadaJ a Ia atencin de gastos conientes, lo que fue considerado en
la Resolucin apelada al sealar que ' (...) sin periuicio de la acotada disponibildad /
de fondos y aun deduciendo del saldo totat la suma de s/ 147'922 54
conespondie'nte a las cuentas antes indicadas, la Municpalidad contaba con fondos
suficintes para el pago de las retenciones y contrbuciones socia/es a la SUNAT
y
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de /os aportes pre visionales a las AFP."
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ctNtnAL Dt tA RtPsalcA
6.5 Cabe indicar que en Audiencia Pblica Exhaordinaria del 20 de octubre de 2014,|a
administrada seora Snchez Daz expuso y afirm que conforme al Presupuesto
lnstitucional de Apertura para el ao fiscal 20'12 de la Municipalidad, aprobado
mediante Acuerdo de Concejo N' 091-2011-MSB-C, del 22 de diciembre de 2012,
los recursos del Fondo de Compensacin Municipal (FONCOMUN), deban ser
destinados en su totalidad a la atencin de proyeclos de inversin; asimismo, es
necesario sealar que en el expediente no obra informacin sobre el destino de los
recursos del FONCOMUN para el ao fiscal 2012.
o,/ De otro lado, las administradas sealaron que el Memorando N" 152-2013-MSB-
GAF-UC, emitido por el Jefe de la Unidad de Contabilidad y sus documentos
adjuntos, a Fojas 1966 a 1969 del expediente, informaron que desde el 'l de junio
de 2012, la Orden de Servicio N' 5185-2012 correspondiente al pago del servicio
q
pblico de recoleccin, transporte y disposicin final de desperdicios slidos,
brindado por la empresa DIESTRA SAC, por el importe de s/ 463 044,95 se
encontraba en la fase "devengado" y el 6 de julio de 2012 se hizo efectivo el mismo,
indicando que para el pago se tiene hasta el 11 de julio de 2012; lo cual fue
analizado por la Resolucin impugnada al sealar que "(,,.,) el 30 de julio de 2012,
so/o se pas a la fase de giado el importe correspondiente al lmpuesto General a
las Ventas -lGV retenido (s/ 18,522.00) en tanto que el importe de pago efectvo
al proveedor por la suna de s/ 444,522.95 pas a esfa etapa (girado) recin el
1 or',
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TRI BU NAL SU PERIOR DE RESPONSABI LIDADES ADM IN ISTRATVAS
6,8 Al respecto, este Tribunal debe sealar en primer trmino, que conforme a los Arts,
B' y 9" del TUO de la Ley General del Sistema Nacional de Tesorera, corresponde
a la Gerencia de Administracin y Finanzas administrar el manejo de los fondos
pblicos, as como coordinar con las reas vinculadas a la administracin financiera
en cuyo contexto debe priorizar los pagos que la norma establece; sin embargo,
este Tribunal debe tambin considerar que al encontrarse en fase de devengado el
monto de s/ 463 044,95 correspondiente al pago del proveedor DIESTRA SAC
dicho importe no resulta ser un saldo de libre disponibilidad, dado que no podia
destinarse a una finalidad distinta al pago del proveedor DIESTRA SAC; en
consecuencia, dicho monto debe descontarse de los saldos disponibles
considerados en la imputacin efectuada a las administradas.
6.9 A la luz de estas consideraciones, este Tribunaldebe sealar que de las quince (15)
cuentas corrientes que sustentan los saldos disponibles determinados en la
Resolucin de lnicio y sus respectivos pliegos de cargos como destinadas a la
atencin de gastos corrientes, son solo doce (12) las que, en efecto, se podan
destinar a la tencin de gastos corrientes. Asimismo, considerando lo sealado en
el fundamento precedente, este Colegiado advierte que al 11 , 12,13 y 16 de iulio de
2012, los saldos disponibles en las doce (12) cuentas corrientes antes sealadas
eran de s/ 306,767.57, sl 225,477,72,263,704.34 y 309,811.95 respectivamente,
conforme alcuadro detallado a continuacin:
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tA CONTRATORIA
CENERAL DE LA REPBLICA
Scotiabank 000-1899414
6,10 En ese conlexto, de los hechos imputados y los saldos disponibles que se detallan
en los Fundamentos precedentes, esle Trbunal advierte que, al 11,12, 13 y 16 de
julio de 2012, fechas de corte contenidas en el lnforme de Control y acogidas en
primera instancia para acreditar la infraccin imputada a las administradas, la
Municipalidad no contaba con saldos disponibles suficientes en las cuentas
corrientes destinadas a la atencin de gaslos correntes, para efectuar el pago
oportuno de la totalidad de las retenciones y contribuciones sociales a la SUNAT
(Sl. 572 063,00), inexistencia de los aludidos saldos que escapaba a la
responsabilidad funcional de las administradas; por lo que no es posible acoger este
exhemo de la imputacin que al respecto efectu la primera instancia contra dichas
administradas,
6.1 'l Por otro lado, es importante advertir que al 1 1 de julio de 2012, primer da que se
reporta la disponibilidad de saldos, ya se encontraba vencida la obligacin de pago
de los aportes previsionales a las AFP's, cuyo pago debia efectuarse, conforme a Io
previsto en el Art.34'de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos
de Pensiones, "(...) dentro de los primeros cinco das del mes siguiente a aquel en
que se devengaron las remuneraciones afecfas (...)', esto es, dentro de los
primeros cinco das del mes de julio de 2012, plazo que venci el 6 de julio de 2012,
por lo que esta Sala procede a analizar si este extremo de la imputacin debe
mantenerse.
6.12 A efectos de analizar la infraccin imputada(r) contenida en el lnc. q) del Art, 6' del
Reglamento de la Ley N" 29622, en lo que respecta al incumplimiento del pago
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cENtnAt Dt LA RtPais!-rcA
oportuno de los aportes previsionales a las AFP's por el monto de s/ 271 ,507,51,
ocasionando el pago de intereses legales por el importe de s/ 4,714,89, debe
considerarse previamente las funciones asignadas a las adminishadas seora
Snchez Daz en su calidad de Gerente de Administracin y Finanzas y seora
Tarazona Reyes en su caldad de Jefe de la Unidad de Tesorera de la
Municipalidad.
6.13 En este punto, este Colegiado advierte la responsablidad expresa que asgna el
Art. 9" del TUO de la Ley General del Sistema Nacional de Tesoreria, aprobado
mediante Decreto Supremo N' 035-2012-EF del 29 de febrero de 2012, al Director
General de Administracin y al Tesorero respecto a la administracin de los fondos
pblicos; sealando en lo que conesponde al Gerente de Administracin y
Finanzas, conforme al Art.8' de la citada norma, que es responsable de "a)
Centralizar y administrar el manejo de fodos los fondos percibidos o recaudados en
su mbito de competencia; b) Coordinar e integrar adecuada y oporlunamente la
administracin de tesoreria con las reas o responsab/es de /os ofros sisfemas
vinculados con la administracin fnanciera as como con las ofras reas de la
administracin de los recursos y seruicios; c) Dictar normas y procedimientos
internos orientados a asegurar el adecuado apoyo econmico financiero a la gestin
instituconal, implementando la normatividad y procedimientos establecidos por el
Slsfema Naclona I de Tesorera en concordancia con los procedimienfos de /os
dems slsfemas ntegrantes de la Administracin Financiera del Sector Pblco.
(...)";po otro lado, conforme al Art. 13'de la Directiva de Tesoreria N" 001-2007-
EFn715, aprobado mediante Resolucin Directoral N" 002-2007-EF-77 '15 del 24
de enero de 2007 y sus modifcatorias, debe "a) Establecer los procedimientos
necesarios para efectuar una eficiente programacin de sus gasfos, y b) Asegurar la
opouna y adecuada elaboracin de la documentacin necesaria para que se
proceda al pago de las obligaciones (...)".
6,14 Asimismo, conforme al Lit. a) del MOF y Lit. a) del Art.73" del ROF de la
Municipalidad, a la Gerencia de Administracin y Finanzas le conesponde '?)
Planear, organizar, dirigir y controlar /as acciones relacionadas con /os Sisfemas
Naciona/es de Presupuesto (eiecucin), Contabilidad, Tesoreria, Personal y
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Abastecimiento de conformidad con las normas vigentes'; y, respecto a la Unidad
de Tesorera los Lit. f) y g) del Art. 86" del ROF le asigna la funcin de "Registrar y
controlar el movimiento de /os lngresos, egresos de fondos y valores que por
()
q) lncumplir las disposiciones legales que regulan expresamente su actuacin funcjonal, generando grave
perjuicio al Estado. Esta infraccin es consderada como grave. Si el perjuico es econmico o genera grave
afectacin al servcio pblico, afectacn a la vida o a la salud pblca, la infraccn es muy grave".
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cENtRAL Dt tA REPBltcA
6.'15 En ese sentido, este Tribunal debe resaltar que las administradas seora Snchez
Daz en su calidad de Gerente de Administracin y Finanzas y la seora Tarazona
Reyes, Jefa de la Unidad de Tesorera, tenian responsabilidades especficas
relacionadas con la administracin de los fondos pblicos y la ejecucin
presupuestal, que en el presente caso, incluan asegurar el pago oportuno del
monto de los aportes previsionales a las AFP's, siempre y cuando la Municipalidad,
a travs de sus rganos pertinentes, les proveyesen de los fondos habilitados
suflcientes para ello, sin soslayar las obligaciones de las adminishadas de coordinar
e integrar adecuada y oportunamente la administracin de tesoreria con las reas o
responsables de los ofos sistemas vinculados con la administracin financiera as
como con las otras reas de la administracin de los recursos y servicios.
6.16 El Art. 12" de la Constitucin Poltica, seala que los fondos y reservas de la
seguridad social son intangibles, lo cual implica que "no podrn utilizarse para fines
disfinfos a los que corresponden a la atencin de las presfaciones de salud y
penslones, y aquellos determinados pot mandato legal, asumendo los funcionaros
y parlicutares (en los regimenes privados) a cargo de su administracin la
lr" responsabtidad de ley por su utilizacn indebida o su maneio iregulaf.\'l
6.17 Por su parte, de la concordancia de los Arts. 13", 29" y 34'del Texto nico
,l
Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones, aprobado por Decreto Supremo N'054-97-EF, se desprende el carcter
intangible de los fondos de pensiones constituidos, entre otros, por los aportes de
los trabajadores dependientes, en cuyo caso los empleadores actan como agentes
retenedores. En tal condicin, los empleadores estn obligados a declarar, retener y
pagar los aportes de los trabajadores dentro de los cinco (5) primeros das del mes
sguienle a aquel en que se devengaron las remuneraciones afectas. Por lo cual, el
monto de los aportes no pagados dentro de ese plazo genera un inters equivalente
) ABANTO REVILLA, Csar. La Constitucin Politica Comentada (2013). Segunda Edicin. Lima, Gaceta Jurdica.
P.609.
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cENERA|- DE r-A RtPBLrc
a la tasa de inters moratorio previsto para las obligaciones tributarias en el Art. 33"
del Cdigo Tributario.
6,18 En ese sentido, con la finalidad de preservar la naturaleza intangible de los fondos
de pensiones de raigambre constitucional y de las especiales obligaciones de
declaracin y pago impuestas al empleador en su tutela, en lo concerniente al
Estado empleador el Art. 16.3" de la Ley N" 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto, dispone que el pago de las cargas sociales del personal
activo y cesante, que comprende el monto de los aportes al Sistema Privado de
Pensiones, ocupa el primer lugar en la previsin de gastos, esto es, que dicho pago
tiene preferencia con relacin al pago de bienes y servicios necesarios para
asegurar la operatividad institucional, la cual ocupa el segundo lugar en la previsin
de gastos.
6.19 En consecuencia, este Trbunal considera que los apoles previsionales a las AFP's
no debe constituir recursos disponibles para las entidades, dado que nicamente
actan como agentes retenedores o de pago; por tanto, ante una presunta situacin
en la cual se presente una falta de liquidez para cubrir el pago de las AFP's, las
entidades deben realizar las acciones pertinentes que permita la legislacin
presupuestal para asegurar el pago oportuno de las obligaciones sealadas.
6,21 Sin embargo, este Colegiado debe advertir que dichos saldos disponibles no eran
idneos para acreditar la responsabilidad de las administradassqoras Snchez
I
Daz y Tarazona Reyes, toda vez que no permlten acreditar que\ la fecha de (
vencmiento del pago de los aportes previsionales a las AFP's, correspondientes a
junio de 2012, que debe producirse dentro de los cinco (5) as de lulio del
mismo ao, fecha que efectivamente venci el 6 de julio de 2012, \e conformidad
con lo dispuesto en el Art. 34'de la Ley del Sistema Privado de de
Fondos de Pensiones, la Municipalidad haya contado con disponibles
Kot' suficientes para cumplir con dicha obligacin, toda vez que fecha de
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CENIRAL DT LA RTPBIICA
6.22 En tal sentido, no obrando en el expediente documentacin que acredite que hasta
la antes citada fecha de vencimiento del pago de los aportes previsionales a las
AFP's, la Municipalidad hubiese contado con saldos disponibles suficientes para
efectuar el pago de dicha obligacin -ascendente a S/ 271 507,51 - y al resultar los
medios probatorios actuados insuficientes para demostrarlo, a criterio de este
Colegiado no existen medios probatorios fehacientes que permitan establecer de
manera inequvoca el necesario nexo causal entre la actuacin funcional de las
administradas seoras Snchez Daz y Tarazona Reyes y el incumpllmiento de
pago oportuno de dichos aportes. Por idnticas consideraciones, tal inexistencia de
conexin causal se presenta tambin entre la conducta funcional de las
administradas y la generacin de intereses por pago inoportuno, ascendentes a S/,
4 714,89, cuyo monto se imputa como perjuicio econmico en el presente
procedimiento administrativo sancionador.
6.23 Sobre el particular, se debe recordar que la causalidad entre la conducta cometida y
la responsabilidad imputada se encuentra reconocida como principio para el
ejercicio de la potestad sancionadora de la Administracin Pblica en el lnc. del I
Art. 230" de la Ley N'27444, que dispone que "/a responsabilidad debe recaer en
quien realiza la conducta onisiva o activa constitutiva de infraccin sancionable" ,
siendo indispensable para la aplicacin de cualquier sancin que la conducta del
administrado "satisfaga una relacin de causa adecuada al efecto, esto es, /a
configuracin del hecho previsto en el tipo como sancionable. Hacer responsable y
l/' sancionable a un administrado es a/go ms que simplemente hacer calzar los
hechos en los tipos previanente deterninados por la ley, sin ninguna valoracin
6lisie21'\q.
lt
adminiskatlva funcional imputada a las administradas en el presente caso, este
Colegiado considera necesario recordar que, de conformidad con lo dispuesto en el
lnc. 24 del Art. 2' de la Constitucin Politica, 'loda persona es consderada inocente
mientras no se haya declarado iudicialmente su responsabilidad', lo que a criterio
del Tribunal Constitucional implica que "toda persona no sea sancionada si es que
no existe prueba plena que, con ceeza, acredite su responsabilidad, adminstrativa
o judicial, de /os cargos atribuidos. Evdentemente se /esiona ese derecho a la
t
(6) l\4ORN URBINA, Juan Carlos (2014) Comentarios a la Ley del Procedimiento Administratvo General. Dcima
Edicin, Lima, Gaceta Juridica. p. 782.
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CENERAI DE IA RTPBIICA
6.27 En ese sentido, este Tribunal considera que al no haber sido quebrantado el
principio de presuncin de licitud y considerando la falta de acreditacin del nexo
causal entre los hechos imputados y el presunto incumplimiento funcional de las
administradas, debe procederse a absolver a las administradas seoras Snchez
Daz y Tarazona Reyes de la imputacin referida a la comisin de la infraccin
tipificada en el lnc. a) del Art. 46" de la Ley N" 27785, modificada por la Ley N"
f:
(8)
frOnru URBINA. Juan Carlos (2014) Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Dcima
Edicin. Lima, Gaceta Jurdica S.A. p. 786.
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ctNIRAt Dt LA REPtlBUca
29622, descrita y especificada como muy grave en el lnc. q) del Art. 6' del
Reglamento de la Ley N" 29622; careciendo de objeto pronunciarse sobre los
dems argumentos esgrimidos por las administradas respecto al rgimen de
incentivos tributarios, la observancia del deber de motivacin y la presunla
vulneracin del Principio Non Bis ln ldem.
V. RESOLUCIN
Por los Fundamentos pertinentes contenidos en la Resolucin apelada expedida por el rgano
Sancionador de la CGR, en mrito a los medios probatorios ofrecidos por las administradas y por
los Fundamentos antes expuestos, en aplicacin de los Arts. 51'y 56" de la Ley N'27785, Art,
33'del Reglamento de la Ley N" 29622 y los Arts. 3" y 8'del Reglamento del Tribunal Superior
de Responsabilidades Administrativas de la CGR; en uso de las atribuciones que le estn
conferidas, por mayora, con el voto en discordia de la seora Vocal Rojas Montes, que forma
parte de la presente Resolucin, este Colegiado:
RESUELVE:
l/' ARTCULO SEGUNDO: REVOCAR en todos sus extremos la Resolucin N" 003-041-2014-
CG/SAN, del 04 de agosto de 2014, emitida por el rgano Sancionador de la Contraloria
General de la Repblica, que impuso las sanciones de INHABILITACIru pRnR EL EJERCICIO
DE LA FUNCIN PUBLICA POR DOS (2) AOS a cada una de las administradas seora TANIA
ESPEMNZA SNCHEZ DIAZ,y LUZ DE MARA TARAZONA REyES por la comisin de ta
conducta infractora tipificada en el lnc, a) del Art.46'de la Ley N'2778b, modificada por la Ley
N" 29622, descrita y especificada como infraccin muy grave en el lnc. q) del Art. 6. de su
Reglamento; y, en consecuencia, ABSOLVER a dichas administradas de los cargos imputados
por la comisin de esta infraccin, por las razones expuestas en la parte considerativa de la
presente Resolucin.
\t
-20 -
LA CONTRALORA
CTNERAT DT I.A REPIJBTICA
ARTCULO CUARTO: NOTIFICAR, con arreglo a ley, la presente Resolucin a las seoras
TANTA ESPERANZA SNCHEZ Dip, y LUZ DE MARA TARAZoNA REYES; y a la
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN BORJA.
N ')R).
ANBAIrcUIf,Offi ALFREDO FERRERO DIEZ CANSECO
VOCAL VOCAL
AMONTE
VOCAL
-21 -
TRIBUNAL SUPERIOR DE RESPONSABILIDADES ADMINISTRATIVAS
2. Por su parte, de la concordancia de los Arts. 13", 29'y 34" del Texto nico Ordenado de
la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones, aprobado por
Decreto Supremo N'054-97-EF del 13 de mayo de'1997, se desprende el carcter
intangible de los fondos de pensiones constituidos, entre otros, por los aportes de los
trabajadores dependientes, en cuyo caso los empleadores actan como agentes
retenedores, En tal condicin, los empleadores estn obligados a declarar, retener y pagar
los aportes de los trabajadores dentro de los cinco (5) primeros das del mes slguiente a
aquel en que se devengaron las remuneraciones afectas. Por lo cual, el monlo de los
aportes no pagados dentro de ese plazo genera un inters equivalente a la tasa de inlers
moratorio previsto para las obligaciones tributarias en el Art. 33" del Texto Unico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N' 135-2013-EF de '18
de agosto de 1999 y sus modificatorias,
(1)ABANTO REVILLA, Csar. La Constitucin Politica Comentada (20'13). Segunda Edcin. Lima, Gaceta Juridica.
P.609.
(r)Ley N" 2841f, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto
"Art. 16'.- Programacin en los Pllegos Presupuestarios
(,.)
16.3 La previsin de gastos debe considerar, prmero, los gastos de funcionamiento de carcter permanente,
como es el caso de las planillas del personal actvo y cesante, no vinculados a proyectos de nversin, asi como
sus respectivas cargas sociales; segundo, los benes y servicios necesarios para la operativdad insttucional;
-1-
TRIBUNAL SUPERIOR DE RESPONSABILIDADES ADMINISTRATIVAS
Presupuesto, dispone que el pago de las cargas sociales del personal activo y cesante
que comprende el monto de los aportes al Sistema Privado de Pensiones, ocupa el primer
lugar en la previsin de gastos, y, de otro lado, los gastos correspondientes a bienes y
servicios necesarios para asegurar la operatividad institucional, ocupa el segundo lugar en
la previsin de gastos, y asi seguido.
Por su parte, a la Unidad de Tesoreria, los Lit. fl y g) del Art. 86" del ROF le asignan la
funcin de 'Registrar y controlar el noviniento de /os rngresog egresos de fondos y
valores que por cualquier concepto econmico realice la municipaldad" y "Ejecutar las
acciones propias de/ slsfena de tesoreria" y el Lit. c) del MOF expresamente le asigna al
Jefe de la Unidad de Tesorera la funcin de "Verificar y controlar el movimiento de los
tercero, el mantenimiento de la infraestructura de los proyectos de inversin; cuarto, las contrapartidas que por
efecto de contratos o convenios deban preverse; qunto, los proyectos en ejecucin; y frnalmente, la ejecucin de
nuevos proyectos.
,
TRIBUNAL SUPEROR DE RESPONSABILIDADES ADMINISTRATIVAS
lngresos, egresos de fondos y valores que por cualquier concepto econmico realice la
municipaldad para ejecutar con opotlunidad los pagos de compromisos y retenciones'.
6
anulacin, sempre que lales acciones esln debdamente juficadas y suslerfads pot el rea coffespondente.
( )".
I
TRIBUNAL SUPERIOR DE RESPONSABILIDADES ADMINISTRATIVAS
pago de las cargas sociales y las funciones especificas establecidas en la normativa antes
sealada y los saldos disponibles para honrar dicha obligacin de pago.
9. En efecto, las administradas seoras Snchez Daz y Tarazona Reyes alegan que no se
cont con disponibilidad presupuestal para efectuar el pago de las obligaciones a la
SUNAT y AFP's, debido al incremento de personal CAS en el mes de junio 2012 en la
Unidad de Seguridad Ciudadana y reas Verdes de la l/unicipalidad.
'10. y carece de
Sobre el particular, se debe sealar que es impertinente dicha alegacin
sustento, dado que existan saldos disponibles en las cuentas corrientes de la
Municipalidad para cubrir la obligacin de pagar los aportes previsionales a las AFP's.
11. Sin perjuicio de ello, es necesario precisar que conforme al Art,13" de la Directiva para la
Ejecucin Presupuestaria, Directiva N" 005-2010-EF/76.0'l aprobada por Resolucin
Directoral N" 030-20'10-EF-76.01 del 27 de diciembre de 2010 y modificatorias, para
comprometer un gasto es indispensable, previamente, contar con la certificacin del
crdito presupuestario emitida por la Oficina de Presupuesto(r) , por lo que la contratacin
de mayor personal CAS debi programarse de tal manera que la Municipalidad pudiera
asumir el pago de la planilla de dicho personal, incluyendo el pago de retenciones y
contribuciones sociales a la SUNAT y los aportes previsionales a las AFP's siendo ello (el
pago) competencia de la Gerencia de Administracin y Finanzas de la Municipalidad, en
este caso, de la administrada seora Snchez Daz.
12. Asimismo, las adminishadas seoras Snchez Daz y Tarazona Reyes sostienen que
pese a que las obligaciones pudieron cubrirse con la Quinta Modificacin Presupuestaria,
aprobada mediante Resolucin de Alcalda N" 127-2012-MSB-A, del 10 de julio de 2012,
esto no pudo hacerse dado que se tuvo que efectuar el pago de dos gastos imprevistos: el
pago al proveedor DIESTM SAC y la ejecucin del Laudo Arbitral del 30 de mayo de
2012.
()
Direc{iva No005-2010-EFl'/6.0'1, Directiva para la Elecucin Presupuestara
'At.13'.- Etapa preparatora pere le Ejocucin del Gasto: Certificacian del Crdilo Presupuestario
(.. )
13.3 La ceficacn de ctdito presupuestario es expedda a solicitud del responsable del rea que ordena el
gasto o de quen tenga delegada esta facultad, cada vez que se prcvea realizar un gaslo, contralar y/o adquir un
compronso. Expedida la ctada ceificacn se remte al rea solictante paru que proceda con el inico de los
d;
/,'
trmtes respectvos relacionados a la realzacn de los conpronisos corespondientes.
()"
-4-
TA CONTRATORA
CENIRAI" DE LA REPBiICA
la especifica de gasto(s) 2.1 ,3.1.1.3 -Aportes a los Fondos de Pensiones-. Dicho esto,
sobre el Laudo Arbitral, se debe sealar que la ejecucin de dicha clase de pagos
corresponde a la especfica de gasto 2,5.5.1,1.1 - Personal Administrativo-, distinta a la
especfica de gasto que corresponde al pago de obligaciones previsionales y, adems,
dicho pago, se habia efectuado en junio 2012, segn lo afirmado por la propia
admnistrada seora Snchez Daz en Audiencia Pblica Extraordinaria del 20 de octubre
de 2014; todo Io cual no desvirta que existan los saldos disponibles para pagar las
AFP's (ver supra Fundamento 6 y Fundamento 6.9 de la Resolucin N" 046'2014-
CGfl'SRA) y no se pag en su oportunidad.
14. Por lo expuesto, la Vocal que suscribe el presente Voto en Discordia considera que la
responsabilidad administrativa funcional lmputada a
las administradas por el
incumplimiento de la obligacin de pago de los aportes previsionales a las AFP's se
encuentra fehaclentemente acreditada, al encontrarse probado en el expediente que al 1'l
de julio de 2012 contaba con saldos disponibles para efectuar el pago de la totalidad de
dicha obligacin; asimismo, si bien el perjuicio econmico determinado en el presente
grado se circunscribe a s/. 4, 714.89 - importe derivado de los intereses generados por el
incumplimiento de pago a las AFP',s- considerando la intangibilidad de los aportes
previsionales, los cuales son retenidos de las remuneraciones de los trabajadores y la
iuncln asignada a las entidades como agente retenedor; asi como tambin las funciones
especficai asignadas a las administradas seora Snchez Daz y seora Tarazona
Reyes, en su calidad de Gerente de Administracin y Finanzas y Jefa de la unidad de
Teioreria, respectivamente, la Vocal que suscribe, vota porque se confirme la sancin de
dos (2) aos de inhabilitacin para el e.lercicio de la funcin pblica impuesta mediante
Resolucin N'003-041-2014-CG/SAN del 4 de agosto de 20'14, por la comisin de la
infraccin contenida en el Lit. a) del Art. 46" de la Ley N" 27785, modificada por la Ley N'
29622, descrita y especificada como infraccin muy grave en el Inc. q) del Art.6'de su
Reglamenlo.
MONTES
(5)
Especflcas de gasto aprobadas por Resolucin Directoral N' 022-201 1-EF/50.01 , "lvodifcan directva para la
Ejecucin Presupuestaria y aprueban Clasiflcadores Presupuestarios para el Ao Fiscal2012y la Guia para la
ejecucin del gasto", del 20 de diciembre de 20'1L