Segunda etapa Ao 10 Martes 26 de abril de 2016

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LA REDACCIN
LEGAL
Entre el rigor tcnico
y la comprensin
Pgs. 4 y 5 Carlos Ramos Nez

Pgs. 2-3 Pgs. 6-7 Pg. 8

ARGUMENTACIN. Las tecnologas de la NATURALEZA JURDICA. Las clusulas UN DA MS DE SUELDO. Particularidades
informacin y la comunicacin en el ejercicio del abusivas y la relacin con el consumidor. del pago por el 1 de mayo, que coincide con el
Derecho. Ricardo Len Pastor Esteban Carbonell OBrien domingo. Germn Serkovic
2 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de abril de 2016 ABOGADOS

RICARDO
LEN IMPACTO DE LAS TICS EN EL EJERCICIO DEL DERECHO
PASTOR

Abogado. Mster en teora legal y

doctorando en derecho. Catedrtico
de la PUCP y de la Academia
Nacional de la Magistratura.
Argumentacin
y la informtica
L
as tecnologas de la informacin y la
comunicacin (TICS) vienen siendo
subutilizadas por operadores jur-
dicosperuanos, en especial por los
que nos dedicamos a la resolucin
de controversias y el arbitraje.
Si bien las primeras computadoras perso-
nales llegaron al Per a fines de la dcada de
1980, su poder de procesamiento y clculo
era muy limitado, razn por la cual algunos
curiosos las empezamos a usar como proce-
sadores de textos u hojas de clculo.
El uso de estos equipos se extendi en los
aos 90 gracias a su masificacin y reduc-
cin de precios. A principios de esa dcada
se empez a usar el correo electrnico y se
inici el acceso a internet, aunque con costos
altos y velocidades de acceso reducidas. A la
misma poca corresponde la masificacin de
programas como Word, Excel y PowerPoint de
Microsoft. Sin embargo, abogadas y abogados
seguamos usando las computadoras como
mquinas de escribir sofisticadas.
El acceso a internet, primero con el Explo-
rer de Microsoft y luego con otros buscado-
res, gracias al incremento de la velocidad de
conexin y la reduccin de tarifas, empez a
masificarse hasta que en varias encuestas los
peruanos aparecamos como los ms conecta-
dos de la regin latinoamericana, gracias a la
explosin de servicios en cabinas de internet.
Los operadores legales hacamos uso muy
limitado de internet, accediendo al Sistema
Peruano de Informacin Jurdica (SPIJ) pri-
mero, mediante discos compactos y luego
mediante internet. Pero nuestra navegacin
estaba limitada a portales web en castellano,
lo que solo permite acceder a un 5% de la
informacin publicada. No hubo intentos
de autores jurdicos para publicar en lnea ni de los llamados nativos digitales, quienes gacin, aunque ahora la calidad de la informa- nos en contacto, en tiempo real, con clientes y
editoriales que se impulsaran libros digitales. nacieron del ao 1990 en adelante, quienes cin publicada por el Estado, la academia, los otros profesionales para construir una estra-
Tampoco el Estado publicaba informacin vieron y accedieron desde la niez al uso de centros de investigacin, revistas y editoriales tegia de trabajo colaborativo que no estamos
relevante. TIC, a diferencia de los inmigrantes digi- es inmensamente variada y superior. aprovechando ni impulsando.
Esta situacin empez a cambiar en el tales, quienes no estuvimos familiarizados La dcada del 2000 tambin vio el de- Tampoco estamos usando seriamente el
ao 2000. Mayor poder de cmputo general, tempranamente con estas tecnologas y mu- sarrollo agresivo de sistemas. Asistimos al acceso a internet. Con una capacitacin mni-
reduccin de precios, miniaturizacin de chas veces no las comprendimos ni aceptamos. nacimiento de los programas de mensajera ma de unas pocas horas podramos emplear
los equipos, mayor potencia de los telfonos A pesar de una capacidad computacional electrnica desde Messenger hasta WhatsApp, herramientas poderosas para la bsqueda y
celulares, ms velocidad de acceso a internet millones de veces ms potente hoy, los inmi- la eclosin de las redes sociales, en particular hallazgo de informacin. Y con el dominio de
mediante mejores precios, gener que prc- grantes no la usamos bsicamente por prejui- de Facebook, hoy con ms de 1000 millones otra lengua, como el ingls, podramos acce-
ticamente cualquier estudiante o abogado cio o desconocimiento. Seguimos empleando de usuarios. Estos sistemas son empleados der a ms del 40% de informacin diariamente
contara con acceso a nuevas tecnologas. Aqu, sistemas como mquinas de escribir y el por los nativos digitales y muy poco por los publicada y actualizada en portales web. Esto
se empezaron a diferenciar dos mercados: uno acceso a internet para hacer muy poca investi- inmigrantes. Estos servicios podran poner- nos dara acceso a una biblioteca mundial con

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ABOGADOS Martes 26 de abril de 2016
suplemento de
anlisis legal 3

tanta informacin que ya, inagotable, debe
ser seleccionada y contrastada antes de ser
empleada a nivel profesional.
La digitalizacin de la informacin supone
que ya nos hemos independizado del uso del
papel, lo que presume al mismo tiempo ahorro
de este recurso, menor huella ambiental, y
ahorro en espacio de almacenamiento fsico,
ya que puede emplearse espacio virtual en
internet (una de las tareas de la computacin
en la nube, un ejemplo es el programa Drop-
box). Lo digital es limpio, fcil de almacenar,
comunicar y recuperar desde cualquier lugar
del mundo Sin papeles!
Las agendas han sido reemplazadas por ca-
lendarios virtuales. Las secretarias que hacan
y tomaban llamadas por sistemas que toman
recados automticamente. Los carteros por
sistemas de correo electrnico y mensajera
instantnea. Los cajeros de bancos por acceso
virtual al banco. Los bibliotecarios por siste-
mas de bsqueda automtica de informacin.
Los periodistas por nuestra posibilidad de
publicar directamente en internet. En pocos
aos los choferes sern reemplazados por
autos o drones que se conducirn en piloto
automtico y asistentes humanos para trabajo
fsico por robots.
El trabajo jurdico de operadores legales
podr ser reemplazado por sistemas o robots?
Esta pregunta se la ha planteado muchas veces
desde la aparicin de la informtica en los aos
60. Han pasado 50 aos y eso no ha sucedido,
pero los programas de automatizacin de
labores rutinarias, la robotizacin y el desa-
nizar reuniones y hasta buscar el servicio de
La telepresencia caf ms cercano.
Pero an no se han desarrollado sistemas
Los sistemas de visible y bien posicionado, de las posibilidades confiables que reemplacen la toma de deci-
comunicacin tambin hasta programas que los abogados no siones en entornos controversiales. Este es un
han avanzado. Desde que nos permiten la usamos suficientemente. nivel de sofisticacin que hoy los sistemas no
programas para que telepresencia, mediante Seguimos encadenados han desarrollado. Pero esto no significa que
cada individuo publique conferencias virtuales, al ritual de las reuniones en el corto plazo este objetivo no pueda ser
contenidos en internet, usando voz e imagen. Uno fsicas, la prdida de alcanzado. Si los procesos de toma de decisin
tales como Blogger, lo de los ms populares es tiempo en conversaciones se describen paso por paso, se simplifican y se
que permite difundir Skype. triviales y condenados alimenta con las condiciones suficientes a los
el trabajo profesional e No tener que desplazarse (por autodeterminacin) futuros sistemas, los sistemas razonarn arti-
impulsar la construccin fsicamente para reunirse a los flujos de trfico ficialmente y propondrn no solo decisiones,
de un perfil informtico con alguien, es una terrestre y areo. sino tambin la argumentacin que conduce
a ellas, de manera automtica.
Para ello hay que desmitificar la comple-
rrollo de la llamada inteligencia artificial en jidad del razonamiento legal, que suele ser
Base de datos los ltimos 15 aos han dado pasos certeros
y con mucha receptividad comercial en esta
diferente de operador a operador, las ms de
las veces porque la informacin disponible
direccin. es incompleta o porque los operadores estn
Otros sistemas mayora de estas A fines de la decada de 1990 la supercom- sesgados psicolgicamente. Si la informacin
han sido desa- bases de datos putadora Deep Blue de IBM derrot en una se completa y los sesgos se corrigen, los siste-
rrollados desde requieren de ac- partida al campen mundial de ajedrez de la mas expertos legales construirn decisiones
el ao 2000. En ceso previo pago, poca. Hace pocos das, la supercomputadora uniformes. No es deseable un sistema estable,
particular, el acce- pero entidades Alpha Go de Google derrot en una partida uniforme y predecible de toma de decisiones?
so a bases de datos del Estado y de go (un juego de tablero miles de veces ms Por supuesto que hay casos en los que la
acadmicas como universidades complejo que el ajedrez) al campen mundial interpretacin de los hechos alegados o del
Latinindex, entre suelen pagar estos de turno. La inteligencia artificial sigue en significado del derecho aplicable est en dis-
otras, que contie- derechos para que desarrollo Tomar la delantera? puta, porque los contendores parten de prin-
nen informacin funcionarios, pro- Ya hay programas que siguen y reportan cipios, premisas, cosmovisiones o ideologas
de alta calidad fesores, alumnos e automticamente los avances de casos legales, distintas. Y en estos casos seguir priman-
para profesionales incluso egresados y asistentes virtuales, programas de compu- do la inteligencia humana, porque an estos
y de muy reciente puedan usarlos tacin que siguen rdenes de voz humana asuntos, en la medida en que el paso uno no
desarrollo. La libremente. para hacer tareas rutinarias de oficina, buscar lleva necesariamente al paso 2, no pueden ser
informacin, escribir y traducir textos, orga- sistematizados artificialmente.
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anlisis legal Martes 26 de abril de 2016

FUTURO DEL LATN EN DICTMENES,

ACUSACIONES Y SENTENCIAS

La redaccin
judicial
y forense
CARLOS vestir al fiscal! Pintoresca historia que grafica
RAMOS
NEZ Pedagoga loquitor el abismo idiomtico que separa a los
letrados del hombre comn. O la angustia de
Jurista. Magistrado del Tribunal
El Derecho, final- cierta sencillez al un sorprendido chofer (trmino derivado del
Constitucional y del Centro de mente, dispone de pblico usuario. francs) ante la expresin: Bajada de autos.
Estudios Constitucionales (CEC). una compleja ver- De poco o de nada Pero, seor, hace rato que estacion el vehculo!
Catedrtico universitario.
tiente doctrinaria. vale lamentarse. O la recatada seorita que reacciona con una
Las disciplinas se De otro modo soberbia cachetada a un abogado galn que le
enriquecen con nos pasar lo susurra al odo de Alzada, para explicarle el
una teora que se mismo que una decurso procesal de un expediente.
torna cada vez joven estudiante Son comunes tambin muchas expresiones

H
ace apenas unos das, los partici-
pantes de la XVIII Cumbre Judicial
Iberoamericana, resolvieron des-
terrar in totum el empleo del latn
de los dictmenes, acusaciones y
sentencias. La propuesta, acogida ipso facto, fue
presentada ab libitum por jueces de siete pases,
que seguramente asistan al evento ad honorem:
Espaa, Chile, Ecuador, Colombia, Argentina,
Bolivia y Paraguay. El fundamento de esta inusi-
tada expulsin idiomtica ad peden litterae, en
pobre e improvisado estilo narrativo, perseguira:
que el pblico comprenda, sin complicaciones,
el contenido de las fundamentaciones (sic). De
modo que el latn acta est fabula ser historia,
bueno, por lo menos en el deseo de estos mo-
dernos pretores. Quisieran pronunciar cmo
Julio Csar cuando decide cruzar el Rubicn, en
este caso para referirse al latn: Alea jacta est, o
ms todava retomar una variante de la frase de
Catn el Viejo, en su afn de acabar con la ciudad
fenicia, Latinum delenda est.
La verdad no s si es ms urgente prohibir
(quizs sea ms acertado utilizar el verbo reco-
mendar porque en cuestiones idiomticas no
puede actuarse manu militari, an en estructu-
ras jerarquizadas como el Poder Judicial), el uso
ms sofisticada. de Derecho del que colisionan con las reglas de la Real Acade-
No hay ms reme- primer ao que mia de la Lengua. Permtame el lector que le
dio que estudiarla ante la pregunta cuente una ancdota. Cuando trajinaba como
y aprenderla, del profesor de practicante pregunt con proverbial inocencia
cualquiera que sea Derecho sobre el a una funcionaria judicial: Se abri instruc-
la rama jurdica concepto de pena, cin? Oye t! Se dice aperturar, aperturar ins-
en cuestin. Por venciendo su truccin! Ocurre que aperturar, como verbo,
cierto ser siem- timidez, contest, no existe. La Real Academia Espaola (Rae)
pre necesario un que la pena se tra- reconoce solo el sustantivo apertura. En el LA VERDAD NO S SI ES MS
enorme esfuerzo taba de un terrible norte del pas, el colega Ral Cumpa Pizarro,
profesor de la Universidad Nacional Pedro Ruiz
URGENTE PROHIBIR (QUIZS SE
pedaggico para sentimiento de
explicarlo con dolor. RIP. Gallo, ha librado, como publicista y maestro, una MS ACERTADO UTILIZAR EL
verdadera batalla contra el empleo inadecuado VERBO RECOMENDAR PORQU
del lenguaje en el foro y la magistratura. CUESTIONES IDIOMTICAS NO
Debe admitirse que la utilizacin del latn
del latn o con ms exactitud de ciertas frases suele ser muchas veces arbitrario y hasta cursi. ACTUARSE MANU MILITARI, AU
en la lengua de Cicern, que otras prcticas Una elocuente muestra de huachafera nacional EN ESTRUCTURAS JERARQUIZA
perniciosas de lenguaje y estilo profundamente es, por ejemplo, llamar al juez ante quien se in-
arraigadas en los tribunales. terpone un recurso impugnatorio como A quo, o COMO EL PODER JUDICIAL), EL U
aludir al magistrado que conoce de la apelacin DEL LATN O CON MS EXACTIT
Uso de expresiones como Ad quem. Tiene sentido? Ciertamente que DE CIERTAS FRASES EN LA LENG
Un apasionado litigante de una alejada provincia no. En otros casos, algn jurisconsulto pretende
recibe una notificacin. La esquela, que contie- hacer gala, sin mayor recursos filolgicos de una DE CICERN, QUE OTRAS PRCT
ne un decreto, en forma escueta indica: Vista elevada cultura jurdica profiere: Iura novit PERNICIOSAS DE LENGUAJE Y E
al fiscal. El justiciable, que por aadidura es curia. Con aire doctoral (entre ellos numerosos
sastre, in pectore se pronuncia indignado: He procesalistas) traducen, ergo: El juez conoce el PROFUNDAMENTE ARRAIGADA
vestido al juez y al secretario y ahora tengo que Derecho. Error! En realidad, la expresin sig- LOS TRIBUNALES.

nifica: El tribunal conoce los Derechos. Curia
EA es un tribunal eclesistico y iura es el plural en
declinacin de Derechos.
E EN Planteamiento
PUEDE En realidad, no debe prohibirse el empleo del
latn en las cortes, ms bien promoverse un uso
UN adecuado y pertinente del mismo. Expresiones
ADAS como mens rea, Ipso loquitor, alterum non lae-
dere, Non bis in idem usadas en un contexto
USO pertinente ayudan mucho en la argumentacin
TUD jurdica y logran una fuerza persuasiva enorme,
GUA que, difcilmente se alcance en lenguas roman-
ces. No creo que se hallen fuera del alcance de
TICAS un abogado ms o menos preparado y que este
ESTILO no se encuentre en condiciones de ofrecer a sus
clientes una breve y eficaz explicacin. An en
AS EN pases en los que rige el Common Law se hallan
extendidas: el non bis in idem con la denomi-
nacin de double jeopardy. Sera una verdadera
paradoja si se las expulsara en el sistema jurdico
romanista, mientras se conservan en el mun-
do anglosajn. Un patrimonio al que nosotros
renunciamos y otros hacen suyo: un absurdo.
Tanto en Inglaterra como en Estados Unidos,
exponentes de una tradicin jurdica distinta a
la nuestra, no solo recogen voces latinas, sino
tambin francesa. Hasta el da de hoy la estacin
procesal de tacha de los jurados por parte del
fiscal (prosecutor) y del abogado de la defensa,
antes de una audiencia es conocida como voir
dire, el equivalente de la frase, ver y decir.
A mi juicio, en lugar de eliminarse o abre-
viarse una tradicin cultural como el latn,
debe mejorarse la cultura jurdica de nuestros
pases. El Derecho, como una creacin de las
humanidades, no puede dejar de emplear con
ponderacin y criterio de oportunidad las ex-
presiones del latn. Algunas incluso se han
incorporado al lenguaje cotidiano. As, en Italia,
por ejemplo, la abreviatura S.P.Q.R., Senatus
populus romanus quiritum, o el epitafio de
conformidad ante la prdida de un ser querido:
Resquiescat in pace, resumido simplemente
como In pace, en la forma o RIP en los avisos
necrolgicos. No creo que los magistrados
que asistieron a la cumbre judicial piensen
tambin en eliminarlos: menudo, imperfecto
e inacabable trabajo sera. Mejor dediquen sus
esfuerzos a perfeccionar su lenguaje, la gra-
mtica de los tribunales, como exiga Manuel
Gonzlez Prada en esa terrible requisitoria a la
jerigonza de la judicial, Nuestros magistrados.
Los considerandos y los que, repetidos en
infinita letana, no solo afean el lenguaje co-
mn y perjudican cualquier estilo, en verdad,
constituyen un verdadero tormento para los
CULTURA
justiciables. Dirase ms grave que el empleo
del latn. Gonzlez Prada lamentaba que los
letrados tuvieran por cerebro un fongrafo
con leyes y decretos; por corazn, un legajo de
pidos y splicos. En un prrafo de antologa, el
aristcrata limeo de alma plebeya, espeta, en
el ensayo que figura en el libro Horas de lucha:
Nadie vive tan expuesto a la deformacin
profesional como el abogado. Qu recto corazn
no se tuerce con el hbito de cifrar la justicia en
el fallo aleatorio de un juez? Qu privilegiado
cerebro no se malea con algunos aos de triqui-
uelas y trapisondas? Qu verbo, qu lenguaje,
no se pervierte con el uso de la jerigonza judicial?
Qu buen gusto no se corrompe con el manejo
diario de cdigos, reglamentos y expedientes?
En la abogaca, como en un sepulcro voraz e
insaciable, se han hundido prematuramente mu-
chas inteligencias, quiz las mejores del pas.
6 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de abril de 2016 CONSUMIDORES

EN LA RELACIN CON LOS CONSUMIDORES

Las clusulas abusivas

ESTEBAN
CARBONELL
OBRIEN
Abogado. Presidente de la
Asociacin de Proteccin al Usuario
(APU). Experto adems en temas
de derecho concursal. Catedrtico.
final es quien habr de soportar el gravamen
del impuesto al valor agregado o impuesto so-
bre el valor aadido. Debido a que este es un
tributo de traslacin, cuyo hecho imponible es
el consumo (1).
Segn el Cdigo de Proteccin y Defensa del
Consumidor, son consumidores o usuarios las
personas naturales o jurdicas que adquieren,
utilizan o disfrutan como destinatarios finales
productos o servicios materiales e inmateriales,
beneficio propio o de su grupo familiar o social,
consumidor a quien lo adquiere, usa o disfruta. manipulan, acondicionan, mezclan, envasan,
El Tribunal Constitucional tambin se pro- almacenan, preparan, expenden, suministran
nunci sobre este tema dejando claro quin era productos o prestan servicios de cualquier
consumidor como precedente en caso de duda naturaleza a los consumidores (3). En forma
razonable por parte de los magistrados. Defi- aclarativa, y no de limitacin, se consideran
nindolo como el consumidor o usuario es proveedores a:
.el fin de toda actividad econmica; es decir, es
quien cierra el crculo econmico satisfaciendo Q Distribuidoras o comerciantes.- Las
sus necesidades y acrecentando su bienestar a personas naturales o jurdicas que venden o
travs de la utilizacin de una gama de productos proveen de otra forma al por mayor, al por menor,
y servicios(2). productos o servicios destinados finalmente a los

E
l tema de clusulas abusivas hoy en actuando as en el mbito ajeno a una activi- consumidores, aun cuando ello no se desarrolle
el mundo entero ha tomado gran dad empresarial o profesional. No se considera Proveedor en establecimientos abiertos al pblico.
importancia. Es de mucha preocu- consumidor para efectos de este cdigo a quien Es otra de las partes importantes en el derecho Q Productores o fabricantes.- Las perso-
pacin, debido al consumo excesivo y adquiere, utiliza o disfruta de un producto o de proteccin al consumidor. Es definido en el nas naturales o jurdicas que producen, extraen,
la masificacin de bienes y servicios, servicio normalmente destinado para los fines Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, industrializan o transforman bienes intermedios
originando problemas de naturaleza jurdica. de su actividad como proveedor. segn el cual son proveedores las personas o finales para su provisin a los consumidores.
Dando a relucir una verdad que an no pareca En caso de duda sobre el destino final de de- naturales o jurdicas, de derecho pblico o pri- Q Importadoras.- Las personas naturales o
tan grave; develando problemas jurdicos, como terminado producto o servicio, se califica como vado, que de manera habitual fabrican, elaboran, jurdicas que importen productos para su venta o
vacos e ineficiencias legislativas. provisin en otra forma en el territorio nacional.
Q Prestadoras.- Las personas naturales
Consumidor o jurdicas que presten servicios a los consu-
En la economa, el consumidor final o tam- midores.
bin llamado usuario final, se define como
la persona que real- Preocupacin por el consumidor
mente utiliza Las primeras polticas legislativas orientadas
un producto o a proteger al consumidor provienen de Suiza,
servicio, pero no Inglaterra, Dinamarca y Suecia que cre la
necesariamente figura del Ombudsman del Consumidor, entre
lo consume. otros. Va de suyo que la tutela del consumidor
Para el De- tambin encuentra recepcin constitucional,
recho, el trmino sirviendo de ejemplo, a mero ttulo enumerativo,
consumidor quiere las constituciones de Portugal y de Espaa ()
indicar que no se La legislacin europea y luego la Comunidad
est hablando de Europea han sido prdigas en fijar normas
un revendedor del de conducta y atribuir responsabilidades por
producto, sino de la calidad de los productos y servicios, por la
la ltima persona transparencia en las operaciones y en el ptimo
que lo va a po- funcionamiento de los mercados (4).
seer. Mientras Circunscribindonos en el derecho latino-
que, en materia americano, vemos que el derecho del consu-
tributaria, el midor se ha desarrollado a nivel consti-
consumidor tucional. La Carta Magna de 1993 del
Per, en su artculo 65 prescribe:
El Estado defiende el inters de
los consumidores y usuarios.
Para tal efecto garantiza
el derecho a la infor-
macin sobre los
bienes y servicios
que se encuentran
a su disposicin en el
mercado. Asimismo vela,
en particular, por la salud y
seguridad de la poblacin.

Prevencin del abuso

Los Estados, hoy en nuestros tiempos,
creen que hay una relevancia en las relaciones
de consumo; por ello, es importante proteger
CONSUMIDORES Martes 26 de abril de 2016
suplemento de
anlisis legal 7

a la ciudadana en su faceta de consumidor

y por la evidente desventaja que tiene con el
proveedor. Por esto se desprende la impor-
Proteccin
tancia de que est plasmado en la Constitu- Entendido las ejemplo, en
cin que es el marco jurdico general para figuras jurdicas los servicios
el nacimiento de una ley para la prevencin expuestas por de transporte,
del abuso de la empresas sobre el consumidor. el Cdigo del cuando una
Si bien es cierto, nuestra Constitucin protege Proteccin al persona tiene
al consumidor, controlando ms a la empresa Consumidor, que la necesidad
privada, mas no tiene mucha vigilancia con son las causas de viajar a otro
referencia a la empresa pblica o las institucio- generadoras lugar por una
nes u rganos pblicos que ofrecen servicios. del perjuicio necesidad urgente
Nosotros consumidores y usuarios no del consumidor (las mltiples que
solo tenemos una relacin de consumo con (clusulas abusivas tenga: trabajo,
los privados, sino tambin con el Estado y en y clusulas salud, etc.);
muchas ocasiones hemos sufrido un maltrato generales). Vamos por lo tanto, el
o un ineficiente servicio, y en muchos casos no a ver las formas consumidor en
podemos hacer absolutamente nada. Por esta de prevenir y este caso est
razn, creo que recin se est desarrollando controlar el uso condicionado
el derecho de consumidor en nuestro pas y de las clusulas a someterse a
estamos en proceso de evolucin que an est abusivas en las reglas de la
en gestacin, ya que apenas hace unas dcadas los contratos empresa que
se ha implementado este tipo de derecho en predispuestos. va a brindarle
nuestro ordenamiento jurdico. Iniciemos por el servicio de
La doctrina nacional ha tratado de estudiar la proteccin transporte. Este
este tema, ya que es un problema renuente hoy autnoma, que es mecanismo se
en da. En su mayora, los autores justifican la el remedio contra manifiesta cuando
regulacin y proscripcin de las clusulas abu- clusulas abusivas las personas
sivas sobre la base de que el empresario posee que emana del actan de manera
mayor informacin y claramente se refleja en la clusula es una condicin general cuando est yen una subespecie de ellas (6). El abuso implica ejercicio de la colectiva en la
la realidad, ya que ellos son los que redactan el predispuesta e incorporada a una pluralidad de el uso irregular, aludiendo a un acto que excede autonoma privada conformacin de
contrato y muchas veces generan las clusulas contratos exclusivamente por una de las partes, los lmites de la normalidad, regular, indicando a de los propios asociaciones de
abusivas que afectan la buena fe del consumidor. y no tiene por qu ser abusiva. La clusula abu- un acto que excede los lmites de la normalidad, contratantes, consumidores o
El Estado debera combatir los oligopolios atra- siva es la que, en contra de las exigencias de la regularidad, buena fe, contrariando la finalidad pues son ellos usuarios (9). Desde
yendo ms inversin, ya que este solo tiene un rol buena fe, causa detrimento del consumidor, un y funcin social () (7). los que deciden este presupuesto
subsidiario. La misma Constitucin nos refleja que desequilibrio importante e injustificado de las Creemos que podemos ampliar este concepto si contratan o no un consumidor
tenemos un sistema liberal con intervencin del obligaciones contractuales y puede tener o no el a partir de considerar que no solo se incluyen en determinadas informado
Estado aunque mnima y se da cuando no haya carcter de condicin general, ya que tambin las prcticas de comercializacin, sino que tam- condiciones, si decidir
un privado que ofrezca el servicio y/o producto puede darse en contratos particulares cuando no bin debemos hablar de todas las prcticas bien es cierto contratar con los
o para regular el mercado, por ello la funcin existe negociacin individual de sus clusulas, empresariales como las de costos, reclamos, nadie est obligado empresarios o
del Estado debe dirigirse no solo a reglamentar, esto es, en contratos por adhesin. Y las condi- etc., ya que no podemos soslayar que las prc- a someterse a predisponentes
sino tambin a fomentar una cultura econmica ciones generales son las clusulas predispuestas ticas abusivas, as como las clusulas abusivas un contratoen que les ofrezcan
que garantice la libertad de eleccin e igualdad. cuya incorporacin al contrato sean impuestas tienen por objeto la maximizacin de la tasa muchos casos mejores
Haciendo un breve parntesis para compren- por una de las partes, con dependencia de la de beneficio o ganancia sin causa empresarial, las personas condiciones
der mejor lo antes tratado. Debemos entender y autora material de las mismas, de su apariencia y vulneran la equidad econmica, que es un (consumidores y negociables y
saber diferenciar los tipos de contratos que el C- externa, de su extensin y de cualquiera otras principio general de la contratacin introducido usuarios) estn dejar de adquirir
digo de Proteccin al Consumidor hace referen- circunstancias, habiendo sido redactada con la por el artculo 954 del Cdigo Civil (8). Nuestro en la necesidad los bienes o
cia, las clusulas abusivas y clusulas generales finalidad de ser incorporadas a una pluralidad Cdigo de Proteccin al Consumidor no prev de aceptar servicios en
de contratacin, que es el instrumento prctico de contratos (5). expresamente una parte especial destinada a dicho contrato establecimientos
que se realiza como herramienta de dominacin En la actualidad, el acto abusivo asume diver- las infracciones penales; es evidente que nos por urgencia o o empresas
empresarial y por el cual se justifica la proteccin sas facetas que son desplegadas por las empresas falta insertar un captulo, por la trascendencia la falta de ms que incorporen
al consumidor. El Cdigo del Consumidor no con la finalidad de captar una mayor porcin del de los bienes afectados que forman parte de la proveedores clusulas
lo deja muy claro y a veces el consumidor no mercado, una de ellas son las prcticas abusivas relajacin como personas salud, seguridad, del mismo bien leoninas que los
sabe cul es cul. Para entender mejor la idea las que podemos entender como gnero, mientras inters econmicos; por ello, merecen una o servicio. Por perjudiquen (10).
recurriremos a las definiciones por partes. As, que las clusulas contractuales abusivas constitu- expansin a la parte del derecho penal.Z

[1] Clusulas Generales de Contratacin en el Per y su relacin con el Estado de desproteccin de los derechos del consumidor. Vase:http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache%3Ahttp%3A%2F%2Fcybertesis.unmsm.edu.pe%2Fbits
tream%2Fcybertesis%2F1185%2F1%2FCordova_cy.pdf. Pgs. 37, 38 y 39; (2). STC 0008-2003-AI/TC, FJ 28; (3). Ley N29571. Artculo IV, inciso 2.
(4).Ley de Defensa al Consumidor, Legislacin comentada. Graciela G. Pinese- Pablo S. Corbaln. Ley 24.240 modificada por las leyes 24.568; 24,999; 26,361. Pg.33; (5). Vase: http://www.pedrohernandezabogado.com/2009/12/clausu-
las-abusivas-y-condiciones.html; (6). CNCiv., sala A, 23/3/2005, Escurra Cceres, Mxima E. c. Empresa Distribuidora Sur S.A. LA LEY, 2005-C, 776,5-029. Es procedente el reclamo a ttulo de dao moral formulado por el usuario de
un servicio pblico cuyo concesionario incluy en la pertinente factura, durante varios meses y pese a una resolucin sancionatoria del ente regulador que declaro inadmisible tal proceder, el pago de un rubro en discusin y de dudoso
valor, ya que segn el curso normal de los acontecimientos y conocimientos del hombre medio el actor debi verse obligado en cada oportunidad a concurrir a la sede de la empresa concesionaria y efectuar el reclamo del caso a fin de
evitar el corte del suministro, conducta arbitraria y de mala fe que se tradujo en el maltrato y la indiferencia hacia el reclamante; (7). CNCom. Sala A, 30/08/200, Podest, Pedro Miguel c. Banco del Buen Ayre S.A. s/ordinario, El Dial.
Con independencia de las gravosas consecuencias patrimoniales que resultan de las tasas de inters variable, unilateralmente liquidas, resulta intolerable por ilcito y abusivo el procedimiento observado por el banco, consistente en
mantener el saldo deudor, proveniente de un adelanto transitorio, en la cuenta corriente del cliente como un crdito que devenga ilimitadamente los inters moratorios y punitorios que le place aplicar, los cargos, comisiones y capitaliza-
ciones y dems rubros hasta que se avino a concluir el contrato, cerrar la cuenta y poner fin tal situacin; pues ello exorbita el legtimo inters del acreedor en obtener el cumplimiento de la obligacin dineraria y el resarcimiento del dao
moratorio, e importa un indebido aprovechamiento de la situacin del deudor, al persistir en una prctica deshonesta, inmoral y lesiva al solo efecto de incrementar mensual y desproporcionadamente el saldo deudor, sin correlacin
alguna con el reproche que merece la negligencia inicial del cliente en el control del movimiento de su cuenta, ni con la mora incurrida en el pago de la prestacin; generando esa objetiva desproporcin de la pena una presuncin juris
tamtum del abusivo aprovechamiento por parte del acreedor (CCiv:954), que hacen procedente la reduccin de los intereses excesivos liquidados a sus justos lmites, con la consiguiente rectificacin del saldo deudor de la cuenta corrien-
te; (8). Manual de los Derechos de Usuarios y Consumidores. Carlos A. Ghersi y Cecilia Weingarten. Pg. 197; (9). Cdigo de Proteccin al Consumidor. Ley 29571. Art. 153; (10). Las clusulas generales de contratacin en el Per y su
relacin con el estado de desproteccin de los derechos de los consumidores. Pg. 242. Vase: http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/cybertesis/1185/1/Cordova_cy.pdf
8 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de abril de 2016 TRABAJO

PARTICULARIDADES DE LA LEGISLACIN LABORAL

Pago por el Da del Trabajo

GERMN
SERKOVIC
EN LA ACTUALIDAD,
GONZLEZ EL TRATAMIENTO
Abogado. Consultor
DEL FERIADO POR
en temas de legislacin
laboral y de la
EL PRIMERO
seguridad social. DE MAYO, DA
DEL TRABAJO,
SE ENCUENTRA
CONTENIDO

E
l feriado por el primero de mayo,
Da del Trabajo, conmemora la jor-
nada pica por el reconocimiento
de las ocho horas diarias de labor,
conquista laboral que hoy nos pa-
rece natural, pero que hace 130 aos era una
aspiracin frente a las jornadas inhumanas de
doce o catorce horas por da.
Historia
Remontmonos en el tiempo a la ciudad de Chi-
cago, la fecha es el primero de mayo de 1886.
Ese era el da acordado por los sindicatos de
Estados Unidos de Amrica para realizar en
varias ciudades una masiva protesta por las
ocho horas, reclamo que en buena cuenta fue
escuchado por el entonces presidente Andrew
Johnson, quien para evitar el malestar social
haba ya promulgado la llamada Ley Ingersoll,
estableciendo lmites razonables a la jornada,
pero que contaba con una seria oposicin de
determinados sectores.
Curiosamente, el da primero de mayo
los reclamos laborales se manifestaron en un
clima de calma, pero das despus, en una de
las tantas concentraciones de operarios, un
siniestro individuo cuyo nombre la historia se
guarda hasta nuestros das, arroj un artefacto
explosivo contra la polica causando varias
vctimas mortales.
Casi de inmediato se procedi a diversas
capturas de lderes sindicales vinculados a las
tendencias socialistas y anarquistas. Cuatro de
ellos fueron en un muy discutido procedimien-
to judicial condenados a muerte en el cadalso;
un quinto se suicid en prisin. La sentencia se
cumpli el 11 de noviembre de 1887.
Ha pasado ms de un siglo, los problemas
que preocupan a los trabajadores tal vez no sean
los mismos, pero existen y deben ser atendidos.
La mayora de pases recuerda esta gesta el
1 de mayo. Estados Unidos de Amrica lo hace
el primer lunes de setiembre, incluso la Iglesia
durante el papado de Pio XII instituy el primero
de mayo como el da de San Juan Obrero.
Antecedentes en nuestra legislacin
Nuestro ordenamiento legal, mediante la Ley
N 7515 del 30 de abril de 1932, dispuso que
EN EL DECRETO
LEGISLATIVO N 713,
LEY DE DESCANSOS
REMUNERADOS,
Y SU NORMA
REGLAMENTARIA, EL
DECRETO SUPREMO
N 012-92-TR.
feriado del Da del Trabajo (primero de mayo) se
abonar al trabajador sin quedar condicionada
a su asistencia.
Coincidencia con el da de descanso sema-
nal obligatorio del trabajador.
En una circunstancia que no se repeta desde
el ao 2011, y anteriormente en 2005, el feria-
do por el primero de mayo correspondiente al
presente ao 2016 coincide con el domingo, da
que es considerado en la gran mayora de los
casos como de descanso semanal obligatorio
de los trabajadores.
La importancia de esta coincidencia radi-
Situaciones especiales ca en el enunciado del artculo 9 del Decre-
to Supremo N 012-92-TR, Reglamento de la
Los trabajadores remune- 100% y el abono correspon- recibirn el abono por la se- Ley de Descansos Remunerados. El texto legal
rados mensualmente que diente al Da del Trabajo. En mana laborada, el pago por mencionado expresa que siempre que el Da del
laboren este domingo pri- total, 33 das de remune- el da de descanso semanal Trabajo (primero de mayo) coincida con el da
mero de mayo sin descanso racin. obligatorio, el domingo de descanso semanal obligatorio, el trabajador
sustitutorio, percibirn su Los trabajadores remunera- laborado, la sobretasa de tendr derecho a la remuneracin por el citado
haber mensual normal, un dos por semana que presten 100% y el pago por el pime- feriado y adicionalmente al pago por el da de
da ms por el domingo servicios el Da del Trabajo ro de mayo. Es decir, diez descanso semanal.
trabajado, la sobretasa del sin posterior descanso, das de remuneracin. En otras palabras, los trabajadores remu-
nerados por semana y que laboren de lunes a
sbado, percibirn de asistir regularmente en
la semana que incluye el da primero de mayo, el
el 1 de mayo de cada ao los obreros tenan Remuneraciones equivalente de ocho remuneraciones diarias, esto
derecho a descansar con pago de remuneracin. El feriado por el primero de mayo tiene en cuanto es, seis por el trabajo efectuado, una por el da de
Aos despus, en 1939, la Ley N 8881 ampli el a su abono, ciertas peculiaridades que lo distin- descanso semanal obligatorio el domingo y
beneficio a los trabajadores empleados. guen de los otros feriados, a saber: una ms por el feriado.
En la actualidad, el tratamiento del feriado Abono incondicional correspondiente al De igual forma, los empleados remunerados
por el primero de mayo, Da del Trabajo, se feriado por el Da del Trabajo. Mientras que la por mes recibirn en mayo de 2016 el equiva-
encuentra contenido en el Decreto Legislativo remuneracin por los das feriados ser objeto lente a su remuneracin mensual ms un da de
N 713, Ley de Descansos Remunerados, y su de descuentos en caso de que el trabajador haya sueldo. La remuneracin diaria se determina
norma reglamentaria, el Decreto Supremo inasistido injustificadamente a laborar durante dividiendo la remuneracin ordinaria mensual
N 012-92-TR. el perodo correspondiente, la retribucin por el entre treinta.