INFORME RELACIONADO CON LA POSIBILIDAD DE EJERCER

SIMULTNEAMENTE UN CARGO PBLICO CON UN EMPLEO PRIVADO

El asunto sometido a consideracin constituye un anlisis jurdico

relacionado con la posibilidad de ejercer simultneamente un cargo pblico con un
empleo privado, para ello conviene realizar una serie de consideraciones
constitucionales y legales:

En primer trmino, es menester sealar que el artculo 148 de la

Constitucin de la Repblica Bolivariana1, establece que:

Artculo 148. Nadie podr desempear a la vez ms de un destino

pblico remunerado, a menos que se trate de cargos acadmicos,
accidentales, asistenciales o docentes que determine la ley. La
aceptacin de un segundo destino que no sea de los exceptuados
en este artculo, implica la renuncia del primero, salvo cuando se
trate de suplentes, mientras no reemplacen definitivamente al
principal.
Nadie podr disfrutar ms de una jubilacin o pensin, salvo los
casos expresamente determinados en la ley

En nuestra Constitucin se prev la prohibicin de ejercer ms de un

destino pblico remunerado, salvo, nica y exclusivamente, que se trate de cargos
acadmicos, accidentales, asistenciales o docentes que determine la ley. La razn
de ello la encontramos explanada en la Exposicin de Motivos de la Constitucin
al sealar expresamente que a fin de evitar las irregularidades que se han
cometido continuamente en desmedro de la eficiencia y de la eficacia de la
Administracin Pblica, se prohbe expresamente desempear ms de un destino
pblico remunerado, salvo las excepciones de cargos acadmicos, accidentales,
asistenciales o docentes segn la ley.
1 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N. 5.908 Extraordinario de fecha 19 de febrero de
2009.

1
 Dentro de este contexto, resulta importante destacar la jurisprudencia de
nuestro Mximo Tribunal al analizar el alcance de la disposicin contenida en el
artculo 148 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el cual a
travs de su Sala Constitucional se ha pronunciado mediante sentencia, en los
siguientes trminos:

El principio general est claro y el artculo transcrito comienza con

l: nadie podr desempear a la vez ms de un destino pblico
remunerado. Ahora, la Constitucin, a diferencia de otros Estados,
admite en ciertos casos la aceptacin de dos o ms cargos
pblicos o su ejercicio simultneo, si es que la actividad de ese
segundo destino fuese alguna de las listadas: docentes,
acadmicas o asistenciales, al igual que lo permite en el caso de
que, aun siendo otra actividad, se realizare con carcter accidental
o como suplencia (verdadera suplencia, pues la norma, sin temor a
ser reiterativa, aade que la excepcin no abarca el caso de un
suplente que reemplace definitivamente al principal) 2.

Para justificar la excepcin, resulta obvio para la Sala que el Constituyente

parti de la idea de que no se trata de actividades incompatibles, por lo que no se
vera afectada la funcin pblica, que es el bien tutelado por la norma. As, el
propsito ltimo del Constituyente es garantizar el correcto ejercicio de la funcin
pblica. Lo normal es que, para ello, cada persona se dedique exclusivamente a
un cargo. Esa limitacin inicial para el ejercicio de cargos pblicos tiene, para la
Sala, una triple finalidad: no dispersar la atencin del funcionario con actividades
que pueden ser muy distintas entre s; evitar interferencias entre actividades que,
por su naturaleza, no deban mezclarse (como podra ocurrir con cargos en
distintas ramas del Poder Pblico); y una razn econmica pero nada desdeable:
que una misma persona no se vea beneficiada con el pago de remuneraciones por
parte de diversos rganos estatales (lo que da sentido tambin al ltimo prrafo
del artculo 148, la prohibicin de doble jubilacin o pensin).

2 Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, N. 698 de fecha 29 de abril de 2005.

2
 En virtud de lo antes expuesto se analiza, por una parte, que el artculo 148
de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela no establece un
derecho sino una prohibicin (la de ejercer a la vez ms de un destino pblico
remunerado), la cual admite una excepcin que se verificar slo cuando uno de
los cargos sea de ndole acadmica, accidental, asistencial o docente. En este
sentido, se afirma que con esta prohibicin se pretende lograr que el funcionario
pueda dedicarse al mximo al cumplimiento de la funcin asignada, ejecutndola
a cabalidad, lo que pudiera verse afectado si ejerce, a la vez, ms de un cargo o
destino pblico3.

Asimismo, debe tenerse presente que no solo el carcter remunerado de

dos cargos pblicos determina su incompatibilidad, por el ejercicio simultneo de
ellos. Esta afirmacin se desprende de la Ley de Carrera Administrativa 4,
instrumento aplicable a los funcionarios de la Administracin Pblica Nacional,
Central y Descentralizada, que al desarrollar el principio previsto en el texto
constitucional, en el artculo 31 dispone:

Artculo 31. El ejercicio de un destino pblico remunerado es

incompatible con el desempeo de cualquier cargo, profesin o
actividades que menoscabe el estricto cumplimiento de los
deberes del funcionario.
El ejercicio de los cargos acadmicos, accidentales, asistenciales,
docentes, edilicios, o electorales declarado por la Ley compatible
con el ejercicio de un destino pblico remunerado, se har sin
menoscabo del cumplimiento de los deberes inherentes a ste, en
conformidad con lo que establezca el Reglamento de esta Ley
(Destacado nuestro).

3 Dictamen de la Direccin General de los Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica.

Oficio N. 04-02-99 de fecha 22 de agosto de 2000: Incompatibilidad en el ejercicio simultaneo de dos cargos
pblicos.

4 Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N. 1.745 Extraordinaria, de fecha 23 de mayo de 1975.

3
 Se observa que la norma legal transcrita, de manera ms precisa, consagra
la regla general de incompatibilidad del ejercicio de un destino pblico remunerado
con el ejercicio de cualquier cargo, profesin o actividad, que pueda menoscabar
el cumplimiento de los deberes inherentes al cargo inicial, independientemente del
cargo, profesin, actividad o destino pblico, se encuentre en una de las
categoras exceptuadas del principio general de incompatibilidad que establece la
norma.

En refuerzo de lo anterior, cabe destacar lo que establece la Ley del

Estatuto de la Funcin Pblica5 en sus artculos 35 y 36 respectivamente, lo
siguiente:

Artculo 35. Los funcionarios o funcionarias pblicos no podrn

desempear ms de un cargo pblico remunerado, a menos que
se trate de cargos acadmicos, accidentales, asistenciales o
docentes que determine la ley.
La aceptacin de un segundo destino, que no sea de los
exceptuados en este artculo, implica la renuncia del primero, salvo
cuando se trate de suplentes mientras no reemplacen
definitivamente al principal.

Artculo 36. El ejercicio de los cargos acadmicos, accidentales,

asistenciales y docentes, declarados por la ley compatibles con el
ejercicio de un destino pblico remunerado, se har sin menoscabo
del cumplimiento de los deberes inherentes a ste.

Como se ve, el artculo 35 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica

recoge lo establecido en el artculo 148 de la Constitucin, sin embargo, el artculo
36 constituye una importante precisin el Legislador consider conveniente
convertir en derecho positivo, evitando con ello malas interpretaciones. Dicha
norma transcrita establece, que la compatibilidad que permite la ley no
puede implicar un menoscabo del cumplimiento de los deberes del
5 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N. 37.522 de fecha 06 de septiembre de 2002.

4
funcionario. No puede ser de manera distinta: si se permite que una persona
ocupe dos cargos pblicos, se entiende que entre ellos no hay en principio
incompatibilidad, no puede aceptarse que el doble ejercicio se traduzca en un
deficiente desempeo en uno o hasta en ambos. Todo funcionario tiene unas
obligaciones y a ellas debe entregarse con lealtad. De no hacerlo, la consecuencia
slo puede ser que se retome la incompatibilidad que por excepcin haba sido
dejada de lado6.

Pues bien, en la doctrina internacional, encontramos que Ramn Parada, al

hacer referencia a la legislacin espaola y a la europea en general indica que:

En este punto el Derecho comparado impone, por regla general, la

ms rigurosa incompatibilidad: en algunas legislaciones ni siquiera
se establecen las normas sobre incompatibilidades porque resulta
inimaginable que se pueda ser funcionario y al propio tiempo tener
otro empleo en el sector pblico o privado o ejercer una profesin
libre. Los Estatutos que abordan esta cuestin, como el francs,
suelen ser muy rigurosos, imponiendo la regla de la interdiction des
cumuls: los funcionarios dedicarn la integridad de su actividad
profesional a las tareas que les sean confiadas. No podrn ejercer
a ttulo profesional una actividad privada lucrativa de cualquier
naturaleza que sta sea. En Espaa, la regla tradicional ha sido,
en funcin de muy variadas circunstancias, de una generosa
permisividad para que los empleados pblicos pudieran
simultanear su empleo o con otros pblicos o privados. 7

Como se puede apreciar, la doctrina europea muestra cierta disparidad que

no permite establecer un criterio unsono que limite la doble percepcin de

6 Sentencia de la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo N 1478, de fecha 6 de diciembre de

2010, caso: Csar Augusto Revilla Borjas contra Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (Exp. N. AP42-
N-2010-000593).

7 PARADA, Ramn. Derecho Administrativo Segundo Tomo Organizacin y Empleo Pblico. Dcimo Novena
Edicin, Marcial Pons Madrid 2007. Pg. 547 y 548

5
remuneraciones, sin embargo la legislacin nacional es clara y no deja dudas que
la regla es la prohibicin de ejercer ms de un cargo pblico a la vez y que la
nica excepcin es que se trate de un cargo acadmico, accidental, asistencial o
docente.

As pues, la legislacin y la jurisprudencia transcrita llevan a sostener

entonces, que existe para los particulares la posibilidad de ejercer dos cargos
pblicos remunerados cuando uno de ellos se ejecute en el mbito docente o
acadmico, o sea de orden accidental o asistencial, pero slo en los casos que no
exista incompatibilidad de ambos cargos pblicos.

Vista las consideraciones constitucionales y jurisprudenciales, debemos

detenernos para analizar la situacin concreta de la ciudadana Zhandra Portal. En
efecto, no se trata de una funcionaria que se encuentre desempeando dos
cargos pblicos remunerados, toda vez que, la ciudadana Portal es accionista y
directora de una compaa dedicada a todas las actividades relacionadas a la
comercializacin, mercadeo y publicidad, de acuerdo a lo establecido en los
Estatutos Sociales de la empresa Aerodifusin C.A., por lo que, la situacin objeto
de anlisis es si pudiera simultanear su empleo privado con un cargo pblico.

En efecto, lo que parece motivar el planteamiento de este informe ms all

de una prohibicin legal expresa de simultanear un empleo privado con un cargo
pblico, es el posible impedimento total o parcial del desempeo y funciones de la
un cargo pblico; bien porque el cargo demande dedicacin exclusiva, o por
alguna otra circunstancia propia de su ejercicio. Tal como lo refiere el numeral 4
del artculo 4 del Cdigo de tica de las Servidoras y Servidores Pblicos 8 en sus
principios rectores, la conducta de los servidores se regir por la ponderacin en

8 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N. 40.314, de fecha 12 de diciembre de 2013.

6
 el ejercicio de las funciones propias, la totalidad de los intereses pblicos
implicados, y la fidelidad, constancia y solidaridad para con el ente u organismo en
el cual presta sus servicios; asimismo, el numeral del 3 del artculo 5 establece
dedicar todos sus esfuerzos para cumplir, con la mxima eficiencia y la ms alta
eficacia, la misin que le est encomendada.

Por lo tanto, tomando en consideracin los postulados constitucionales

antes citados los cuales han sido ratificados por la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, esta Direccin General de los Servicios Jurdicos considera
que no hay incompatibilidad en el ejercicio de un cargo pblico simultneo a un
empleo privado, toda vez que no hay una prohibicin legal expresa; no obstante, es
importante resaltar lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 6 ejusdem:

Artculo 6. Es contrario a los principios rectores de los deberes y

conductas de las servidoras y los servidores pblicos, y en
consecuencia se les prohbe:
1) Intervenir en la toma de decisiones, acto contrato o
resolucin de asuntos en los que tenga inters de
naturaleza particular, directo o indirecto; del que pueda
resultar algn beneficio para la servidora o el servidor
pblico (Destacado nuestro).

En consecuencia, no cabe duda que tal disposicin es una prohibicin

expresa en caso de un posible conflicto de intereses entre el ejercicio simultneo
de un cargo pblico y un empleo privado, contrario a los principios rectores de los
deberes y conductas de las servidoras y los servidores pblicos.