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Entrevista única en Cámara Gesell, derecho de contradicción sucesiva
y equiparación a la prueba anticipada

1. Planificación del trabajo
2. Introducción
3. Entrevista en Cámara Gesell
4. Declaración en Cámara Gesell y derecho de contradicción sucesiva
5. La entrevista única en Cámara Gesell y prueba anticipada
6. Conclusiones y recomendaciones
7. Bibliografía

Planificación del trabajo
1.- Materia de trabajo.
1.- ¿Jurídicamente es posible equiparar el valor probatorio de estos actos procesales - entrevista
única en Cámara Gesell realizada con la garantía de contradicción simultánea efectiva y prueba
anticipada-?.
2.- ¿En qué casos, las fuentes de prueba obtenidas en la investigación (entrevista en Cámara
Gesell), sin la garantía de contradicción simultánea, pueden ingresar al juicio oral y fundar la sentencia
condenatoria?.

2.- Objeto de trabajo.
El objeto del presente trabajo es determinar:

1.- Si la entrevista única en Cámara Gesell, se puede equiparar al valor probatorio de la Prueba Anticipada.

2.- Si la entrevista única en Cámara Gesell, sin contradicción simultánea, puede utilizarse en juicio oral para
fundar una sentencia condenatoria.

3.- Justificación de los problemas formulados.

1.- En cuanto al primer problema -si la entrevista en Cámara Gesell puede equipararse al valor probatorio de
la prueba anticipada-; se tiene que en la práctica judicial, se viene tratando a la entrevista única en Cámara
Gesell como prueba preconstituida, no obstante que en la realización de dicha entrevista, se observan las
garantías de inmediación y contradicción simultánea y efectiva y las formalidades del juicio oral en el
interrogatorio y contrainterrogatorio. Estos principios son los que también garantiza la Prueba Anticipada, es
por ello, que se hace necesario desarrollar la naturaleza de la prueba preconstituida y especialmente de la
entrevista en la Cámara Gesell desarrollada con los principios de inmediación y contradicción simultánea y
efectiva y verificar si esta forma de entrevista única en Cámara Gesell puede equipararse al valor probatorio
de la prueba anticipada; vale decir; que en la práctica judicial, se viene valorando a la entrevista única en
Cámara Gesell realizada con la garantía de contradicción simultánea efectiva, como una simple prueba
preconstituida, no obstante tener características similares a la Prueba Anticipada.

2.- En cuanto al segundo problema formulado, -la entrevista en Cámara Gesell sin contradicción simultánea,
puede utilizarse en juicio oral-, en la práctica judicial actual no se admite su ingreso al juicio oral; primero,
porque aún no se ha desarrollado en la doctrina y jurisprudencia nacional, la contradicción sucesiva y en
segundo lugar, porque el órgano persecutor no hace contradicción sucesiva de las fuentes de prueba
obtenidas sin contradicción simultánea, no obstante que ese déficit de contradicción no se le atribuye a la
actuación negligente de este órgano persecutor, sino, a factores externos objetivos que determinan la
imposibilidad física o jurídica de la materialización de la contradicción simultánea; es decir, en la práctica
judicial, en su generalidad, no se viene admitiendo el ingreso al juicio oral, de las fuentes de prueba que se
obtuvieron en la investigación, sin la garantía de contradicción simultánea (con el debido emplazamiento),
sin ninguna excepción.

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De lo expuesto se desprende que es necesario desarrollar el contenido y alcances del derecho de
contradicción sucesiva y la posibilidad de ingreso de la fuente de prueba actuada sin contradicción
simultánea.

4.- Marco teórico-
En primer término, se desarrollará la entrevista en Cámara Gesell, su naturaleza y dentro de ésta la
prueba preconstituida, para luego desarrollar sus caracteres; en segundo término, se desarrollará el derecho
de contradicción sucesiva relacionado a la Cámara Gesell y dentro de esta, los supuestos de ingreso al
juicio oral de la prueba preconstituida con contradicción sucesiva, y en tercer lugar, se desarrollará la
equiparación de la declaración en Cámara Gesell con contradicción simultanea y efectiva, con el valor
probatorio de la Prueba Anticipada.

DESARROLLO DEL TRABAJO.

Introducción
1.- Determinado que la naturaleza de la entrevista única en Cámara Gesell, es la de ser una prueba
preconstituida, por lo menos hasta ahora, se ha desarrollado sus características, resaltando dentro de estas
características: a.- el cumplimiento de las garantías de inmediación procesal (entrevista ante y con la
conducción del fiscal del caso) y de contradicción simultánea y efectiva (con emplazamiento y presencia del
abogado del imputado), que tienen la misma naturaleza de la prueba anticipada; y b.- que la imposibilidad
de trasladar al niño, niña o adolescente víctima, al juicio oral, es una imposibilidad jurídica, ya que, se
vulneraría el derecho constitucional del interés superior del niño, que viene a ser un derecho que tiene
preeminencia sobre cualquier otro derecho constitucional, por tanto del derecho de defensa del imputado.

2.- Considerando que los requisitos fundamentales de una prueba preconstituida son la observancia
de la garantía de la inmediación y de contradicción, se ha desarrollado cada uno de estas garantías,
especialmente el de contradicción, en la medida en que, la garantía de inmediación cumple la función de
darle mayor fiabilidad de la obtención de las fuentes de prueba, y por ello, no afecta esencialmente en la
formación de preconstitución de la fuente de prueba; en cambio, en relación a la garantía de contradicción,
su observancia es ineludible, pero no en forma absoluta, sino, modulable conforme a los intereses de la
víctima, la sociedad -interés en la administración de justicia-; es por ello, que se ha determinado que existen
dos formas de cumplir la garantía de contradicción: a.- la contradicción simultánea y efectiva, es decir, la
fuente de prueba se adquiere con presencia del abogado del imputado, quien realiza acto efectivo de
fiabilidad y credibilidad de la obtención de la fuente de prueba, que se conoce como la contradicción en su
dimensión absoluta o maximalista; y b.- la contradicción sucesiva, que se presenta cuando, en el momento
de la obtención de la fuente de la prueba, no fue posible emplazar en forma debida u oportuna al imputado,
por varias razones objetivas, que no tienen que ver con el debido cumplimiento de funciones del órgano
persecutor del delito, estos factores, pueden ser, por ejemplo, se tiene los siguientes casos: que en el
momento de la obtención de la fuente de prueba, el sujeto activo no estaba identificado; estando identificado
el sujeto activo y éste deja de ser tal, e ingresa en su lugar otra persona y respecto de éste no se realizó el
emplazamiento; el secreto en la obtención de la fuente de prueba, como es lógico, las partes no saben de la
obtención de la fuente de prueba; urgencia objetiva en la adquisición de la fuente de prueba (levantamiento
de huellas de zapatos en una mañana lluviosa, que si no se hace en el acto, se pierde a la fuente de
prueba); urgencia para garantizar la obtención de la fuente de prueba (que si el sujeto procesal conoce de la
obtención de la fuente de prueba, esta diligencia nunca tendrá éxito); el sujeto activo está identificado, pero
se encuentra fugado; etc.

En los supuestos descritos, se hace indispensable realizar una contradicción sucesiva, lo más
inmediato posible a la desaparición de la razón, que impidió de manera absoluta la contradicción
simultánea; en consecuencia se cumple con la garantía de contradicción, modulado con los intereses de la
víctima y la sociedad, por tanto, debe ingresar al juicio oral y fundar una sentencia condenatoria; en dicho
sentido ha desarrollado el contenido de la contradicción el Tribunal Supremo del Reino Unido desde el año
2009, de donde procede el sistema adversarial (qué Tribunal Supremo más que el del Reino Unido, de
donde es originario el sistema adversarial), asumido por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, desde
el año 2011; y además, conforme al sentido común, que es fundamento único de la existencia de los
derechos fundamentales de la persona, no existe otra manera de apreciar la contradicción, como derecho

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fundamental de la persona, sobre todo en casos de menores agraviados por abuso sexual, en el que
concurre el derecho superior a cualquier derecho, "el interés superior del niño, niña o adolescente".

Las teorías que sostenía que esta clase de fuentes de prueba -con contradicción sucesiva- si deben
ingresar al juicio oral, pero, no fundar la sentencia condenatoria, quedaron superados, desde el año 2009.

Por otro lado, existe consenso doctrinal y jurisprudencial internacional, incluido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, que la obtención de fuentes de prueba con contradicción sucesiva,
deben ingresar al juicio oral.

3.- La entrevista única en Cámara Gesell, con observancia de la garantía de contradicción
simultánea y efectiva, debe equipararse a la Prueba Anticipada, en la medida en que ambos actos
procesales cumplen con garantizar:

a.- La fiabilidad de la fuente de prueba obtenida, que si bien, la Prueba Anticipada se realiza ante un
juez, pero, el juez ante el cual se realiza, es el juez de garantías y no el juez decisor, por ello, la intervención
y conducción del juez de garantías de la prueba anticipada, sólo tiene que ver lo fidedigno de la fuente de
prueba obtenida; lo que también sucede con la entrevista única en Cámara Gesell, donde el fiscal,
cumpliendo su función de salvaguardar la legalidad de los actos, garantiza la fiabilidad de las fuentes de
prueba que se obtiene, con el control efectivo del abogado del imputado; y

b.- El ejercicio efectivo del derecho de contradicción por parte del imputado, a través de su abogado.
Efectivamente, tanto en la Prueba Anticipada, como en la entrevista en Cámara Gesell con contradicción
simultánea efectiva, se garantizan que el imputado realice un ejercicio efectivo del derecho de contradicción.

Las razones jurídicas expuestas, determinan, que se debe desarrollar un trabajo de coordinación
con los operadores del Poder Judicial, a fin:

-Que la entrevista única en Cámara Gesell, con observancia de la garantía de contradicción
simultánea y efectiva, tenga el valor probatorio equiparable al valor probatorio de la Prueba Anticipada; y

-Las fuentes de pruebas obtenidas sin contradicción simultánea efectiva, respecto de los cuales se
realizó de manera eficaz la contradicción sucesiva, ingresen al juicio oral, para ser valorado por los jueces
de decisión y puedan fundar la sentencia condenatoria, en su caso.

Chimbote, 09 de octubre de 2015.

Entrevista en Cámara Gesell
1.1.- Concepto.
Es un acto procesal consistente en la declaración única de niños, niñas o adolescentes presuntas
víctimas de abuso sexual, explotación sexual, y trata con fines de explotación sexual, realizada en sala de
entrevista única, bajo la conducción de fiscal competente con el apoyo del psicólogo del Instituto de
Medicina Legal y con participación del fiscal de familia, en su caso, de los padres o responsables del
declarante, con el debido emplazamiento del investigado identificado y apersonado y presencia de su
baogado, a fin que ejerza su derecho de contradicción efectiva.

En la “guía de procedimiento para la entrevista única de niños, niñas y adolescentes víctimas de
abuso sexual, explotación sexual y trata con fines de explotación sexual” 1, este acto procesal se define, en
1
En la guía de procedimiento para la entrevista única de niños, niñas y adolescentes víctimas de
abuso sexual, explotación sexual y trata con fines de explotación sexual, numeral 2.1. “La entrevista
única es una diligencia de declaración que forma parte de la investigación penal que conduce el fiscal
competente y se aplica a niños, niñas o adolescentes presuntas víctimas de abuso sexual, explotación
sexual, y trata con fines de explotación sexual. Se desarrolla en una sola sesión con el apoyo del
psicólogo del Instituto de Medicina Legal, en la sala de entrevista única; para este efecto el psicólogo

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caso P. que podría verse gravemente alterada con la inserción del menor en entorno de un procedimiento penal y.. Finlandia). con el sometimiento al debate contradictorio entre las partes inherente a la dinámica del juicio oral (…)”. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. niñas o adolescentes presuntas víctimas de abuso sexual.N. si bien únicamente cuando se hubiera dado al acusado la posibilidad “de ejercer adecuadamente su derecho de defensa. con el sometimiento al debate contradictorio entre las partes inherente a la dinámica del juicio oral. protegiendo de esta manera. casos en los que a la finalidad de asegurar el desarrollo del proceso penal se añadiría la necesidad de velar por los intereses del menor. Suecia.2. a tomar otras precauciones que contrapesen o reequilibren los déficits de defensa que derivan de la imposibilidad de interrogar personalmente al testigo de cargo en el juicio oral”. especialmente cuando han podido ser víctimas de un delito violento o contra su indemnidad sexual. explotación sexual. c.monografias. limitar o modular su presencia en el juicio oral para someterse al interrogatorio personal de la acusación y la defensa. a través de su grabación audiovisual”. en particular. bien durante el desarrollo de la primera exploración o en una ocasión posterior” (STC 174/2011. a cuyo fin los órganos judiciales están obligados.2.Naturaleza. visite www. hemos considerado legítimo igualmente excepcionar la citada regla general ante testigos que presenten especiales necesidades de protección debido a su minoría de edad. La finalidad de este acto procesal de entrevista única de niños. caso A. conforme al derecho constitucional del interés superior del niño y adolescente. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. y por “tener la posibilidad de dirigir preguntas al menor.com . explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. 2 de julio de 2002. y trata con fines de explotación sexual. bien en el momento en que se produce o después. En este sentido. c. es evitar la revictimización de una víctima niño –niña o adolescente. de 8 de abril de 2013. que en tales casos “la causa legítima que justifica la pretensión de impedir. c. tiene la naturaleza de prueba preconstituida. de 7 de noviembre.S. Finlandia)3.2. señalando que se trata de diligencia de declaración de niños. En tales supuestos. niñas o adolescentes presuntas víctimas de abuso sexual. y que pasarían por ofrecer “una oportunidad de observar dicha exploración.. La declaración única de niños. SSTEDH de 20 de diciembre de 2001. c. “(…) la causa legítima que justifica la pretensión de impedir. Alemania. tiene que ver tanto con la naturaleza del delito investigado (que puede reclamar una mayor garantía de su intimidad) como con la necesidad de preservar su estabilidad emocional y normal desarrollo personal”.S.monografias.S. SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAÑOL N° 75/2013. ha establecido expresamente que "en un ámbito más cercano a la órbita de problemas que presenta el supuesto actual. II. de 8 de abril de 2013. El Tribunal Constitucional español. de forma directa o indirecta. como derecho macro. acogiendo una consolidada jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo (entre otras. simultáneamente. 1. la estabilidad emocional y normal desarrollo personal del niño-niña o adolescente víctima de los ilícitos penales indicados. limitar o modular su presencia en el juicio oral para someterse al interrogatorio personal de la acusación y la defensa. conducida por el fiscal competente con apoyo de psicólogo. las manifestaciones verbales de los menores podrían llegar a erigirse en prueba de cargo decisiva para fundar la condena. II. 3 SENTENCIA. SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAÑOL N° 75/2013. manifestamos en la STC 174/2011. desarrollada en la sala de entrevista única. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. en este sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional español en su Sentencia 75/20132. la dignidad de la persona menor de edad o adolescente y en forma específica. tiene que ver tanto con la naturaleza del delito investigado (que puede reclamar una mayor garantía de su intimidad) como con la necesidad de preservar su estabilidad emocional y normal desarrollo personal” (FJ 3). en la Sentencia de la Primera Sala N° 75/2013.Prueba preconstituida. GROUNDS numeral 4.com4 el sentido conceptuado. emplea la entrevista forense. 1. www. caso S. 2 SENTENCIA. GROUNDS numeral 4. que podría verse gravemente alterada con la inserción del menor en entorno de un procedimiento penal y. o de 28 de septiembre de 2010. en particular. citando el caso A.

2. Vicente C. a fin de ser actuada en el juicio oral. p. sentido en que expresa el autor Talavera Elguera 7. siempre antes del juicio oral. Derecho Procesal Penal. que puede practicar el Juez de Instrucción y su personal colaborador (policía judicial y Ministerio Fiscal) sobre hechos irrepetibles. a través de los medios de prueba ordinarios. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. Editorial TIRANT LO BLANCH. 2. ha señalado el autor Gimeno Sendra 4. como documentos públicos oficiales suficientes para fundar una sentencia de condena. bajo determinadas garantías formales. “La dificultad en a disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio”.. conforme a las normas procesales de validez y observando la garantía de inmediación (en los que corresponda) y la garantía de contradicción simultánea o sucesiva. tal como se produjeron inicialmente. en cuyo sentido a expresado el autor Guzmán Fluja6.Concepto. pero. que no pueden ser trasladados al momento de realización de juicio oral..y además oir como testigos a quienes intervinieron en su realización. 2006. posibilitan su introducción en el juicio oral. sea investigación preliminar o preparatoria. quien indicó que las fuentes de prueba.. por otro lado. existe dificultad en la disponibilidad de la fuente de prueba en el juicio oral. ya sea en la etapa de investigación o etapa intermedia. tal como se produjeron inicialmente. por su propia naturaleza. con las garantías de inmediación. p. como aquella fuente de prueba adquirida antes del juicio oral."Se trata de aquellas diligencias policiales o sumariales que.monografias. p. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. ser trasladados al momento de realización de juicio oral. Valencia 2005. lugar y modo previsto por la norma procesal penal. p.. para su actuación en juicio oral. 73. que no pueden. los siguientes requisitos: 1. son esencialmente irreproducibles durante el juicio oral.379. quedan siempre preconstituidas en tanto que han pasado por el filtro de la investigación (instrucción) y de las reglas legales que la gobiernan. La prueba en el Nuevo Proceso Penal. La prueba preconstituida. 2da Ed. “Las fuentes de prueba en el proceso penal quedan siempre preconstituidas en tanto en cuanto han pasado por el filtro de la instrucción y de las reglas legales que la gobiernan (…). Vicente. Lima 2009. que puede practicar el Juez de Instrucción y su personal colaborador. que. el autor Climent Durant 5 señaló que la prueba preconstituida es la diligencia policial o sumarial que son esencialmente irreproducibles durante el juicio oral. dar lectura a su contenido.com . En el sentido conceptuado. T.” 5 CLIMENT DURÁN Carlos. De ahí que se haga preciso traer el acta policial o judicial que entonces se levantó.. dicha prueba tiene un carácter aseguratorio de los indicios y fuentes de prueba. visite www. de ahí que se puede definir la prueba preconstituida.Que no exista la posibilidad física o jurídica de trasladar al juicio oral. Por ello. Editorial COLEX. tenga la calidad de prueba preconstituida. sobre hechos irrepetibles. que no se encuentra disponibles física o jurídicamente. la fuente de prueba." 6 GUZMAN FLUJA. precisando que la prueba preconstituida es una prueba documental. Para que una prueba. deben ser adquiridas mediante actos procesales que tengan sus elementos formales de tiempo. y que no se encuentra disponible física o jurídicamente. está referida a la obtención de una fuente de prueba en la etapa de investigación. La Prueba Penal. a través de la lectura de documentos. o incluso en la etapa intermedia. indicando que en la prueba preconstituida.II.com5 1. www.Las fuentes de prueba en el proceso penal.” 7 TALAVERA ELGUERA Pablo. deben concurrir. de entre los que destaca la de garantizar la posibilidad de contradicción y que también hemos estudiado.monografias. publicidad y sobre todo contradicción. 1097. y 4 GIMENO SENDRA.Requisitos de la prueba preconstituida.. “La prueba preconstituida es una prueba documental. Editorial TIRANT LO BLANCH. Madrid 2007. oralidad. Editorial AMAG. 323. para su actuación en juicio oral. 2a Ed.

para ser confiable. el de la audiencia a la parte contraria para que pueda ejercer la contradicción.. el cumplimiento de este principio. es una garantía de legalidad del acto. deben ser adquiridas en presencia del fiscal. información. expresando que la inmediación hace que la información que se obtiene en el proceso sea confiable. que tiene como efecto más importante. Editorial TIRANT LO BLANCH. debe realizarse observando la garantía de inmediación (cuando corresponda) y sobre todo la garantía constitucional de contradicción simultánea de preferencia o una contradicción sucesiva o diferida. que el testigo haya mentido.1. Bogotá.El principio de inmediación en la prueba preconstituida. dando la posibilidad a éstos... 2006..com6 3. sentido en que expresa Guzmán Fluja9. consiste en que las fuentes de prueba. de que se cumple con todos los requisitos legales exigidos. debe ser percibida directamente por los jueces. p. fundamento tercero. ii) cuando sea factible.Principio de inmediación y contradicción y preconstitución. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. en sentido parecido también ha señalado el autor Neyra Flores 10. visite www. de participar en la obtención de la fuente de prueba y a través del medio probatorio más cercano al hecho a probar. según la cual el Tribunal Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.El acto procesal de adquisición de la fuente de prueba (datos. todos los elementos de prueba aceptados en el juicio. La garantía de la regularidad del procedimiento influye en la información que se recoge. 16 de Abril de 2014. vale decir.la inmediación objetiva o material.778.monografias.monografias. en su Sentencia Nº 357/20148. 9 GUZMAN FLUJA. estar presentes en el juicio y a proceder a recibir en forma directa. sin delegación y sin solución de continuidad. por ejemplo. obviamente sin perjuicio de la participación de los demás sujetos procesales o por lo menos.” 10 NEYRA FLORES José Antonio. no puede evitar. 342.. la hace por ese lado más confiable. ha previsto los requisitos de la prueba preconstituida. pero no puede afirmarse que la presencia del juez haga verdad lo que no lo es (es decir. Vicente C. precisando que (…) “será necesario que concurran unos requisitos adicionales: i) que la diligencia sea intervenida por la autoridad judicial. Editorial LEYER.. Sala 2ª. en cuyo sentido ha precisado En relación a los requisitos de la prueba preconstituida. 3. “la presencia del juez de instrucción en la realización de una diligencia de instrucción. www. lo que aquí no supone problema alguno. es una garantía del cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo de los actos procesales de obtención de las fuentes de prueba. p." 11 GONZALES NAVARRO Antonio Luis.. al juez y al fiscal. es que nadie medie entre el Juez y la percepción directa del caso. la que se puede llamar inmediación instructoria. en la etapa de investigación.la inmediación subjetiva o formal que exige que el Tribunal que va a dictar la sentencia tome conocimiento directo y en consecuencia se forme así su convicción. puede ser garantizada principalmente por medio de un juicio oral que obliga a las partes. y iii) que se hayan realizado los esfuerzos razonables conducentes a conseguir la presencia en el plenario del testigo. Manual del Nuevo proceso penal y de litigación oral. del material probatorio que ha sido reproducido en su presencia. La inmediación procesal. es una garantía de legalidad del acto. incluido. el Tribunal Supremo Español..com . etc. Este principio hace referencia a la inmediación en la investigación del delito.. para fines de la preconstitución probatoria. quien ha precisado que la inmediación 8 SENTENCIA del Tribunal Supremo Español Nº 357/2014 de TS. en su caso. sentido en que ha definido el autor Gonzáles Navarro 11. al tratar la declaración de testigos con esta calidad. La Prueba en e sistema acusatorio. de lo Penal. 3. especialmente referido al cumplimiento de la garantía de contradicción. 677-678 ". que se haya dado oportunidad efectiva a la defensa del inculpado a participar activamente en la práctica de la diligencia sumarial. "La inmediación nos dice que la información. p. Lima 2010.). Editorial IDEMSA. o que su percepción de los hechos fue deficiente. por ello. en darle más fiabilidad a la adquisición de la fuente de prueba. lo que busca este principio. junto con todos los demás sujetos del proceso.

En cualquier caso. salvo algunos actos procesales. Sólo podrán ser incorporados al juicio para su lectura: (…) d) Las actas conteniendo la declaración de testigos actuadas mediante exhorto.. como es el caso concreto de la fuente de prueba personal. Si el acto de investigación requiere la restricción de un derecho fundamental. Editorial TIRANT LO BLANCH.. como se dijo. 12 GUZMAN FLUJA. deben realizarse con la inmediación procesal. www.. También serán leídas las declaraciones prestadas ante el Fiscal con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes. si no se vulneró el principio de contradicción. 1. prescribe que las declaraciones de los testigos (testigos y agraviados). que. claro que la tienen. y. -con contradicción sucesiva-. 342-345. como prueba de cargo para sustentar una sentencia condenatoria. prevé su observancia obligatoria. salvo casos de urgencia. que realiza el fiscal sobre los actos de la Policía Nacional. (sin inmediación). pues la comparación y el análisis se facilitan bastante más cuando los elementos de prueba son recibidos por todos los sujetos del proceso. así lo ha expresado Guzmán Fluja12. a través del control de legalidad de los actos procesales.. bastante a los efectos que se requiere con la presencia de un juez durante la investigación del dleito.. De oficio o a instancia de parte el control judicial de le legalidad y regularidad de lo que se actúa en la instrucción es siempre posible” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.o en su intensidad mínima.. de manera concentrada y contínua. que necesariamente debe ser adquirida con la inmediación procesal simultánea. debe recabarse la previa autorización judicial. se materializa con la presencia del fiscal en los actos procesales referidos.".monografias. que de manera expresa.) Se hace referencia a que toda la instrucción está bajo el control de juez y por ello éste se convierte en garante simultáneo o posterior del cumplimiento de la legalidad.monografias. que expresamente establece: Artículo 383. así lo prescribe el literal “d” del numeral 1 del artículo 383 del Nuevo Código procesal penal. como es el caso de lo previsto por el Nuevo Código procesal penal.) La inmediación ya no adquiere sólo un significado como percepción judicial directa.) la inmediación del juez instructor puede entenderse en un sentido amplio (. tiene valor probatorio y sirve para fundar sentencia condenatoria... en los que la norma procesal. para que tenga calidad de prueba preconstituida. precisando que la inmediación ya no adquiere sólo un significado como percepción fiscal directa. utilizando el medio probatorio más cercano al hecho a probar. (…) debe obtener el conocimiento y formar su convicción. entre todos los medios concurrentes. que las fuentes de prueba obtenidas sin presencia fiscal no tenga valor probatorio o fiabilidad. quien conduce dicho acto procesal. salvo algunas excepciones puntuales. lo que no quiere decir. siempre que se den las condiciones previstas en el literal anterior. cuando así lo prevé la ley. se utilice en el juicio oral.com7 subjetiva o formal exige que el Tribunal tome conocimiento directo el material probatorio y debe hacerse utilizando el medio probatorio más cercano al hecho a probar. Vicente C. Si la obtención de la fuente de prueba se realiza sin la inmediación procesal simultánea. también es posible alcanzarla principalmente por medio de la oralidad. como se realiza en el juicio oral.com . “(. p. aún es posible realizar una inmediación procesal sucesiva. 2006. en caso de urgencia. visite www. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. sino como percepción diferida o sucesiva. Y el juez siempre estará al requerimiento de las partes para examinar la legalidad de lo actuado…"(. sólo que su fiabilidad es disminuida.. no necesita esa previa autorización pero es imprescindible el control posterior del juez. como requisito de su preconstitución probatoria y en tal condición. La fuente de prueba obtenida sin presencia fiscal. le da más fiabilidad a la fuente de prueba obtenida. La inmediación en los actos procesales de obtención de las fuentes de prueba. de manera más eficiente que la escritura. sino como percepción judicial diferida o sucesiva. ya sea en su intensidad maximalista -contradicción simultánea.

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Esta garantía de inmediación procesal, es la que corresponde a la obtención de pruebas en la etapa
de investigación del delito, que no podrá ser trasladado al juicio oral, para su actuación, en la medida en que
existe la imposibilidad física o jurídica, esta inmediación, es distinta a la inmediación procesal del juicio oral.

La naturaleza de las diligencias a realizarse, determinan que la presencia fiscal en la realización de
los actos procesales de obtención de la fuente de prueba, no siempre será posible, como es el caso de la
urgencia en la realización de la diligencia y evitar la desaparición de la fuente de prueba y por otro lado, el
sentido común exterioriza que es imposible que un fiscal siempre esté presente en todas las operaciones y
actos relacionados con la investigación de un delito concreto, como por ejemplo la pericia toxicológica,
pericia psicológica, levantamiento de huellas o evidencias físicas urgentes; sentido en que ha expuesto
Guzman Fluja13.

3.2.- Garantía de contradicción.

Este principio de la contradicción, se abordará en forma amplía, al tratar la contradicción simultánea
y sucesiva, referida a la declaración única en Cámara Gesell; sólo diré que la esencia del derecho de
contradicción, consiste en que el sujeto procesal a quien se opone un elemento de convicción o prueba,
tenga la posibilidad de conocer y discutir, refutar o confrontar dicha prueba, teniendo en cuenta la conducta
imputada en el proceso penal.

Es preciso señalar que esta facultad de controvertir la prueba que se le opone al sujeto procesal, se
cumple con otorgamiento jurídico y físico de la posibilidad de confrontar la imputación y las pruebas que se
le opone; por tanto, constitucionalmente, no es necesario que efectivamente confronte o discuta la conducta
imputada o el elemento de convicción o prueba que se le opone; en el sentido señalado, ha expresado el
Tribunal Constitucional en su Sentencia dictada en el EXP. Nº 06998-2006 PHC/TC14, que estableció que la
ausencia del derecho fundamental de defensa, como la garantía suprema de un verdadero proceso,
determinará que, no habrá contradictorio dentro del proceso. la contradicción podrá ser maximalista
-contradicción simultánea efectiva o podrá ser sucesiva o diferida, las dos intensidades de contradicción,
garantizan el ejercicio del derecho de contradicción, por tanto, sirven para fundar una sentencia
condenatoria.

1.3.- Características.
Del concepto desarrollado sobre esta diligencia, se desprende sus características, que son los
siguientes:

1.3.1.- Es una declaración única.
Esta declaración se caracteriza por ser una única declaración, debido a que, no estará disponible
(irrepetibilidad) para el examen testimonial en juicio oral, evitando con ello la revictimización o victimización
secundaria, que precisamente se presenta, cuando a la víctima menor o adolescente se somete a la
repetición de la descripción del suceso traumático que sufrió y precisamente, el examen en el juicio oral a la

13
GUZMAN FLUJA, Vicente C; Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal;
Editorial TIRANT LO BLANCH; 2006; p. 344. (...) la inmediación o presencia directa del juez de
instrucción en la práctica de las diligencias de investigación que originan las fuentes de prueba no
siempre es posible. En ello influyen razones distintas, como la urgencia en la realización de la diligencia
o acto instructorio, o como, sencillamente, el propio sentido común que nos dice que es imposible que un
juez está siempre presente en todas las operaciones y actos relacionados con la investigación de un
delito concreto (por ejemplo, piénsese en los análisis toxicológicos, en el análisis de una huella dactilar,
etc.) Y tampoco es exigible que el juez acompañe y vigile constantemente las huellas, vestigios, efectos,
etc., relacionados con el delito y que se han obtenido (...)”
14
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. Nº 06998-2006 PHC/TC, CUZCO, Carmen
Najarro Villagaray y otros; fundamento 3. “(…) el derecho fundamental de defensa está considerado
como la fuerza motriz del proceso; como la garantía suprema que atiende a su esencia misma, pues sin
él no estaremos ante un verdadero proceso, toda vez que, ante su ausencia, no habrá contradictorio,
siendo este un atributo principal de las partes sujetas a proceso. De otro lado, este derecho tiene su
origen en el precepto sustancial según el cual nadie puede ser juzgado sin ser oído y vencido en juicio.

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víctima, es una re-victimización, y la más grave; es una revictimización de las más graves a que se puede
someter a una víctima menor o adolescente de abuso sexual.

Esta revictimización es tan grave, en la medida que el acto de juicio oral, se producirá
necesariamente después de un tiempo considerablemente prolongado desde la comisión de los hechos;
hasta entonces, la víctima menor o adolescente se encuentra en proceso avanzado de recuperación
psicológica, del trauma sufrido, lo que ha logrado por el tratamiento psicológico y por el transcurso del
tiempo. Obligar a una víctima que se encuentra en proceso de franca recuperación psicológica, que repita la
descripción de los hechos traumáticos que sufrió, es muy grave, que viola el derecho constitucional del
interés superior del niño y adolescente. En el sentido expuesto, fue desarrollado la victimización secundaria,
por el acuerdo plenario N° 1-2011/CJ-116 en su fundamento 17 15, expresando que una de las formas de
revictimización, es la repetición del suceso ante la policía nacional, psicólogo, abogado, juez, etc.,
prolongando el trauma de la víctima de abuso sexual.

De lo expuesto hasta aquí, se hace necesario el desarrollo de dos temas importantes: a) la
indisponibilidad (o irrepetibilidad) de la declaración de la víctima niño, niña o adolescente de abuso sexual; y
b) el respeto al derecho constitucional del niño o adolescente del interés superior del niño, niña o
adolescente.

1.3.2.- La indisponibilidad de la declaración de la víctima niño o adolescente de abuso sexual para el
juicio oral.
1.- Indisponibilidad o irrepetibilidad-irrepoducibilidad-.

Antes de hablar de disponibilidad de una fuente de prueba en el juicio oral, es necesario precisar
los conceptos de las palabras irrepetibilidad (irreproducibilidad) de la prueba en juicio oral y diferenciar con
el concepto de disponibilidad de la prueba. En cuanto a la irrepetibilidad. según el Diccionario
Wordreference.com16, irrepetible es aquello que no se repite y repetir significa volver a hacer o decir lo
hecho o dicho; estando a este concepto, conforme a la naturaleza de la fuente de prueba actuada en la
investigación del delito y la naturaleza del juicio oral, se concluye, que las fuentes de prueba actuadas en la
investigación, no se repiten en el juicio oral, ya que, en este acto procesal de juicio oral, la fuente de prueba
se practicará a través del medio de prueba respectivo: Primero con la intervención del juez decisor, segundo
en circunstancias y tiempo distintos y tercero, sobre todo, respetando los principios de publicidad, oralidad,
inmediación y contradicción, que le dan una clara diferencia de la actuación en la investigación. Lo mismo
se concluye con la palabra reproducibilidad, ya que, una fuente de prueba ´producida en la investigación, no
se puede reproducir en el juicio oral; de lo que debe tratarse es de la disponibilidad de la fuente de prueba
para el juicio oral; en este sentido ha expuesto el autor Guzmán Fluja 17, quien ha señalado que sólo puede
15
ACUERDO PLENARIO N° 1-2011/CJ-116 FUNDAMENTO: ARTÍCULO 116° TUO LOPJ asunto:
apreciación de la prueba en los delitos contra la libertad sexual; Lima, 06 de diciembre de 2011;
fundamento 37.La víctima de una agresión sexual sufre por el propio hecho en sí; y por la dolorosa
experiencia de repetir el suceso vivido a los profesionales de las diferentes instituciones sucesivamente:
familia, pediatra, trabajadora social, médico forense, policía, psicólogo, juez, abogado del acusado. En
efecto, el trauma de la víctima del abuso sexual se prolonga cuando debe enfrentarse a los interrogatorios
que contempla el sistema de justicia.
16
WORDREFERENCE.com, Palabra irrepetible. Adj. que no puede repetirse.” Palabra repetible. “tr. volver a
hacer o decir lo hecho o dicho…”
17
GUZMAN FLUJA Vicente c; la anticipación y aseguramiento de la prueba penal; en Prueba y
Proceso Penal; Editorial TIRANT LO BLANCH; Valencia 2008; p. 199-200."...en segundo lugar, hay que
desterrar del vocabulario lingüístico del proceso penal las palabras irrepetibilidad (irreproducibilidad) de la
prueba. Si sólo es prueba la que se celebra en el juicio oral cae por su propio peso que el juicio oral no es
un lugar para repetir algo que sólo puede existir dentro de él. La prueba o existe dentro del juicio oral o no
existe, pero no es posible hablar de prueba...que se haya formado fuera del juicio oral y que haya
devenido irrepetible, cualquiera que sea la circunstancias, en él…En este sentido afirmo que, en mi
opinión, no hay pruebas irreproducibles, ni pruebas que no sean de imposible repetición, en el juicio oral.
En todo caso se podrá hablar de otro problema...Y ese problema es el de la no disponibilidad de la fuente

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tener calidad de prueba aquello actuado en juicio oral, por tanto, no se puede repetir aquello que sólo puede
existir dentro del juicio oral; siendo que el problema es la disponibilidad de la fuente de prueba. Aunque
debe precisarse que no se trata de disponibilidad de una prueba, sino, de la disponibilidad de la actuación
de una fuente de prueba a través del medio probatorio respectivo; sentido en que también ha expresado
Talavera Elguera18, quien señaló que las fuentes de prueba no son ni dejan de ser reproducibles o
repetibles, sino, están no están, es decir, se pueden disponer o no de ellas:

2.- Disponibilidad de la fuente de prueba.
La disponibilidad debe entenderse como la posibilidad de presentar directa y actualmente a la fuente
de prueba, ante el juez de decisión, a fin de que éste adquiera los datos o informaciones de la realidad
jurídico social, pertinentes e idóneas para acreditar todo o parte de los extremos de la teoría del caso
respectivo, a través de la actuación del medio probatorio correspondiente; es decir, la disponibilidad hace
referencia a la posibilidad de disponer de manera directa y actual, la fuente de prueba. Esta posibilidad de
disponer la fuente de prueba puede ser física o jurídica.

En el sentido definido sobre la posibilidad de disponer las fuentes de prueba, el autor Guzmán
Fluja19, señala que la disponibilidad se presenta cuando la fuente de prueba se pueda presentar
directamente y de manera actual ante el juez decisor, a fin que este juez adquiera datos, informaciones o
elementos mediante la práctica del medio de prueba; entendiendo a la no disponibilidad de la fuente de
prueba, como uno de naturaleza relativa, ya que, en su momento era disponible, pero, en el momento
actual, ya no lo es; y por otro lado, Talavera Elguera 20 precisa que el problema de la disponibilidad tiene que
ver con el traslado de la fuente de prueba al juicio oral, con el fin de convertirse en auténtica prueba y para
ello, la fuente de prueba debe estar disponible. Este desarrollo del concepto de disponibilidad de estos
autores, hace referencia sólo a la disponibilidad física de las fuentes de prueba y omiten comprender dentro
del concepto de disponibilidad, la disponibilidad jurídica de las fuentes de prueba, como es el caso referido a
la declaración de niños, niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual, cuya indisponibilidad en juicio oral,
no es por razón, física, sino, por razones jurídicas, en la medida en que, el derecho constitucional del interés
superior del niño, obliga al Estado a no revictimizar a dichas personas, sometiendo a interrogatorios
sucesivos.

3.- Clases de disponibilidad.

de prueba en el momento del juicio oral. "
18
TALAVERA ELGUERA Pablo; La prueba en el Nuevo Proceso Penal; Editorial AMAG; Lima 2009; p.
72. “…Las fuentes de prueba no son ni dejan de ser reproducibles o repetibles. Son utilizables o no
utilizables, y a los efectos del proceso penal: son o no son, están o no están, se pueden disponer de ellas
o no se pueden disponer de ellas.”
19
GUZMAN FLUJA Vicente c; la anticipación y aseguramiento de la prueba penal; en Prueba y
Proceso Penal; Editorial TIRANT LO BLANCH; Valencia 2008; p. 202."...La disponibilidad de las
fuentes de prueba implica que pueden ser presentadas directamente y en sí mismas, de manera
actual, ante el Juez de la decisión y que éste adquiere los datos, informaciones o elementos respectivos,
mediante la práctica del oportuno medio de prueba...la no disponibilidad de la fuente debe considerarse un
fenómeno de carácter relativo...la no disponibilidad es remediable, y en ese sentido es relativa. Por lo
mismo se comprenderá con facilidad que es una no disponibilidad actual o futura, siempre en relación al
momento en que se constata o surge; asimismo en relación con este concreto momento, se puede afirmar
que en el pasado la fuente de prueba estuvo disponible al menos en un momento y pudo adquirirse para el
proceso penal."
20
TALAVERA ELGUERA Pablo; La prueba en el Nuevo Proceso Penal; Editorial AMAG; Lima 2009; p.
72. “No existe…un problema de repetibilidad o reproducibilidad de actos, ya que los actos no son sino
medios para adquirir conocimientos, datos e informaciones que primero sirven a la propia investigación,
para definirla, orientarla, etc., y luego como fuentes de prueba. Existe un problema de traslado de las
fuentes de prueba al juicio oral para que se someta a las reglas de éste, con el fin de convertirse en
auténtica prueba. Para trasladar, para introducir las fuentes de prueba, lo que necesito es que estén
disponibles.”

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no debe ser cualquier imposibilidad jurídica. es un principio constitucional.. Estas normas. debe entenderse como la posibilidad jurídica de disponer de una fuente de prueba. en la actuación de la fuente de prueba respectiva. que acrediten todo o un extremo de la teoría del caso correspondiente. En la Constitución del Estado. en el ejercicio del derecho de contradicción. oralidad. en cuya línea de interpretación. p. si la fuente de prueba se lleva al juicio oral. Lima 2001. 41.monografias. a través de diversas sentencias. únicamente la contrariedad al ordenamiento constitucional que reconoce un derecho constitucional. a través de la práctica del medio probatorio respectivo.. significa que la presentación de la fuente de prueba en el juicio oral. oralidad. 3. en el juicio oral respectivo.monografias. que forma parte del bloque de constitucionalidad del artículo 4 de la Constitución. visite www. niña y del adolescente. inmediación y contradicción.II. 3.Disponibilidad física. niña y adolescente. en juicio oral. expresamente establecen: 1.Disponibilidad jurídica. La posibilidad jurídica de disponer... que sería lesionado. La imposibilidad física de disponer de una fuente de prueba.Naturaleza del interés superior del niño. a través de la práctica del medio probatorio respectivo.3. La imposibilidad jurídica de disponer una fuente de prueba para presentar en el juicio oral. debe entenderse como la posibilidad de su presentación directa y actual de la fuente de prueba y esta posibilidad puede ser de naturaleza física o jurídica. de dar un bien mueble para la constitución e una hipoteca. Tal es el caso de la entrega de un producto que está prohibido fabricar. no contraria a una norma jurídica que reconoce un derecho fundamental. desarrollado por el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes. lo que ha determinado que el Tribunal Constitucional. el autor De la Puente y Lavalle 21. hace referencia a la imposibilidad de hecho o factual de que una fuente de prueba pueda ser presentada en el juicio oral. como es el caso de la muerte de un testigo presencial de la conducta delictual imputada. El contrato en General T. para que. pero. Es decir. esta limitación. se haya encargada de precisar que este principio tiene reconocimiento implícito en la Constitución.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. no es privado del derecho a la contradicción. se refiere a la posibilidad factual de disponer de la fuente de prueba.2. la disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio oral. por estar contenido en este artículo de manera implícita. puedan ser objeto de una debida contradicción. se viertan datos e informaciones pertinentes e idóneas. lo que se materializa con el debido emplazamiento y otorgamiento de la posibilidad de realizar todos los actos de contradicción en la actuación de la fuente de prueba. “Es jurídicamente imposible la prestación que implica la disconformidad de ella con un precepto de Derecho. prescribe: 21 DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel.. señala que la imposibilidad jurídica implica disconformidad con un precepto de derecho. tiene un reconocimiento explícito por la Convención sobre los Derechos del Niño de 1989 y Declaración de los Derechos del Niño.El artículo 4 de la Constitución. por ejemplo la presencia física del perito. también lo hizo la Corte Suprema de la República. inmediación y contradicción. La disponibilidad jurídica. para que. 3. hace referencia a la posibilidad física de disponer de una fuente de prueba para el momento del juicio oral y presentarla al juez decisor. en el sentido expuesto. no existe una referencia directa al principio de interés superior del niño. etc.1. para presentar directamente ante el juez de decisión. La disponibilidad física. www. El principio de interés superior del niño. Editorial PELESTRA. derecho que sufre una limitación. para que las fuentes de prueba. 3. que acrediten todo o un extremo de la teoría del caso correspondiente. 1. conforme a los principios de publicidad. pero.La imposibilidad jurídica de la declaración de niño o adolescente víctima de abuso sexual. en la preconstitución. conforme a los principios de publicidad.com . quien concurre al juicio oral para su examen correspondiente. o sea cuando existe un obstáculo legal. ya que. tiene explicación por la concurrencia del derecho constitucional a la contradicción que tiene el acusado.1.Interés superior del niño..com11 Como se adelantó. sino. se viertan datos e informaciones pertinentes e idóneas.3. debe existir la observancia del derecho del imputado.

monografias. 2.. que prescribe: “En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través de los Poderes Ejecutivo. gracias al principio 2 de la Declaración de los Derechos del Niño y al artículo 3º. aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y ratificada por el Estado Peruano mediante Resolución Legislativa N. EXP. fundamento 12. se considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos” El Tribunal Constitucional. a través del artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes y. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar. El principio constitucional de protección del interés superior del niño. al adolescente. Legislativo y Judicial. señaló que 22 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico. EXP.. mental. 2. 2. 6 de diciembre de 2005. visite www.. (…) 3.La Convención sobre los Derechos del Niño establece de manera explícita el principio del interés superior del niño. como la que ha sido reconocida constitucionalmente. al adolescente. inciso 1 de la Convención sobre los Derechos del Niño. niña y adolescente. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social. ROSA FELÍCITA ELIZABETH MARTÍNEZ GARCÍA.com . ha establecido que el principio constitucional de protección del interés superior del niño. del Ministerio Público. los tribunales. espiritual.A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar. www. El texto de la mencionada Convención se publicó en Separata Especial el 22 noviembre 1990 y mediante Ley N. ICA. constituye un contenido constitucional implícito del artículo 4 de la Constitución y en la sentencia N° 6165-2005-HC/TC23. las autoridades administrativas o los órganos legislativos. una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño. niña y adolescente. establece de manera expresa el interés superior del niño. tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.- 1. publicada en el diario oficial El Peruano el 4 de agosto de 1990. Lima. N.)”.La tutela permanente que con esta disposición se reconoce tiene una base justa en lo que se ha señalado como interés superior del niño y del adolescente. (…)”. tutores u otras personas responsables de él ante la ley y. Una doctrina de este tipo posee un carácter eminentemente especial cuando media un desamparo para los menores de edad (situación objetiva de abandono). los Gobiernos Regionales. en sus artículos 3 y 27. 9 días del mes de mayo de 2011. Artículo 27 1.º 25278 del 3 de agosto de 1990. a la madre y al anciano en situación de abandono (. en la sentencia N° 02132-2008-PA/TC22.monografias. Lima. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Tal contenido de fundamentalidad es reconocido a su vez por la “Convención sobre los Derechos del Niño” de 1989. niña y adolescente. Gobiernos Locales y sus demás instituciones.º 25302. se declaró de preferente interés nacional la difusión de la "Convención sobre los Derechos del Niño". 23 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.. N. así como en la acción de la sociedad. con ese fin. teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres. moral y social. fundamento 5. Lima. en el espectro internacional. doctrina que se ha admitido en el ámbito jurídico como parte del bloque de constitucionalidad del mencionado artículo 4º.El artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.° 02132-2008-PA/TC.com12 “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño. dentro de sus posibilidades y medios económicos.. que prescribe: Artículo 3. Blanca Lucy Borja Espinoza.° 6165-2005-HC/TC. las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño.. publicada el 4 de enero de 1991. niña y adolescente constituye un contenido constitucional implícito del artículo 4º de la Norma Fundamental en cuanto establece que “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño.

° 02132-2008-PA/TC.. siendo este deber del Estado de carácter ineludible. es decididamente un hecho incontrovertible.º 03744-2007-PHC/TC. por consiguiente. en el momento de la producción de normas y en el momento de la interpretación de ellas. es decididamente un hecho incontrovertible. niñas y adolescentes". Lima.)” . 25 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. dentro del orden de prelaciones y jerarquías existente al interior de una Constitución. niña y adolescente se constituye en aquel valor especial y superior según el cual los derechos fundamentales del niño. siendo por tanto. N. además. niña y adolescente. El concepto del principio del interés superior del niño. ha señalado que este principio. ROSA FELÍCITA ELIZABETH MARTÍNEZ GARCÍA. y en última instancia su dignidad. psíquico o social se vean supeditados a la voluntad de tales personas adultas. a la larga. N. niña y adolescente. “…En efecto. 2.monografias. que en la sentencia N° 02132-2008-PA/TC. forma parte del bloque de constitucionalidad del artículo 4 señalado. 3. en los hechos. está a cargo del Estado. que mayor importancia reviste para un Estado y su colectividad. según el cual. la madre o quien sea el responsable de velar por su derechos fundamentales. Lima. EXP. sino también en el momento de la interpretación de ellas. como uno de los contenidos constitucionalmente protegidos del artículo 4º de la Constitución que Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.° 02132-2008-PA/TC. visite www. los derechos fundamentales del niño. niña y adolescente. pues independientemente de que tal dispositivo reposa directamente sus fundamentos en el artículo 1° de la Norma Fundamental y es. psíquico o social. niña y adolescente. constituyéndose por tanto en un principio de ineludible materialización para el Estado. y en última instancia su dignidad. EXP.monografias. N° 02132-2008-PA/TC26. madre o responsable de su tutela. depende. estableciendo que "el hecho de que un niño o una niña tengan un padre. ICA. del cumplimiento de un dispositivo. y en la sentencia Nº 0298-1996-AA/TC 25. Exp. si se encuentra en situación de abandono. que la protección de su dignidad o su desarrollo físico. ni aquellos intereses del Estado o de la sociedad pueden anteponerse a aquellos derechos fundamentales de los niños. es así. este deber se hace extensivo a la comunidad. es un valor especial y superior dentro del orden de prelaciones y jerarquías existente al interior de una Constitución. Ni el interés del padre. El principio constitucional del interés superior del niño. niña y adolescente. pero. La protección del interés superior del niño. la eficacia y vigencia del otro (. el proteger a la infancia y más aún. ha precisa que el interés superior del niño se constituye en aquel valor especial y superior según el cual los derechos fundamentales del niño.. Exp. en cuyo sentido se pronunció la Sentencia del Tribunal Constitucional. tienen fuerza normativa superior. fue desarrollada por el Tribunal Constitucional. en varias sentencias. 26 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. fundamento 11.com . responsables de su tutela o a los interés de la sociedad o del Estado. niña y adolescente. en el momento de la producción y en el momento de la interpretación de las normas jurídicas..Concepto del interés superior del niño. en este sentido ha establecido el Tribunal Constitucional en la Sentencia Nº 03744-2007-PHC/TC27. que mayor importancia reviste para un Estado y su colectividad.º 0298-1996-AA/TC. rigurosamente tributario del principio "Dignidad de la Persona". 9 días del mes de mayo de 2011. “(…) dentro del orden de prelaciones y jerarquías existente al interior de una Constitución. en el caso Martínez García24.Deberes que surgen del principio del interés superior del niño.De este modo. y en última instancia su dignidad. Expediente N.com13 el principio del interés superior del niño y del adolescente. fundamento 10. www. la sociedad en su conjunto y la propia familia. madre o responsable de su tutela. ICA. ICA. N. Debe tomarse en cuenta. no implica en modo alguno que la protección de su dignidad o su desarrollo físico. incluidos claro está el padre. ROSA FELÍCITA ELIZABETH MARTÍNEZ GARCÍA. no se encuentran supeditados a la voluntad de sus padres.. 27 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. que promover la seguridad como valor aislado. niña y adolescente. el principio constitucional de protección del interés superior del niño. niña y adolescente. la sociedad en su conjunto y la familia o quien sea el responsable de velar por sus derechos fundamentales. precisando 24 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. 9 días del mes de mayo de 2011. tienen fuerza normativa superior no sólo en el momento de la producción de normas. tienen fuerza normativa superior. un principio de ineludible materialización para el Estado.

en todo proceso judicial en el que se deba verificar la afectación de los derechos fundamentales de niños o menores de edad. estableciendo que en todo proceso judicial en el que se deba verificar la afectación de los derechos fundamentales de niños o menores de edad. los Gobiernos Regionales. Legislativo y Poder Judicial y los Órganos Constitucionales Autónomos. debe ser especial en la medida en que un niño o un adolescente no se constituye en una parte más en el proceso sino una que posee características singulares y particulares respecto de otras. 3. el Código de los Niños y Adolescentes ha precisado en el artículo IX que “En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través de los Poderes Ejecutivo... 29 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Asimismo.(salvo en los Departamentos en que no está vigente el Nuevo Código procesal penal).° 03744-2007-PHC/TC “…la preservación del interés superior del niño y del adolescente como una obligación ineludible…del Estado. en el sentido mencionado. conforme al interés superior del niño. no es una parte más. que se encarga de dirigir la etapa intermedia y el juicio oral. Gobiernos Locales y sus demás instituciones.1. en forma definitiva –cosa juzgada-. EXP. del Ministerio Público. el contenido del deber ineludible del Estado sobre la protección del interés superior materia de comento. éste. Legislativo y Judicial. debe procurarse un prioritario y escrupuloso tratamiento y respeto de sus derechos durante el proceso. precisando que. en la Sentencia dictada en el Exp.Deber ineludible del Estado de proteger el interés superior del niño. constituye una parte con características singulares y particulares respecto de las demás. El proceso judicial en materia penal. (. los órganos jurisdiccionales debe procurar una atención especial y prioritaria en su tramitación…Tal atención a prestarse por los órganos jurisdiccionales. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. se encuentra a cargo de dos entidades del Estado: El Ministerio Público.com14 que la preservación del interés superior del niño y del adolescente como una obligación ineludible de la comunidad y principalmente del Estado.) es necesario precisar que. que ha prescrito que el Estado adopta las medidas necesarias para proteger el interés superior del niño. N. como el Tribunal Constitucional. ya que. Desarrollado tal contenido. como Órgano Supremo de interpretación constitucional. Nº 03744-2007-PHC/TC29.com . se encuentra la preservación del interés superior del niño y del adolescente como una obligación ineludible de la comunidad y principalmente del Estado…”. sino. www. niña y adolescente en el proceso judicial penal. en su artículo IX del Título Preliminar.)”. se encarga de la investigación del delito –investigación preliminar y la investigación preparatoria. Expediente N. decidiendo el caso... ha sido desarrollado por el Código de los Niños y Adolescentes. se debe tener en cuenta el papel trascendental del Tribunal Constitucional. niña y adolescente. En el proceso judicial en que se encuentra inmerso un derecho fundamental del niño. niña y adolescente. visite www. como se desprende de la propia Norma Fundamental (artículo 4º). niña o adolescente. materia de comento. se considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos”. Ministerio Público. conforme se desprende la Constitución. al adolescente (. a través de sus poderes: El Poder Ejecutivo. El deber ineludible del Estado de proteger el interés superior del niño.monografias. y el Poder Judicial. tal atención deber ser prioritaria pues el interés superior del niño y del adolescente tiene precedencia en la actuación estatal respecto de aquellas decisiones judiciales en las que no se encuentran comprometidos sus derechos fundamentales. en cuyo sentido señaló el Tribunal Constitucional en su Sentencia dictada en el exp. 3.2. niña y adolescente.monografias. debe procurarse un escrupuloso tratamiento y respeto de sus derechos durante el proceso. Sin perjuicio de lo afirmado. así como en la acción de la sociedad. fue desarrollado por el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.º 03744-2007-PHC/TC. 28 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. los órganos jurisdiccionales debe procurar una atención especial y prioritaria en su tramitación y que no se constituye en una parte más en el proceso sino establece que “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño. en la materialización de la protección del interés superior. N° 03744-2007-PHC/TC28. por lo que más allá del resultado del caso.. como Órgano Constitucional Autónomo y titular del ejercicio de la acción penal pública y del deber de la carga de la prueba..Protección del interés superior del niño. ha desarrollado el Tribunal Constitucional.

” 2. ha precisado. y es ahí donde nuevamente aparece el Estado como garante final del respeto de los derechos fundamentales de niños y adolescentes.° 6165-2005-HC/TC. éste debe ejecutar las medidas correspondientes para exigir que tales instituciones actúen exclusivamente de acuerdo a las necesidades de los niños y adolescentes en situación de desamparo”. pero. si bien le asigna un papel protagónico al Estado. respecto a dicha salvaguardia. en el caso concreto.El artículo 25 del Código de los Niños y Adolescentes. Es menester recordar que. cuya efectividad.. no se trata de la realización de cualquier actividad social. el que puede observar y examinar cómo las instituciones privadas cumplen con el rol asignado por la Norma Fundamental. y trata con fines de explotación sexual.monografias. niña y adolescente. debe ejecutar las medidas correspondientes para exigir que las instituciones actúen exclusivamente de acuerdo a las necesidades de los niños y adolescentes. las medidas. Gracias a su función supervisora. y las acciones permanentes y sostenidas contempladas en el presente Código”. dentro de las jerarquías normativas. 3. proteger a la población de las amenazas contra su seguridad. niñas o adolescentes presuntas víctimas de abuso sexual.. y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación. explotación sexual. sino. que. el respeto de sí mismo y la dignidad del niño”. a través de los órganos a los cuales competen las respectivas funciones.). 3.. y otra muy distinta aceptar como válidas cualquier tipo de acciones que éstas ejecuten. Blanca Lucy Borja Espinoza. y otra muy distinta aceptar como válidas cualquier tipo de acciones que éstas ejecuten (…) Es ahí donde nuevamente aparece el Estado como garante final del respeto de los derechos fundamentales de niños y adolescentes. mediante la política. Lima. debe procurarse un escrupuloso tratamiento y respeto de sus derechos durante el proceso.3. en su Sentencia dictada en el expediente N° 6165-2005-HC/TC30. Lima. 6 de diciembre de 2005.. Esa recuperación se llevarán a cabo en un ambiente que fomente la salud. según el artículo 44º de la Constitución (…) Por ello. la hace extensiva a la comunidad. en forma expresa.com . 1. una cosa es que se haya autorizado de manera explícita a diversas instituciones la realización de actividades relacionadas con el trabajo social. estas normas prescriben: 1. sólo aquellas que están dirigidos a que la interpretación y aplicación de las normas jurídicas que reconocen los derechos de los niños. si bien le asigna un papel protagónico al Estado.El artículo 39 de la Convención sobre los Derechos del Niño prescribe de la siguiente manera: “(. en última instancia será garantizado por el Estado..La declaración debe ser de niños. pero. artículo 25 del Código de los Niños y Adolescentes y artículo 39 de la Convención sobre los Derechos del Niño. en este ámbito se puede incluir a una institución como la que impulsa la presente causa. y ello demuestra la eficacia horizontal de los derechos fundamentales (…) Pero una cosa es que se haya autorizado de manera explícita en el ámbito constitucional a diversas instituciones la realización de actividades relacionadas con el trabajo social. como es la situación de desamparo.. 30 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.. la hace extensiva a la comunidad el deber de proteger el interés superior del niño. tengan una fuerza normativa superior. www. “El artículo 4º de la Constitución. En el sentido desarrollado. EXP. fundamento 15.com15 una que posee características singulares y particulares respecto de otras.. conforme a las normas jurídicas de los artículo 44 de la Constitución.monografias.Artículo 44 de la Constitución.3. niñas y adolescentes. estableció extensivamente el deber de la comunidad de proteger el interés superior del niño y adolescente. visite www. N. La Constitución del Estado peruano.Deber de la comunidad de proteger el interés superior del niño. explotación o abuso (. el Tribunal Constitucional. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. ejerciendo su función supervisora.. que prescribe expresamente: “Son deberes primordiales del Estado: (…) garantizar la plena vigencia de los derechos humanos. niña y adolescente.) adoptarán todas las medidas apropiadas para promover la recuperación física y psicológica y la reintegración social de todo niño victima de: cualquier forma de abandono. prescribe expresamente: “El Estado garantiza el ejercicio de los derechos y libertades del niño y del adolescente consagrados en la Ley. por lo que más allá del resultado del caso. es el Estado.3.

conforme al interés superior del niño y adolescente.monografias. 2. oralidad y publicidad. constituyéndose en una herramienta o método de investigación que minimiza los daños que se ocasionan en la toma de los testimonios de niñez. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. sin generarle miedo.monografias. debe ser conservado según el principio de mismisidad.1En ese sentido es imprescindible considerar la irrepetibilidad de la entrevista con el niño. con el objeto de evitar su revictimización. Presentación 2. es brindar a los operadores del Ministerio Público una herramienta de trabajo que les permita aplicar el procedimiento de entrevista única a niños. La sala única de cámara Gesell. está destinada sólo para realizar una entrevista a niños. en la sala de entrevista única.. por lo que se debe garantizar que la entrevista sea realizada en los ambientes adecuados y con los artefactos de captación de imagen y sonido en perfecto funcionamiento. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. p. así como. Se desarrolla en una sola sesión con el apoyo del psicólogo del Instituto de Medicina Legal. en el sentido señalado. contradicción. En esta línea de comentario. Gina María. expresamente señala lo expresado en líneas anteriores. permite observar e interrogar y contrainterrogar a la niña niño o adolescente ofendida. Gaceta Internacional de Ciencias Forenses N° 07 abril y mayo 2013. tensión dolor. menos para víctimas de otra clase de delitos. y por otro lado. niña o adolescente. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. ansiedad. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. víctima y testigos evitando la exposición directa con los agresores. Fiscal del Ministerio Público República de Honduras. el material audio visual de cámara Gesell. vergüenza. la guía de de procedimiento para la entrevista única de niños. 31 En la guía de procedimiento para la entrevista única de niños. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. La entrevista única en Cámara Gesell. desarrollada por el Ministerio Público.uso de la cámara Gesell. usualmente en la realización de esas diligencias se les genera ansiedad. sin ser vista por dicha persona.. la intimidación y revictimización y traumas adicionales que conllevan la exposición de los niños en los procesos penales. a través de la cadena de custodia. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. la autor Sierra Zelaya 33. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. etc. en su presentación.. a fin que la prueba sea preservada. para ser utilizado en el juicio oral.com . explotación sexual. generando por tanto. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual 31. peritas/os. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. generando un ambiente de privacidad apto para dialogar y realizar el proceso de entrevista respectivo sin inhibir ni ofender a quienes. vergüenza y traición. niña o adolescente víctima de abuso sexual y que esta constituya una prueba preconstituida. La Guía de procedimiento para la entrevista única de niños. sentimiento de culpa. y trata con fines de explotación sexual.1. www. niñas o adolescentes presuntas víctimas de abuso sexual. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual. explotación sexual y trata con fines de explotación sexual32. Cámara de Gesell como herramienta investigativa en los abusos sexuales de niños y niñas.. defensoras/res. observar a la persona ofendida o testigo. 33 SIERRA ZELAYA. que expresa el cumplimiento de la obligación de no revictimizar. ". a fin que la prueba sea preservada.4. 54. La entrevista única es una diligencia de declaración que forma parte de la investigación penal que conduce el fiscal competente y se aplica a niños. comentó en forma expresa. que tiene las características de un ambiente panóptico de Jeremy Bentham. con entidad para sustentar una sentencia condenatoria. un ambiente de privacidad apto para dialogar y realizar el proceso de entrevista. para ello. mas no para entrevista de mayores de edad que sufran los delitos señalado. mientras brinda su declaración sin ser vista. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. visite www. con los principios de inmediación.3. en la Sala de Entrevista Única. establece que la entrevista sea realizada en los ambientes adecuados y con los artefactos de captación de imagen y sonido en perfecto funcionamiento.. niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual. tiene una finalidad clara: evitar la revictimización del niño. 1. tensión dolor. constituyéndose en un método de investigación que evitando la exposición directa con el agresor y las partes que interrogan y contrainterrogan.. para este efecto el psicólogo emplea la entrevista forense.com16 El acto procesal de declaración en Cámara Gesell. 32 En la guía de procedimiento para la entrevista única de niños. El objetivo principal de la presente Guía. la cual debido a su mecanismo panóptico permite a un grupo de personas conocedores de su metodología como juezas/ces.Declaración prestada en sala única.

La contradicción procesal se respeta. según las circunstancias de urgencia y plazo de diligencias urgentes. El derecho de defensa tiene como contenido esencial. el derecho de contradicción. sin el cual no se puede comparecer en juicio y defender las respectivas posiciones (. con la presencia del abogado del imputado. no significa. Editorial MARCIAL PONS. necesariamente la efectiva concurrencia del abogado defensor del imputado y su contrainterrogatorio efectivo.. sólo comprende un debido y oportuno emplazamiento. debe llevarse a cabo respetando dos garantías procesales importantes: la inmediación y la contradicción procesales: La inmediación. con tiempo de anticipación razonable. es decir. México 2008. Cuando la entrevista única en Cámara Gesell. Este emplazamiento debe ser oportuno. la concurrencia o no del abogado defensor del imputado a la declaración en Cámara Gesell.IV. tiene valor probatorio equiparable a la Prueba Anticipada. en el supuesto jurídico de la norma jurídica del inciso 14 del artículo 139. La entrevista única de cámara Gesell. efectuando el contrainterrogatorio u observaciones pertinentes y a partir de dicha declaración. la calidad de adquisición de fuente de prueba FIABLE.. señalando que el derecho de defensa implica la posibilidad de un juicio contradictorio en el que las partes pueden hacer 34 NOGUERA ALCALA Humberto.. sino. es la posibilidad jurídica y física de contradecir la conducta que se imputa en su contra. a ser informadas del contenido de la imputación y los elementos probatorios que sustentan dicha imputación.com .. que le da al acto procesal de entrevista.1. pero. ofreciendo la actuaciones de los medios de prueba e impugnando la decisión que no le favorece según su teoría del caso. a fin de que intervenga en la entrevista de Cámara Gesell. De este concepto. conforme a las leyes vigentes. consiste en que las partes tiene derecho: a ser citados debidamente. en cuyo sentido ha expresado el autor Noguera Alcalá 34.Declaración llevada a cabo con las garantías de inmediación y contradicción. T. se desprende. a ser asesorado por un abogado.) implica la posibilidad de un juicio contradictorio en el que las partes pueden hacer valer sus derechos o intereses legítimos. consiste en que las partes tiene derecho: a ser citados o notificados conforme a las normas jurídicas vigentes. realizando el contrainterrogatorio de los testigos y peritos. El desarrollo de estos dos principios.3. tiene el derecho a la defensa. a ser asesorado por un abogado de su elección o de oficio.)" Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. La persona física en general que tiene la calidad de partes en juicio y la persona detenida en especial.monografias. que la esencia del derecho de defensa. se efectúan en el presente trabajo en los ítems respectivos. para que el abogado del imputado realice control de fiabilidad y credibilidad de la declaración. visite www. p. a ser informadas del contenido de la imputación y los elementos probatorios que sustentan. El derecho de acceso a la jurisdicción y al debido proceso. es decir. Ciencia del Derecho Procesal Constitucional.com17 1. que la Constitución Política del Estado le reconoce. se realiza con la contradicción simultánea efectiva. El derecho de defensa.monografias. es decisión del imputado. esta declaración. y derecho a que las decisiones se encuentren motivadas en prueba evidente y eficiente e impugnar las decisiones que le causan perjuicio. 814. con el emplazamiento al imputado o a su abogado defensor. de tener la posibilidad real de defenderse. ofrecer la actuación de otras fuentes de prueba. a ser oída su versión de la conducta imputada y argumentar su descargo que considere necesario. www. lo que tiene como presupuesto básico el debido emplazamiento de las partes. Este derecho de defensa. se cumple con la presencia del Fiscal a cargo del caso. a ser oída su versión de la conducta imputada y argumentar su descargo.Derecho a la defensa. quien puede consentir en su no concurrencia a esta diligencia.. Declaración en Cámara Gesell y derecho de contradicción sucesiva 2. a que las decisiones se encuentren motivadas en prueba evidente y eficiente e impugnar las decisiones que le causan perjuicio.. "El derecho de defensa (.5.

se tiene que el derecho de defensa comprende los siguientes derechos. La Constitución de 1993. visite www.657. según el cual “toda persona acusada de un delito tendrá derecho a ser informada de la naturaleza y causas de la acusación formulada contra ella”. 924. Tercera Edición. que “Las resoluciones judiciales sólo producen efectos en virtud de notificación hecha con arreglo a lo dispuesto en este Código.. oídas y vencidas mediante prueba evidente y eficiente. En ese sentido. 36 RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. en su segundo párrafo. es así que en la sentencia dictada en el expediente N° 0129-2005- HC/TCLIMA35. no basta con la posibilidad in abstracto de contar con los recursos necesarios.559. 37 BUSTOS RAMÍREZ.2.. Lima 1997. sobre su versión sobre la conducta imputada y argumentar su descargo que considere necesario y -Derecho que sea asesorado por un abogado de su elección o de oficio.. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Enrique. De este concepto. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. tiene el derecho de expresar su versión sobre la conducta imputada y argumentar 35 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONALEXP..) comprende el derecho a la asistencia letrada y a ser informado de la acusación..) Esto concuerda con lo establecido en el artículo 14.en diferentes sentencias y resoluciones. reconoce “el derecho de toda persona a la comunicación detallada de la acusación formulada en su contra”.”.. 38 BERNALES BALLESTEROS.. de fecha 18 de febrero de 2005. 1219. Obras Completas Tomo I Derecho Penal Parte General. de fecha 31 de agosto de 2011. es decir. N.3. El Tribunal Constitucional. es que el imputado cuente con la posibilidad real de defenderse. pp. señala que el derecho de defensa comprende el de ser informada de la acusación y contar con la asistencia letrada. -Derecho a ser oída. N° 02566-2011-PA/TC. Lima 2004. Análisis Comparado..monografias. ha desarrollado el concepto de este derecho –derecho de defensa. “El derecho a la defensa (. -Derecho a ser informado del contenido de la imputación y los elementos probatorios que sustentan dicha imputación.) las partes en juicio deben estar en la posibilidad jurídica y fáctica de ser debidamente citadas. “(…) consustancial al significado constitucional del derecho de defensa es que se cuente con la posibilidad real de poder defenderse. entre otros derechos (. que a su vez comprende otros en su ejercicio: -Derecho a ser citado o notificado conforme a las normas jurídicas vigentes. PP. quien precisa que el derecho de defensa consiste en que la persona: primero. Lima Huron Equities INC. Juan.) El segundo consiste en el derecho de ser permanentemente asesorado por un abogado que le permita garantizar su defensa de la mejor manera desde el punto de vista jurídico (. El derecho de defensa garantiza que ello sea así. ha establecido que el derecho de defensa implica el conocer los cargos imputados por parte del imputado. sino que la parte debe ser notificada a efectos de que pueda interponerlos de manera oportuna. Editorial Constitución y Sociedad ICS. La Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 8. p.° 0129-2005-HC/TC..)”. lo que tiene como presupuesto básico el debido emplazamiento de las partes. p.com18 valer sus derechos o intereses legítimos.. sentido en que explica también el autor nacional Marcial Rubio. para que ejerza su derecho de defensa de manera idónea y eficaz. Editorial ARA Editores.monografias.”. citado por Enrique Bernales 38. “(. ya que solo así es posible ejercer la defensa de una manera idónea y eficaz (.b). “El derecho de defensa implica el derecho de conocer en su integridad los cargos formulados en contra del justiciable. el artículo 155º del Código Procesal Civil dispone.. a. LIMA36. Así mismo. Lima. María Luisa Cotillo Aliaga. y en la resolución dictada en el expediente N° 02566-2011-PA/TC..com . ha señalada que lo consustancial al derecho de defensa. y -Derecho a que las decisiones sean motivadas en prueba evidente y eficiente e impugnar las decisiones que le cause perjuicio. El autor Chileno Bustos Ramírez37.) el derecho de defensa tiene dos significados complementarios entre sí: El primero consiste en que la persona tiene el derecho de expresar su propia versión de los hechos y de argumentar su descargo en la medida que lo considere necesario (. www.

determinará que..tener la posibilidad jurídico y física de discutir o refutarla la incorporación de la fuente de prueba. refutar o confrontar dicha prueba. que prescriben que nadie puede ser juzgado sin ser oído y vencido en juicio y que para ello. fundamento 3.monografias. visite www. El Debido Proceso Legal en el Perú y el Sistema Interamericano de Protección de Derechos Humanos. que garantice su defensa. como la garantía suprema que atiende a su esencia misma. que estableció que la ausencia del derecho fundamental de defensa. es un derecho constitucional que consiste en la facultad del sujeto procesal: a). que las partes en juicio. cuando lo considera necesario.. sentido en que también expresa el autor nacional Quiroga León39. constitucionalmente. Lo expuesto. no es necesario que efectivamente confronte o discuta la conducta imputada o el elemento de convicción o prueba que se le opone. a fin que ejerza su derecho de contradicción. Aníbal. Editorial Jurista Editores. autónoma o dependiente. CUZCO. consiste en que el sujeto procesal a quien se opone un elemento de convicción o prueba. Es preciso señalar que esta facultad de controvertir la prueba que se le opone al sujeto procesal. y segundo. De otro lado.. siendo este un atributo principal de las partes sujetas a proceso.2. p..La Constitución.. pues sin él no estaremos ante un verdadero proceso. oída su versión y vencida mediante prueba evidente y eficiente. tenga la posibilidad de conocer y discutir. en el sentido señalado. ofreciendo la actuación de elementos de convicción o de pruebas de descargo de primer grado y/o de segundo orden. no habrá contradictorio.. formular una hipótesis contraria. de modo que se proscribe la sentencia o resolución judicial inaudita pars. en su artículo 139 inciso 14 y 15. 2... ante su ausencia.1. en forma simultánea o sucesiva.71.. como la garantía suprema de un verdadero proceso..de conocer la conducta imputada y en base a la cual. estas normas prescriben: 1.com19 su descargo. “(. www. y b)..2. Toda persona será informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detención. La esencia del derecho de contradicción. Carmen Najarro Villagaray y otros. toda vez que.. la sentencia de oficio o por el sólo pedido de una de las partes (. en el derecho de ser asesorado permanentemente por un letrado. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su elección y a ser asesorada por éste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. por tanto. debe estar debidamente citados.Derecho de contradicción. teniendo en cuenta la conducta imputada en el proceso penal. quedando proscrita la sentencia o resolución inaudita parts.- El derecho de contradicción. oídos y vencidos mediante prueba evidente y eficiente. Lima 2003. Nº 06998-2006 PHC/TC40. “(…) el derecho fundamental de defensa está considerado como la fuerza motriz del proceso. el debido emplazamiento. no habrá contradictorio dentro del proceso. quien precisa que el derecho defensa comprende el derecho de ser debidamente citado.) la protección del derecho de defensa manifiesta otro de los grandes principios del Derecho Procesal: el Principio de Contradictorio (Contradictio audiatur et altera pars) (. Nº 06998-2006 PHC/TC.) las partes en juicio deben estar en la posibilidad jurídica y fáctica de ser debidamente citados.Concepto. esto es.)”. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. se encuentra debidamente prescrita en el artículo 139 inciso 14 y 15 de la Constitución.monografias. se cumple con otorgamiento jurídico y físico de la posibilidad de confrontar la imputación y las pruebas que se le opone. ha prescrito lo siguiente: (…) 14. debe existir como mínimo. oídas y vencidas mediante prueba evidente y eficiente. pp.com .El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningún estado del proceso. 444. ha expresado el Tribunal Constitucional en su Sentencia dictada en el EXP. 39 QUIROGA LEON. este derecho tiene su origen en el precepto sustancial según el cual nadie puede ser juzgado sin ser oído y vencido en juicio. artículo 8 literal d) de la Convención Americana de Derechos Humanos y en los literales c) y d) del artículo 383 del Nuevo Código Procesal Penal. 2. 40 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP.

“(.” 42 CUELLO IRIARTE Gustavo. d) Las actas conteniendo la declaración de testigos actuadas mediante exhorto. Cuello Iriarte 42.contraria. de lo que se trata es de tomar conocimiento de las actuaciones llevadas a cabo en la instrucción y poder. Vicente C. 677. ha desarrollado el autor Guzmán Fluja 41. en su artículo 8 e inciso d). en forma simultánea a su actuación o sucesiva a dicha actuación. sólo.. Editorial TIRANT LO BLANCH. (…) El derecho de contradicción. 2. etc. ausencia del lugar de su residencia. o mediante el ataque al procedimiento seguido para la incorporación de la información al proceso. que son: la inmediación y la contradicción. “(…) comprende el derecho de la parte o sujeto procesal a quien se opone una Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. debe estar pensada en función de la finalidad propia de esta fase procesal. quien ha señalado que el principio de contradicción consiste en tomar conocimiento de las actuaciones llevadas a cabo en la instrucción y poder. esta norma establece lo siguiente: (…) c) Los informes o dictámenes periciales. de las causas o razones de su detención. lo esencial radica en la oportunidad para que la parte o el sujeto procesal a quienes se les 41 GUZMAN FLUJA..El principio de que toda persona debe ser informada. autónoma o dependiente. ha precisado que en el principio de contradicción. sino. posibilidad que se materializa. También se darán lectura a los dictámenes producidos por comisión. www.. 3. en forma simultánea o sucesiva. sobre la base de la información así adquirida.) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor”. evaluar la mejor estrategia defensiva. Este derecho no comprende la efectiva realización de la contraposición..monografias. etc. inmediatamente y por escrito. p. 2006. es un derecho constitucional que tiene sustento en el derecho de ser informado de la acusación.. así como las actas de examen y debate pericial actuadas con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes. el debido emplazamiento al imputado identificado y apersonado.com . en forma personal o a través de su abogado y ofreciendo la actuación de elementos de convicción o de los medios de pruebas de descargo y las pruebas de segundo orden –pruebas sobre pruebas-. mediante la petición de práctica de otras diligencias que puedan proporcionar fuentes de prueba de descargo que. en la línea del concepto expuesto. enfermedad.. desconocimiento de su paradero o por causas independientes de la voluntad de las partes. Así en principio y partiendo del derecho a ser informado de la acusación. visite www.tener la posibilidad jurídico y física de discutir o refutarla la incorporación de la fuente de prueba.com20 15. por ilegalidad o ilicitud. y consiste en la facultad del sujeto procesal contra quien se opone la conducta imputada y el elemento de convicción o medio de prueba: a). si no exculpatoria. de esta manera tenga el sujeto procesal. prescribe lo siguiente: “(. prescribe los requisitos de la prueba preconstituida.. 347. y.de conocer la conducta imputada y en base a la cual. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.La Convención Americana de Derechos Humanos. p.. para que.El Nuevo Código procesal penal.. por otro lado. (…).monografias. por lo menos permitan en su día en el juicio oral sembrar la duda sobre la fuente de prueba de cargo del acusador. evaluar la mejor estrategia defensiva. También serán leídas las declaraciones prestadas ante el Fiscal con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes. sobre la base de la información así adquirida. en la obtención de las fuentes de prueba. Buenos Aires 2008. siempre que el perito no hubiese podido concurrir al juicio por fallecimiento. exhorto o informe. En el sentido del concepto propuesto.) la contradicción en la instrucción. la posibilidad de controvertir la imputación y los elementos de convicción o pruebas a actuarse o actuados. Derecho Probatorio y pruebas penales. en su artículo 383 literales c) y d). y b).. siempre que se den las condiciones previstas en el literal anterior. Editorial LEGIS. formular una hipótesis –teoría del caso. mediante la petición de práctica de otras diligencias que puedan proporcionar fuentes de prueba de descargo. mediante el debido emplazamiento de la imputación y de la actuación de la fuente de prueba.

“El TC maneja un concepto amplio del derecho a la presunción de inocencia: no sólo incorpora la exigencia de que la condena deba estar basada en pruebas suficientes – más allá de toda duda razonable-. sino también que las pruebas hayan sido obtenidas lícitamente – sin vulneración de derechos fundamentales. expresa que según estos tribunales. que la oportunidad de contradecir o la posibilidad de formular alegaciones y de solicitar la práctica de los medios probatorios que se estimen más aptos para su acreditamiento no puede reducirse al acusado y. lo que bien puede ocurrir con la participación en la práctica de la prueba o con su traslado. incluido los acusadores(…)” 44 ALCÁCER GUIRAO Rafael. el autor Pedraz Penalva 43. implica la oportunidad de contradecir o la posibilidad de formular alegaciones y de solicitar la práctica de los medios probatorios que se estimen más aptos para acreditar su teoría del caso en su defensa y que el juico oral no se puede llevar a cabo sin la participación de los acusados.. visite www.de que las pruebas susceptibles de enervar la presunción de inocencia sólo podrán ser aquellas que se hayan practicado en el seno del juicio oral. habiendo admitido el TC que en supuestos en que la ausencia del testigo en el juicio oral esté justificada.monografias. que debe llevarse a la causa con conocimiento y audiencia de las partes. satisfaciendo las garantías de inmediación y contradicción. Ahora bien. comentando el contenido de la contradicción en la incorporación de fuentes de prueba en la instrucción (investigación).y que hayan sido válidamente practicadas. señaló que el derecho de defensa. prueba de gozar de la oportunidad procesal de conocerla y discutirla.03. y no en la exigencia de que efectivamente lo contradigan. por otro lado.como haya sido aportada al proceso. 229. Madrid 2000. “(…) Su omnicomprensiva esfera subjetiva surge del análisis del derecho de defensa en el marco de la contradicción lo que implica. mejor dicho. que ha descontarse con la posibilidad normativa de compartir el ejercicio de la función pública de acusar con el Ministerio Fiscal reconocida a cualquier ciudadano…el derecho de defensa exige. lo que bien puede ocurrir con la participación en la práctica de la prueba o con su traslado.” 43 PEDRAZ PENALVA Ernesto. de otro.. Editorial COLEX. el testimonio prestado con anterioridad al juicio oral. según el Tribunal Constitucional Español y Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Derecho Procesal Penal T.monografias. siempre que se garantice la posibilidad de contradicción. pueden tener valor probatorio. ámbito donde operan con plenitud las citadas garantías de inmediación y contradicción. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. de una parte. que nadie pueda ser condenado en ausencia o. p. testimonios incriminatorios prestados en fases anteriores del procedimiento pueden tener valor probatorio siempre que se garantice la posibilidad de contradicción (…)” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. sin importar la forma –eso si legal. p. es decir. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04.I. incluyendo en esto el ejercicio de su derecho de contraprobar. en el marco de la contradicción.com21 opone una prueba puedan conocerla y discutirla o controvertirla y no en la exigencia de que efectivamente lo contradigan. A él se oponen las pruebas secretas y la utilización del conocimiento privado del juez (…) lo esencial de este principio radica en la oportunidad para que la parte o el sujeto procesal a quienes se les opone una prueba puedan conocerla y discutirla o controvertirla. esa regla admite excepciones. www. que no pueda celebrarse el juicio sin la participación de todos los sujetos.com . El autor Alcácer Guirao44.De la citada exigencia de validez probatoria se deriva la regla básica – asumida también por el TEDH4. en inmediata relación con el anterior.

de controlar la producción de las pruebas de cargo. de pedir oportunamente la libertad condicional. contradicción que se hace.que se introducen al proceso penal.. de ofrecer pruebas. “Su intervención es importante a los fines de controlar el desarrollo regular del procedimiento.. los argumentos acusatorios y el valor de las pruebas y recurrir la decisión final. o ambos. de ser oído expresando en su descargo todas las explicaciones pertinentes que considere necesarias. en Prueba y Proceso Penal. por ejemplo.2. p.". 46 GUZMAN FLUJA Vicente c.com22 Por otro lado. Editorial Marcial PONS.88. es aquella contradicción que se realiza en el momento de la obtención de los datos o informaciones que constituyen la fuente de prueba. contradecir en forma personal o por medio de su abogado. de recurrir la sentencia condenatoria o la que le imponga una medida de seguridad. Derechos del imputado. Buenos Aires 2005. resulta útil epistemológicamente permitir el interrogatorio cruzado de los declarantes. Por otro lado. Valencia 2008. Editorial RUBINZAL.. de modo que las dos partes puedan preguntar sobre la información que pueda apoyar sus respectivas hipótesis y poner a prueba la fiabilidad de lo declarado y del declarante.no es posible garantizar siempre y en todo momento la existencia de una contradicción actual o simultánea a la obtención de la fuente de prueba…" 47 FERRER BELTRAN Jordi.. Editorial RUBINZAL. en sentido parecido ha desarrollado el autor Ferrer Beltrán 47. de alegar personalmente o por medio de su abogado. Durante el transcurso de la condena firme. a fin de introducir la fuente de prueba. 153. el autor Martin García 48. para ser oído respecto de sus descargos. mediante el debido emplazamiento de la imputación y de la actuación de la fuente de prueba. controlar la producción de la prueba de cargo. la contradicción simultánea se presenta cuando el sujeto procesal tiene la posibilidad jurídico y física actual de discutir o refutar los datos o informaciones -fuente de prueba.monografias. es decir. para ofrecer pruebas. Derechos del imputado. visite www. La contradicción simultánea. en cuya actuación se examina a una persona física –agraviado. todo con la finalidad de que se obtenga información que apoye la hipótesis correspondiente o simplemente para probar su credibilidad del dato o información o del mismo examinado.Contradicción simultánea y sucesiva. conforme a una hipótesis contraria autónoma o dependiente.com . en el sentido expresado. Jauchen45 señala que la intervención del imputado es importante. Editorial TIRANT LO BLANCH. puede ante el juez de ejecución penal realizar todas las instancias pertinentes con el propósito de que la misma se cumpla regularmente conforme a la Constitución. expresando que la contradicción tiene su aplicación más clara en una declaración de una persona física. -de manera personal o a través de su abogado.2. según el Tribunal 45 JAUCHEN. efectuando todas las fundamentaciones críticas de hecho y de derecho contra los argumentos acusatorios y sobre el valor de las pruebas. “La formación o práctica de la prueba de forma contradictoria tiene su aplicación más clara en el caso de las pruebas que consisten en la declaración de una persona física. la actuación de elementos de convicción o de los medios de pruebas de descargo. si obedece a su decisión voluntaria. En esos caso. Una clara aplicación del principio de contradicción simultánea dentro del proceso penal. de primer orden y las pruebas de segundo orden –pruebas sobre pruebas-. en esos casos. eventualmente. las leyes y reglamentos. La valoración racional de la prueba.Contradicción simultánea. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. posibilidad que se materializa. testigo o perito-. www. 2. en cuya actuación. se encuentra en la actuación del elemento de convicción o medio probatorio testimonial o pericial (personal). en forma directa. de interponer recurso de revisión.” JAUCHEN. p. Eduardo M.monografias. por ejemplo.y ofreciendo o no. existe la posibilidad de que se realice el contrainterrogatorio. mediante la actuación de los elementos de convicción o medios de pruebas. Eduardo M. p. 153. 206. 1. Buenos Aires 2005. etcétera. para acreditar la imputación o la tesis contraria o algunos elementos de cada uno de ellos. resulta útil permitir el interrogatorio cruzado de los declarantes y preguntar sobre la información que pueda apoyar sus respectivas hipótesis y poner a prueba la fiabilidad de lo declarado y del declarante. señala que las declaraciones testimoniales realizadas con presencia del letrado del inculpado o sin su presencia. quien precisó que la contradicción simultánea se presenta cuando la contradicción es actual o simultánea a la obtención de la fuente de prueba. p. ha desarrollado el autor Guzmán Fluja 46.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Barcelona 2007.

sentido en que comenta el autor Guzmán Fluja 49. 49 GUZMAN FLUJA.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Madrid 2000.monografias. ya que. salvo que se decrete el secreto del sumario. se encuentra fugado y no tiene residencia conocida.3 del art.monografias. Efectivamente. en consecuencia. visite www. porque. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. por ejemplo.com23 Supremo. debe ponerse en conocimiento del imputado inmediatamente.1. los levantamientos del secreto de las comunicaciones.. En la etapa de la investigación del delito. sin excepción alguna. o no podrá realizarse un interrogatorio de recuerdo o de contradicción con la versión dada en la investigación. Esta obligatoriedad del emplazamiento al imputado identificado y apersonado. claro es. tiene la consideración. 48 MARTÍN GARCIA. en el caso peruano. “ (…) las partes personadas podrán tomar conocimiento de todas las actuaciones a intervenir en todas las diligencias del procedimiento…a salvo que se decrete el secreto del sumario (…) pero cuando el secreto se levante las demás partes tiene el derecho de conocer lo actuado en términos adecuados para ejercer su derecho de defensa.Que el sujeto activo del delito se encuentra debidamente identificado. 348. por no tener calidad de prueba preconstituida.. Pedro. aptas para desvirtuar el derecho de presunción de inocencia y formar convicción judicial. Vicente C. Editorial Consejo Gral. y 2. es renunciable. Pero. la declaración no tiene naturaleza de prueba preconstituida. por la presencia física en las mismas del inculpado. aclarando que la asistencia del letrado del imputado a la actuación de la fuente de prueba. -contradicción sucesiva-. 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y político. cuando el sujeto activo. aptas. en particular –y no sólo en las que se practiquen como pruebas preconstituidas (…) se desprende no sólo de los principios generales de la teoría de la prueba. presencia física que se convierte así en un derecho de éste. el fiscal penal tiene la obligación de posibilitar que el imputado ejerza su derecho de contradicción simultánea. Editorial TIRANT LO BLANCH. cuyo éxito sería gravemente dañado o por razones de urgencia. puede renunciarlo expresa o tácitamente en casos y diligencias particulares… El derecho (renunciable) del inculpado a estar presente físicamente en todas las diligencias sumariales.com . no podrá oralizarse y debatirse la declaración de un testigo que no concurrió a juicio oral. Presencia física de las partes en la fase de instrucción..Cuando el sujeto activo identificado se encuentra apersonado en la investigación del delito (por lo menos con domicilio real conocido donde reside): No se cumple esta condición. al momento de la actuación probatoria. sino de la propia y específica regulación legal…epígrafe d) del ap. La prueba en el proceso penal. podría tener graves consecuencias negativas en el juicio oral. cuando concurren en forma simultánea las siguientes condiciones: 1. será obligatoria. según la jurisprudencia constitucional y del Tribunal Supremo. la infracción de esta obligación. y que. “(…) Se trata de declaraciones testificales realizadas en fase de instrucción sin previsión de la imposible o muy difícil presencia del testigo de que se trate en el acto del juicio oral. cuando el secreto se levante las demás partes tiene el derecho de conocer lo actuado. la contradicción simultánea. y en todas las declaraciones testificales. Bien que. etc. p. caso de haberse prestado a presencia del Letrado del inculpado. para desvirtuar el derecho constitucional a la presunción de inocencia y formar la convicción judicial (…) la posible aptitud probatoria de tales diligencias sumariales debe pasar necesariamente. lo que se concretará con el debido emplazamiento al imputado apersonado (o con domicilio real conocido donde reside). etc. pero. del Poder Judicial. adquieren auténticas diligencias de prueba.. 203-206. 2006. como es el caso del secreto de determinadas actuaciones. de auténticas diligencias de prueba. o sin su presencia cuando ello es debido a la voluntaria decisión del mismo. no obstante estar debidamente identificado. tiene algunas excepciones. y darse lectura expresa a las mismas en el acto del juicio oral. el acusador. p. con carácter general. www. 1.Obligatoriedad de contradicción simultánea con sujeto activo identificado y apersonado. que pueden obedecer a la naturaleza de los actos procesales. una vez levantado el secreto o se recibe el informe de levantamiento del secreto de las comunicaciones. quien señala que las partes personadas podrán tomar conocimiento de todas las actuaciones a intervenir en todas las diligencias del procedimiento.

"Sólo cabrá prescindir de tales presencias si concurre una razón de urgencia. entre ellos.Contradicción sucesiva. poniendo en conocimiento del imputado de las fuentes de prueba obtenidos.. 2. se desarrollará en el siguiente título. debe otorgársele al imputado la posibilidad de contradecir. ni localizado. esta contradicción. pero. La Prueba Penal. contradicción simultánea a la obtención de la fuente de prueba.com . en determinadas actos procesales de obtención de fuentes. no siempre es posible exigir el cumplimiento de la garantía de contradicción en su dimensión absoluta. 1109.Contradicción sucesiva. mediante la actuación de los elementos de convicción o medios de pruebas. vale decir. no siempre se puede realizar una contradicción actual.Concepto. etc. refuten su validez. se debe realizar una contradicción sucesiva. o si el imputado no se halla detenido. se presenta cuando la posibilidad jurídico y física de discutir o refutar los datos o informaciones -fuente de prueba. El contenido de la contradicción sucesiva.1. por ejemplo: la intervención de sus comunicaciones personales. en relación a la declaración en Cámara Gesell. www. 2a Ed. 2. lo que se cumple. en la medida que concurren los intereses de la sociedad y de la víctima. por concurrencia de varios factores. o si el imputado no se halla detenido. además de la inmediación. como en todos los casos de la realidad social. siempre será posible garantizar al imputado una contradicción sucesiva o diferida. La regla general es que la contradicción es obligatoria en casos de sujeto activo identificado y apersonado. al igual que la contradicción simultánea. no siempre debe exigirse el cumplimento de una contradicción en su dimensión absoluta. los más importantes son: urgencia de la actuación de la fuente de prueba. es decir.monografias. se realiza conforme a una hipótesis contraria autónoma o dependiente.2. ni preso. vale decir. cuando al imputado se le da la posibilidad de contradecir." Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. su credibilidad. en forma amplía. inmediatamente después de la obtención de la fuente de prueba. Y la ausencia del imputado será un dato que el tribunal sentenciador deberá valorar siempre en su justa medida. Si bien es cierto que no es siempre posible garantizar la contradicción absoluta. si concurre una razón de urgencia. 2. en estos supuestos de obtención de fuentes de información.. y ésta se cumple.3. Editorial TIRANT LO BLANCH. Valencia 2005. se realizan inmediatamente después de su actuación o desaparición de la razón que impedía la contradicción simultánea. en este sentido ha precisado el autor Climent Durant50. datos o informaciones de prueba. en caso de urgencia y otros factores similares..que se introducen al proceso penal. y lo ideal es que esa contradicción se haga simultáneamente a la actuación de la fuente de prueba. y/o impugnando la fuente de prueba actuada. pero. tiene excepciones. -de manera personal o a través de su abogado.II.monografias. p. es decir. visite www. en forma directa.Excepción a la obligatoriedad de contradicción simultánea con imputado identificado y apersonado. derechos que deben tener una aplicación equilibrada dentro del proceso penal. Este supuesto de contradicción se tratará extensamente en el ítem de contradicción sucesiva. posibilidad que se materializa.com24 1. por lo que. T. que esta contradicción sucesiva. ya que. Para que una actuación de una fuente de prueba se convierta en prueba preconstituida. ni preso. o inmediatamente después de identificado el sujeto activo de la conducta imputada. a fin de que realicen contradicción. cuando el imputado no se encuentra identificado y apersonado en el momento de la actuación de la fuente de prueba. señalando que sólo podrá prescindir de la presencia del imputado o su abogado durante la realización de la diligencia. mediante el debido emplazamiento de la imputación y la obtención de la fuente de prueba -elemento de convicción o medio de prueba-. debe ponderase con la presencia de los intereses de la víctima y la sociedad..y ofreciendo o no la actuación de elementos de convicción o de los medios de pruebas de descargo de primer orden y las pruebas de segundo orden –pruebas sobre pruebas-. pero. es decir. en los que.3.. para su éxito dependen necesariamente o de manera indispensable que se realicen sin presencia del imputado conocido y apersonado e incluso sin su conocimiento previo y simultáneo.Declaración en Cámara Gesell y contradicción sucesiva. 1. 50 CLIMENT DURÁN Carlos. ni localizado. etc.

Khawaja y Tahery c. unicamente od in misura determinante. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. señala que no es posible siempre garantizar una contradicción simultánea. puede plantearse la idea de que en la instrucción penal no cabe reclamar una vigencia del principio contradictorio que asuma un carácter absoluto y maximalístico. mediante el interrogatorio defensivo a otros testigos sobre los elementos informativos trasladados por el no comparecido. “…Los supuestos de incomparecencia por falta de localización de un testigo cuando su declaración en la fase previa se hizo sin intervención de la defensa (lo que sucede aquí en relación a la menor) son germen de controversia (…) La más reciente considera que no estamos necesariamente ante un caso de inutilizabilidad radical. fundamento de Derecho Tercero. visite www. 40. segnatamente in caso di rifiuto di reiterarle in pubblico per paura delle conseguenze per la sicurezza dell’autore delle deposizioni. por razón de la concurrencia de intereses diversos que concurren en el proceso penal.com . de la sentencia del 15 de diciembre de 2011. es decir. la contradicción en la fase a la obtención de la fuente de prueba y es más una garantía de la obtención dialéctica de la fuente de prueba ( o una garantía en orden a excluir esa fuente de prueba. ipotesi possibile nell’ambito di processo riguardanti il modus operandi delle organizzazioni mafiose.. § 34. in determinate circostanze può essere necessario. Se l’imputato ha avuto una occasione adeguata e sufficiente di contestare siffatte deposizioni. ha señalado en forma clara que las declaraciones de testigos sin la intervención de la defensa. se hizo una contradicción sucesiva. Reino Unido.. y que determinadas atemperaciones se deben tener en cuenta para armonizar los diferentes intereses presentes en el proceso penal . el autor Guzman Fluja 51." 52 SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. Pero es posible afirmar que es o debe ser posible (siempre) un contradictorio diferido sobre la fuente de prueba. In effetti. per le autorità giudiziarie. en la Sentencia Nº 357/2014 la Sala 2ª de lo Penal de fecha 16 de Abril de 2014 52. 40.. al momento in cui sono fatte o successivamente.com25 En el sentido comentado. Editorial TIRANT LO BLANCH. que un método de generación de una prueba de cargo. Por ello. le sentenze Isgró contro Italia del 19 febbraio 1991.) no es posible garantizar siempre y en todo momento la existencia de una contradicción actual o simultánea a la obtención de la fuente de prueba. en Prueba y Proceso Penal. es así que.. en la Sentencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. siguiendo la doctrina de la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos -Gran Sala-. siempre será posible realizar una contradicción diferida o sucesiva. de lo Penal Español. tiene un desarrollo consistente y uniforme en el Tribunal Supremo Español. del 27 febbraio 2001.monografias. el derecho de contradicción puede satisfacerse de forma suficiente en el caso concreto. en su dimensión maximalista. di trovare ausilio nelle deposizioni risalenti alla fase delle indagini preparatorie. los que deben ser armonizados. 53 SENTENZA del 27 febbraio 2001. sin contradicción. Sala 2ª. tra le altre. en la obtención de la fuente de prueba. El derecho de contradicción puede satisfacerse de forma suficiente in casu mediante el interrogatorio defensivo a otros testigos sobre los elementos informativos trasladados por el no comparecido. En igual forma. Valencia 2008. (Ricorso N° 33354/1996)."(. Habrá que ponderar todas las circunstancias y entre ellas esa limitación de la contradicción para valorar tal prueba sumarial introducida en el juicio oral a través de su lectura. vale decir. caso Luca contra Italia 40 53. 206. ya que.monografias. Ne consegue . serie A N° 194-A. p. que en este caso. o parte de ella. comunque. la loro utilizzazione non contrasta in sé con l’articolo 6 §§ 1 e 3 d). ha señalado expresamente que el 51 GUZMAN FLUJA Vicente c. en un momento dado). come la Corte lo ha precisato in più riprese (vedere. Será un problema de fiabilidad o credibilidad que habrá que solventar teniendo en cuenta que esa declaración se hizo al margen de la contradicción y por tanto que estará precisada de más elementos corroboradores. o habrá de limitarse a ser ella misma elemento corroborador que por sí solo no bastaría para la condena. (Ricorso N° 33354/1996). § 47).En resumen. es decir. de fecha 16 de Abril de 2014. no está vedada tajantemente su posibilidad de aprovechamiento probatorio. e Lüdi contro Svizzera predetta. www. No está vedada tajantemente la posibilidad de aprovechamiento probatorio.como es el caso. su Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Corte Europea DEI DIRITTI DELL’UOMO CASO LUCA’ contro ITALIA. pero. La contradicción sucesiva. che i diritti della difesa sono limitati in maniera incompatibile con le garanzie dell’articolo 6 quando una condanna si fonda. asunto Al.

por lo que declaraciones prestadas en fases anteriores al juicio oral no lesionan el derecho al proceso debido si han podido ser sometidas a contradicción.La contradicción sucesiva. es un requisito de la correcta valoración de las pruebas.3 d) CEDH. §§ 31-33. 54 ALCÁCER GUIRAO Rafael. es una garantía del ejercicio del derecho de defensa y por otro lado. que la Corte Suprema del Reino Unido. coincide con la concepción del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. lo que puede ser el caso en el marco de procesos contra organizaciones mafiosas. como manifestación del principio de contradicción. www. debiendo el tribunal haber realizado “todo esfuerzo razonable” para traer al testigo al acto del juicio (…)” 55 ALCÁCER GUIRAO Rafael. Reino Unido-.03. “Por influencia del sistema adversarial anglosajón. ambos Tribunales exigen la existencia de una causa legítima de la inasistencia del testigo al juicio oral. p. recurrir a declaraciones que se remontan a la fase de instrucción previa. que ha tenido una clara influencia en la elaboración del contenido preciso de este principio. para las autoridades judiciales.monografias. Resulta por ello paradójico que haya sido precisamente la influencia del Reino Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. las pruebas actuadas. ricorso n° 33286/96. especialmente la sentencia condenatoria. serie A n° 261-C. analizando la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos . Risoluzione del Comitato dei Ministri DH (99) 258 del 15 aprile 1999). al comentar la sentencia del Tribunal Europeo de delle deposizioni fatte da una persona che l’imputato non ha potuto interrogare o fare interrogare né nella fase dell’istruttoria né durante il dibattimento (vedere le sentenze Unterpertinger contro Austria del 24 novembre 1986. como manifestación del principio de contradicción. vedere anche Dorigo contro Italia. Para justificar tal excepción. Rapporto della Commissione europea del 9 settembre 1998. 712. Al-Khawaja y Tahery C. por tanto. se satisface dando al acusado una ocasión adecuada y suficiente para discutir un testimonio en su contra e interrogar a su autor en el momento en que declare o en un momento posterior del proceso. Según el TEDH. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. respetando este principio de contradicción. en este sentido ha expresado el autor Alcácer Guirao 55.Sentencia de la Gran Sala de 15 de diciembre de 2011. por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. sólo fundará la sentencia. señaló que la concepción del Tribunal Constitucional Español. p.. e Van Mechelen ed altri predetta.monografias. non pubblicata. La concepción del TC es coincidente con la seguida por el TEDH que. 6. proviene del sistema Anglosajón. en aplicación de lo previsto en el art. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. como un factor de compensación del derecho de contradicción simultánea efectiva y fundamento legítimo de la sentencia condenatoria. que expresamente precisa (traducción) “(…) (E)n algunas circunstancias puede resultar necesario. es definitivamente una de las manifestaciones esenciales del derecho de defensa.com .com26 acusado debe tener una ocasión adecuada y suficiente para responder a las declaraciones de la instrucción (investigación). en el momento de ser efectuadas o más tarde (…)” En igual forma. especialmente del Reino Unido. La vigencia del principio de contradicción. es por ello. su questo stesso caso. se satisface dando al acusado una ocasión adecuada y suficiente para discutir un testimonio en su contra e interrogar a su autor en el momento en que declare o en un momento posterior del proceso. queda claro que este principio de corte adversarial. Alcácer Guirao 54. Saïdi contro Francia del 20 settembre 1993. al considerar que el derecho a interrogar o hacer interrogar a los testigos de la acusación. p.sino asimismo como una garantía de defensa. En relación al origen de este principio. tal garantía es concebida por el Tribunal de Estrasburgo no sólo como un requisito para la correcta valoración probatoria –como garantía epistemológica. debe existir una razonable justificación que impida la declaración en el juicio oral. es el que desarrolla el contenido actual del principio de contradicción. e. ha venido asumiendo que el derecho a interrogar o hacer interrogar a los testigos de la acusación. serie A n° 110. ya sea en el momento de ser efectuadas (simultáneo) o más tarde (sucesivo). sobre todo si no pueden ser reiteradas en público por temor a consecuencias en la seguridad del autor de las mismas. 2. §§ 43-44. § 55. Si el acusado ha dispuesto de una ocasión adecuada y suficiente para responder a dichas declaraciones. en la medida en que.01 . La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. visite www. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. § 43.

pueda desprenderse la presencia de otras fuentes de prueba de compensación de ese déficit de contradicción efectiva. tanto del acusado como de las víctimas o la sociedad en su conjunto. considerando que la misma no era un requisito necesario para asegurar un juicio equitativo. modulando anteriores pronunciamientos. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. El comentario se realiza en base al desarrollo efectuado por el autor Alcácer Guirao 56. que el Tribunal Supremo del Reino Unido.Khawaja y Tahery c. más concretamente. a la ponderación con otros intereses enfrentados. sometido.11. “La STEDH (Gran Sala) de 15 de diciembre de 2011 (asunto Al. La sentencia de la Gran Sala. Reino Unido STEDH Gran Sala. sino un principio de elevado rango. en consecuencia. en un testimonio prestado sin contradicción-. al mismo tiempo que el Tribunal Supremo del Reino Unido. que no era un requisito necesario para asegurar un juicio equitativo. Al-Khawaja y Tahery c. Horncastle. Dicho de otro modo: “la regla de la prueba única o decisiva ya no es considerada como una regla de carácter absoluto. más concretamente. La "regla de la prueba única o decisiva" -concepción según la que una condena no puede fundarse. Reino Unido de fecha 15 de diciembre de 2011. quien ha señalado. única o principalmente. del análisis realizado de los actuados del proceso en su conjunto o integral. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. sometido. asunto Al-Khawaja y Tahery C. viniendo a concluir –por emplear estos términos. asimismo como una garantía de defensa. sino como un factor más a considerar en relación con otros factores de ponderación”. el Tribunal Supremo del Reino Unido.com27 Derechos Humanos. rechazó acatar la jurisprudencia de Tribunal Europeo de Derechos Humanos de Estrasburgo. p. Reino Unido. en un testimonio prestado sin contradicción. aplicar la “sole or decisive rule”. al menos potencial.monografias. www. C. un testimonio prestado con contradicción. que tuvo muy en cuenta la resolución del Tribunal Supremo inglés. p. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. doctrina jurisprudencial que aceptó el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Horncastle. estableciendo que la contradicción deja de ostentar la condición de regla y pasa a convertirse en un principio. tanto del acusado como de las víctimas o la sociedad en su conjunto. -que estableció que una condena no puede fundarse. Es legítima una condena basada en un testimonio sin contradicción efectiva si del análisis del proceso en su conjunto puede afirmarse la presencia de otros Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. aplicar la “sole or decisive rule”. la que haya contribuido a devaluar la relevancia de la garantía de contradicción en la reciente Sentencia de la Gran Sala de 15 de diciembre de 2011. mediante el contra interrogatorio del testigo de cargo. rechazó acatar la jurisprudencia de Estrasburgo y. desde la sentencia Al-Khawaja y Tahery C.es sustituida por una aproximación basada en la ponderación de intereses. C. en su sentencia R. siempre y cuando.que la “sole or decisive rule” deja de ostentar la condición de regla y pasa a convertirse en un principio. que la posibilidad de contradicción. susceptible de ser ponderado con otros intereses en virtud de las circunstancias de cada caso. en su sentencia R. En este continuo desarrollo del contenido del principio de contradicción.monografias. pero no cualquier principio. fundada en un testimonio sin contradicción efectiva. en su sentencia R. de fecha 15 de diciembre de 2011. visite www. de 9 de diciembre de 2009. de elevado rango y como tal se somete a una ponderación de intereses enfrentados. a la ponderación con otros intereses enfrentados. única o principalmente. c. La sentencia de la Gran Sala. no sólo como un requisito para la correcta valoración probatoria –como garantía epistemológica. agrega este autor 57 y precisó que el Unido. “El Reino Unido recurrió la sentencia de 2009 ante la Gran Sala. como más destacado representante del sistema adversarial entre los Estados signatarios del CEDH. de 9 de diciembre de 2009. considerando por el contrario. sino. Horncastle.com .01. 57 ALCÁCER GUIRAO Rafael. Según esta doctrina jurisprudencial del Tribunal Europeo. en consecuencia. no es una regla de validez absoluta. altera sustancialmente la concepción anterior de la jurisprudencia de Estrasburgo. considerando que la misma no era un requisito necesario para asegurar un juicio equitativo.” 56 ALCÁCER GUIRAO Rafael. precisando que la garantía de contradicción es concebida por el Tribunal Europeo. de esta manera la contradicción deja de ser una regla de carácter absoluto y pasa a convertirse en un principio. que tuvo muy en cuenta la resolución del Tribunal Supremo inglés. de 9 de diciembre de 2009.sino. se convierte en legítima una sentencia condenatoria. rechazaba acatar la jurisprudencia de Estrasburgo y. Reino Unido) ha venido a sostener.

excepcionalmente. no derivada de una gestión procesal errónea o equivocada o no garantista no será contraria al derecho a un proceso equitativo si en el caso concreto se identifican medidas que permiten una correcta evaluación de la fiabilidad de la declaración a partir de una perspectiva global y tras ponderar los intereses concurrentes: se admite la posibilidad de que. La regla de que no es apta para ser prueba única o principal no es considerada como una regla absoluta. es legítima una condena basada en un testimonio sin contradicción efectiva si del análisis del proceso en su conjunto puede afirmarse la presencia de otros factores de compensación de ese déficit de defensa. contrario al modo tradicional en que el Tribunal aborda la cuestión de la equidad global del procedimiento. visite www. Cuando la ausencia del testigo esté justificada en buenas razones. no derivada de una gestión procesal errónea o equivocada o no garantista. estableciendo que la posibilidad de contradicción. Pero admite modulaciones ponderadas cuando concurran otros medios suficientemente seguros y resulte adecuado y proporcionado a los intereses sociales presentes en la persecución penal. en aras a ponderar los intereses enfrentados de la defensa. sosteniendo que la salvaguarda efectiva de contradicción es susceptible de ponderación con otros intereses enfrentados. precisa que la Gran Sala (Tribunal Europeo de Derechos Humanos). la imposibilidad de haber sometido a contradicción el testimonio no conllevará automáticamente una vulneración del derecho a un proceso equitativo.la Gran Sala (Tribunal Europeo de Derechos Humanos) corrige ese criterio sosteniendo que la salvaguarda efectiva de contradicción es susceptible de ponderación con otros intereses enfrentados. los testimonios prestados fuera del juicio oral y sin contradicción efectiva puedan fundar una condena. La ausencia de contradicción de un concreto medio de prueba. sino modulable. excepcionalmente. Sala 2ª. mediante el contra interrogatorio del testigo de cargo. corrige el criterio anterior. Es modulable. ha modulado anteriores pronunciamientos. sigue la doctrina jurisprudencial del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. de 12 de diciembre o 1028/2013. Debe ser sometida a similares criterios de ponderación que los empleados en casos en que es preciso proteger intereses concretos de testigos o víctimas. El TEDH afirma que cuando una condena está basada únicamente o de modo decisivo en pruebas ofrecidas por testigos ausentes. En conclusión. de lo Penal Español. de fecha 16 de Abril de 2014. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. El Tribunal Supremo Español. los testimonios prestados fuera del juicio oral y sin contradicción efectiva puedan fundar una condena. en cuanto a la contradicción. www. señalando que el problema de la falta de contradicción no se resuelve mediante rígidas reglas de prohibición de valoración sino sopesando si las exigencias de equidad justifican el factores de compensación de ese déficit de defensa. luego fallecida. no será contraria al derecho a un proceso equitativo si en el caso concreto se identifican medidas que permiten una correcta evaluación de la fiabilidad de la declaración a partir de una perspectiva global y tras ponderar los intereses concurrentes: se admite la posibilidad de que. como principio de alto nivel. La regla de que no es apta para ser prueba única o principal no es considerada como una regla absoluta. La ausencia de contradicción de un concreto medio de prueba. es así. así como el interés público en una efectiva administración de justicia" (§ 146).monografias. de haber sido objeto de abuso sexual mientras estaba bajo hipnosis. la víctima y los testigos. tanto del acusado como de las víctimas o la sociedad en su conjunto. una regla de exclusión ("sole or decisive rule") no puede ser aplicada "de un modo inflexible. Cuando la ausencia del testigo esté justificada en buenas razones. de 1 de diciembre. susceptible de ser ponderado con otros intereses en virtud de las circunstancias de cada caso. “En el caso de Al Khawaja se analizaba la acusación formulada por una paciente. incluyendo medidas que permitan una correcta y adecuada evaluación de la fiabilidad de esa prueba. que señalan que “la contradicción es un importantísimo elemento de defensa y un medio más de evaluación de la credibilidad del testimonio y de obtención de la verdad procesal. de lo Penal Español).com . al menos potencial.. Dependerá de si en el caso concreto existen "suficientes factores de compensación. 58 SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. fundamento de Derecho Tercero. sino un principio de elevado rango. Lo contrario "transformaría la regla en un instrumento tajante e indiscriminado.monografias.com28 Tribunal Europeo. que en la Sentencia Nº 357/2014 del Tribunal Supremo. no es una regla de validez absoluta. siendo esta ponderación de intereses.. Sala 2ª. Y concluye esta sentencia (SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. este Tribunal. sentido que también adoptó las sentencias SSTS 1031/2013. La condena se basó en la lectura en juicio de su declaración policial y en los testigos de referencia a quienes la víctima había relatado los hechos. Esto permitiría que una condena se fundara únicamente en dicha prueba solamente si es suficientemente fiable dada su relevancia en el caso" (§ 147). una regla de exclusión ("sole or decisive rule") no puede ser aplicada "de un modo inflexible". Sala 2ª 58.

Los déficits contradictorios en la producción de la fuente de prueba se pueden compensar aplicando estándares más cautelosos en la valoración de la prueba. podrá actuar fuentes de pruebas diversas. cuya cognoscibilidad. como el caso del autor Talavera Elguera 60. por ejemplo del autor Ferrer Beltrán 59. esto es. caso Mika contra Suecia. Editorial Academia de la Magistratura. C. no obstante. p. 4) la posibilidad de proponer pruebas de segundo orden (o pruebas sobre la prueba) que impugnen la fiabilidad de pruebas ofrecidas por la otra parte.. 3. desde hace muchos años atrás. La prueba en el nuevo Código procesal penal. Horncastle de 9 de diciembre de 2009.. www. La valoración racional de la prueba. es decir. siempre se ha entendido que la contradicción comprendía el derecho del imputado de ofrecer la actuación de fuentes de prueba de primer y segundo orden en plena igualdad de partes e impugnar la validez y fiabilidad de dichas fuentes de prueba. con clara influencia del Tribunal Supremo del Reino Unido. viene desarrollando de manera uniforme la existencia de una contradicción sucesiva. El desarrollo de la contradicción sucesiva.com29 aprovechamiento mayor o menor de la información testifical obtenida en las fases previas.. formular impugnaciones de validez de las fuentes de prueba obtenidas.81. direccionar el sentido de su intervención en la obtención de otras fuentes de pruebas. no tenía la naturaleza de prueba preconstituida. de modo que permita vencer a éstas y/o corroborar una hipótesis fáctica distinta e incompatible. como es el caso. esto es. La defensa ha de contar en la práctica de la prueba con las mismas posibilidades de actuación que la acusación (…)” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.el sujeto imputado. es decir. En la doctrina tradicional del Derecho procesal penal. por ejemplo. para garantizar el cumplimiento del derecho a la contradicción que le asiste al imputado. quien entre otros señala que el principio de contradicción consiste en la práctica de la prueba de forma contradictoria. dando al imputado la posibilidad de intervención en la obtención de la fuente de prueba. El problema se desplaza de la admisión del medio de prueba a su valoración. El principio de contradicción. muy especialmente aquellas en las que no hizo contradicción simultánea. Barcelona 2007.para sustentar su teoría de caso.monografias. corresponde a la naturaleza de la obtención de muchas fuentes de 59 FERRER BELTRAN Jordi. como es el caso de la SENTENZA del 27 febbraio 2001. sino: 1.Situación jurídica en que debe realizarse la contradicción sucesiva –contradicción sobre la fuente de prueba-. y 2. desvirtuar la credibilidad de las pruebas personales o aceptar la imputación en su totalidad. le permitirá elaborar su tesis o teoría del caso. a través de su sentencia R. de lo contrario. precisa que el derecho de contradicción consiste en que la parte a quien se opone la prueba debe tener la oportunidad de conocer y refutarla y que su defensa tenga las mismas posibilidades que el acusador en la práctica de la prueba. “La parte contra la que se oponga una prueba debe tener la oportunidad procesal de conocerla y discutirla. de 27 de enero de 2009. de atenuación de pena. etc. En ocasiones se ha dicho que esas declaraciones no podrán servir como prueba principal.. actuar pruebas de segundo orden. (Ricorso N° 33354/1996) del Tribunal Europeo señalado y otras sentencias. no sólo debe entenderse como la posibilidad de contradecir o refutar la obtención actual de la fuente de prueba. En tanto que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. se ha desarrollado el derecho de contradicción. siguiendo a Eduardo Jauchen. prueba sobre prueba. y de 13 de enero de 2009 . de manera principal se permita la contradicción simultánea. que. como aquella en la que. definitiva. 3) la posibilidad de proponer pruebas contrarias a las ofrecidas por la otra parte procesal. no estaba en el análisis de los doctrinarios. desvirtuar la validez de fuentes de prueba básicos que sustentan la imputación. reclamándose otras pruebas que corroboren la información testifical no sometida a contradicción (SSTEDH. Lima 2009.87-88. permitiendo la intervención de las partes en la misma y ofrecer pruebas de descargo de primer y segundo orden. Editorial Marcial PONS.” 60 TALAVERA ELGUERA Pablo. como aquella que permitía el cumplimiento de la garantía de contradicción. visite www.com . única o concluyente de la culpabilidad. que puede ser de absolución. etc. desarrollo que ha seguido el Tribunal Supremo Español.monografias. caso Taxquet contra Bélgica ). p. quien. “(…) el principio de contradicción opera permitiendo cuatro tipos de controles probatorios: (…) 2) la práctica de la prueba de forma contradictoria. la contradicción sucesiva. permitiendo la intervención de las partes en la misma. primero debe conocer la conducta que se le imputa.

en su sentencia R.Etc. de esta manera. se convierte en un principio sometido a la ponderación con otros intereses constitucionales.. es decir. En el sentido expuesto.com . La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. siempre podrá acudir al juicio oral como testigo de la realización del mismo. si en el caso concreto existían medidas que permitieran una correcta evaluación de la fiabilidad de la declaración. Horncastle de 9 de diciembre de 2009. 4. Situación que también puede ocurrir en el juicio oral. rechazaba acatar la jurisprudencia de Estrasburgo y. como el derecho de la víctima y la sociedad.El sujeto activo del delito investigado. es. no es posible jurídicamente y/o físicamente realizar la contradicción simultánea. siempre existen situaciones prácticas jurídicas procesales.monografias. Horncastle. o si lo estuviera pero luego dejara de ser imputado ocupando ese estatus otra persona. Si el inculpado no estuviera identificado y a disposición judicial. www. por presencia de razones justificadas.. viniendo a concluir –por emplear estos términos. debe realizarse una contradicción sucesiva. Dicho de otro modo: “la regla de la prueba única o decisiva ya no es considerada como una regla de carácter Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.Utilizabilidad de fuentes de prueba sin contradictorio simultáneo..” 62 ALCÁCER GUIRAO Rafael. probar su falsedad.. precisando. C. efectuando una contradicción efectiva simultánea.monografias. p. estuvo identificado y apersonado.1. c. según su teoría del caso. visite www. tampoco se puede realizar la contradicción en el juicio oral. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.. etc. pero no se encuentra apersonado. son. respecto del caso en que el imputado asistente al acto deje de serlo. la regla absoluta de la única prueba que funda la sentencia es aquella que obtenida con contradicción. y. no se encuentra aún identificado. es decir. luego deja de serlo y se imputa a otra persona y respecto de éste no se hizo contradicción simultánea. 4. o si lo estuviera pero luego dejara de ser imputado ocupado ese estatus otra persona.. por ello. Vicente C. La gran interrogante. 4. en su sentencia R. ha señalado en forma clara el autor Guzmán Fluja 61. altera sustancialmente la concepción anterior de la jurisprudencia de Estrasburgo. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. aplicar la “sole or decisive rule”. a la ponderación con otros intereses enfrentados. si el inculpado no estuviera identificado y a disposición judicial en el momento de la obtención de la fuente de prueba. poner en entredicho su credibilidad. en los que. más concretamente. no simultáneo al acto). que tuvo muy en cuenta la resolución del Tribunal Supremo inglés.Fundamento de la utilizabilidad de fuentes de prueba sin contradictorio simultáneo. si la obtención de estas fuentes de prueba sin contradicción efectiva simultánea. p. pueden utilizarse o no en el juicio oral y fundar una sentencia condenatoria. sometido. muestra en forma clara. 358. al analizar las sentencias 61 GUZMAN FLUJA. etc. por ejemplo: 1.El sujeto activo del delito. en las que no es posible que se haga efectivo el derecho de contradicción en su dimensión maximalista. La sentencia de la Gran Sala..Necesidad de éxito en la obtención de la fuente de prueba. de 9 de diciembre de 2009. que. realizando alegaciones en el momento de la obtención de fuentes de prueba. en estas situaciones jurídicas. 3. 6. criterio que asumió el Tribunal Europeo de Derechos Humanos desde el 15 de diciembre de 2011. considerando que la misma no era un requisito necesario para asegurar un juicio equitativo . Editorial TIRANT LO BLANCH. 2.) el Tribunal Supremo del Reino Unido. en este sentido dio cuenta el autor Alcácer Guirao 62. momento en que emitió la Sentencia de la Gran Sala asunto Al-Khawaja y Tahery C. será obligatorio una contradicción sucesiva.com30 prueba. en consecuencia.. será obligatorio una contradicción sucesivo (es decir. 5. 2006. La realidad jurídica de la obtención de las fuentes de prueba durante la investigación del delito.. la respuesta lo dio el Tribunal Supremo del Reino Unido.que la “sole or decisive rule” deja de ostentar la condición de regla y pasa a convertirse en un principio. estas situaciones jurídicas en que debe realizarse la contradicción sucesiva. que a pesar que se tome todas las precauciones jurídico procesales para el cumplimiento de la garantía de la contradicción simultánea. estableciendo que la ausencia de contradicción no será contraria al derecho a un proceso equitativo. Reino Unido.El sujeto activo del delito investigado se encuentra identificado. demostrar su invalidez. como la muerte de la fuente de prueba personal o la ausencia de éste. “(…. “(…).11.La urgencia en la obtención de la fuente de prueba.

. sino. Del desarrollo jurisprudencial del Tribunal Supremo del Reino Unido. como es el caso de las diligencias cuyo éxito depende de que se lleven a cabo necesariamente sin la presencia del imputado conocido y a disposición del juzgado. del Tribunal Supremo Español y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Editorial TIRANT LO BLANCH. también son. había abordado este tema. el contenido del derecho de contradicción ha sido precisado conforme a su real dimensión. Sentaré sólo algunas de las claves que permiten una comprensión de su alcance. 2.. especialmente aquellos casos de urgencia en su obtención. Esto es lo que sucede con las diligencias cuyo éxito depende de que se lleven a cabo Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. en los casos en los que existe consentimiento del imputado. en cuya orientación señaló el autor Guzmán Fluja 64. pero. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.Aquellas obtenidas en la investigación del delito. por ejemplo la intervención de sus comunicaciones personales. pero lo más cercana posible en el tiempo a momento de la realización del acto de investigación o de instrucción. poniendo énfasis. debe afirmarse con rotundidad que desde que hay un imputado identificado y a disposición del órgano judicial (de nada sirve sólo la identificación si está fugado) debe dársele la oportunidad de participar en las actividades de la instrucción dado que ese factor influirá en la preconstitución de la fuente de prueba. Sobre todo las cuestiones primera y última son muy delicadas y no voy a dedicar a ellas todo la atención que se merecen porque exigirían cada una investigación específica de gran alcance. incluso sin su conocimiento previo o simultáneo. 356. son aquellas. sin embargo.2. 63 GUZMAN FLUJA. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.)” 65 GUZMAN FLUJA. en el caso de imputado identificado y apersonado. siempre que concurran. Vicente C. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. excepcionalmente: 2. sentido en que ha precisado el autor Guzmán Fluja 65. p.Aquellas obtenidas en la investigación del delito. comentando el contenido del derecho de contradicción que desarrolló estas dos sentencias. 2. 361.com31 señaladas. sino como un factor más a considerar en relación con otros factores de ponderación”. deberá ser sucesiva. o conducta ilícita de una de las partes para evitar dicho contradictorio o sustraerse al contradictorio..monografias.Las fuentes de prueba que fundan de manera legítima la sentencia condenatoria. 2006.Aquellas fuentes de prueba obtenidas en la investigación del delito.com . siempre dentro de lo posible y lo razonable.” 64 GUZMAN FLUJA. este contenido es el siguiente: 1. el autor Guzmán Fluja 63. Esa participación debe ser lo más simultánea posible al momento de realización del acto (.1.. 2. es decir. p. Editorial TIRANT LO BLANCH. con la garantía de contradicción simultánea y efectiva (posibilidad efectiva de contradicción). imposibilidad objetiva de existencia de contradictorio. imposibilidad objetiva de existencia de contradictorio. sin contradicción simultánea efectiva. 2006. “(…) la oportunidad de participar en las actividades de la instrucción dado que ese factor influirá en la preconstitución de la fuente de prueba. Esa participación (…) en cuanto no pueda ser simultánea. con las garantías de inmediación del juez decisor y contradicción simultánea efectiva (posibilidad efectiva de contradicción)... desde el 09 de diciembre de 2009. absoluto.Las fuentes de prueba que fundan de manera legítima la sentencia condenatoria. realizando una contradicción sucesiva. no obstante que el imputado se encuentra identificado y apersonado. como una excepción a la contradicción efectiva. p. en el año 2006. 356. Vicente C. Vicente C. visite www. “Por lo dicho. 2006. Editorial TIRANT LO BLANCH.. Sobre este desarrollo del contenido de contradicción. se convierte en un principio objeto de ponderación con otros intereses concurrentes en el proceso (intereses de la víctima y la sociedad). con las garantías de inmediación y contradicción simultánea efectiva (posibilidad efectiva de contradicción). antes de las sentencias comentadas en los párrafos anteriores. obtenidas en el juicio oral. la regla de la prueba única o decisiva ya no es considerada como una regla de carácter absoluto.3. “Esta solución puede tener. además de otros principios propios del juicio oral. www. en el caso del imputado identificado y apersonado. algunas excepciones. o conducta ilícita de una de las partes para evitar dicho contradictorio o sustraerse a él.monografias. y en este sentido se habla de la utilización de fuentes de prueba generadas o adquiridas sin ningún contradictorio en os casos en los que existe consenso del imputado. circunstancias de justificación razonables. que según este desarrollo jurisprudencial.

68 SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. Esto permitiría que una condena se fundara únicamente en dicha prueba solamente si es suficientemente fiable dada su relevancia en el caso" Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. incluso sin su conocimiento previo o simultáneo.. en el momento de la realización.Requisitos de utilizabilidad de la fuente de prueba obtenida si contradicción simultánea. 4.. indicando que "(. inexistencia.La fuente de prueba sea obtenido con los requisitos formales y esenciales previstas por el Código procesal penal respectivo. sin embargo. consentimiento del acusado en la utilización de las fuentes de prueba generadas sin contradicción.) las fuentes de prueba en el proceso penal quedan siempre preconstituidas en tanto en cuanto han pasado por el filtro de la instrucción y de las reglas legales que la gobiernan (. son los siguientes: 1. la ausencia de contradicción necesariamente sin la presencia del imputado conocido y a disposición del juzgado. ante el juez de instrucción.En este contexto hay que poner a la garantía de contradicción en sus justos términos.2. no se debió a una actuación policial o fiscal constitucionalmente censurable.. cuando el imputado deja de ser tal y en su lugar es considerado otra persona. Los requisitos para utilizar una fuente de prueba sin contradicción. 2006. 2. Dependerá de si en el caso concreto existen "suficientes factores de compensación. si esta ausencia de contradicción. sentido que ha señalado el autor Guzmán Fluja 67. visite www. p. Editorial TIRANT LO BLANCH. Sala 2ª. 67 GUZMAN FLUJA Vicente c. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. N° 80/2003. 349.com ... sentencia comentada por el autor Alcácer Guirao 69. Valencia 2008.. sentido en que ha precisado el Tribunal Supremo Español en la sentencia N° 357-2014 68. de una persona con el carácter de imputado. en dicho sentido ha expresado la Sentencia del Tribunal Constitucional español. sino también cuando tal efectiva intervención no llega a tener lugar por motivos o circunstancias que no se deben a una actuación judicial constitucionalmente censurable”. actuaciones intencionales de alguna de las partes tendentes a evitar la existencia de contradicción para evitar precisamente la preconstitución. amparado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Y para ello habrá que atender sobre todo a las siguientes situaciones: urgencia en la realización de as diligencia de instrucción de la que puede resultar preconstituida la prueba. actuaciones intencionales del imputado a fin de evitar la existencia de contradicción. la imposibilidad de haber sometido a contradicción el testimonio no conllevará automáticamente una vulneración del derecho a un proceso equitativo. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.com32 2.Aquellas obtenidas excepcionalmente en la investigación del delito. en dicho sentido ha comentado el autor Guzmán Fluja66. no se debe a una actuación fiscal constitucionalmente censurable. La fuente de prueba obtenida sin contradicción simultánea efectiva. Es decir. expresando de manera literal "…pese a ser cierto que “el demandante no asistió a la declaración de C.. de lo Penal Español. no sólo cuando el demandante goza de la posibilidad de intervenir en el interrogatorio de quien declara en su contra. pero. por ejemplo la intervención de sus comunicaciones personales (…). 3. siempre que se presente situaciones excepcionales como: inexistencia de imputado en el momento de la obtención de la fuente de prueba.. en Prueba y Proceso Penal. realizando una contradicción sucesiva.La ausencia de contradicción simultánea.Que se haya cumplido con realizar los factores de compensación del déficit de contradicción simultánea efectiva. y podrá fundar una sentencia condenatoria. El TEDH afirma que cuando una condena está basada únicamente o de modo decisivo en pruebas ofrecidas por testigos ausentes. ingresará al juicio oral.monografias. Y todo esto bajo la perspectiva…siempre debe ser posible un contradictorio simultáneo o actual. así evitar la preconstitución.. www. esta ausencia no es imputable a la autoridad judicial (…) el “principio de contradicción se respeta.). 217. posibilitando que el imputado ejerza su derecho de contradicción diferida. sin la contradicción simultánea..” 66 GUZMAN FLUJA. p. Editorial TIRANT LO BLANCH.monografias. etc. de fecha 16 de Abril de 2014. Vicente C. incluyendo medidas que permitan una correcta y adecuada evaluación de la fiabilidad de esa prueba.4.

El estándar empleado por el Tribunal español es formulado en los siguientes términos: el “principio de contradicción se respeta.. no fue por negligencia de la Policía Nacional o la Fiscalía. rechaza esa alegación afirmando que pese a ser cierto que “el demandante no asistió a la declaración de C. pertinentes y útiles. cuando se presentan las preguntas prohibidas. prescriben en forma expresa estas reglas del interrogatorio en juicio oral: Artículo 376 Declaración del acusado.(…) c) El interrogatorio está sujeto a que las preguntas que se formulen sean directas. sino también cuando tal efectiva intervención no llega a tener lugar por motivos o circunstancias que no se deben a una actuación judicial constitucionalmente censurable”. 3. que no tiene inmediación 69 ALCÁCER GUIRAO Rafael. de oficio o a solicitud de parte. por situaciones jurídicas propias de la investigación del delito. No obstante. Tampoco están permitidas preguntas capciosas. Por tal razón. en su artículo 376 y 378. Mínguez Villar c.3.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. imputado no identificado y la investigación no puede parar. “Sobre esa concreta decisión ha tenido ocasión de pronunciarse el TEDH. el interrogatorio y el contrainterrogatorio. debe cumplir las reglas del examen del órgano de prueba en juicio oral. en la Decisión de inadmisión de 1. sino a factores o instituciones inherentes al sistema procesal. p.En los casos de obtención de fuente de prueba personal (testigo o peritos) en la investigación. a fin de garantizar la fiabilidad de la fuente. y No deben ser preguntas: -repetidas -capciosas. es decir. no sólo cuando el demandante goza de la posibilidad de intervenir en el interrogatorio de quien declara en su contra. el criterio empleado para determinar cuándo un testimonio prestado sin contradicción puede ser prueba de cargo no es el de la atribución al propio imputado de la falta de contradicción. esta ausencia no es imputable a la autoridad judicial . también debe realizarse actos procesales de control de legalidad diferida por parte del órgano persecutor. d) No son admisibles preguntas repetidas sobre aquello que el acusado ya hubiere declarado. inadmisible las preguntas prohibidas.- (…) 2. Es decir. La infracción de estas reglas del interrogatorio.07. sin embargo.En los casos de déficit de la garantía de inmediación simultánea. El Nuevo Código procesal penal. -impertinentes y -sugestivas. -útiles. sino al hecho de que se sustrajo voluntariamente a la acción de la justicia”. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04.com . denunciando que su condena no se había basado en un proceso equitativo por no haber tenido oportunidad de interrogar al testigo. www.monografias. sino.com33 simultánea. ante el juez de instrucción. el interrogatorio debe realizarse a través de preguntas: -pertinentes. serán objetadas. El Juez ejercerá puntualmente sus poderes de dirección y declarará. como es el caso. impertinentes y las que contengan respuestas sugeridas. visite www. 4.. después de su lectura u oralización y declaradas fundadas. el recurrente acudió a Estrasburgo. criterio más amplio y que admitirá más supuestos de prueba de cargo sin contradicción ( …) la ausencia de contradicción del testimonio prestado en instrucción no es imputable a la negligencia del órgano judicial. Viendo desestimada su pretensión en la STC 80/2003. España. avalando el pronunciamiento del TC. el TC entiende que una condena basada en tales testimonios no vulnera el derecho a un proceso equitativo.monografias. salvo la evidente necesidad de una respuesta aclaratoria. El Tribunal. 5. sino el de no atribución al órgano judicial. no ingresarán al juicio oral e incluso serán objeto de control de oficio por el juez.2005. (…).. para posibilitar el ingreso de la fuente de prueba preconstituida. la concepción del TC va más allá de lo expuesto hasta ahora. claras. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH.

se puede presentar de dos maneras: a. De todo lo expuesto en relación a estos requisitos. www. y 2.El consentimiento de la parte que no pudo o no quiso usar del contradictorio. no concurre al acto procesal de obtención de la fuente de prueba.Supuestos de la utilización de fuentes de prueba generadas o adquiridas sin ningún contradictorio simultáneo. conforme ocurre la práctica jurídica. sino. providencia o acta.monografias. la muerte del testigo. se fija día y hora la realización del acto procesal. consentimiento que se acreditará con el acta de la realización del acto procesal.El consentimiento en la doctrina y jurisprudencia de derechos humanos. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. y b. Valencia 2008.. presente en el acto procesal de obtención de la fuente de prueba. etc. son los siguientes: 4. especialmente la fuente de pruebe personal (testimonial y pericial). estas causas que justifican son. -La contradicción procesal. pueda de manera excepcional. en cuyo acto debe constar en forme expresa el consentimiento.) sin duda.com . se acreditará con el escrito de consentimiento correspondiente. como son los casos del Tribunal Europeo de Derechos Humanos de Europa. en el juicio oral. que no participará en la declaración de un testigo de cargo. ésta no debe ser atribuido a la conducta negligente del órgano persecutor.- cuando la parte procesal contra quien se hace valer la fuente prueba. mediante la cual.3. consideran de manera unánime que el derecho a la contradicción. este consentimiento. por ejemplo. puede renunciar a esta facultad y permitir que una fuente de prueba se obtenga sin que se realice la contradicción.Mientras que el consentimiento tácito. pero. cualesquiera. en su gran mayoría será tácito. indicando que " (.. el titular de este derecho. en caso que existe una causa justificada que impida que el órgano de prueba concurra al juicio oral. p. El consentimiento para la obtención de la fuente de prueba.. La doctrina y la jurisprudencia sobre derechos humanos. y en el caso de la fuente de prueba personal.. 70 GUZMAN FLUJA Vicente c. 1. para que esta renuncia sea eficaz y probado. de manera expresa señala que no realizará ninguna contrainterrogatorio. consentimiento que debe ser acreditado con la disposición. la enfermedad que afecte la capacidad psicológica del perito o testigo. puede ser: 1.. debe estar debida y oportunamente emplazado para que ejerza su derecho de contradicción en la obtención de la fuente de prueba.expreso o tácito. Estos supuestos de la utilización de fuentes de prueba generadas o adquiridas sin ningún contradictorio. visite www.3. por ejemplo. -que será la gran mayoría de actos de consentimiento del sujeto procesal. por escrito. permite que dicha obtención de la fuente de prueba.1. El consentimiento expreso. señala que no participará en la obtención de determinada fuente de prueba. 4.- cuando la parte procesal. ingresar al juicio oral y fundar de manera legítima una sentencia condenatoria. a factores externos. es un derecho disponible.monografias.com34 simultánea. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. su debida notificación y que ésta se haya realizado antes de la fecha de la obtención de la fuente de prueba. en Prueba y Proceso Penal. corroborado con la firma en el acta de exteriorización. no obstante estar debida y oportunamente emplazado. Editorial TIRANT LO BLANCH.. se debatirán oralmente. pero. En el sentido señalado ha precisado el autor Guzmán Fluja 70. 221. la declaración del testigo o la pericia. por tanto.)". los dos elementos básicos en la preconstitución probatoria son la existencia de inmediación y contradicción (. Este consentimiento..se presenta cuando el sujeto procesal. conforme a la línea de su teoría del caso. los elementos más importantes de la prueba preconstituida son: -La inmediación procesal...

Deberá ser en cada caso concreto y deberá requerir además la participación y audiencia de todas las demás partes. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. estaría en poder del inculpado.monografias. época en que el contenido del derecho de contradicción. 361-363. disponible para su titular. poniendo énfasis. cuando en un supuesto en que los abogados defensores de los imputados en la causa fueron llamados a la declaración sumarial del testigo. visite www.monografias. se debe señalar. en un momento anterior a la utilización de la prueba. p. aunque lo tenga que ser sucesivo y limitado. corriente que fue superado a la fecha radicalmente y ello ocurre desde el año 2009 a instancia del Tribunal Supremo del Reino Unido y desde el año del 2011. que en algunos casos especiales pueden alcanzar valor probatorio contra el acusado si éste lo consiente…En todo caso. siempre que el imputado haya consentido en su utilización y esta manifestación de voluntad del consentimiento puede ser expreso o tácito. la corrección de esta efectivización de contradicción. entonces. referido a que no siempre será posible 71 GUZMAN FLUJA. la contradicción es una garantía del derecho de defensa. Si el ejercicio del derecho a la contradicción. en consecuencia. de tal manera que no sería posible que con carácter general el acusado admitiera la utilización en su contra de todas las fuentes de prueba no contradictorias. www. Ello implica. por tal razón. al respecto.05. que encierra un consentimiento. por lo que resulta razonable que la ausencia de contradicción corra en su contra en tales casos. se dejaría en manos del acusado la corrección del procedimiento. ha debido tener la oportunidad de contradecir la obtención de la fuente de prueba y agrega que la valoración de este tipo de fuente de prueba debe ser restringido para fines de fundar la sentencia condenatoria. como una garantía disponible para su titular. se materializa con el otorgamiento de una efectiva posibilidad de contradicción. Editorial TIRANT LO BLANCH. expresa o tácita. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. asumida por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Parece posible que el consenso del acusado sea prestado no tanto como fruto de un debate. fuera una efectiva realización de esta facultad.” 72 ALCÁCER GUIRAO Rafael. que el derecho de contradicción. debe ser una situación que se aplique restrictivamente. incluso cuando no ha sido formada con contradictorio o cuando el contradictorio no se ha ejercitado en ningún momento respecto de ella. sino como acto voluntario en el que se suma a la iniciativa de utilizabilidad que pretende la parte acusadora. es por ello. señala que una fuente de prueba puede ser utilizada en el juicio oral. pero. ya porque el mismo acusado renuncia a aprovechar la oportunidad ofrecida y no acude a la declaración. De lo contrario. el contenido del derecho no puede consistir en la contradicción efectiva y realmente practicada. por ejemplo. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. en una situación real. comentando las sentencias del Tribunal Constitucional de España. en la que. ya por otras circunstancias. y debe haber rehusado a él también de una manera voluntaria y libre. sino la posibilidad de contradicción. Ahora bien. si bien lo que realmente viene a exigir “no es la contradicción efectiva. máxime si por el órgano judicial se han proporcionado todas las posibilidades de ejercer un debate contradictorio.com . a que el consenso del imputado o del acusado pueda implicar la utilización probatoria de fuentes de prueba no revestidas por el contradictorio. Por ello no extraña que se aluda también. “Se quiere decir que una fuente de prueba es utilizable en el juicio oral. sino en que por el órgano judicial se hubiera hecho todo lo posible por proporcionarla. p.El TC asume esa regla. en cuanto al consentimiento era como señaló este autor. Parte de entender que no siempre va a ser posible asegurar la presencia del acusado o de su abogado en la declaración sumarial del testigo.com35 El autor Guzmán Fluja71. que esta posición del autor es del año 2006. optaron por no hacer pregunta alguna. sentido en que ha afirmado el autor Alcácer Guirao 72. así. además de manifestarse la voluntad. no obstante que respecto de esa fuente de prueba no hubo contradicción. que habrá casos en que podrá fundarse una condena a partir de una declaración testifical practicada sin efectiva contradicción (…) la contradicción es entendida. Vicente C. Así. Por tal razón. el imputado o acusado ha debido tener siempre la oportunidad de un contradictorio sobre la fuente de prueba. es lo que sucede con la utilización en juicio de declaraciones efectuadas durante la fase de instrucción. siempre que haya consentimiento del imputado en que se proceda a dicha utilización (…) En principio el consenso del acusado es una institución que permite en el proceso penal llegar a soluciones en orden a la conformidad. pudiendo llegar a alcanzar valor probatorio. pese al sentido incriminatorio de la misma. 2006. aunque lógicamente en otra perspectiva.

sí se debe realizar una contradicción sucesiva. como son los casos de testimonial y pericial. De lo señalado.Casos de circunstancias de imposibilidad física de contradicción simultánea. por el contrario. la norma jurídica que prescribe.. Sólo podrán ser incorporados al juicio para su lectura: (…) c) Los informes o dictámenes periciales. vale decir. del mismo imputado o de la urgencia en la obtención de la fuente de prueba. lo que se presenta. siempre que el perito no hubiese podido concurrir al juicio por fallecimiento. La imposibilidad de contradicción en la obtención de una fuente de prueba. en los demás supuestos a desarrollarse. circunstancia que puede ser procedente de la naturaleza. puede concluirse que esta imposibilidad física. visite www. en el que el imputado no tuvo la posibilidad de realizar una contradicción simultánea. no debe ser atribuible al acusador. 1. Esta imposibilidad física. las más conocidas son las que ya fueron citadas: a. de manera simultánea. 1. Examinado el Nuevo Código procesal penal. ausencia del lugar de su residencia. no es posible físicamente realizar la contradicción simultánea.Circunstancias objetivas que tiene que ver con el imputado.monografias. es decir al órgano persecutor. que impide de manera absoluta. pueden ser diversas.com36 asegurar la presencia del imputado en la obtención de la fuente de prueba.- 1. se desprende que este cuerpo adjetivo. a través de actos procesales idóneos que permitan que el imputado. muerte. o. éste debe haber cumplido todos los demás requisitos formales y esenciales de validez del acto procesal de obtención de la fuente de prueba. es la siguiente: Artículo 383 Lectura de la prueba documental. como es el caso de una testimonial 2.. Estas circunstancias objetivas. 4.una imposibilidad jurídica. En este supuesto de utilización de fuentes de prueba sin contradicción simultánea y efectiva. etc. para la obtención de una fuente de prueba.3. especialmente referido a la prueba personal. d) (…)También serán leídas las declaraciones prestadas ante el Fiscal con (…) el debido emplazamiento de las partes.. por concurrencia de las circunstancias objetivas que imposibilitaron dicha posibilidad física.Consentimiento en el Nuevo Código procesal penal.com . siempre será posible realizar la contradicción sucesiva o diferida. de manera más inmediata posible.una imposibilidad física.. hace referencia a la concurrencia de una circunstancia objetiva.. etc. 2.1. enfermedad. el imputado deja de ser tal y en su lugar entra otro. una contradicción en el momento de la obtención de la fuente de prueba. no es necesario realizar una contradicción sucesiva.La imposibilidad de contradicción física o jurídica. son aquellas atribuibles a la conducta del imputado o tienen que ver con su identificación en el momento de la obtención de la fuente de prueba. Cuando concurran estas circunstancias. Estas circunstancias pueden ser: imputado que se encuentra fugado o imputado sin paradero. Estas circunstancias de imposibilidad deben estar debidamente demostradas o acreditadas.. lo que se explica. puede ser: 1. por la oportunidad que se le dio al imputado de ejercer su derecho de contradicción.. como se dijo. desconocimiento de su paradero o por causas independientes de la voluntad de las partes (…). www. Estas circunstancias objetivas. después de enterarse de la existencia de la investigación del delito en su contra. estos casos son: -El imputado se encuentra huido o fugado. urgencia en la obtención de la fuente de prueba. mental sobrevenida de la fuente de prueba. imputado no identificado. se fuga Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.2. la que renunció.monografias. pero. conozca dichos actos de obtención de fuente de prueba. así como las actas de examen y debate pericial actuadas con (…) el debido emplazamiento de las partes. incapacidad física. cuando el imputado identificado y con paradero conocido.Imposibilidad de contradicción física. siempre que se den las condiciones previstas en el literal anterior (…). prescribe el consentimiento del imputado. la realización de una contradicción simultánea.

2006. caso Al-Khawaja y Tahery C. esta fuente de prueba. p. no se encuentra disponible físicamente para llevar al juicio oral. 1. desde antes del inicio de la investigación. enfermedad que imposibilita la obtención de la prueba. 73 ALCÁCER GUIRAO Rafael. la investigación no debe paralizarse por esta razón. se refiere a la muerte del testigo o perito. dicho impedimento físico absoluto sobrevenga a la obtención de la fuente de prueba. desaparición.. para evadir la persecución penal. etc. es que. sin contradicción efectiva simultánea y no proviene del imputado o de otro sujeto procesal contra quien se hace valer la fuente de prueba. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. no se tiene conocimiento del lugar de su residencia. Editorial TIRANT LO BLANCH.) Por tal razón. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH.monografias. en el que el imputado tiene domicilio conocido registrado en la ficha RENIEC.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04.com . En esta clase de situaciones. etc. -Cuando el imputado que venía siendo investigado. a fin que ejerza su derecho de contradicción simultánea en el acto procesal testimonial o pericial. por evento de fuerza mayor. 74 ALCÁCER GUIRAO Rafael. pueden provenir de cualquier fuente. o. “(…) cuando la declaración tiene lugar sin la presencia del acusado y su defensa… en la que el sujeto a quien apunta la incriminación aún no ha adquirido la condición de imputado (. no atribuible al conducta negligente del acusador. la destrucción del objeto o pieza de convicción. pero. desaparición. sin embargo. (…) También se ha considerado atribuible al imputado la ausencia de contradicción motivada por la imposibilidad de ser llamado a la declaración sumarial al hallarse aquel huido de la justicia y en ignorado paradero. en el inmueble indicado. de las fuentes de prueba personales. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. -El imputado tiene paradero desconocido. Reino Unido. comentando la sentencia del Tribunal Constitucional. Vicente C.com37 del lugar de su residencia.. lo importante. situación que se presenta cuando el imputado se encuentra debidamente identificado.” 75 GUZMAN FLUJA.. Esta clase de situaciones objetivas naturales. el TC entiende que una condena basada en tales testimonios no vulnera el derecho a un proceso equitativo. sin contradicción simultánea efectiva. no se le dio la posibilidad oportuna al imputado.07. visite www. tiene que ver con aquellos que normalmente proviene de la naturaleza. www. pero. p.monografias. referidas al as fuentes de prueba personales. pero. circunstancia que se presenta cuando la investigación se inicia sin tener aún identificado al sujeto activo del delito. cuando sea producida por evento de fuerza mayor que deben los únicos que excusen la ruptura sobrevenida e imprevisible de la cadena de custodia. en cuya línea se pronunció el autor Alcácer Guirao73. en tal caso. situación en que el imputado no conoce la existencia de la investigación en su contra. enfermedad inhabilitante. ya no reside. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. b. precisando esta conducta que impide la contradicción. sentido en que ha señalado el autor Guzmán Fluja75.Circunstancias objetivas naturales sobrevenidas..La muerte sobrevenida de la fuente de prueba personal. empero.05 . que prestaron su testimonial o emitieron la pericia respectiva. respecto de éste último. e ingresa en su lugar otra persona como sujeto investigado. resultando infructuosos los intentos de localización y notificación (…). se atribuye al imputado. como son los casos de muerte. la fuente de prueba fue obtenida en la investigación del delito. debiendo citarse los casos típicos de muerte. de fecha 15 de diciembre de 2011.. En este supuesto ingresa el caso por ejemplo. analizando la Sentencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. sin perjuicio de ello. situación que comenta el autor Alcácer Guirao 74. “…También entrarán en este supuesto los casos en los que una circunstancia sobrevenida y del todo inesperada impide la aplicación del contradictorio. esta situación. -Cuando el imputado no se encuentra identificado. p. 370. no existe contradicción simultánea en relación de las fuentes de prueba adquiridas antes de su inclusión en la investigación. O la destrucción del objeto o pieza de convicción.. deja de ser tal.

ya que ésta forma de contradicción siempre será posible y debe ser la más inmediata posible. que ha sido recogida conforme a las normas procesales.monografias. en el que el demandante resultó condenado por un delito de tráfico de drogas a partir de lo declarado ante el Juez de Instrucción por dos testigos. no se le dio al imputado.05. no admite dilación en su ejecución. Claro está. a través de una cadena de custodia eficaz. a través de su debate (lectura y contradicción). en cuya obtención. donde. Esta situación hace referencia.. que esta desaparición no es imputable al investigado. porque cuando se producen la declaraciones de los coimputados “el demandante había huido de la justicia (…) por lo que no puede imputarse su falta de intervención en tales declaraciones a una actuación reprochable del órgano judicial”. en una mañana con lluvia. 28. cuidando el principio de mismisidad. están referidos a la obtención de la fuente de prueba que de manera objetiva. sin darle la posibilidad oportuna al imputado para que haga contradicción en el acto procesal respectivo. p.4- indicando que una testimonial que prestó declaración sin contradicción. o como el caso de reconocimiento fotográfico del presunto sujeto activo del delito. 28. ya sea fuente de pruebe personal o no.monografias. 3.Desaparición de la fuente de prueba. puedan ingresar al juicio oral. a este testigo le sobrevino la muerte. sentido en que ha señalado el autor 76 ALCÁCER GUIRAO Rafael. como la fuerza mayor 4. Un supuesto de esta índole resolvió la STC 80/2003. que no posibilitan el ejercicio efectivo del derecho de contradicción. debe realizarse actos de compensación del déficit de contradicción simultánea efectiva. dicha huella desaparecerá. no se le dio la posibilidad oportuna de contradicción simultánea al imputado o sujeto procesal contra quien se hace valer la fuente de prueba..La enfermedad sobrevenida de la fuente de prueba personal. no se puede continuar la investigación del delito. el TC descartó que se hubieran vulnerado los derechos a un proceso con todas las garantías y a la presunción de inocencia. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. el levantamiento de huellas de zapatos en vía pública. (…). ingresa a juicio oral y no afecta la garantía de contradicción.. uno de los cuales se retractó de su anterior declaración en el juicio oral y el otro no pudo declarar debido a una enfermedad mental sobrevenida. quien. sin cuya diligencia. esta circunstancia hace referencia a una enfermedad que afecta la integridad física y/o psicológica (incapacidad mental absoluta). Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. porque.. citando la Sentencia del Tribunal Constitucional español . que en estos supuestos. lo que hace referencia al menoscabo total de un elemento material. por ejemplo. por razones justificadas.STC 80/2003. al hecho de la desaparición del testigo o perito o de cualquier otra fuente. Las circunstancias objetivas urgentes. www. antes del juicio oral. que de lo contrario afectarían gravemente a la naturaleza y la esencia de la existencia de la fuente de prueba. según las circunstancias de tiempo y lugar. visite www. supuesto que también fue objeto de comentario por el autor Alcácer Guirao76. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. que si no se hace en el acto. en señalar. c. sino a otros factores. es indispensable que se haya realizado la contradicción sucesiva o diferida.La destrucción del objeto o pieza de convicción.com . que fueron obtenidos durante la investigación. a través de la contradicción sucesiva. Pese a que las declaraciones incriminatorias prestadas en instrucción no fueron nunca sometidas a contradicción. Para que estas fuentes de prueba así obtenidas.4. que deben tener la naturaleza de impedir de manera absoluta. a la desaparición de las circunstancias que imposibilitaron la contradicción simultánea efectiva. la más inmediata posible. la posibilidad de realizar una contradicción simultánea.en la fase de la investigación preparatoria. Siempre vale redundar.com38 2. la realización de una contradicción en el juicio oral. y esta circunstancia debe ser sobrevenida a la obtención de la fuente de prueba –a la testimonial o pericial.Circunstancias objetivas urgentes.

que normalmente en estos casos será posible en algún momento un contradictorio diferido o sucesivo. “(. la declaración de la víctima menor de edad (niño-niña o adolescente). son aquellas situaciones jurídicas de naturaleza constitucional. casos en los que a la finalidad de asegurar el desarrollo del proceso penal se añadiría la necesidad de velar por los intereses del menor. las manifestaciones verbales de los menores podrían llegar a erigirse en prueba de cargo decisiva para fundar la condena. que en tales casos «la causa legítima que justifica la pretensión de impedir. Aritz Labiano Zezeaga y don Haritz Gartxotenea Iruretagoiena. existe imposibilidad jurídica de otorgarle la posibilidad oportuna al imputado. con el sometimiento al debate contradictorio entre las partes inherente a la dinámica del juicio oral. En estas situaciones.)-Recordemos que normalmente en estos casos será posible en algún momento un contradictorio diferido o sucesivo. visite www. manifestamos en la STC 174/2011. en su fundamento 4. dicha declaración testimonial. y que podrá ser más o menos limitado en los casos en los que la fuente de prueba no puede ingresar de forma directa y actúa a dicho juico oral. 77 GUZMAN FLUJA. Recurso de amparo 1771-2011. c. a fin que ejerza su derecho de contradicción realizar una contradicción. 2006. www. como es el caso de la revictimización de la víctima de violación sexual. se recibe una sola vez. que podría verse gravemente alterada con la inserción del menor en entorno de un procedimiento penal y. que se debatirá en el juicio oral.Circunstancias de imposibilidad Jurídica para realizar la contradicción. ingresará al juicio oral mediante su oralización y debate del mismo. Alemania. hay situaciones fácticas. precisando. conforme al derecho constitucional del interés superior del niño-niña o adolescente. Finlandia). 2 de julio de 2002. Vicente C. conforme al derecho constitucional del interés superior del niño y adolescente. En tales supuestos. a tomar otras precauciones que contrapesen o reequilibren los déficits de defensa que derivan de la imposibilidad de interrogar Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. en que no es posible que se materialice la contradicción por el imputado. a cuyo fin los órganos judiciales están obligados. que impiden se realice el acto procesal de obtención de fuente de prueba personal. caso S. Y también será posible el contradictorio en el juicio oral cuando la fuente de prueba ingresa en él.S. Lo mismo pasaría con las víctimas de violación sexual y trata de personas mayores de edad.com . limitar o modular su presencia en el juicio oral para someterse al interrogatorio personal de la acusación y la defensa. Suecia. SSTEDH de 20 de diciembre de 2001. 370. más de una vez. de la Primera Sala del Tribunal Constitucional de 8 de abril de 2013. en tal caso. En este sentido. 1.N. niña o adolescente. conforme a los principios de inmediación y contradicción procesales.2. con la finalidad de evitar la afectación de un derecho constitucional de la víctima. simultáneamente. contradictorio que será distinto por cuanto su ya es claramente probatorio. de fecha 08 de abril de 2013 78. especialmente cuando han podido ser víctimas de un delito violento o contra su indemnidad sexual. c. caso P.. Pero. conforme al derecho constitucional de dignidad de la persona. Editorial TIRANT LO BLANCH. “ (…) hemos considerado legítimo igualmente excepcionar la citada regla general ante testigos que presenten especiales necesidades de protección debido a su minoría de edad. tiene que ver tanto con la naturaleza del delito investigado (que puede reclamar una mayor garantía de su intimidad) como con la necesidad de preservar su estabilidad emocional y normal desarrollo personal» (FJ 3). caso A. sin perjuicio de hacerlo la filmación de dicho acto procesal. así lo ha establecido el Tribunal Constitucional Español. o de 28 de septiembre de 2010. Estas circunstancias de imposibilidad jurídica.monografias. acogiendo una consolidada jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo (entre otras. en el momento de la recepción de la declaración de la menor víctima. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal.monografias. y en caso de mayores de edad. c.S. ya que. fundamento 4. de 7 de noviembre. p. trata de persona y abuso sexual de menor de edad. en particular. como es el caso de investigación sin sujeto activo del delito identificado o cuando el imputado deja de ser tal e ingresa en su lugar otra persona y respecto de ésta no se realizó la contradicción. en su Sentencia 75-2013..com39 Guzmán Fluja77. no puede someterse a la menor víctima a otro acto de declaración testimonial.” 78 SENTENCIA 75/2013.. Conforme a este derecho del interés superior del niño. aunque tenga un sentido más limitado durante la instrucción. conforme al derecho constitucional de protección de la dignidad de la persona. si bien únicamente cuando se hubiera dado al acusado la posibilidad «de ejercer adecuadamente su derecho de defensa.

Finlandia. revisión. tales como las actas de detención. incautación y allanamiento. entre otras. personalmente al testigo de cargo en el juicio oral» (FJ 3). de forma directa o indirecta. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.N. registro. “d” y “e”. y iii) que se hayan realizado los esfuerzos razonables conducentes a conseguir la presencia en el plenario del testigo. La compatibilidad de la fórmula subrogada de práctica de la prueba…con las exigencias derivadas del derecho a un proceso con todas las garantías y en particular. precisando que una declaración de menor de edad. siempre que se haya realizado actos procesales de compensación. El artículo 383 del Nuevo Código procesal penal. 1. señalando que el derecho a interrogar a un testigo de cargo. consiste en la posibilidad u oportunidad efectiva.La probada conducta ilícita de la parte. la prueba documental o de informes. Como los reconocimientos. con el sometimiento al debate contradictorio entre las partes inherente a la dinámica del juicio oral. caso A.S. para que pueda efectuar el control de fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba. pesaje. www. bien en el momento en que se produce o después.S. se materializa con el debido emplazamiento al imputado con la realización del acto procesal correspondiente. y las certificaciones y constataciones. fue resaltada por el Tribunal Supremo Español en su Sentencia N° 375/2014 de fecha 16 de abril79.. de lo Penal Español. 2 de julio de 2002. penal. citando el caso A.monografias. constataciones urgentes. 79 SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. y que pasarían por ofrecer «una oportunidad de observar dicha exploración. a través de su grabación audiovisual». que se haya dado oportunidad efectiva a la defensa del inculpado a participar activamente en la práctica de la diligencia sumarial. inspección. en el fundamento tercero.3. hallazgo. los documentos. esta posibilidad efectiva de participación. C. Sala 2ª. Suecia. se denominan derecho de contradicción sucesivo. registros y otros que tienen en común la urgencia de su realización. y por «tener la posibilidad de dirigir preguntas al menor. esta esencia de derecho de contradicción. así. se ha prescrito en el artículo 383. o de 28 de septiembre de 2010. excepción que tiene fundamento en la naturaleza del delito investigado (que puede reclamar una mayor garantía de su intimidad) como con la necesidad de preservar su estabilidad emocional y normal desarrollo personal. § 56). de fecha 16 de Abril de 2014. caso S.S. Finlandia.com40 siguiendo la doctrina jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. fundamento de Derecho Tercero. podrá fundar la sentencia condenatoria. en particular. reconocimiento. Sólo podrán ser incorporados al juicio para su lectura: (…) b) La denuncia. requiere entre otros. numeral 1 y literales “b”. el Fiscal o el Juez de la Investigación Preparatoria que contienen diligencias objetivas e irreproducibles actuadas conforme a lo previsto en este Código o la Ley. con el derecho del acusado a interrogar por sí o por representante a los testigos de cargo está fuera de dudas en la jurisprudencia constitucional. 4. C. los supuestos de ausencia de contradicción simultánea en casos de imposibilidad física u objetiva. y estas son: la declaración por exhorto. que se le debe dar al imputado o al sujeto procesal a quien se opone la fuente de prueba.. darle al imputado la oportunidad efectiva a participar activamente en la diligencia.com . caso P. Alemania. d) Las actas conteniendo la declaración de testigos actuadas mediante exhorto (…) e) Las actas levantadas por la Policía. visite www. Será necesario que concurran unos requisitos adicionales (…) i) que la diligencia sea intervenida por la autoridad judicial (…) lo que aquí no supone problema alguno. ii) cuando sea factible. certificaciones. así lo establece la sentencia en comento. En el Nuevo Código procesal. bien durante el desarrollo de la primera exploración o en una ocasión posterior» (STC 174/2011. a fin de que el imputado ejerza su derecho de contradicción a través de su ejercicio en la obtención de fuentes de pruebas que permitan cuestionar la declaración del menor y finalmente a través de su visualización del video de filmación de declaración de menor y su respectivo debate. de asistir al acto procesal de obtención de la fuente de prueba. inspecciones.Imposibilidad física y jurídica de contradicción en el Nuevo Código procesal penal. prescribe: 1. sentencias de 20 de diciembre de 2001. c.monografias. que podría verse gravemente alterada con la inserción del menor en entorno de un procedimiento penal y. La esencia del derecho a la contradicción. C. todos estos actos.3.3.

etc. a fin de posibilitar la realización de la contradicción a través del contrainterrogatorio o simplemente dando la posibilidad de ello. para fundar una sentencia condenatoria. conducta ilícita en la audiencia. si una de las partes ha actuado ilícitamente de manera que ha impedido que la fuente de prueba sea sometida a contradictorio. En el sentido apreciado. la falsedad en su identificación. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. coacción. etc. 80 GUZMAN FLUJA. podrá ingresar al juicio oral y valorarse como prueba de cargo para fundar una sentencia condenatoria. no estamos ante un problema de contradictorio sino ante un problema de vencer esta causa para poder incorporar la información al proceso (…) “Partiendo de que en algún momento se incorporó la información.monografias.) impide toda declaración. si es que no hubo contradictorio antes. y esta sanción tiene como efecto. ampliación de declaración de la fuente de prueba personal. visite www. que establece: 1.. pero. Vicente C. pero. que se le da por cumplida el acto procesal que ilícita o maliciosamente se frustra o se causa perjuicio en su realización. No se tendrá en cuenta para el cómputo de los plazos de la prisión preventiva. aun contra su voluntad. con la finalidad de impedir que se materialice del derecho de contradicción. en definitiva cualquier conducta con la que se imposibilite realmente la contradicción). estas normas procesales prescriben expresamente: Artículo 275 numeral 1 del Nuevo Código procesal penal.. ha comentado el autor Guzmán Fluja 80. sobornos u otros actos de esa naturaleza. 2006. Las actuaciones ilícitas o maliciosas de las partes procesales. el problema del que nos ocupamos surgirá cuando. no se somete a interrogatorio. amenaza. En este supuesto. entonces. etc. y una conducta ilícita de la parte a la que perjudica la información impide que se lleve a cabo ese contradictorio de una manera directa o indirecta (actuando con presión sobre el declarante para que no conteste. se intente revestir la fuente de prueba con dicha garantía.. se le identificará por testigos o por otros medios útiles. esta garantía se cumple por parte del órgano persecutor. por lo menos debe ser posible utilizar esa fuente de prueba en el juicio oral y deber ser posible darle valor probatorio (…) Lo que sucede es que el presupuesto básico es que conste una declaración en las actuaciones. no es exigible la contradicción sucesiva. con la finalidad que no se haga efectivo la contradicción. Cuando la conducta ilícita (soborno. se encuentran sancionadas. “En mi opinión hay que partir de que en efecto. la obtención de la fuente de prueba en la etapa de investigación. el tiempo en que la causa sufriere dilaciones maliciosas atribuibles al imputado o a su defensa”. lo que ocurre es que será más relevante si pasa en el mismo juicio oral). cuyo transcurso no se computa. es decir. Editorial TIRANT LO BLANCH. Artículo 72 del mismo cuerpo normativo en su numeral 02.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.monografias. señalando que si una de las partes actúa ilícitamente impidiendo que la prueba se someta al derecho de contradicción. presiones sicológicas. si después de tomar conocimiento de la oportunidad de realización de la diligencia citada. www. como es el caso de la obtención de otras fuentes de prueba que refuten la fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba en que no se realizó la contradicción simultánea.com41 Estando a la esencia del derecho de contradicción comentada. es decir que efectivamente en al menos en un momento el declarante proporciona la información correspondiente de manera que pueda hablarse de fuente de prueba comunicada y adquirida para el proceso. a través de diferencias actos procesales. etc. amenaza. etc. el imputado realiza actos ilícitos de coacción. p. aunque esté presente. amenaza. si el proceso sufrió dilaciones maliciosas del imputado o su abogado. entonces. si se ha realizado contradicción sucesiva o diferida. 378. coacción. sin contradicción simultánea. con el acto de darle al imputado la oportunidad efectiva de que asista a la diligencia de obtención de la fuente de prueba. dicha fuente de prueba obtenida en la investigación.. señaladamente en el juicio oral (pero puede suceder en cualquier momento. con mayor razón. entonces debe ingresar al juicio oral y ser valorado como prueba de cargo las actuaciones en la etapa de investigación sin una contradicción. como es el caso del plazo de prisión preventiva. presiones sicológicas. sin contradicción simultánea. será utilizado en el juicio oral. establece: (…) 2. precisando que los actos ilícitos son los referidos a soborno. representado por su abogado. que continuará sin su presencia. Si el imputado se abstiene de proporcionar esos datos o lo hace falsamente.com .

por parte del imputado o sus familiares. del Comité de Ministros del Consejo de Europa invita a los Estados miembros a admitir la utilización procesal de las declaraciones adquiridas en vía unilateral por el juez cuando la imposibilidad de prueba en el juicio oral se debe a la existencia de una intimidación grave sobre le declarante. en este sentido ha expresado el autor Guzmán Fluja83. había sido condenado por el apuñalamiento de una persona con la que momentos antes había tenido una pelea. se basa también en el fundamento de la Sentencia del Tribunal Supremo español del año 2014 al emitir la Sentencia Nº 357/2014 de Tribunal Supremo 81. Reino Unido. Editorial TIRANT LO BLANCH. fundamento de Derecho Tercero “En el caso de Al Khawaja se analizaba la acusación formulada por una paciente.. violencia. y que no es posible paliar de otro modo la situación.com42 Artículo 73. ya había señalado que no hay duda que la conducta ilícita del imputado que impedía realizar la contradicción de fuentes de prueba. 82 GUZMAN FLUJA. todavía en el año 2006. sin contradicción. por el temor a represalias del imputado. En igual sentido al comentado. se basó en lo declarado por un testigo a la policía. etc. caso Al-Khawaja y Tahery C.monografias. incluso citando la Recomendación 15 del Comité de Ministros del Consejo de Europa. Prueba que deberá evaluarse con especial rigor. la declaración de investigación tiene preeminencia sobre su declaración en etapa de juicio oral. debe tener el valor probatorio de una fuente de prueba personal obtenida sin contradicción simultánea. en cuyo supuesto. por dicha razón podía ser valorado como prueba de cargo para fundar una sentencia condenatoria.monografias. por ejemplo acudiendo a la protección del declarante. Vicente C. se le apercibirá con la suspensión de la diligencia y de continuarla con la sola intervención de su Abogado Defensor y demás sujetos procesales. Salta a la vista el paralelismo con el asunto aquí enjuiciado. p. testigo que no llegó a declarar en juicio ante el temor a represalias. 2006. es aquella realizada en la etapa de investigación y no aquella prestada en el juicio oral. Pero para ello deberá probarse que existe la conducta ilícita. que proviene directa o indirectamente de la parte a la que perjudica la información obrante en la fuente de prueba. visite www. contra dicha fuente de prueba o sus familiares más cercanos. cuando dicha fuente de prueba personal.com . realizado por la espalda y sin que la propia víctima hubiera visto quién era su autor. determinaba que la obtención de la fuente de prueba sin contradicción. de haber sido objeto de abuso sexual mientras estaba bajo hipnosis. que invitó a los Estado miembros admitir la utilización de las declaraciones obtenidas de manera unilateral por el órgano persecutor. Reino Unido.. asunto Al-Khawaja y Tahery C. luego fallecida. o con su exclusión de participar en la diligencia y de continuar ésta con su Abogado Defensor y los demás sujetos procesales. En este sentido cabe señalar que la Recomendanción R (97) 15. Sala 2ª.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. en el acto de juicio oral cambia de versión en relación a la prestada en la etapa de investigación y este cambio se debe a coacción. que no fue posible examinarlos en el Juicio oral. que puede sustentar una sentencia condenatoria. www. La condena se basó en la lectura en juicio de su declaración policial y en los testigos de referencia a quienes la víctima había relatado los hechos. es decir. mucho antes de la sentencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos del 15 de diciembre de 2011. se debía a una intimidación grave sobre un declarante. en el sentido que cuando se trata de declaración de testigos efectuadas en la fase de investigación. precisando que. de lo Penal Español. (…) El desarrollo del contenido de este apartado. cuando la imposibilidad de la contradicción. representantes etc. sirve para fundar una sentencia condenatoria. en su numeral 1 del Nuevo Código procesal penal. 379 . Al procesado que altere el orden en un acto procesal. de fecha 16 de Abril de 2014. siguiendo la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. El autor Guzmán Fluja82. La atribución al demandante del apuñalamiento. Tahery. por su parte. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. “No debe ofrecer dudas que esta causa pueda justificar la utilización de la fuente de prueba en el juicio oral y que pueda alcanzar así valor probatorio incluso como prueba de cargo para fundar una condena. prevé: 1. soborno. el acto procesal que adquiere valor probatorio. cuando se demuestra que la contradicción obedece a una conducta ilícita sobre el 81 SENTENCIA Nº 357/2014 DE TRIBUNAL SUPREMO. ha asumido el contenido de esta sentencia.

379.com . La existencia de una conducta ilícita realizada por la parte imputada. Las fuentes de prueba obtenidas en secreto. la obtención de la fuente de prueba. Todo medio de prueba será valorado sólo si ha sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente legítimo. no obedece a una actuación negligente del órgano persecutor. o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales. 4. o para que cambie su declaración primigenia. relacionando con la obligación del persecutor penal. dicha probanza será más difícil. pero también cuando sólo gozó de la primera. en la medida. sino a la naturaleza de la investigación que exige dicha manera de obtención de fuente de prueba. con cualesquiera fuentes de prueba idóneas correspondientes. que una vez concluida el plazo del secreto. esta manera de adquirir una fuente de prueba. debe estar probada. como coacción. para lograr la finalidad de la investigación. Debe quedar claro. su probanza será más fácil.Circunstancias del secreto para la obtención de la fuente de prueba. entonces. en los siguientes términos: Artículo 324 (…) 2. cabe establecer que la declaración instructoria adquiere primacía sobre la declaración en el juicio oral. La 83 GUZMAN FLUJA. en secreto. lo que está prohibido. ya que. puede acudir en vía de tutela al Juez de la Investigación Preparatoria para que subsane la omisión o dicte las medidas de corrección o de protección que correspondan. 2006. 2. esta orden. que. prorrogables por el Juez de la Investigación Preparatoria por un plazo no mayor de veinte días. o que sus derechos no son respetados. El Fiscal puede ordenar que alguna actuación o documento se mantenga en secreto por un tiempo no mayor de veinte días. en la medida que su conocimiento afectaría o dificultaría el éxito de la finalidad de la investigación. estas normas prescriben: Artículo Vlll. el órgano persecutor del delito. el órgano persecutor. es que. dependerá de la fase procesal en el que se encuentre la sustanciación del proceso. la obtención de esta fuente de prueba. cabe establecer que la declaración instructoria adquiere primacía sobre la declaración en el juicio oral. actúe violentado las garantías constitucionales del imputado. especialmente cuando la adquisición de la fuente de prueba en la instrucción tuvo inmediación y contradicción.monografias. etc. el órgano persecutor. podrán ingresar al juicio oral y servir como fundamento de una sentencia condenatoria. p. Durante la investigación del delito. cuando ello no se presenta. en la etapa del juicio oral. soborno. sin el conocimiento de las partes. sea en el Juicio oral o en la etapa de investigación del delito. si se halla en la etapa de investigación. soborno.3. es válida para ingresar al juicio oral y fundar una sentencia condenatoria. directa o indirectamente. Cuando el imputado considere que durante las Diligencias Preliminares o en la Investigación Preparatoria no se ha dado cumplimiento a estas disposiciones. introduciendo al debate en el momento en que se sustenta el cumplimiento de esta obligación o a través de la prueba de oficio. en cambio. es decir. etc. Vicente C. no ha realizado una actuación constitucionalmente censurable. como coacción. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal..4. www... lo que podrá hacerse. tiene la facultad de ordenar la realización de actos procesales de obtención de fuentes de prueba. “(…) Pero cuando precisamente se demuestra que la contradicción obedece a una conducta ilícita sobre el declarante.. Editorial TIRANT LO BLANCH. conforme prescribe el artículo VIII del Título Preliminar del Nuevo Código Procesal Penal y el numeral 4 del artículo 71 del mismo cuerpo adjetivo.com43 declarante. con violación del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona. que impide que se realice una contradicción en la obtención de la fuente de prueba. Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas. por tanto. sobre todo su introducción al juicio oral. (…) Artículo 71. así prescribe el artículo 324 numeral 2 del Nuevo Código procesal penal. de coadyuvar la concurrencia de las fuentes de prueba personales. La Disposición del Fiscal que declara el secreto se notificará a las partes.” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. necesariamente debe tomarse a través de una disposición motivada y notificarse a las partes. visite www. y puede alcanzar pleno valor probatorio. cuando su conocimiento pueda dificultar el éxito de la investigación. (…) 4.monografias. 1. y puede alcanzar pleno valor probatorio. se haya realizado una contradicción sucesiva.

de lo Penal. o habrá de limitarse a ser ella misma elemento corroborador que por sí solo no bastaría para la condena. 16 de Abril de 2014. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. sólo se puede sancionar conductas que afectan derechos constitucionales y no factores que escapan a dicha conducta del persecutor penal. mediante el interrogatorio defensivo a otros testigos sobre los elementos informativos o datos trasladados por el no comparecido.” 85 SENTENCIA Nº 357/2014 del Tribunal Supremo español.com44 solicitud del imputado se resolverá inmediatamente. Habrá que ponderar todas las circunstancias y entre ellas esa limitación de la contradicción para valorar tal prueba sumarial introducida en el juicio oral a través de su lectura. el TC entiende que una condena basada en tales testimonios no vulnera el derecho a un proceso equitativo. esta compensación de déficit 84 ALCÁCER GUIRAO Rafael. de lo Penal. es la conducta negligente del órgano persecutor del delito. Así. 16 de Abril de 2014. 5.. www. entre otros se puede señalar a los siguientes: 1. sino a factores o instituciones inherentes al sistema procesal. 86 SENTENCIA Nº 357/2014 del Tribunal Supremo español. visite www. por ejemplo. sino a factores o instituciones inherentes al sistema procesal. Será un problema de fiabilidad o credibilidad que habrá que solventar teniendo en cuenta que esa declaración se hizo al margen de la contradicción y por tanto que estará precisada de más elementos corroboradores. su fiabilidad y credibilidad. Por tal razón. El derecho de contradicción sucesiva. la ausencia de contradicción del testimonio prestado en instrucción no es imputable a la negligencia del órgano judicial. sino el de no atribución al órgano judicial. otros actos procesales de adquisición de la fuente de prueba que compensen el mencionado déficit de contradicción efectiva.monografias. ya que. “(…) cuándo un testimonio prestado sin contradicción puede ser prueba de cargo no es el de la atribución al propio imputado de la falta de contradicción. (…) La más (jurisprudencia) reciente considera que no estamos necesariamente ante un caso de inutilizabilidad radical.monografias.. cuando la declaración tiene lugar sin la presencia del acusado y su defensa por hallarse la causa bajo secreto de sumario (…) En tales casos. en el sentido de dar al imputado la posibilidad oportuna de participar en la obtención de la fuente de prueba y discutir allí. Sala 2ª. se puede satisfacer a través de la realización de varios actos procesales de obtención de la fuente de prueba.Materialización de la garantía de contradicción sucesiva. que la conducta que causa la afectación de un derecho constitucional del imputado. fundamento tercero. establece una forma de compensación del derecho de contradicción.07. fundamento tercero.La Sentencia Nº 357/2014 del Tribunal Supremo español 86. hacen referencia clara. entonces debe otorgársele al imputado. Cuando no se puede realizar el derecho de contradicción simultánea efectiva. previa constatación de los hechos y realización de una audiencia con intervención de las partes. El derecho de contradicción puede satisfacerse de forma suficiente in casu mediante el interrogatorio defensivo a otros testigos sobre los elementos informativos trasladados por el no comparecido. que impiden la contradicción. en cuyo sentido ha señalado.com . Sala 2ª. Es legítima una condena basada en un testimonio sin contradicción efectiva si del análisis del proceso en su conjunto puede afirmarse la presencia de otros factores de compensación de ese déficit de defensa. la ausencia de contradicción del testimonio prestado en instrucción no es imputable a la negligencia del órgano judicial. p. precisando que el derecho de contradicción puede satisfacerse de forma suficiente en el caso concreto. y no a la naturaleza del procedimiento que son factores procesales. Estas normas. por ejemplo. No está vedada tajantemente la posibilidad de aprovechamiento probatorio. que sean idóneas para rebatir la fiabilidad y credibilidad de la fuente de prueba obtenida. quien señala expresamente que cuando la declaración tiene lugar sin la presencia del acusado y su defensa por hallarse la causa bajo secreto de sumario. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. es decir. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. la Sentencia Nº 357/2014 del Tribunal Supremo español 85. criterio más amplio y que admitirá más supuestos de prueba de cargo sin contradicción. y no podía ser de otra manera. en este sentido ha comentado el autor Guzmán Fluja 84.

a fin de darle la oportunidad al imputado para que ejerza su derecho de defensa.com45 de contradicción. sin el emplazamiento debido al imputado. Cuando exista un informe pericial de parte con conclusión discrepante. Artículo 173 (…) 2.. expresada en la contradicción. institutos de investigación o personas jurídicas en general. (…) 2. para que en el término de cinco días se pronuncie sobre su mérito. se debe poner en conocimiento del imputado. Las diligencias preliminares forman parte de la Investigación Preparatoria. así como a los organismos del Estado que desarrollan labor científica o técnica. a través del contrainterrogatorio. según su teoría del caso. en cuyas situaciones. u ordenando se realice la ampliación o una pericia. según prescribe los numerales 2 y 3 del Código procesal señalado.monografias.Cuando se haya recibido la declaración de un testigo. Cuando el informe pericial oficial resultare insuficiente. siempre que reúnan las cualidades necesarias para tal fin.. que refuten la fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba no contradicha en forma simultánea..com . 2.- (…) 3. como es el presente caso o cuando sea necesario completar. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. se puede realizar la ampliación de declaración del testigo. sin que se le haya dado posibilidad oportuna para que pueda refutar la fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba personal. Artículo 177 Perito de parte. También podrá encomendarse la labor pericial a universidades. siempre que se advierta un grave defecto en su actuación o que ineludiblemente deba completarse como consecuencia de la incorporación de nuevos elementos de convicción. siempre y cuando tenga un defecto.En el caso del informe de levantamiento del secreto de comunicaciones u otros de la misma naturaleza. por tanto. realizadas sin esperar la posibilidad de concurrencia del perito de parte. prescrita en el numeral 3 del artículo 177 del Nuevo Código procesal penal. los que presentarán su auxilio gratuitamente. así como a los organismos del Estado que desarrollan labor científica o técnica o a instituciones universitarias o privadas. esta circunstancia está prevista en el artículo 337 numeral 2 del Nuevo Código procesal penal. 4.En el caso de informe de pericia oficial. 3. Procede su ampliación si dicha diligencia resultare indispensable. se pondrá en conocimiento del perito oficial. el derecho de contradicción. a la Dirección de Policía Contra la Corrupción y al Instituto de Medicina Legal. 3. se puede cumplir con el interrogatorio de testigos diversos de primer grado o segundo grado. a fin que realice. emitidas en casos sumamente urgentes o en extremo simples. La labor pericial se encomendará. adjuntando la copia de dicho informe. conforme prevé el numeral 2 del artículo 173 del cuerpo legal adjetivo citado. entonces. visite www. o los informes periciales encomendadas sin designación expresa al Laboratorio de Criminalística de la Policía Nacional del Perú. a la Dirección de Policía Contra la Corrupción y al Instituto de Medicina Legal.monografias. se podrá ordenar su ampliación por el mismo perito o nombrar otro perito para que emita uno nuevo. Las operaciones periciales deben esperar la designación del perito de parte. que expresamente prescribe: Artículo 337. al Laboratorio de Criminalística de la Policía Nacional del Perú. lo mismo se puede hacer con otros actos procesales de obtención de una fuente de prueba con el déficit de contradicción señalado. con conocimiento de las partes". No podrán repetirse una vez formalizada la investigación. www. salvo que sean sumamente urgentes o en extremo simples. si así lo desea. sin necesidad de designación expresa. Artículo 180 (…) 2. según dicha información. el informe pericial se pondrá en conocimiento de las partes para que ejerzan su derecho de contradicción. actuando otras fuentes de prueba u orientando el interrogatorio o impugnación de otros actos procesales.

. la Corte interamericana de Derechos Humanos. la infracción de esta obligación. caso Norin Catrim’an y Otros. a mayor prueba corroborativa de cargo. deriva del principio de la actuación del órgano acusador conforme a la norma constitucional.. siempre podrá acudir al juicio oral como testigo de la realización del mismo (. entonces. www. la condena no puede estar fundada únicamente o en grado decisivo en declaraciones realizadas por testigos de identidad reservada. se podrá utilizar para la condenada respectiva. que apreciada en forma conjunta con otras pruebas que corroboren a la testimonial con reserva de identidad. La determinación de si este tipo de pruebas ha tenido un peso decisivo en el fallo condenatorio dependerá de la existencia de otro tipo de pruebas que corrobore aquellas de tal forma Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.3.monografias. no se podrían realizar contradicciones para determinar la existencia de credibilidad subjetiva de la testimonial. es decir. es distinta." 2... ya que. Vicente C. impedirá que ingrese al juicio oral y pueda servir como prueba de cargo. y la sentencia condenatoria no vulnerará el derecho de contradicción. 359. ser valoradas en conjunto con el acervo probatorio. con el debido emplazamiento al imputado identificado y apersonado. Dirigentes y otros del Pueblo Indígena Mapuche Vs Chile. De lo contrario. Siendo previsible la falta de disponibilidad actual de la fuente de prueba para el juicio oral y siendo posible la contradicción por la presencia en ese momento del inculpado. coinciden que una condena no puede fundarse únicamente o en forma decisiva. se disminuye el derecho de contradicción. donde esta Corte. se podría llegar a condenar al imputado utilizando desproporcionadamente un medio probatorio que fue obtenido en detrimento de su derecho de defensa. en la medida en que. Pero queda claro. no actuar de este modo implica la inutilizabilidad futura de la fuente de prueba. Caso Norin Catrim’an y Otros. Anticipación y preconstitución de la prueba en el proceso penal. es obligación del acusador realizar el acto procesal de obtención de la fuente de prueba.monografias.. El tratamiento que se hace a los testigos con reserva de identidad. si puede ser utilizado en juicio oral. visite www. cuando se hayan adoptado medidas de compensación del déficit de afectación del derecho de contradicción. en esta clase de testimonial. “Incluso cuando se hayan adoptado medidas de contrapeso que parecen suficientes. dicho déficit fue compensado con la contradicción sucesiva. del 29 de mayo de 2014. Este sentido de interpretación. Si en el momento de la adquisición de la fuente de prueba. en el sentido comentado ha expresado el autor Guzmán Fluja 87. ya que. p.siendo previsible la falta de disponibilidad actual de la fuente de prueba para el juicio oral y siendo posible la contradicción por la presencia en ese momento del inculpado.. a fin de determinar su fiabilidad o credibilidad.Derecho de contradicción sucesiva de testimoniales con identidad reservada. Editorial TIRANT LO BLANCH. en consecuencia. en la Corte de Interamericano de Derechos Humanos y Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Por tratarse de prueba obtenida en condiciones en las que los derechos del inculpado han sido limitados.com .2.Previsibilidad de la disponibilidad o no de la fuente de prueba para juicio oral y contradicción sucesiva. se encuentra en base a la Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos del 29 de mayo de 2014.) La falta de disponibilidad actual de la fuente de prueba ocasionada por evento sobrevenido e imprevisible debe estar siempre cubierta por la regla general de que antes de la entrada al juicio oral las dos partes han debido poder ejercer el que se ha llamado contradictorio sucesivo y limitado (…)” 88 SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. 2006.3. de manera que. determinar que la fuente de prueba obtenida sin contradicción. no simultáneo al acto). determinará que no se pueda realizar la contradicción sucesiva. por ejemplo. las observaciones u objeciones de la defensa y las reglas de la sana crítica. Si el inculpado no estuviera identificado y a disposición judicial..3. El sentido de lo expresado. ha concluido en forma expresa que incluso cuando se 87 GUZMAN FLUJA. durante la investigación.com46 2. las declaraciones de testigos con reserva de identidad deben tratarse con extrema precaución. será obligatorio una contradicción sucesivo (es decir. y. menor será el grado decisivo de esta clase de declaración testimonial. es claramente previsible la imposibilidad física o jurídica de la disponibilidad de la fuente de prueba para el juicio oral. aún. o si lo estuviera pero luego dejara de ser imputado ocupado ese estatus otra persona. dirigentes y otros del Pueblo Indígena Mapuche Vs Chile88. si. si es previsible que la fuente de prueba no podrá trasladarse al juicio oral. así como el Tribunal Europeo de Derechos y La Corte Suprema Español. no actuar de este modo implica la inutilizabilidad futura de la fuente de prueba. fundamento 247. respecto del caso en que el imputado asistente al acto deje de serlo. en declaraciones realizadas por testigos de identidad reservada.. precisando que ".

la condena no puede estar fundada únicamente o en grado decisivo en declaraciones realizadas por testigos de identidad reservada. (…) tomará en cuenta si en los casos concretos el Estado aseguró que la afectación al derecho de defensa de los imputados que se derivó de la utilización de la medida de reserva de identidad de testigos estuvo suficientemente contrarrestada por medidas de contrapeso. por lo menos. plantear dudas sobre la confiabilidad de su declaración. son utilizados para valorar como prueba de cargo de condena.. por lo menos. sea utilizada como prueba de cargo conjunto con otras pruebas. pero. dirigentes y otros del Pueblo Indígena Mapuche Vs Chile 89. tales como las siguientes: a) la autoridad judicial debe conocer la identidad del testigo y tener la posibilidad de observar su comportamiento durante el interrogatorio con el objeto de que pueda formar su propia impresión sobre la confiabilidad del testigo y de su declaración.. de modo que pueda desacreditarlo o. Los requisitos que exige la Corte Interamericana de Derechos Humanos. la autoridad judicial debe conocer la identidad del testigo y tener la posibilidad de observar su comportamiento durante el interrogatorio con el objeto de que pueda formar su propia impresión sobre la confiabilidad del testigo y de su declaración”. lo anterior con el objeto de que la defensa pueda apreciar el comportamiento del testigo bajo interrogatorio. caso Norin Catrim’an y Otros.com . se podría llegar a condenar al imputado utilizando desproporcionadamente un medio probatorio que fue obtenido en detrimento de su derecho de defensa. sobre cuestiones que no estén relacionadas con su identidad o paradero actual. Caso Norin Catrim’an y Otros. De lo contrario. Dirigentes y otros del Pueblo Indígena Mapuche Vs Chile. y b) debe concederse a la defensa una amplia oportunidad de interrogar directamente al testigo en alguna de las etapas del proceso. plantear dudas sobre la confiabilidad de su declaración.com47 hayan adoptado medidas de contrapeso que parecen suficientes. www. en la medida que la prueba obtenida en condiciones en las que los derechos del inculpado han sido limitados. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. y “b. sobre cuestiones que no estén relacionadas con su identidad o paradero actual (…) con el objeto de que la defensa pueda apreciar el comportamiento del testigo bajo interrogatorio. en forma conjunta con otras pruebas. pero. visite www. 89 SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. fue desarrollado la declaración de testigos con reserva de identidad. con la posibilidad de contradicción y el conocimiento de la identidad de los testigos. y no de manera exclusiva. tanto por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y el Tribunal Constitucional español. menor será el grado decisivo que el fallador otorga al testimonio de identidad reservada. sentido en que ha que.Que. precisando que el testigo oculto o el que presta la testimonial sin ser visto por el acusado. a fin de que la declaración testimonial con reserva de identidad. a mayor prueba corroborativa. de modo que pueda desacreditarlo o.monografias.” En el sentido comentado. fundamento 247 .Debe concederse a la defensa una amplia oportunidad de interrogar directamente al testigo en alguna de las etapas del proceso.monografias. son los siguientes: “a. del 29 de mayo de 2014.

y 522/2005. y esto se explica en la medida que el imputado no conoce la identidad del testigo. prescribe en forma expresa los requisitos de declaraciones testimoniales con reserva de identidad. precisando expresamente “acogiendo la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (…) en los casos en que “el testimonio no pueda calificarse de anónimo sino.2 de nuestra Constitución» (FJ 3). no violentan el derecho de contradicción del imputado. por sí sola o con un peso probatorio decisivo. la figura del testigo protegido ha sido objeto de análisis únicamente en la STC 64/1994. este Tribunal Europeo. debe estar ordenado en un Disposición fiscal. de manera que no podrá. visite www. 24. que con arreglo al Tribunal de Estrasburgo debe considerarse contrario al citado precepto del Convenio «la condena de un acusado sobre la base de testimonios anónimos. de 17 de octubre. Holanda (…). de la Primera Sala del Tribunal Constitucional de 8 de abril de 2013. entendiendo por tales las declaraciones de personas cuya identidad es desconocida por el Tribunal. en consecuencia. en su caso. enervar la presunción de inocencia”. combatir la fiabilidad y credibilidad del testigo y de su testimonio”. fundamento 5. estableció jurisprudencia uniforme. Aritz Labiano Zezeaga y don Haritz Gartxotenea Iruretagoiena. 90 SENTENCIA 75/2013. en todo caso. (…) el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha entendido que el uso de declaraciones efectuadas por testigos anónimos para fundamentar una condena penal no siempre ha de entenderse contrario al Convenio. En dicho sentido ha señalado expresamente la Sentencia N° 75/2013. Junto a ello. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. en el caso peruano. también las garantías que consagra el art. pero. también las garantías que consagra el art.monografias. caso Aritz Labiano Zezeaga y don Haritz Gartxotenea Iruretagoiena91. de 28 de febrero. que limitará una adecuada contradicción sobre la fiabilidad o credibilidad de dicha prueba.com48 dispuesto el Tribunal Constitucional en su Sentencia N° 75/201390. de ''oculto'' (entendiendo por tal aquél que se presta sin ser visto por el acusado). han de entenderse cumplidas las exigencias derivadas del art. cuyas conclusiones fueron después recogidas por los AATC 270/1994. 91 SENTENCIA 75/2013. y “Tercero. caso Van Mechelen y otros c. 6. pero. 6. Aritz Labiano Zezeaga y don Haritz Gartxotenea Iruretagoiena. que los déficits de defensa que genera el anonimato hayan sido compensados con medidas alternativas que permitan al acusado evaluar y. han de entenderse cumplidas las exigencias derivadas del art. debe ser utilizada junto con otras pruebas de cargo. siempre y cuando. Recurso de amparo 1771-2011.2 de nuestra Constitución”. por la defensa. Recurso de amparo 1771-2011. www. en los que la posibilidad de contradicción y el conocimiento de la identidad de los testigos –tanto para la defensa como para el Juez o Tribunal llamado a decidir sobre la culpabilidad o inocencia del acusado– resulten respetados.monografias. sino. en los que la posibilidad de contradicción y el conocimiento de la identidad de los testigos –tanto para la defensa como para el Juez o Tribunal llamado a decidir sobre la culpabilidad o inocencia del acusado– resulten respetados. y son: “Primero (…) que el anonimato haya sido acordado por el órgano judicial en una decisión motivada en la que se hayan ponderado razonablemente los intereses en conflicto”.3 d) del Convenio y. de 20 de diciembre (…) Acogiendo la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos –sobre la que a continuación habremos de referirnos más detenidamente– (…) en los casos en que «el testimonio no pueda calificarse de anónimo sino.com . en todo caso. con carácter de obiter dictum.En el acervo doctrinal de este Tribunal. de ''oculto'' (entendiendo por tal aquél que se presta sin ser visto por el acusado). El Tribunal Europeo de Derechos Humanos. en el sentido que las declaraciones de los testigos con reserva de identidad que son utilizados para fundar una sentencia condenatoria. o por ambos. que esta clase de testimonio no sea el único o decisivo para fundar la sentencia condenatoria. que la declaración del testigo anónimo concurra acompañado de otros elementos probatorios. “Segundo. de la Primera Sala del Tribunal Constitucional español en fecha 8 de abril de 2013. en consecuencia. pero no debe soslayarse el hecho de que ante una acusación fundada en testimonios anónimos la defensa se ve enfrentada a dificultades que no deberían aceptarse en el procedimiento penal (SSTEDH (…) caso Doorson c. pues ello conduce a una restricción de los derechos de defensa al imposibilitar la contradicción ante el órgano judicial encargado de decidir sobre la inocencia o culpabilidad» (FJ 3). advertimos además.3 d) del Convenio y. de la Primera Sala del Tribunal Constitucional de 8 de abril de 2013. 24.

enervar la presunción de inocencia. El ingreso de la prueba preconstituida en el juicio oral. especialmente en el caso de fuentes de prueba personales. Alemania). no hay ingreso de prueba preconstituida. pueden muy bien ser falsos o deberse a un mero error. visite www.4. sin las patologías de contradicción ni olvido. se encuentra disponible para el juicio oral y es actuado en dicho juicio.. la declaración del testigo anónimo debe reunir tres concretos requisitos. p. puesto que «si la defensa desconoce la identidad de la persona a la que intenta interrogar. que los déficits de defensa que genera el anonimato hayan sido compensados con medidas alternativas que permitan al acusado evaluar y. puede verse privada de datos que precisamente le permitan probar que es parcial. para poder erigirse en prueba de cargo. «incluso cuando se hayan adoptado mecanismos de 'equilibrio' adecuados para compensar en grado suficiente los déficits bajo los que actúa la defensa. Lituania. oralizando las preguntas pertinentes y Holanda (…). entonces. Los peligros inherentes a tal situación son evidentes» (SSTEDH de 20 de noviembre de 1989.com .. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. Se podría decir.3. en otras sí. Reino Unido.monografias. y el tercero. caso Kostovski c. ampliamente desarrollada por la doctrina. o no es completa por olvido.. combatir la fiabilidad y credibilidad del testigo y de su testimonio. de acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. El primero de ellos –no cuestionado en la presente demanda– que el anonimato haya sido acordado por el órgano judicial en una decisión motivada en la que se hayan ponderado razonablemente los intereses en conflicto. § 28) (…) Por tal razón. y cuando surgen esos problemas. en su caso.. caso Al-Khawaja y Tahery c. tiene un ingreso indirecto en el juicio oral. en realidad. en Prueba y Proceso Penal. En ello radica.Ingreso indirecto de la prueba preconstituida. el déficit de defensa inherente al testigo anónimo. la más conocida es el ingreso de la prueba preconstituida a través de la oralización y su debate contradictorio de las mismas. y la defensa difícilmente podrá demostrarlo si no tiene la información que le permita fiscalizar la credibilidad del autor o ponerla en duda. por sí sola o con un peso probatorio decisivo. una condena no ha de estar basada únicamente o de modo decisivo en testimonios anónimos (… ) En definitiva. el segundo. Si la fuente de prueba. Las formas de ingreso a juicio oral de la prueba constituida son: 1. En este supuesto de ingreso de una prueba en el juicio oral. Austria. la prueba preconstituida no tiene ninguna relevancia probatoria en el juicio oral. y las otras formas son practicadas.. Editorial TIRANT LO BLANCH. esta prueba preconstituida es la que determina el contenido y sentido del examen del órgano de prueba.monografias. y este ingreso tiene varias formas. ya que. pero. Valencia 2008. que la prueba preconstituida personal (testigos. se encuentra debidamente regulada en el Nuevo Código Procesal Penal. agraviados). se realizará interrogatorio de contradicción o de olvido.. sin embargo. Un testimonio." (.com49 2. que la declaración del testigo anónimo concurra acompañado de otros elementos probatorios. no se tiene una clara idea de su naturaleza de prueba preconstituida. si la versión del órgano de prueba no es la misma en el juicio oral. para que la declaración de un testigo anónimo pueda ser incorporada al acervo probatorio se requiere que los déficits de defensa a que se ve enfrentado el acusado sean compensados a través de la introducción de medidas alternativas que permitan la contradicción (…) Además. 92 GUZMAN FLUJA Vicente c. o cualquier otra declaración contra un inculpado. caso Hümmer c. en este sentido ha precisado el auto Guzmán Fluja 92. § 42 y de 27 de septiembre de 1990. www. y de 19 de julio de 2012.) la preconstitución de las fuentes de prueba presenta diversas facetas cuando se trata de enfrentar al fenómeno de su ingreso en el juicio oral. En unas ocasiones ese ingreso no presenta problema alguno. caso Birutis y otros c. señalando que la preconstitución de las fuentes de prueba presenta diversas facetas al momento del ingreso en el juicio oral. siendo desplazada en su integridad por el examen del órgano de prueba en el juicio oral. caso Windisch c. 217. § 29) (…) que el derecho del acusado a tener una oportunidad efectiva de someter a contradicción las pruebas que se dirigen contra él requiere «que el acusado deba conocer la identidad de quien le acusa de modo que pueda cuestionar su fiabilidad y credibilidad» (SSTEDH de 15 de diciembre de 2011.Las formas de ingreso de la prueba preconstituida en el juicio oral. como son las preguntas de recuerdo o las declaraciones por contradicción." Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. en efecto. Holanda. hostil o indigna de crédito. y en todo caso.corresponde estudiar las posibles soluciones en atención a esa distinta patología . de manera que no podrá.

impertinentes.. asunto Al. 217. www. su presencia. que las preguntas del interrogatorio.monografias. Reino Unido) ha venido a sostener (…). caso en el que la preconstitución se desvanece por así decirlo. en el debate contradictorio. “La STEDH (Gran Sala) de 15 de diciembre de 2011 (asunto Al. es decir. después de la oralización de la parte pertinente de la declaración. de fecha 15 de diciembre de 2011.monografias. lo que impedirá que la fuente de prueba ingrese al juicio oral. con el contenido del examen del órgano de prueba en el juicio oral. sirve para fundar una sentencia condenatoria. agraviados o peritos). su exhibición. a presencia del órgano enjuiciador y decisor.com50 sometiendo a contradicción. es decir. sin contradicción efectiva si del análisis del proceso en su conjunto puede afirmarse la presencia de otros factores de compensación de ese déficit de defensa. que una prueba preconstituida personal. oral.“(…) puede suceder primero que la fuente de prueba de que se trate esté disponible para su entrada. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal... no debieron ser sugestivas. y ya no tanto cómo quedó configurada en la fase de instrucción (. por contradicción. Valencia 2008. por tanto. que establece la legitimidad de una condena basada en un testimonio que tiene calidad de prueba preconstituida. no concuerda total o parcialmente con la versión que dio en la etapa de la investigación (preliminar o preparatoria).. que se encuentra disponibles física y jurídicamente para el juicio oral. Reino Unido94. en Prueba y Proceso Penal. según su teoría del caso y por otro lado. por contradicción. vale decir. Es preciso recordar. etc. visite www. y cuando son examinados.. p. permitirá realizar preguntas de contradicción. Editorial TIRANT LO BLANCH. incluso cuando se realiza. el juez de oficio rechace su ingreso. que la declaración del testigo o perito en la etapa de investigación. en el juicio oral. se entiende que los que conocen la existencia de la preconstitución personal y otras fuentes de prueba. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. esta contradicción. Es legítima una condena basada en un testimonio sin contradicción efectiva si del análisis del proceso en su conjunto puede afirmarse la presencia de otros factores de compensación de ese déficit de defensa.la fuente de prueba preconstituida en la instrucción queda completamente obviada por resultar innecesaria a los efectos del juicio oral (. los que infrinjan estas reglas. conforme a la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Esta forma de ingreso de la prueba preconstituida. 93 GUZMAN FLUJA Vicente c. de manera que lo que importará es como la fuente de prueba se manifiesta en el juicio oral y se somete a sus garantías directamente.)la fuente de prueba. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. Comentando esta forma de ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral. queda completamente obviada. debe tener la naturaleza de preconstituida. En el modelo acusatorio. se presente en casos de fuentes de prueba personales (testigos. la versión que dan en el juicio oral. debe haberse realizado con las garantías de inmediación (con presencia fiscal) y contradicción.Khawaja y Tahery c. el autor Guzmán Fluja93. debe ser objetado y de seguro. la preconstitución se desvanece y lo que importará es cómo la fuente de prueba se manifiesta en el juicio oral. con su presencia en caso de órgano de prueba o su exhibición. determina el contenido y sentido de la versión del órgano de prueba examinado en juicio oral. que el juez decisor. la fuente de prueba preconstituida ingresada al juicio oral por contradicción. de lo contrario. la declaración del testigo o perito.01.. debió hacerse respetando las reglas del interrogatorio en juicio oral.Khawaja y Tahery C. siempre se realizará a instancia de la parte procesal. capciosas.. indica que si la fuente de prueba está disponible para el juicio oral.Ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral. la introducción de la fuente de prueba preconstituida. con independencia de las garantías que haya recibido durante la fase de instrucción. a quien le sirve. está sometida ineludiblemente al debate contradictorio. p. son las partes. 2. (con el debido y oportuno emplazamiento al imputado) y además que las preguntas o el interrogatorio.com . INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. declarará fundada. no debería introducirse al juicio oral..)" 94 ALCÁCER GUIRAO Rafael. oralizándose la parte pertinente de la declaración del testigo o perito y sometiendo a debate contradictorio. es por ello. o en todo caso. público.

en el examen del juicio oral.la discrepancia o contradicción en el tiempo de una misma fuente de prueba es un hecho que sólo debería poder ser advertido a instancia de parte y sobre la base de que una hipótesis de acusación o de defensa se ha podido montar en atención a una concretas informaciones. la fuente de prueba tal y como quedó preconstituida puede alcanzar un cierto protagonismo en determinados casos. el autor Guzmán Fluja 95. pero la información que la fuente de prueba le revele no coincide con a que esa misma fuente proporcionó en la instrucción. entra en contradicción con la versión que dio en la investigación. si efectuado el contraste entre ambas declaraciones persiste la contradicción la declaración anterior al juicio oral puede funcionar como prueba negativa.com . es totalmente aplicable para este supuesto de ingreso de la fuente de prueba preconstituida.. El Nuevo Código procesal penal. Editorial TIRANT LO BLANCH. es aquella que se produce mediante interrogatorio por olvido. la fuente de prueba personal (testigo o perito) se encuentra disponible y concurre al juicio oral para su examen correspondiente. Esto plantea la cuestión de tener que efectuar o no un contraste de informaciones.. para ello se oraliza la parte pertinente de la declaración anterior y se somete a debate contradictorio. señala que si después de la oralización de la parte pertinente de la declaración anterior se mantiene la contradicción. que se hace necesario efectuar el interrogatorio por recuerdo. señala que la fuente de prueba tal y como quedó preconstituida puede alcanzar un cierto protagonismo cuando la fuente de prueba tal y como parece o se revela en el juicio oral no concuerda con la preconstituida. que ha sido superado ampliamente por la sentencia del Tribunal del Reino Unido desde 2009 y por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos desde el 2011. en este supuesto. es por ello.- Otra forma sutil y eficaz de ingreso de una fuente de prueba personal preconstituida. soborno. como coacción. la fuente de prueba se presenta directamente también ante el juez decidor y se reviste igualmente de las garantías propias del juicio oral . más no para fundar una sentencia condenatoria. 95 GUZMAN FLUJA Vicente c. que la declaración instructoria adquiere primacía sobre la declaración en el juicio oral.. es del año 2006. 217. pero no como prueba positiva o prueba para fundar una sentencia de condena. seguida por el Tribunal Supremo y Tribunal Constitucional español. Valencia 2008. en Prueba y Proceso Penal.Ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral.) 6. como elemento para medir la credibilidad del declarante..monografias. y sobre la base del mencionado principio de relatividad probatoria. sin embargo. “De todas las formas. se debe señalar. se debe a conducta ilícitas de alguna de las partes. se utilizará únicamente para medir la credibilidad del testigo o perito. entonces. Sobre esta última afirmación... y pueda alcanzar pleno valor probatorio" Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.para estos casos excepcionales. “(…) se puede leer la parte correspondiente del acto sobre su interrogatorio anterior (…) si en el interrogatorio surge una contradicción con la declaración anterior que no se puede constatar o superar de otra manera... sirve como prueba negativa. aunque este autor.Como regla general. concomitantes posteriores. en tal caso.. señaladamente cuando la fuente de prueba tal y como parece o se revela en el juicio oral no concuerda con la preconstituida (ejemplo típico es el del testigo que declara una cosa en la instrucción y otra en el juicio oral) (…)En la segunda de las situaciones enunciadas. por olvido por el órgano de prueba. p. etc. El comentario realizado respecto del interrogatorio por contradicción. Pero cuando precisamente se demuestra que la contradicción obedece a una conducta ilícita sobre el declarante..monografias.com51 Sobre este tipo de ingreso de prueba preconstituida a juicio oral. visite www. prescribe que si un testigo (agraviado) o perito examinado en el juicio oral. que el desarrollo doctrinal de este autor. se oralizará la parte correspondiente de la declaración. cuando la contradicción. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. esto es. www. lo que será posible. que se efectúa en el juicio oral. . no vierte en forma completa la versión sobre lo que conoce en relación a los hechos o sus circunstancias antecedentes. Artículo 378 (. 3. en su artículo 378 inciso 6. entonces.

desconocimiento de su paradero o por causas independientes de la voluntad de las partes. b) La denuncia. reconocimiento. claro está que en el caso del último ejemplo.Ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral. pero si. se debe señalar que la inmediación. siempre que se den las condiciones previstas en el literal anterior. e) Las actas levantadas por la Policía. La oralización incluye. prescribe que si un testigo (agraviado) o perito examinado en el juicio oral. 4. Esta forma de ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral. es la común y la más conocida. También se darán lectura a los dictámenes producidos por comisión. obviamente que hayan cumplida con las garantías de inmediación en su caso y contradicción. la prueba documental o de informes. una vez emplazada debidamente. así como las actas de examen y debate pericial actuadas con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes. por otro lado. No son oralizables los documentos o actas que se refieren a la prueba actuada en la audiencia ni a la actuación de ésta.1. el de que se escuche o vea la parte pertinente del documento o acta. la garantía de contradicción se cumple). aún ello. ya que. ya que.Del ingreso de prueba preconstituida realizada con la garantía de contradicción simultánea efectiva.- 1. mediante su oralización (lectura) y debate correspondiente. siempre que el perito no hubiese podido concurrir al juicio por fallecimiento. hallazgo. Todo otro documento o acta que pretenda introducirse al juicio mediante su lectura no tendrá ningún valor. También serán leídas las declaraciones prestadas ante el Fiscal con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes. d) Las actas conteniendo la declaración de testigos actuadas mediante exhorto. Si un testigo o perito declara que ya no se acuerda de un hecho. a cargo del fiscal (inmediación) y con la presencia del abogado defensor del imputado que ejerció el derecho de contradicción. entre otras. y se materializa mediante su lectura u oralización de la totalidad o la parte pertinente de la prueba preconstituida. c) Los informes o dictámenes periciales. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. la preconstitución está revestida de las garantías de inmediación en su caso y sobre todo de la contradicción simultánea y efectiva: como es el caso de un levantamiento de una huella dactilar del imputado. se olvida un hecho a que hizo referencia en su versión que dio en la investigación. visite www. Estos supuestos de prueba preconstituida. además del pedido de lectura. en su artículo 378 inciso 6. y casos similares. Artículo 378 (. prevé el ingreso de las fuentes de prueba preconstituidas.. como es el caso de las declaraciones testimoniales y periciales.monografias. registro. y. revisión. precisando todos los casos de preconstitución. incautación y allanamiento. a través de su lectura y debate contradictorio. inspección. www.. sólo le da más fiabilidad a la obtención de la fuente prueba. El Nuevo Código procesal penal. y las certificaciones y constataciones. ausencia del lugar de su residencia.com52 El Nuevo Código procesal penal.) 6. su emplazamiento. pesaje. o como el caso de la declaración testimonial recibida con la dirección personal del fiscal y con presencia del abogado del imputado que hizo el contrainterrogatorio.. Artículo 383 Lectura de la prueba documental. Sólo podrán ser incorporados al juicio para su lectura: a) Las actas conteniendo la prueba anticipada. 2. no siempre se exigirá en todos los casos y su ausencia no afectará la preconstitución probatoria. debe darse el supuesto de imposibilidad física o jurídica objetiva que impide la concurrencia del órgano de prueba al juicio oral (además se debe tomar en cuenta que la presencia del abogado no es obligatorio. ingresan al juicio oral. el Fiscal o el Juez de la Investigación Preparatoria que contienen diligencias objetivas e irreproducibles actuadas conforme a lo previsto en este Código o la Ley. entonces. 3. exhorto o informe. sin ninguna objeción. tales como las actas de detención. mediante su lectura y su debate contradictorio. se puede leer la parte correspondiente del acto sobre su interrogatorio anterior para hacer memoria (…). el abogado del imputado puede asistir a la diligencia convocada o no. es la más pacífica y sencilla.com .monografias. Esta forma de ingreso de la prueba preconstituida al juicio oral. enfermedad.. se oralizará la parte correspondiente de la declaración. salvo en determinados casos. donde es obligatorio la inmediación. debiendo distinguirse dos sub tipos: 4.

no sea atribuible a la conducta negligente del órgano estatal acusador. Este modo de ingreso de la prueba preconstituida. fiabilidad o credibilidad respecto de la misma fuente de prueba obtenida o a través de otras de fuentes primarias o secundarias.. es aquella respecto del cual.monografias. incluso a veces puede que falte el contradictorio sucesivo por así consentirlo el imputado. la falta de identificación del imputado en el momento de la adquisición de la fuente de prueba. Así cabe establecer dos líneas generales: Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. sí. ingresa al juicio oral. En los que se refiere a la contradicción en la instrucción. visite www.por lo tanto. como es el caso. de urgencia objetiva de adquisición de fuente de prueba. se determina. Es necesario precisar que en el caso de la conducta ilícita del imputado. sino. hay que advertir en relación a la preconstitución de fuentes de prueba que no siempre es posible llevarla a cabo de forma simultánea al acto de preconstitución. sin contradicción simultánea.. 96 GUZMAN FLUJA Vicente c. o mediante el ataque al procedimiento seguido para la incorporación de la información al proceso.. se ha generalizado en los actos de instrucción del proceso penal. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. que la esencia del derecho de contradicción. sea por razones de urgencia. dirigido a evitar que se dé dicha garantía.La falta de contradicción simultánea en la obtención de la fuente de prueba en la investigación. ya sea discutiendo su validez. etc.Del ingreso de prueba preconstituida realizada con la garantía de contradicción sucesiva y no simultánea efectiva.La prueba que funda una sentencia condenatoria de manera legítima. o por ejercer sobre él alguna clase de fuerza de fuerza o presión. Sentado que la contradicción. sea simultánea o sucesiva .com53 4. que impide la contradicción probatoria.monografias. sea por inexistencia en ese momento de persona imputada concreta. con una efectiva contradicción sucesiva. Así. por lo menos permitan en su día en el juicio oral sembrar la duda sobre la fuente de prueba de cargo del acusador. necesidad de secreto en la obtención de la fuente de prueba para lograr la eficacia de la diligencia. por ilegalidad o ilicitud. p. en principio y partiendo del derecho a ser informado de la acusación.. Editorial TIRANT LO BLANCH. sólo. en Prueba y Proceso Penal. de lo que se trata es de tomar conocimiento de las actuaciones llevadas a cabo en la instrucción y poder. a razones exteriores a la conducta funcional. www. a pesar que no concurran ni la inmediación ni la contradicción simultánea o sucesiva. incluso puede ingresar al juicio oral. las fuentes de prueba obtenidas en la investigación. pero. no podrá utilizarse en juicio oral. y puede fundar una sentencia condenatoria.. 222-223. -desarrollada ampliamente por el Reino Unido desde el año 2009 y por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos desde el 2011-.2. la actuación ilícita del imputado que impide la realización de la contradicción simultánea y efectiva. si no exculpatoria. cuando no se le dio ninguna oportunidad al imputado de refutar.. evaluar la mejor estrategia defensiva. la oportunidad de ejercer el derecho de contradicción. De los dos fundamentos que garantizan el derecho de contradicción del imputado. sea por operar el secreto del sumario. que la fuente de prueba obtenida en la investigación. sobre la base de la información así adquirida. sentido en que ha desarrollado el autor Guzmán Fluja96. coacción. debe estar pensada en función de la finalidad propia de esta fase procesal. sea simultánea o sucesiva. el imputado ha tenido la oportunidad y posibilidad física y jurídica de defenderse . debido a que. etc. mediante la petición de práctica de otras diligencias que puedan proporcionar fuentes de prueba de descargo que. queda claro. sin argumento en contra. La fuente de prueba obtenida en la investigación.com . discutir o defenderse respecto de ella. no es posible realizar sobre ella la contradicción que es la propia del juicio oral a los efectos probatorios. b. soborno. la conducta ilícita del imputado es la que impide una contradicción simultánea y efectiva. tiene fundamento en las siguientes razones jurídicas: a. Valencia 2008.. consiste en darle al imputado. por tanto.

quien señala que la prueba anticipada es aquella que se práctica en un momento anterior al juicio oral..La contradicción sucesiva y Cámara Gesell en concreto.. en presencia y bajo conducción del juez de garantías y con plena garantía del derecho de contradicción. cuando sea previsible que no será posible trasladar y actuar la fuente de prueba en el juicio oral o que pudiera dar lugar a la suspensión del juicio oral.en tercer lugar. sea por inexistencia en ese momento de persona imputada concreta.Siendo la entrevista en Cámara Gesell. al tratar el título siguiente. según que se den las circunstancias que a lo largo de este trabajo he venido exponiendo. salvo el peligro inminente de pérdida del elemento probatorio. todo. T. 2. ya sea por imposibilidad física o jurídica.. dirigido a evitar que se dé dicha garantía. resaltando únicamente.” 99 TALAVERA ELGUERA Pablo La Prueba en el Nuevo Proceso Penal. en cuyo caso lo hará un abogado de oficio.. 219. las otras dos. la preconstitución de las fuentes de prueba debe ser examinada desde otra óptica cuando dicha fuente no puede ser aportada en sí misma al juicio oral. o por ejercer sobre la fuente de prueba alguna clase de fuerza de fuerza o presión. en Prueba y Proceso Penal. “Consiste en la práctica de un medio de prueba en un momento anterior al que le corresponde según el orden del procedimiento…que se acuerda porque es razonablemente previsible la imposibilidad de tal práctica en el momento ordinario o la necesidad de suspender el juicio oral para proceder a la misma. ejercerá el control de fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba actuado. de prueba preconstituida. Valencia 2008.". porque es razonablemente previsible la imposibilidad de tal práctica en el momento ordinario o la necesidad de suspender el juicio oral para su actuación. sino sólo en el modo en que quedó preconstituida en la instrucción. que garantizará que el imputado a través de su abogado defensor de elección. se desarrollarán ampliamente. 1. por el consentirlo el imputado. uno de ellos.monografias. visite www.3. La entrevista única en Cámara Gesell y prueba anticipada 3. p. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal.com . 97 GUZMAN FLUJA Vicente c. tiene que ver con la actuación de una prueba ante un juez que no es decisor. sino de garantías y que esta prueba se actuará con las garantías de inmediación que garantizará la fidelidad de la actuación probatoria y el principio de contradicción. sino sólo en el modo en que quedó preconstituida en la investigación. que concurre como imposibilidad jurídica del traslado de la fuente de prueba al juicio oral. y que sea previsible que la fuente de prueba no podrá ser traslada al juicio oral. www. de ahí se desprende que la prueba anticipada.aquí es posible también distinguir diversas caras en la preconstitución. se pueden realizar hasta tres tipos de entrevista en cámara Gesell. una prueba preconstituida.II. que en la práctica procesal. Talavera Elguera 99. 65. precisando que. ha desarrollado el autor Guzmán Fluja 97.. es aquella prueba practicada antes del juicio oral. p. Editorial Academia de la Magistratura. con valor igual a las demás pruebas preconstituidas o equiparable al valor de la Prueba Anticipada. deben concurrir otros factores o razones de urgencia. Editorial JB: Barcelona 1991.1. soborno.. operar el secreto de la diligencia.5. con el agregado del interés superior del niño.monografias. tiene la misma naturaleza que la Prueba Anticipada. Prueba anticipada es para el nuevo ordenamiento procesal penal Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Derecho Jurisdiccional. Lima 2009. 2.. lo desarrollado sobre la contradicción sucesiva respecto de la prueba preconstituida. indica que la prueba anticipada es aquella practicada antes del juicio. Las finalidades de esta institución…son dos: preservar el fin de plena investigación de los hechos…y también el principio de concentración de la vista." 98 MONTERO AROCA Juan.com54 En el sentido expuesto. respetando las reglas del juicio oral. 323. coacción. p. es plenamente aplicable a la entrevista en Cámara Gesell. La Prueba Anticipada. Editorial TIRANT LO BLANCH. En el sentido conceptuado han señalado los autores: Montero Aroca 98. y otros.Las formas de materialización de la entrevista en Cámara Gesell.. cuando dicha fuente no puede ser aportada en sí misma al juicio oral.Concepto de Prueba Anticipada. niña o adolescente.

sólo será prueba.lo demuestra el hecho de que se puede lograr asegurar algo que es útil y necesario para el juicio oral. no es exactamente una actividad probatoria y no cabe hablar de prueba en la fase de instrucción. p. y Neyra Flores 100 precisa que la prueba anticipada es aquella que se realiza en un momento anterior al juicio oral motivado por la imposibilidad material de practicarlo en el acto oral o por dar lugar la suspensión del juicio. p.monografias. en su artículo 242 numerales 1 y 2.com55 por el juez. es ante el juez de garantías y NO ANTE EL JUEZ DECISOR. 352. en Prueba y Proceso Penal. de actos de investigación y por otro lado. “En nuestra opinión. se realizan durante la investigación preparatoria o durante la etapa intermedia... el juez ante el cual se actuará la prueba. Las mismas actuaciones de prueba podrán realizarse durante la etapa intermedia. Valencia 2008. pero también podrá realizarse durante la etapa intermedia. Tratado de Derecho Procesal Penal.La prueba anticipada.de gran importancia para negar la posibilidad que se pueda hablar de prueba anticipada sumarial es que no cabe hablar de prueba en una fase. visite www." 101 MIRANDA ESTRAMPER. cuando fuere de temer que no podrá practicarse en el juicio oral o que pudiera motivar su suspensión.. así como está regulado por el Nuevo Código procesal penal. Edit. el inicio del proceso penal propiamente dicho y la formulación. y se llevará a cabo a solicitud del fiscal o de los demás sujetos procesales. el autor Miranda Estramper 101 ha precisado. 3. sino. el concepto de prueba anticipada debería reservarse únicamente…presupone. La llamada prueba anticipada.2." Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. con intervención del juez en condiciones que permiten la contradicción. 100 NEYRA FLORES José Antonio. la de instrucción. en que el juez que valorará las pruebas para emitir la sentencia correspondiente. solamente.y garantizar el derecho de contradicción.. por tanto. Excepciones al principio de la práctica de la prueba oral. Existe absoluto consenso que la prueba sólo se produce en el juicio oral y no en otro acto procesal anterior. en la que no hay que probar. Editorial IDEMSA. Durante la Investigación Preparatoria. 210-211. www. en la que no hay que probar. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. será aquel juez decisor en cuya presencia se actúa la prueba y no otro juez. subjetivos y formal (…) se llevará a cabo durante la investigación preparatoria. definitivamente. con contradicción.Otro argumento. para lograr la convicción del juez decisor. este principio tiene su razón de ser. es garantizar fidelidad del dato o información – fuente de prueba. con la concurrencia de las demás garantías del juicio oral”. Prescribe: Artículo 242 1.I.. por tanto. a solicitud del Fiscal o de los demás sujetos procesales. en los siguientes casos: (…) 2. afirmado que durante la fase sumarial o de instrucción no cabe hablar de actos de prueba. 96. siempre.. el fundamento de esta verdad procesal. En el sentido analizado.". cuando fuere de temer que no podrá practicarse en el juicio oral o que pudiera motivar su suspensión.monografias... "Pero que esta actividad no es exactamente una actividad probatoria. La norma jurídica señalada. es el principio procesal a saber: “la fuente de prueba.prueba que se realiza en un momento anterior al juicio oral motivado ya sea por la imposibilidad material de practicarlo en el acto oral. la finalidad de la actuación anticipada de la fuente de prueba. de las afirmaciones de hecho que va a constituir el objeto de la prueba.debe cumplir los siguientes requisitos: material. en realidad no es una prueba. sino.. Jurídica de Colombia. Manuel.com .” 102 GUZMAN FLUJA Vicente c. Editorial TIRANT LO BLANCH. aquélla practicada antes del juicio. solamente. Guzmán Fluja102 ha señalado que la Prueba Anticipada. en la oralidad en el proceso penal. NO ES FORMAR CONVICCION AL JUEZ DECISOR.. de actos de investigación. Lima 2015. p. T. podrá instarse al Juez de la Investigación Preparatoria actuación de una prueba anticipada. Durante la fase sumarial o de instrucción no cabe hablar de actos de prueba y sí.. en los escritos de conclusiones provisionales. en la medida en que fue actuado o adquirida en presencia del juez decisor.

garantiza que la fuente de prueba obtenida sea fidedigna. cumple la función de garantía de la legalidad y segundo. (…) b.lo afirmado no evita que cuando se adquiera una información. el fiscal también es garante de la legalidad durante la investigación del delito. cumple la función de la reunión de los elementos de convicción de cargo y de descargo. Pero en estos casos de lo que verdaderamente se trata no es tanto de anticipar la prueba. es decir. ya que. tiene por finalidad. sean fidedignas y lleguen con esa fidelidad al juez decisor. elemento material. en igual sentido..3. Y además. se está en condiciones de afirmar.1. en la instrucción y a la vista de que no será. Tanto en la Prueba Anticipada como en la entrevista en Cámara Gesell.com56 3.surge la cuestión de precaver esta circunstancia y evitar que no llegue a ser conocida por el juez del juicio oral.. visite www. la acción judicial en defensa de la legalidad y de los intereses públicos tutelados por el derecho. información. por ello. que tanto la entrevista en cámara Gesell con contradicción simultánea efectiva y la llamada prueba anticipada.Corresponde al Ministerio Público: 1.". las partes no puedan establecer que el mismo les va a ser útil ´para el juicio oral.Pero cuando se detecta esta utilidad.3. Promover de oficio. en condiciones de enfrentamiento directo dialéctico. y a la vez se aprecia que no será posible llevar al juicio oral. es decir.com . para la instrucción. hecho.. elemento. mediante el examen directo por las partes en el momento en que ello es posible.La inmediación procesal como garantía de fidelidad de la fuente de prueba obtenida. sino de garantizar que la información. en cuyo momento se convierte en parte procesal en estricto. va a ssr transmitido de manera más fidedigna posible al juez del juicio oral para que éste pueda apreciarlo por sí y proceder luego a su valoración. la inmediación procesal es sólo para fines de garantizar la fiabilidad de la obtención de los datos. entre otros. garantizar la fiabilidad de su obtención. va a ser transmitido de manera más fidedigna posible al juez del juicio oral para que éste pueda apreciarlo por sí y proceder luego a su valoración.. desde el momento en que formula el requerimiento de acusación. cumple entre otras... tienen la misma naturaleza -deberían tener un valor probatorio equiparable-. en la entrevista en Cámara Gesell..se ejercite la contradicción necesaria. establece que una de las funciones del Ministerio Público es la defensa de legalidad.La obtención de la fuente de prueba ante y con la conducción del fiscal. dato. a la vista de la importancia del dato. bajo el principio de objetividad. en la etapa de la investigación del delito. dato.. etc.Entrevista en Cámara Gesell con contradicción simultánea efectiva y la prueba anticipada.. la función de garantía de legalidad.monografias. en Prueba y Proceso Penal. elemento material. tiene la misma naturaleza y esa naturaleza está constituida por los siguientes elementos: 3. un elemento material. en el momento posterior del juicio oral.." Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. Una vez precisada que la Prueba Anticipada.La obtención de la fuente de prueba ante y con la conducción por el juez de garantías (juez de Investigación Preparatoria). La constitución política del Estado. un hecho. también garantiza la fidelidad de los datos o informaciones que comprende la fuente de prueba que se obtiene en la audiencia de prueba anticipada. el fiscal. informaciones que comprende la fuente de prueba y nada más. debido a que en la etapa de investigación y la etapa intermedia. p.. cumple dos funciones importantes: primero. la anticipación y aseguramiento de la prueba penal. en el sentido expuesto ha señalado el autor Guzmán Fluja 103. el juez de garantías. el autor Miranda Estramper 104 103 GUZMAN FLUJA Vicente c. o a petición de parte. precisando que en el caso de Prueba Anticipada antes del juicio oral (en la investigación o etapa intermedia) lo que verdaderamente se trata no es tanto de anticipar la prueba. www. hecho. en el artículo 159 del Constitución del Estado. esta función pierde el fiscal. la norma constitucional citada prescribe: Artículo 159. no es en realidad una prueba. 211. Valencia 2008. en la medida que: a.monografias. es sólo con la finalidad de garantizar que los datos o informaciones obtenidas. Editorial TIRANT LO BLANCH. por tanto. sino de garantizar que la información. su intervención y conducción de la prueba anticipada. un dato...

La entrevista en Cámara Gesell. se encuentra identificado y apersonado. conforme a la guía de entrevistas únicas en Cámara Gesell y lo más importante. el contacto subjetivo y objetivo que tiene el juez decisor con la fuente de prueba y los datos o informaciones que proporciona la fuente de prueba. el derecho de contradicción lo ejercerá el abogado de oficio y con las formalidades del juicio oral.. Efectivamente. en cuyo fundamento 38. ya que ambos actos procesales.com57 señala que la prueba anticipada es aquella que se actúa por el juez sentenciador o decisor y no por el juez de garantías. esta entrevista se realiza con asistencia obligatoria del abogado defensor del imputado. En la materialización de la Prueba Anticipada. que permite al juez penal o colegiado. repetitivas. para ello. con abogado de oficio –defensa pública-. realizándose esta entrevista en el ambiente de Cámara Gesell. que ejercer el derecho de contradicción en forma simultánea y efectiva. es que. en cuyo caso. no es el juez encargado de juzgar el caso y por tanto. Este tipo de contradicción se realiza cuando el sujeto activo del delito de abuso sexual y/o trata de personas para abuso sexual. tanto en la Prueba Anticipada como en la entrevista de Cámara Gesell. Lima. sugestivas. Edit. en razón a que. Esta forma de realizar la entrevista única en Cámara Gesell. el interrogatorio debe realizarse observando las prohibiciones previstas para el juicio oral (que no sean capciosas. p. y segundo. de manera obligatoria. La irrepetibilidad o indisponibilidad en su actuación radica en el retraso de la misma hasta el juicio oral. es sólo para garantizar la fiabilidad de la obtención de las fuentes de prueba. a través del Acuerdo Plenario N° 1-2011/CJ-116105. visite www. se posibilita el ejercicio simultáneo efectivo del derecho de defensa. quien ejerce el derecho de contradicción simultánea y efectiva. etc. quien ejercerá el derecho de contradicción de manera efectiva. esta inmediación le da a la fuente de prueba su esencia de prueba. aún se trate de urgencia en la obtención de la fuente de prueba. de preferencia el abogado de elección o de lo contrario. en la prueba anticipada. ya que. no es el juez decisor. 06 de diciembre de 2011. en sentido similar se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia. que son jueces decisores. Para abundar. dada la corta edad de los testigos y las inevitables modificaciones de su estado psicológico. la inmediación sólo garantiza la fidelidad de los datos o informaciones que comprende la fuente de prueba. En lo posible tal técnica de investigación deberá estar precedida de las condiciones que regula la prueba anticipada del artículo 242º..La contradicción procesal como garantía del ejercicio del derecho de defensa efectiva. y sobre todo. ha señalado que la técnica de investigación de entrevista en Cámara Gesell. deberá 104 MIRANDA ESTRAMPER.com . valorar la prueba actuada en su presencia. es decir. en consecuencia. no hay ninguna diferencia.“…la prueba anticipada será aquella que propuesta como tal en los escritos de conclusiones provisionales se practica antes del inicio de las sesiones del juicio oral por el propio órgano judicial sentenciador y con las mismas garantías que presiden la práctica de la prueba en el acto de la vista oral…” 105 ACUERDO PLENARIO N° 1-2011/CJ-116 FUNDAMENTO: ARTÍCULO 116° TUO LOPJ asunto: apreciación de la prueba en los delitos contra la libertad sexual. es preciso señalar que la actuación de una fuente de prueba ante el juez decisor.monografias. Del análisis de cumplimiento de la garantía de la inmediación procesal. De lo precisado. Excepciones al principio de la práctica de la prueba oral. es la que tiene la misma naturaleza que la prueba anticipada.). es de otra naturaleza. La entrevista en Cámara Gesell. Esta función sólo tiene el juez penal o colegiado. se desprende que.3. con una contradicción simultánea y efectiva. Manuel. tiene hasta tres formas de practicar y una de ellas.monografias. 96. en tal caso.a) del Código Procesal Penal 2004 y siguientes. en cuya presencia se actúa la prueba. Jurídica de Colombia. se practican con la presencia obligatoria del abogado defensor del imputado. valorar la prueba con integridad. la fiabilidad de la obtención de la fuente de prueba. se ejercita en forma simultánea y efectiva. tiene la misma naturaleza de la prueba anticipada. en la oralidad en el proceso penal. en este ámbito de cumplimiento de la garantía de inmediación. 3. debe concurrir el abogado del imputado. la garantía de contradicción.1.2. impertinentes. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. especialmente en cuanto a la fuente de prueba personal. www.. el juez de garantías. se desprende que en ambos actos procesales. la intervención y conducción de la audiencia de prueba anticipada por el juez de Investigación Preparatoria. que comprende dos aspectos: primero. estas formas de entrevista en Cámara Gesell son: a. fundamento 38.

a través del mecanismo procesal correspondiente. debe realizarse la contradicción sucesiva. como es el caso del sujeto activo no identificado. esta entrevista se da cuando existe un imputado identificado con domicilio conocido. www. tendrá la misma naturaleza de la prueba anticipada. inmediatamente después de identificado al sujeto activo. ingresa otro imputado. ya que.. que podrá utilizarse en el juicio oral. o imputado identificado que deja de ser imputado y en su lugar. sin embargo. respecto del cual no se hizo contradicción simultánea.a NCPP). sino. por tanto. puede tener doble naturaleza: -Primero. pero. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. por concurrencia de muchos factores ajenos a la conducta debida del órgano persecutor. Su registro por medio audiovisual es obligatorio. Esta forma de realizar la entrevista en cámara Gesell. entonces. sólo emplazar en forma debida y oportuna. si la entrevista única en Cámara Gesell se realizó con la presencia obligatoria del abogado defensor del imputado. y tiene que ver. con contradicción simultánea y efectiva. en doble ejemplar. en la medida que así lo decida podrá disponer la realización de un examen a la víctima en juicio cuando estime que tal declaración o exploración pre procesal de la víctima: a) no se ha llevado conforme a las exigencias formales mínimas que garanticen su derecho de defensa. Esta entrevista. con una contradicción simultánea pero no efectiva. Estando a lo expuesto. etc. en consecuencia. En todos los casos de entrevista en Cámara Gesell. en tal caso. uno para el juicio oral y otro de respaldo De lo expuesto hasta este momento. De modo tal que. una propuesta institucional. Excepcionalmente. por tanto. d) ante lo expuesto por el imputado y/o la declaración de otros testigos sea de rigor convocar a la víctima para que incorpore nueva información o aclare sectores oscuros o ambiguos de su versión. b. que esta forma de entrevista no se realice. sin la contradicción simultanea y efectiva. precisamente no está identificado. debe formularse. otros supuestos fueron desarrollados en el título anterior. la diligencia se realiza sin presencia obligatoria del abogado defensor del imputado. tiene naturaleza de prueba preconstituida. c. sin el emplazamiento del abogado defensor del imputado. por tanto. tiene la naturaleza de prueba preconstituida.3 y 337°.La entrevista en Cámara Gesell. equiparando a la prueba anticipada y aplicando el derecho constitucional del interés superior del niño.. si a ello se agrega la nota de urgencia –que autoriza a las autoridades penales distintas del Juez del Juicio para su actuación (artículos 171°.monografias. En estos caso. pero no apersonado. realizada de la forma precisada. la entrevista única en Cámara Gesell. a fin de que el órgano jurisdiccional. en tal caso. utilizable en el juicio oral como tal y fundar una sentencia condenatoria: pero no tiene la naturaleza de la Prueba Anticipada. no existe la obligación del órgano persecutor de designar un abogado defensor de oficio – defensa pública. esta entrevista si se puede realizar con presencia obligatoria de abogado de defensa pública y además. el vídeo de imagen y audio. pero con el debido y oportuno emplazamiento.3. c) lo solicite la propia víctima o cuando ésta se haya retractado por escrito.La entrevista única en Cámara Gesell. salvo que el proceso penal lo requiera. ya que.com . b) resulte incompleta o deficiente. sea posible su incorporación al juicio a través de su visualización y debate. salvo urgencia de pérdida de la fuente de prueba. esta forma de entrevista se presenta. niña o así como un eventual proceso de represión psicológica. según la forma que reviste. queda claro que la entrevista en cámara Gesell. tiene la misma naturaleza que la prueba anticipada. si bien es cierto que tendrá la calidad de prueba anticipada y utilizable en el juicio oral conforme al principio del interés superior del niño. siendo necesario realizar las diligencias dentro del plazo de investigación. debe realizarse. el Juez Penal. una vez cumplido con la contradicción sucesiva. se recomienda. valore la entrevista en Cámara Gesell con contradicción simultánea y efectiva. debe ser objeto de cadena de custodia. es decir.com58 cumplir los requisitos de la prueba anticipada y sea incorporada al juicio oral mediante su visualización y debate. se hará sin contradicción simultánea y efectiva. visite www. sobre prueba preconstituida con contradicción sucesiva. como el caso del sujeto activo identificado y fugado. con otros casos. son externos y propios del proceso penal. porque el imputado.monografias.de no existir cuestionamientos relevantes a la práctica probatoria. e) evitarse el contacto entre víctima y procesado.

ofertas o promesa de dinero u otra utilidad para que no declaren o lo hagan falsamente. pero. por tanto. como consecuencia. En este sentido se remienda que las y los fiscales del Ministerio Público de la República de Panamá encargados del litigio de casos que involucren a niños como víctimas y/o testigos. tiene por naturaleza la de ser una prueba preconstituida. se realiza sin contradicción simultánea y efectiva.com59 adolescente. por las circunstancias o la naturaleza y características de la medida.monografias. niña o adolescente. que tiene un supuesto similar a la norma jurídica procesal peruana citada. respecto de la declaración del niño. En el sentido expuesto. se vulneraría el derecho al interés superior del niño. a solicitud del Fiscal o de los demás sujetos procesales. esta entrevista tiene calidad de prueba preconstituida. Conforme se desprende del desarrollo del presente trabajo. cuando se cuenta con sujeto activo identificado y apersonado (ubicado). o se puede realizar sin contradicción 106 OPINIÓN TÉCNICA CONSULTIVA N° 01/2014. puede incluir el debate pericial cuando éste sea procedente.monografias. expresando que se recomienda que las y los fiscales del Ministerio Público de la República de Panamá encargados del litigio de casos que involucren a niños como víctimas y/o testigos. -Segundo. del derecho de contradicción.4. compensando este déficit con una contradicción sucesiva. se puede realizar observando la garantía de contradicción simultánea efectiva. www. podrá instarse al Juez de la Investigación Preparatoria actuación de una prueba anticipada. debería ser interpretado a la luz del corpus iuris del derecho internacional de los derechos del niño. deba ser considerado como un acto definitivo e irreproducible. ya que. existe imposibilidad jurídica de llevar a la víctima al juicio oral. el derecho a la producción anticipada de la prueba…” Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.Prueba Anticipada de la entrevista única en Cámara Gesell.“…el artículo 279 del Código Procesal Penal de Panamá (1. 16. agoten todos los recursos judiciales posibles con vistas a que se reconozca el derecho de un trato no revictimizante a los niños víctimas y testigos y se les conceda. niña o adolescente víctima de abuso sexual.com . p. en los siguientes casos: a) Testimonial y examen del perito. en especial del principio del interés superior del niño reconocido como parte del bloque de constitucionalidad en el ordenamiento jurídico panameño. por tanto.). amenaza.. Esta entrevista. en cuanto a la declaración de un niño. por la Oficina de Naciones Unidas contra la droga y el delito UNODC. si la entrevista única en Cámara Gesell. interpretando el artículo 279 del Código procesal penal de Panamá. 3. Conclusiones y recomendaciones CONCLUSIONES 1. la Oficina de Naciones Unidas contra la droga y el delito 106 UNODC. por tanto. o que han sido expuestos a violencia. Durante la Investigación Preparatoria. que no puede equipararse con la Prueba Anticipada.. que expresamente prescribe: Artículo 242. el derecho a la producción anticipada de la prueba. El interrogatorio al perito. 1. como consecuencia. De lo expuesto. agoten todos los recursos judiciales posibles con vistas a que se reconozca el derecho de un trato no revictimizante a los niños víctimas y testigos y se les conceda. se desprende que existe fundamento jurídico para formular el requerimiento de prueba anticipada. niña o adolescente en Cámara Gesell. recomendó a la República de Panamá.Cuando se trate de un acto que.La entrevista única en Cámara Gesell. como prueba preconstituida. quepa en el supuesto de la práctica de la prueba anticipada del literal “a” del numeral 01 del artículo 242 del Nuevo Código procesal penal. este supuesto de imposibilidad de llevar la fuente de prueba al juicio oral. cuando se requiera examinarlos con urgencia ante la presencia de un motivo fundado para considerar que no podrá hacerse en el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento. que tiene primacía sobre cualquier derecho constitucional. dirigida al Ministerio Público de la República de Panamá. visite www. entonces. si podrá ser utilizado en el juicio oral.

de lo contrario. que tenga la posibilidad física y jurídica de asistir a dicha diligencia. es que. en prueba preconstituida. por ejemplo. sin embargo. que impiden de manera absoluta.La contradicción sucesiva o diferida. 2.. es respecto de la inmediación simultánea. visite www.com60 simultánea efectiva. desarrollar su defensa. son la inmediación y la contradicción. estos factores.La contradicción simultánea. cuando el imputado se encuentra identificado y apersonado. sí se pueden realizar una inmediación sucesiva. los actos procesales personales sin presencia fiscal..monografias. es por ello. en forma personal. no tiene calidad de prueba preconstituida. estos factores objetivos.La garantía de inmediación se materializa con la conducción de la diligencia de obtención de la fuente de prueba. pero. por la concurrencia de factores. ofreciendo la actuación de otras fuentes de prueba. es por ello. que esta garantía no siempre será posible. caso contrario. alegando defectos del acto procesal. el cumplimiento de esta garantía.. salvo excepciones previstas por la norma procesal en forma expresa.2.1. Este derecho de contradicción. etc. que esta inmediación es obligatoria para fines de preconstitución. de lo contrario. garantizando de esta manera el derecho de contradicción. Se aclara. para que efectúe su derecho Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. impugnando. en la medida que el fiscal. acrecentando la fiabilidad de la fuente de prueba obtenida. en ambas intensidades de cumplimiento de la garantía. se debe poner en su conocimiento los actos procesales de obtención de fuentes de prueba. su observancia debe ser obligatoria. no podrán ingresar al juicio oral. 2. obligatoriamente deben realizarse con la garantía de inmediación..monografias.La garantía de contradicción es la más importante para constituir la obtención de la fuente de prueba. Lo ideal para el derecho de defensa. Todo lo comentado. etc. como el caso del secreto en la obtención de prueba. en la obtención de la fuente de prueba. como las testimoniales.com . como es el caso de sujeto activo no identificado. no hay manera de que ingrese al juicio oral. que en determinados casos. declaración de agraviado y peritos. completando el acto procesal o subsanando algún vicio de naturaleza relativa. cuyos actos. puede ser absoluta o modulable. se garantiza otorgando al imputado la posibilidad física y jurídica de ejercer contradicción en la obtención de la fuente de prueba. sino. que la contradicción simultánea. etc. de lo contrario la investigación no lograría su finalidad (reconocimiento fotográfico para identificar al sujeto activo). que impidan la presencia inmediata del fiscal. son válidas y servirán para todo acto de investigación (para prisión preventiva e incluso acusación). para que pueda intervenir en el acto procesal de obtención de la fuente de prueba y haga efectivo la contradicción. inmediatamente después que desaparezca el factor objetivo que impedía la contradicción. no consiste en que efectivamente el abogado del imputado deba estar en la diligencia de obtención de la fuente de prueba. no siempre puede lograrse esta contradicción maximalista. en estos casos. controlando la fiabilidad o credibilidad de la fuente de prueba y a partir de allí. se realiza. 2. etc. en determinados casos. en determinadas adquisiciones de fuentes de prueba. no deben ser atribuibles a la conducta funcional del órgano persecutor. primaria o secundaria (prueba para desacreditar al testigo). debe realizarse contradicción sucesiva.1. se dé una contradicción simultánea y efectiva. como el caso de huellas de los zapatos del sujeto activo en una mañana lluviosa. la obtención de la fuente de prueba en la etapa de investigación. ya que. se perdería la fuente de prueba. sujeto activo fugado sin paradero conocido.. www. por parte del fiscal del caso. por razones de urgencia. 2. cuando concurren factores o razones externas o procesales. son por ejemplo por urgencia física de obtención de la fuente de prueban.. o el caso del imputado que no se encuentra identificado y las diligencias deben continuar.2. como es el caso de las fuentes de prueba personales. ya que. y esta garantía procesal.2. pero. le da mayor fiabilidad o fidelidad de la fuente de prueba obtenida en la etapa de investigación. 2. se respeta el derecho de defensa del imputado. ya que. es por ello. ajenos al debido cumplimiento de funciones del órgano persecutor. se podrá realizar una contradicción sucesiva. debe cumplirse de manera obligatoria.Los elementos esenciales de la prueba preconstituida. Esta contradicción simultánea se cumple con el sólo debido y oportuno emplazamiento al imputado. la inmediación es obligatoria. podrá hacer control de legalidad posterior de los actos procesales efectuados por la Policía Nacional. que el derecho de contradicción es disponible para el imputado. inmediatamente identificado al imputado. urgencia objetiva de su realización. que se realice una contradicción simultánea. ésta es la esencia del derecho de contradicción.2. por tanto. Lo que quiere decir.

ambos actos procesales garantizan derecho de contradicción maximalista. se garantizan que el imputado realice una contradicción simultánea y efectiva. quien ejercerá el derecho de contradicción de manera efectiva.2. debido a que: 3. donde el Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones. 3. la que se realiza cuando el sujeto activo del delito. debería tener el valor probatorio equiparable a la de la prueba anticipada.1.. repetitivas. cumple entre otras. ya que.. refutando su validez. ofreciendo la actuación de otras pruebas primarias. sin infringir las prohibiciones de preguntas sugestivas. tiene primacía respecto de cualquier otro derecho constitucional. el fiscal. 3. se posibilita el ejercicio simultáneo efectivo del derecho de defensa. quien ejerce el derecho de contradicción simultánea y efectiva.Finalmente. se encuentra identificado y apersonado. se ejercita en forma simultánea y efectiva.. debe tomarse en cuenta el derecho constitucional del interés superior del niño. sean fidedignas y lleguen con esa fidelidad al juez decisor. debido a que en la etapa de investigación y la etapa intermedia. impertinentes. aún se trate de urgencia en la obtención de la fuente de prueba. de manera obligatoria. capciosas. en la prueba anticipada. el interrogatorio debe realizarse.2.).. que existen otros formas de entrevista en Cámara Gesell.com61 de contradicción. ya que.. y c. el derecho de contradicción lo ejercerá el abogado de oficio y con las formalidades del juicio oral.monografias.3.. etc. Esta modalidad de entrevista única en Cámara Gesell. por ello. etc. no ingresará al juicio oral y es más. la garantía de contradicción.La entrevista en Cámara Gesell con contradicción simultánea y efectiva. por tanto. la diligencia referida se realiza con la asistencia obligatoria del abogado defensor del imputado. impertinentes. ambos. para ello. www. es la entrevista en Cámara Gesell con una contradicción simultánea y efectiva.. la función de garantía de legalidad. también garantiza la fidelidad de los datos o informaciones que comprende la fuente de prueba que se obtiene en la audiencia de Prueba Anticipada. bajo el principio de objetividad.4. su fiabilidad..2. se desprende que.com ..La obtención de la fuente de prueba ante y con la conducción por el juez de garantías (juez de Investigación Preparatoria). garantizan el derecho de contradicción en su dimensión maximalista. respecto de los cuales se realizó la contradicción simultánea o sucesiva. la inmediación procesal es sólo para fines de garantizar la fiabilidad de la obtención de los datos.En la materialización de la Prueba Anticipada. tiene la misma naturaleza que la Prueba Anticipada.Tanto en la prueba anticipada como en la entrevista en Cámara Gesell. debe concurrir el abogado del imputado. como testimoniales o periciales. De lo precisado.2. b. el interrogatorio debe realizarse observando las prohibiciones previstas para el juicio oral (que no sean capciosas. deben efectuarse respetando las formalidades del juicio oral. en cuyo caso. sugestivas. Debe aclararse. 3.1. conforme se puede analizar: 3. que determinan que los derechos de los niños. con abogado de oficio –defensa pública-. secundarias. especialmente en cuanto a la fuente de prueba personal. el juez decisor controlará de oficio estas infracciones. por tanto. 2.2.. podrá ser objetado y. del derecho de contradicción del imputado.En la prueba anticipada como en la declaración en Cámara Gesell (con contradicción simultánea y efectiva).monografias.Tanto las fuentes de prueba. visite www. niña o adolescente. etc. de preferencia el abogado de elección o de lo contrario. informaciones que comprende la fuente de prueba y nada más.2. en la entrevista en Cámara Gesell. es decir. entre otros. deben ingresar al juicio oral y pueden fundar una sentencia condenatoria.La obtención de las fuentes de prueba personales. tiene por finalidad. cumple la función de garantía de la legalidad y la función de la reunión de los elementos de convicción de cargo y de descargo. el juez de garantías. en la medida que: a. en tal caso. en el momento de su oralización y debate. en la etapa de la investigación del delito. se tiene varios formas de realizar la entrevista. es sólo con la finalidad de garantizar que los datos o informaciones obtenidas. niñas o adolescentes. su intervención y conducción de la prueba anticipada.En cuanto a la entrevista en Cámara Gesell. 2. y uno de ellos. caso contrario.La obtención de la fuente de prueba ante y con la conducción del fiscal. garantizar la fiabilidad de su obtención. en cuyo supuesto.. si se declara fundada la objeción.

3. Para ver trabajos similares o recibir información semanal sobre nuevas publicaciones.CLIMENT DURÁN Carlos. 3. 3. Lima 1997. estando a que la entrevista única en Cámara Gesell es para evitar la revictimización del niño. 4. en observancia del derecho del interés superior del niño.DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel. y b.. Editorial PELESTRA. más aún que este acto procesal se realiza en observancia del interés superior del niño.Se efectúe un trabajo conjunto y coordinado con el Poder Judicial: a. 5. por tanto.. La devaluación del derecho a la contradicción en la jurisprudencia del TEDH. sino. T. a pesar de no haberse realizado una contradicción simultánea. Editorial COLEX. Madrid 2007. dando un valor semejante a la prueba anticipada y no como prueba preconstituida. especialmente. especialmente el cumplimiento de la contradicción sucesiva y determinar los supuestos de ingreso a juicio oral. Editorial Marcial PONS.. Análisis Comparado.. 3. Valencia 2005.II. La valoración racional de la prueba. visite www. sobre el derecho constitucional de defensa del imputado. garantiza en la misma intensidad -maximalista.. equiparando a la prueba anticipada. En conclusión.Coordinar con la Policía Nacional.. con contradicción simultánea y efectiva.. 1219. a fin de que la obtención de las fuentes de prueba urgentes y personales. RECOMENDACIONES.monografias. Lima.2. cuando el imputado es identificado y apersonado. el cumplimiento de los principios de inmediación y contradicción simultánea y efectiva. debatir todos los extremos de la prueba preconstituida. sea valorada. Editorial TIRANT LO BLANCH.. se efectúen con observancia obligatoria de los principios de inmediación y contradicción. La Constitución de 1993. Obras Completas Tomo I Derecho Penal Parte General. Vicente.com . del interés superior del niño.que la Prueba Anticipada.. sucesiva. www.FERRER BELTRAN Jordi. 2.. niña o adolescente.BUSTOS RAMÍREZ. Derecho Procesal Penal. debería tener un valor equiparable a la prueba anticipada. sólo constituye prueba preconstituida. Editorial LEGIS.Considerando que el Ministerio Público es el titular de la carga de la prueba. 7.En este análisis. que es un derecho que tiene primacía sobre los demás derechos. 2a Ed.por otro lado. la entrevista única en Cámara Gesell..II. 2da Ed. Barcelona 2007.a fin de que la entrevista en Cámara Gesell con contradicción simultánea y efectiva. 06 de diciembre de 2011. 2.GIMENO SENDRA. que prima sobre cualquier derecho constitucional.que la prueba anticipada.monografias. INDRET Revista para el análisis del Derecho Año 2013 N° 04. niña o adolescente víctima del delito. Bibliografía 1.. en tal caso. Lima 2004..BERNALES BALLESTEROS.ALCÁCER GUIRAO Rafael. niña o adolescente.. El contrato en General T. Enrique. 2. por tanto. Tercera Edición. es obligación nuestra. las garantías de inmediación y contradicción. que asegura en la misma intensidad -maximalista. Derecho Probatorio y pruebas penales. es decir. PP.ACUERDO PLENARIO N° 1-2011/CJ-116 FUNDAMENTO: ARTÍCULO 116° TUO LOPJ asunto: apreciación de la prueba en los delitos contra la libertad sexual.. entonces. Editorial Constitución y Sociedad ICS.CUELLO IRIARTE Gustavo. se haga efectivo el ingreso al juicio oral de la prueba preconstituida con contradicción sucesiva. 1. Juan. La Prueba Penal. debe ser equiparada a la de la prueba anticipada. Buenos Aires 2008 6. el valor probatorio de esta declaración en Cámara Gesell. 8. se debe tomar en cuenta el derecho constitucional del niño.com62 derecho de contradicción no es simultánea. Editorial ARA Editores. es por ello. que. Lima 2001.

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