DIRECCIN GENERAL DE LOS SERVICIOS JURDICOS

Para:
MEMORANDUM N 04-00-048
DIRECCIN DE ADMINISTRACIN

Fecha: 12-03-2015
De: Direccin General de los Servicios Jurdicos
Asunto: Opinin relacionada con la obligatoriedad de
inscripcin, calificacin y habilitacin de los
proveedores en el Registro Nacional de Contratistas,
para aquellos requerimientos de carcter urgente,
frecuentes y de difcil planificacin que necesita este
rgano Contralor; y el anlisis de los lapsos
estipulados en las diferentes modalidades de seleccin
de contratistas, segn lo previsto en las normas que
rigen la materia de contrataciones. Ref.: Memorando
N 01-03-0115 de fecha 22 de enero de 2015.

Me dirijo a usted en la oportunidad de referirme al memorando citado en el

asunto, a travs del cual solicita opinin jurdica sobre la obligatoriedad de inscripcin,
calificacin y habilitacin de los proveedores en el Registro Nacional de Contratistas,
para aquellos requerimientos de carcter urgente, frecuentes y de difcil planificacin que
necesita este rgano Contralor, que por lo general deben ser atendidos en su mayora
entre dos y cinco das, cuya cuanta oscila entre 200 U.T. y 4.000 U.T, igualmente, en los
casos de contratacin directa por agotar la va administrativa o exclusividad. Asi mismo,
solicita el anlisis de los lapsos estipulados en las diferentes modalidades de seleccin
de contratistas, segn lo previsto en las normas que rigen la materia de contrataciones.

Expuestas como han sido las razones que motivan la presente solicitud de
opinin, establecen una obligacin ineludible para quien suscribe de formular ciertas
consideraciones pertinentes a saber:

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 En primer lugar, antes de pronunciarse sobre el asunto consultado es relevante
para esta Direccin General de los Servicios Jurdicos indicar a ttulo dogmtico e
ilustrativo que dentro de las ciencias jurdicas los Principios Generales del Derecho
proporcionan una de las fuentes formales para su correcta y armnica aplicacin, cuya
finalidad es la solventar sitaciones jurdicas no previstas, as como el suplir las lagunas
que puedan existir en la ley. Al respecto, para el jurista Alemn Gustav Radbruch uno de
los grandes filsofos del derecho, el fundamento de los Principios Generales del
Derecho se encuentra concretamente () en el principio de la plenitud hermtica
del derecho, que consiste en que ninguna controversia jurdica puede dejar de
resolverse, (). Motivo por el cual partiendo de dicha cita, es fcil concluir que la
aplicacin de los mencionados principios a travs de un razonamiento lgico deductivo,
son una herramienta jurdica para encontrar solucin a los conflictos que se presenten
en determinado momento.

Con fundamento a lo antes descrito, los principios jurdicos tienen igual

importancia que los valores sociales que suponen como objetivos mximos la libertad, la
igualdad, la justicia, por as referenciar algunos elementos de carcter moral que por
consiguiente son plasmados en el ordenamiento constitucional; y que bajo este contexto
surgen como Principios Constitucionales. Referido esto, se deduce que los Principios
Constitucionales tienen un significado prioritario, que les confiere un rango superior al de
las normas, no slo por su contenido, sino por encontrarse ya regulados
constitucionalmente. As pues afirma el filsofo del Derecho y catedrtico de derecho
constitucional Ronald Dworkin1 en su obra Los Derechos en serio, lo siguiente Llamo
principio a un estndar que ha de ser observado, no porque favorezca o asegure
una situacin econmica, poltica o social que se considera deseable, sino porque
es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la
moralidad. Expresado lo antepuesto, a los fines de enunciar una opinin sobre los
particulares consultados es imperante para esta Direccin General, hacer uso de las
referidas fuentes del derecho en aras de la correcta armonizacin y equilibrio de los
valores y principios que rigen la actividad administrativa de este Mximo rgano de
Control, que como rector del Sistema Nacional de Control Fiscal busca fortalecer la
capacidad del Estado para ejecutar eficazmente su funcin de gobierno, lograr la
1 Ronald Dworkin, Los derechos en serio, Ediciones Ariel, Barcelona, p. 72
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transparencia y promover la eficiencia, economa y calidad de sus operaciones que se
traducen en el logro y cumplimiento de su misin, objetivos y metas, de conformidad con
las disposiciones contenidas en los artculos 23 y 24 pargrafo nico de la Ley Orgnica
de la Contralora General y del Sistema Nacional de Control Fiscal 2 (LOCGRYSNCF).

Ahora bien, a los fines de enunciar una opinin sobre los particulares consultados
cabe indicar que recientemente mediante Decreto N 1.399 de fecha 13 de noviembre de
2014, el Presidente de la Repblica, en ejercicio de las atribuciones que le confieren los
numerales 2 y 8 del articulo 236 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela3 (CRBV), dict el Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley de
Contrataciones Pblicas4 (LCP), el cual derog la Ley de Contrataciones Pblicas 5 de
2010.

En este sentido, la LCP, en lo que se refiere al deber de inscripcin en el Registro

Nacional de Contratistas (RNC), en su artculo 47 establece:

Artculo 47. Los potenciales oferentes para contratar con el Estado, y con las
organizaciones de base del Poder popular cuando manejen fondos pblicos, debern
inscribirse en el Registro Nacional de Contratistas, en los trminos y condiciones que
establezca el Servicio Nacional de Contrataciones para tal fin.
A los fines de celebrar contratos con el Estado, las personas naturales y jurdicas sin
domicilio en el pas, debern contar con la inscripcin requerida, la cual ser tramitada
por las mismas o por los contratantes. (Destacado nuestro)

Con la referida norma, el propsito y razn del legislador, tal como se evidencia
de la Exposicin de Motivos de Decreto-Ley, fue establecer la obligacin de la inscripcin
en el Registro Nacional de Contratistas de todos los potenciales oferentes
interesados en realizar contrataciones con el sector pblico, independientemente
del monto de la contratacin, el cual es un procedimiento sencillo y electrnico sin
mayores requisitos y solo requiriendo la calificacin por parte de este Registro cuando
los oferentes deseen participar en una de las modalidades que la Ley prev.
(Destacado nuestro)

2 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.013 Extraordinario del 23 de diciembre de 2010.
3 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.908 Extraordinario del 19 de febrero de 2009.
4 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.154 Extraordinario del 19 de noviembre de 2014.
5 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.503 del 06 de septiembre de 2010.
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 En afinidad con lo anterior, debe sealarse lo que el Artculo 6 numeral 6 de la
LCP entiende por Oferente, que no es ms que la persona natural o jurdica o
conjunto de ellas, independientemente de su forma de organizacin que ha
presentado una manifestacin de voluntad de participar, o una oferta en alguna de
las modalidades previstas en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de
Ley o en los procedimientos excluidos de modalidad. Ntese que en de dicha
definicin se hace expresa referencia a la manifestacin de voluntad del proveedor de
participar en las diferentes modalidades de contratacin previstas por la Ley, para la
adquisicin de bienes, prestacin de servicios y ejecucin de obras.

Ante tal afirmacin, en el supuesto de aquellos requerimientos de carcter

urgente, como lo expone el asunto consultado, podra suceder que el proveedor que
cuente con el producto requerido no se encuentre inscrito en el RNC, por carecer de
inters en hacerlo; no pudiendo el organismo obligarlo a realizar la inscripcin en
cuestin, por lo que se generara un severo problema de funcionamiento en el
organismo, en caso de que fuese muy difcil o imposible conseguir el bien requerido.

Al respecto, es conveniente destacar que la Ley Orgnica de la Contralora

General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal (LOCGRYSNCF),
entre los supuestos generadores de responsabilidad administrativa, establece:

Artculo 91. Sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal, y de lo que dispongan otras
leyes, constituyen supuestos generadores de responsabilidad administrativa los actos,
hechos u omisiones que se mencionan a continuacin:
1. La adquisicin de bienes, la contratacin de obras o de servicios, con inobservancia total o
parcial del procedimiento de seleccin de contratistas que corresponda, en cada caso,
segn lo previsto en la Ley de Licitaciones o en la normativa aplicable.
2. La omisin, retardo, negligencia o imprudencia en la preservacin y salvaguarda de los
bienes o derechos del patrimonio de un ente u organismo de los sealados en los
numerales 1 al 11 del artculo 9 de esta Ley.
(Omissis)

Asimismo, en concordancia con lo anterior la LCP, establece como Supuestos de

Responsabilidad Administrativa lo siguiente:

Artculo 166. Se consideran supuestos generadores de responsabilidad administrativa,

los siguientes:

(Omissis)

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 Inobservar o contravenir los principios establecidos en el presente Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley.

(Omissis)

Se observa, pues, que sern responsables aquellos servidores pblicos que

procedan a adquirir bienes y contratar obras o servicios al margen de lo previsto en la
LCP; e igualmente, sern responsables quienes acten con omisin, retardo, negligencia
o imprudencia en la preservacin y salvaguarda de los bienes o derechos del patrimonio
de los rganos y entes sujetos a las disposiciones de la LOCGRYSNCF, por lo que en
ambos supuestos de responsabilidad el bien jurdico tutelado es el patrimonio pblico, el
primero en lo referido a su correcta gestin y el segundo a su conservacin.
Asimismo, el artculo 55 del Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley de Reforma
Parcial de la Ley Orgnica de Bienes Pblicos 6 (LOBP), establece:

Artculo 55. El rgano o ente que tenga la propiedad, custodia, proteccin,

adscripcin o asignacin de un Bien Pblico, nombrar a un encargado o
encargada, quien tendr la responsabilidad de matener y administrar el mismo,
respondiendo patrimonialmente por cualquier dao, prdida o deterioro sufrido por
el bien custodiado, en cuanto le sea imputable.
Queda a salvo las responsabilidadesdel usuario final del Bien Pblico de que se trate,
conforme al correcto uso que se haga del bien.(Destacado y subrayado nuestro)

Como se seal, aunque lo ideal es que se contrate con una proveedor que se
encuentre regitrado en el RNC, la realidad es que ante una situacin de insuficiencia o
escasez de productos- podran presentarse serios inconvenientes en el funcionamiento
de la Institucin, ya que podra suceder que para conservar un bien de propiedad pblica
o para no interrumpir actividades propias del Organismo, se imponga la necesidad de
contratar con un proveedor que disponga de los bienes o preste los servicios
necesarios, pero que no se encuentre inscrito en el RNC ni tenga la disposicin de
inscribirse en el mismo.

Este panorama podra traer como consecuencia el dao, prdida o deterioro del
Bien Pblico propiedad del Organismo, lo que podra generar la responsabilidad
administrativa al funcionario competente para velar por dichos bienes, conforme lo
dispone la LOBP y la LOCGRYSNCF, o por la interrupcin del servicio, con el
consecuente perjuicio a los intereses generales.
6 Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.155 Extraordinario de fecha 19 de noviembre de 2014.
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 Ante esta situacin, considera esta Direccin General como punto importante
hacer alusin al Artculo 1 del referido Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley de
Contrataciones Pblicas, que establece como objeto principal de la misma () regular
la actividad del Estado para la adquisicin de bienes, prestacin de servicios y
ejecucin de obras, con la finalidad de preservar el patrimonio pblico, (); lo
cual pone de relieve la importancia de preservar en buen estado su patrimonio.

Por las razones expuestas, en casos tan parcticulares como los planteados, a
juicio de esta Direccin debe prevalecer el respeto de los Principios de Eficiencia,
Eficacia, y Continuidad Administrativa, as como el de salvaguarda del patrimonio
pblico, ms an bajo los parmetros de necesidad y emergencia institucional; en aras
no slo de mantener el correcto y debido funcionamiento de la Institucin para el cabal
cumplimiento de sus fines constitucionales, sino tambin en aras de salvar la
responsabilidad de los funcionarios que tienen a su cargo la custodia de los bienes
pblicos propiedad del Organismo.

A mayor abundamiento, es importante sealar que el artculo 141 de la CRBV

establece que la Administracin Pblica est al servicio de los ciudadanos, y cimenta su
actuacin en los principios de honestidad, participacin, celeridad, eficacia, eficiencia,
transparencia, rendicin de cuentas y responsabilidad en el ejercicio de la funcin
pblica.

Los citados principios atribuyen como fin mximo de la Administracin Pblica la

bsqueda de un eficiente y eficaz cumplimiento de los objetivos y metas propios de su
accionar, por lo que consono sera inferir que bajo la presente nocin de un Estado
Democrtico y Social de Derecho, se atribuyen un conjunto de potestades importantes
para la consecucin de las pretensiones sociales. Adems, en el mbito del Derecho
Administrativo, la organizacin y funcionamiento de la Administracin Pblica se rige por
el Principio de Continuidad Administrativa, el cual encuentra su fundamento en el inters
general que debe realizar y proteger el Estado, y el hecho de que este no interrumpa su
actividad por ningn motivo, salvndose la continuidad del mismo.

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 Respecto a lo anterior, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
decisin N 02 de fecha 9 de enero de 2013, se ha referido al Principio de Continuidad
Administrativa como tcnica que impide la paralizacin en la prestacin del
servicio pblico.

En definitiva, con el fin de garantizar la continuidad y la eficiente prestacin del

trascedente servicio y actividades que desarrolla este rgano Contralor, y en pro del
inters general, esta Direccin considera que, en casos como los planteados, cuando se
encuentre plenamente justificada la contratacin para impedir el deterioro de los bienes
pblicos propiedad de este rgano de Control Fiscal, o la interrupcin o mal
funcionamiento del Organismo, la contratacin de proveedores que no se
encuentren inscritos en el RNC no compromete la responsabilidad de los
funcionarios que intervengan en estos procedimientos de contratacin.

Determinado lo anterior, en cuanto a la subsiguiente solicitud de anlisis de los

lapsos estipulados en las diferentes modalidades de seleccin de contratistas, segn lo
previsto en las normas que rigen la materia de contrataciones, la LCP establece lo
siguiente:

Artculo 7. Las actuaciones de los contratantes deben sujetarse a los procedimientos

establecidos en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley; y aplicar
cuando corresponda en forma supletoria las disposiciones de la Ley que regula
la materia de procedimientos administrativos. (Destacado nuestro)

As las cosas, se aprecia que el instrumento normativo que regula la materia de

lapsos y trminos es la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos 7 (LOPA), la cual
en su artculo 42 seala:

Artculo 42. Los trminos o plazos se contarn siempre a partir del da siguiente de
aquel en que tenga lugar la notificacin o publicacin. En los trminos o plazos que
vengan establecidos por das, se computarn exclusivamente los das hbiles,
salvo disposicin en contrario. (Destacado nuestro)

En efecto, los lapsos y trminos previstos en los artculos 81, 83, 87 y 98 de la

LCP, a falta de disposicin normativa que diga lo contrario, se debern computar por

7 Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 2.818 Extraordinario del 01 de julio de 1981.

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das hbiles, ello en aplicacin supletoria del artculo 42 de la LOPA, a la cual remite
expresamente el artculo 7 de la LCP.

En los trminos que anteceden, queda expresado el criterio de esta Direccin

General de los Servicios Jurdicos en torno al asunto planteado.

EMILIO RAMOS GONZLEZ

JLS/HGM

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