TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA

Revisin n 145/09.5TVLSB.L1.S1

Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia:

I Informe.

1. Kate Marie Healy McCann, Gerald Patrick McCann, Madeleine Beth McCann,
Sean Michael McCann y Amelie Eve McCann, los 3 ltimos menores, representados
por sus padres, 1 y 2 (Demandantes), proponen, contra Gonalo de Sousa Amaral,
Guerra y Paz, Editores, Sa. V.C. Valentim de Carvalho Filmes, Audiovisuais, SA., y TVI
Televisin Independiente, S.A. (demandados) acciones ordinarias, posteriormente
anexadas y enviadas al Tribunal Civil de Lisboa, solicitando la condena del 1
demandado. a pagar a los demandantes. La cuanta total de 1.200.000, adems de
los intereses, costas judiciales, desde la citacin, a ttulo de indemnizacin por daos
morales, con motivo de la publicacin por el 1 demandado (Gonalo Amaral), en libro
y DVD, de su versin de los hechos relativos a la desaparicin de la menor, Madeleine
Beth McCann, desde ahora 3 demandante. y, adems, la prohibicin de la venta,
edicin o divulgacin, por cualquiera de los RR., del libro y DVD en causa.

A lo largo de las siguientes pginas, se hace una revisin de las sentencias dictadas
hasta el momento en relacin a esta demanda, as como la jurisprudencia existente,
tanto en Portugal como la dictada por el Tribunal Europeo de Derecho Humanos en
relacin a los Derechos en disputa aqu, es decir, el Derecho a Libertad de Expresin y el
Derecho al Honor.

(...)

pg. 48

Veamos.

La cuestin fundamental que interesa evaluar en el presente recurso consiste en saber

cmo resolver el conflicto que se produce entre los derechos de los demandantes,
Kate y Gerald McCann, a su buen nombre y reputacin, y los derechos de los
demandados Gonalo Amaral, Guerra y Paz Editores, S.A. e V.C. Valentim de Carvalho
Filmes, Audiovisuais, S.A., la libertad de expresin e informacin y la libertad de
prensa y medios de comunicacin social.
Tal cuestin implica la formulacin de la siguiente pregunta: debe la conducta de los
demandados ser tenida como ilcita, por atentar contra el honor de los
demandantes?

(...)

pg. 56

HECHOS PROBADOS

Aunque, antes, se relacionan los hechos probados relevantes a ser tenidos en

consideracin para decidir la pregunta planteada:

5. La demandante Madeleine McCann se encuentra desaparecida desde el 3 de mayo

de 2007, habiendo sido abierta la investigacin criminal n 201/07.0GALGS por la
Fiscala de la Repblica en el mbito territorial de Portimo.

6. Los perros de la polica britnica Eddie y Keela detectaron olor de sangre

humana y de cadver en el apartamento 5-A del Ocean Club.

7.- Los perros de la polica britnica Eddie y Keela detectaron olor de sangre
humana y de cadver en el vehculo alquilado por los demandantes Kate McCann y
Gerald McCann despus de la desaparicin de Madeleine.

8. Los demandantes Kate y Gerald McCann fueron constituidos arguidos (imputados)

en la investigacin criminal.

9. En los folios 2587-2602 de la investigacin criminal, el inspector Jefe Tavares de

Almeida elabor un informe, en el que consta concretamente lo siguiente:

De todo lo investigado, los hechos apuntan en el sentido de que la muerte de

Madeleine McCann ocurri, la noche del 3 de mayo de 2007, en el interior del
apartamento 5-A del resort Ocean Club de Praia da Luz, ocupado por el matrimonio
McCann y por sus tres hijos (fls. 2599 del sumario) (...)

Por todo lo expuesto, resulta de los autos que:

A) la menor Madeleine McCann muri en el apartamento 5-A del Ocean Club de Praia
da Luz, la noche del 3 de mayo de 2007;

B) tuvo lugar la simulacin de un rapto;

C) para imposibilitar la muerte de la menor antes de las 22:00 H, fue inventada una
situacin de vigilancia de los nios del matrimonio McCann mientras dorman;

D) Kate McCann y Gerald McCann estn implicados en la ocultacin del cadver de su

hija Madeleine McCann;

E) en este momento, parece no existir aun fuertes indicios de que la muerte de la

menor no haya ocurrido debido a un trgico accidente;

F) de lo investigado hasta el momento, todo indica que el matrimonio McCann, como

autodefensa, no quieren hacer entrega de forma inmediata y voluntaria del cadver,
existiendo una fuerte probabilidad de que el mismo haya sido trasladado del local
inicial de depsito. Esta situacin es susceptible de levantar preguntas en cuanto a las
circunstancias en que ocurri la muerte de la menor.

As, se sugiere el envo de los Autos al Excmo. Sr. Procurador de la Repblica, en el

mbito territorial de Lagos, para:

G) eventual nuevo interrogatorio a los arguidos Kate y Gerald McCann;

H) evaluar la aplicacin de las medidas de coaccin que se juzgaran adecuadas al caso;

pag. 57

Los fls. 2680 de la investigacin criminal, el 10 de septiembre de 2007, el Procurador

de la Repblica titular de la investigacin expidi un despacho, en el que consta
concretamente lo siguiente:

Durante la investigacin en la que se contina investigando la desaparicin de

Madeleine McCann, estando por lo tanto abierta la investigacin, bien para confirmar,
bien para descartar su ocurrencia, en relacin a los crmenes de rapto, homicidio,
exposicin o abandono y ocultacin de cadver y conforme a plan trazado, se hace
necesario documentar la hora real de la referida desaparicin, conocer la localizacin
de cada uno de los intervinientes desde el matrimonio McCann al grupo de amigos
que con ellos se encontraban de vacaciones en los apartamentos tursticos Ocean Club
en Praia da Luz: Jane Michelle Tanner, Russel James OBrien, Matthew David Oldfield,
Rachael Mariamma Jean Manpilly, David Anthony Payne, Fiona Elaine Payne y Diana
Webster- en la fecha de los hechos y los momentos posteriores, as como determinar
los movimientos de Gerald McCann y Kate Healy, desde que llegaron a Portugal,
estableciendo tambin las conexiones entre todos los intervinientes y terceros.
()

En fls. 3170 de la investigacin criminal, el Juez de Instruccin Criminal de Portimo

emiti un despacho, en el que consta lo siguiente:

Por los presentes autos se investiga la prctica de los crmenes de rapto, homicidio,
exposicin o abandono e y ocultacin de cadver, siendo los tres primeros castigados
con pena de prisin superior a 3 aos ()

pg. 59 - 60

65. La Fiscala de Portimo decidi autorizar la creacin de una copia digital del
sumario de la investigacin, con reserva de aquellos elementos sujetos a secreto
absoluto, y su entrega, bajo peticin, a diversas personas, principalmente periodistas,
lo que ocurri.

66. El contenido de esta copia digital fue divulgado, principalmente a travs de

Internet, habiendo sido conocido, comentado y discutido pblica y universalmente.

67. Los demandantes Kate McCann y Gerald McCann alertaron a la prensa sobre la
desaparicin de su hija.

68. Los demandantes Kate McCann y Gerald McCann concedieron una entrevista al
programa norteamericano Oprah, presentado por Oprah Winfrey, revelando la
existencia de nuevos testimonios, reconstrucciones y retratos robot.

69. La entrevista al programa Oprah fue retransmitido para el mundo entero a travs
de las seales de satlite disponibles y redes de cable.

70. Esta entrevista para el programa Oprah fue retransmitido, en Portugal, por la
cadena SIC, los das 9/5/2009 y 12/5/2009.

71. Los demandantes Kate y Gerald McCann, en colaboracin con la cadena de

televisin britnica Channel 4, realizaron un documental sobre la desaparicin de su
hija, titulado Still missing Madeleine, con una duracin de 60 minutos.

74. (Nota del traductor: Numeracin exacta correspondiente al texto original) El

documental Still missing Madeleine traducido (en Portugal) como Maddie, dos aos
de angustia, fue retransmitido por la SIC el da 12/5/2009.
75. El 17/10/2007, Clarence Mitchell, portavoz de los demandantes Kate McCann y
Gerald McCann, afirm que estos eran suficientemente realistas para admitir que su
hija estara probablemente muerta.

76. Era enorme el inters pblico, en Portugal y en todo el mundo, acerca de los
acontecimientos que rodearon la desaparicin de Madeleine McCann, de las
investigaciones llevadas a cabo para encontrar y saber lo que de hecho ocurri, su
evolucin y vicisitudes, entre las que se incluye la constitucin de los demandantes
Kate McCann y Gerald McCann como arguidos (imputados) en el correspondiente
proceso de la investigacin y la retirada del demandado Gonalo Amaral de las
investigaciones que en este proceso fueron desarrolladas bajo su coordinacin.

77. Los demandantes Kate McCann y Gerald McCann contrataron, a travs del Fondo
Madeleine, empresas de comunicacin y portavoces.

78. El denominado Caso Maddie ha sido discutido profundamente entre la sociedad

portuguesa y extranjera, sea por los medios de comunicacin social, sea en libro, como
fueron las obras de los autores Paulo Pereira Cristvo, Manuel Catarino y Hernni
Carvalho.

79. El denominado Caso Maddie fue comentado por el dr. Francisco Moita Flores, ex
inspector, escritor, criminlogo y comentarista, en calidad de esto, en diversos medios
de comunicacin social.

80. Los hechos relativos a la investigacin criminal de la desaparicin de Madeleine

McCann que el demandado Gonalo Amaral refiere en el libro, en la entrevista al
peridico Correio da Manh y el documental son, en su mayora, hechos ocurridos y
documentados en esta investigacin.

Se hace aqu, nuevamente, una revisin de la Jurisprudencia del Tribunal Europeo de

Derechos Humano aplicable.

pag. 62

Ante el encuadre legal y jurisprudencial expuesto, habr que analizar la situacin

concreta revelada en los autos, teniendo en cuenta los hechos dados como
probados, ya reproducidos.

Lo que de ella resulta, como bien dice la sentencia de 1 instancia, es que el libro en
cuestin es la manifestacin de una opinin, entendiendo la narracin de las
deducciones que su autor extrae de los medios de obtencin de pruebas producidas en
la investigacin, en orden a formular una tesis, una hiptesis de verificacin de los
hechos.

Siendo que, tanto la entrevista como el documental en causa, no son ms que formas
de publicitar el libro y la tesis en l defendida, aunque el documental lo desarrolle de
forma, tal vez, ms apelativa.

Tal tesis es, sintticamente, como tambin se dice en la sentencia de 1 instancia, la

de que no ocurri un rapto de la menor, contrariamente a aquello que fue la premisa
inicial de la investigacin criminal y lo que los padres de la nia sostienen en la
actualidad. Ocurri, si, la muerte accidental de la nia en el apartamento del complejo
turstico, seguida del encubrimiento de ese hecho a travs de la ocultacin de su
cadver y la simulacin del referido crimen, llevados a cabo por los demandantes
Gerald y Kate McCann.

Adems, tal como refieren las instancias, la tesis expuesta no reviste novedad, por
cuanto ya se muestra igualmente contenida en el informe al que alude el apartado
n 9 de los hechos probados, elaborado en el mbito de la investigacin criminal, de
fecha 10/9/2007.

Siendo, pues, una lnea de investigacin proseguida en aquella investigacin, lo que,

adems, determin la constitucin de los ahora demandantes como arguidos
(imputados).

Se aade que, habiendo el Procurador de la Repblica de Portimo puesto a

disposicin de los periodistas una copia del aludido sumario, el contenido fue
divulgado y discutido pblica y universalmente.

Por consiguiente, lo que se discute en la presente accin es el ejercicio del derecho de

opinin del demandado sobre una materia de inters pblica, en relacin a los
demandantes, que, para el caso, no podrn dejar de ser considerados como figuras
pblicas.

En verdad, la figura pblica surge en oposicin a la figura privada, siendo que esto
es todo ciudadano annimo, que vive en el recato de su existencia.

pg. 63

En el caso de autos, se puede afirmar, teniendo en cuenta la tipologa del concepto de

figura pblica analizado aqu, a la que alude A.S. Rodrigues de Brito, en Liberdade de
Expresso y Honra das Figuras Pblicas, pgs. 46 y 47, que estamos ante figuras
pblicas relativas, en la medida en que los demandantes intervienen pblicamente
para influenciar un debate de inters pblico, haciendo que la dimensin de su vida
pblica relacionada con ese debate, est sujeta a un inters pblico de informacin,
que le asegura la posibilidad de acceder a los medios de comunicacin social.

Y, adems, se trata de figuras pblicas voluntarias, por cuanto aceptaron ser lanzados
a la vulnerabilidad en plaza pblica, a consecuencia del papel que buscaron asumir en
el debate pblico en el que decidieron intervenir.

Y que, como se dice en la sentencia recurrida y resulta de los hechos probados, fueron
los propios demandantes, beneficindose de tener fcil acceso, quienes se
multiplicaron en entrevista e intervenciones en los medios de comunicacin social
nacionales e internacionales, por lo que abrieron camino a que cualquier persona
opinase igualmente sobre el caso, contradiciendo su tesis.

Ahora bien, como refiere Francisco Teixeira da Mota ob.cit. pg 21, El TEDH (Tribunal
Europeo de Derechos Humanos), en la apreciacin de los casos que le son sometidos,
atribuye el grado mximo de proteccin al debate pblico y la libertad de expresin,
cuando estn en causa cuestiones pblicas o polticas, en las que se encuentran
incluidas las propias figuras pblicas y sus actuaciones.

Esto, porque este Tribunal entiende que la libertad de expresin, tal como se asegura
en el prrafo primero del artculo 10 del CEDH (Convenio Europeo de Derechos
Humanos), constituye una de las funciones esenciales de una sociedad democrtica
y una de las condiciones bsicas para su progreso y para la realizacin individual.

()

pg. 64

As, En cuanto a la existencia de hechos y la posibilidad de ser demostrados, la

veracidad de las opiniones no es susceptible de ser probada. La exigencia de la prueba
de la veracidad de una opinin es imposible de cumplir e infringe la propia libertad
de expresin, que es una parte fundamental del derecho garantizado por el art. 10
del CEDH. Con todo, incluso cuando una afirmacin corresponde a un juicio de valor, la
proporcionalidad de la interferencia pude depender de existir una base factual
suficiente para la afirmacin impugnada, ya que una opinin sin ninguna base factual
que la sustente puede ser excesiva (cfr. O caso Oberschilick e. Austria (1991)).

()
pg. 65 - 66

El TEDH ha recalcado que las cuestiones de inters pblico deben ser debatidas y que
las opiniones expresadas sobre tales cuestiones, ofensivas al honor de figuras pblicas,
surgiendo frecuentemente revestidas de un lenguaje violento, fuerte y exagerado,
deben ser consideradas protegidas por la libertad de expresin.

En el caso de autos, lo que se verifica es que el demandado vehicul su opinin, en los

trminos antes expuestos, teniendo en cuenta que, a su entender, resulta de los
medios probatorios y de los indicios recogidos en el mbito de la investigacin criminal
abierta en virtud de la desaparicin de Madeleine McCann el 3/5/2007.

As, el juicio valorativo y el raciocinio lgico-deductivo que va desarrollando a lo largo

del libro, conduce al demandado a la conclusin de que esta nia cuya guarda y
custodia, a la par de la de sus hermanos Sean McCann y Amelie McCann, fue
negligenciada por sus progenitores, ahora demandantes, aunque no temeraria ni
gravemente, tal como se dice en el despacho de archivo emitido por el Procurador de
la Repblica el 21/7/2008- muri accidentalmente en el interior del apartamento
donde se encontraba, despus tuvo lugar la simulacin de su rapto y la ocultacin del
respectivo cadver.

Al mismo tiempo que aplica este razonamiento, el demandado cuestiona los

fundamentos o los cimientos en que se podra sustentar la alegacin de que la referida
Madeleine haba sido raptada.

Tales conclusiones fueron posteriormente reproducidas por el demandando en el

documental y la entrevista antes mencionadas, donde intent desacreditar la
declaracin de la demandante Kate McCann.

No existe ninguna duda de que habiendo el demandado sido, hasta el da 2/10/2007,

el Inspector de la Polica Judicial encargado de la coordinacin de la investigacin
relativa a la desaparicin de Madeleine McCann (punto 12 de los hechos probados), no
poda dejar de conocer en profundidad, los indicios y medios de prueba recogidos
hasta ese momento en las diligencias efectuadas.

Por ello, no es de extraar que los hechos relativos a aquella investigacin referidos
por el demandado en el libro, la entrevista y el documental, sean, en su mayora,
hechos ocurridos y documentados en esa investigacin (punto 80 de los hechos
probados).
Se debe tener en cuenta, que el entendimiento defendido por el demandando era,
tambin, en trminos casi coincidentes, perfilado por el Inspector Jefe Tavares de
Alemeida, que redact el informe dirigido al Ministerio Pblico, fechado el 10/9/2007
(punto 9 de los hechos probados).

()

pg. 68

Aunque, estar la proteccin de los derechos de los demandantes a su buen nombre

y la reputacin, en este caso, ntimamente relacionada con la presuncin de
inocencia, como se afirma en la sentencia de 1 instancia?

pg. 70

No parece, as, aceptable que se considere el referido despacho (el del archivo del
caso), fundado en la insuficiencia de indicios, deba ser equiparado a la demostracin
de la inocencia.

Consideramos, por tanto, que la invocacin de la violacin del principio de presuncin

de inocencia no debe merecer acogimiento, no siendo relevante tal principio para la
decisin de la cuestin que cumple decidir.

pg. 75

Habr, as, que concluir que, en el caso de los autos, prevalecen los derechos de los
demandados a la libertad de expresin e informacin y la libertad de prensa y medios
de comunicacin social.

No merece, pues, censura el acuerdo de apelacin, al excluir la ilicitud de la conducta

de los ahora demandados y, consecuentemente, a la absolucin de la totalidad de las
peticiones.

As, no son procedentes, las conclusiones de la alegacin de los demandantes, no

aprecindose que dicha sentencia haya violado cualquier norma jurdica vertida en el
CRP, entendindose, como resultado de lo ya expuesto, que la interpretacin de las
normas aplicables al caso han sido realizadas en conformidad con la Constitucin.
DECISIN

Por lo expuesto, se desestima el recurso de revisin, confirmndose la sentencia

recurrida.

Costas a cargo de los demandantes.

Traduccin de Mercedes