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Martes 26 de agosto de 2014 Ao 8

EL SILENCIO JUDICIAL
ANLISIS NORMATIVO DEL PRELUDIO A LA DECISIN JURISDICCIONAL
Pgs. 2 y 3 Josu Pariona Pastrana

Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8

La indemnizacin por vacaciones no gozadas La obligacin de entregar informacin de Desarrollo de la necropsia psicolgica como
en el rgimen laboral de la actividad privada. muestras y testigos de perforacin minera. prueba pericial en caso de muertes dudosas.
Germn Serkovic Gonzlez Luis Antonio La Rosa Airaldi Pedro Ticona Arellano
2 suplemento de
anlisis legal Martes 26 de agosto de 2014 JUDICIAL

ANLISIS NORMATIVO DEL PRELUDIO A LA DECISIN JUDICIAL

El silencio
judicial
JOSU cin), pues
PARIONA solo a travs
PASTRANA de la altera-
Juez titular de la Corte cin del silen-
Suprema de Justicia de la cio es que ambos
Repblica.
podrn lograr su
cometido final: que
el mensaje sea recibido
por el receptor.
A diferencia de ellos, que
son actos pblicos y comunicativos

E
n el mbito judicial podemos encon-
trar un silencio. El silencio judicial
siempre ha pasado desapercibido,
por lo que no ha sido objeto de ma-
yores estudios. Su anlisis no per-
tenece solo a un mbito fenomenolgico, sino
que tambin est presente en los cuerpos nor-
mativos nacionales. En la especialidad penal,
el caso ms claro del silencio judicial regulado
es el previsto en el artculo 392, numeral 1 del
Cdigo Procesal Penal de 2004: la deliberacin
producida una vez culminado el debate oral. El
juicio oral es un espacio comunicativo donde
impera el debate, especialmente la bsqueda de
las partes de asignarle un sentido (un sonido)
a los argumentos probatorios y jurdicos que
sustentan, con el objeto de convencer al ma-
gistrado de que su postura es la que l deber
asumir. Posteriormente, culminado el deba-
te, el magistrado ha de deliberar en secreto
acerca de los argumentos expuestos por las
partes y adoptar una posicin sobre ellos, sea
para acogerlos o rechazarlos. Finalmente, una
vez producida la deliberacin es emitida una
sentencia en la cual consta el razonamiento
del magistrado y las consecuencias jurdicas
emanadas de l.
De los tres momentos listados, la atencin se
concentra solo en el primer y el tercer momento,
pues ambos son actos pblicos y por lo tanto su-
jetos al escrutinio de la ciudadana. Ambos actos
son comunicaciones, en la medida que son actos
intersubjetivos que expresan un significado que
va ms all de la subjetividad del emitente. Por
ende, como todo acto comunicativo, ambos de-
ben ser considerados como sonidos (entendiendo
naturalmente al sonido como una comunica-
(lo que implica un debate intersubjetivo), la
deliberacin es un acto privado e interno. En
primer lugar, no se trata de un acto pblico,
por el contrario, en esencia se trata de un acto
estrictamente privado, el cual pertenece a la
esfera ntima del magistrado. En segundo lu-
gar, no es un acto comunicativo, porque si
bien la deliberacin tiene como objeto final la
adopcin de una decisin que se expresar en
la sentencia, la misma solo es un primer paso
en el proceso de comunicacin (formacin
del mensaje).
Si el debate y la sentencia son sonidos, en-
tonces el silencio existente es pausa reflexiva
que sirve al magistrado para adoptar una de-
cisin que ser tomada sobre la base de todo
lo debatido. Es decir, el silencio produce una
reflexin, que va a determinar una decisin
sobre la materia que est conociendo el juez.
El silencio judicial aparentemente se ex-
presa de forma distinta en razn de que la
actuacin del magistrado sea: unipersonal
o colegiado.
En el caso del juez unipersonal el silencio
es mucho ms evidente, toda vez que siempre
se tiene en mente que el silencio es un acto que
proviene de una persona exclusivamente y no Reexiones nales
de un colectivo. De ah que podra pensarse,
errneamente, que el silencio judicial solo es Q Si bien se ha puesto n- ministrativo, y ahora en el determinado, tal como
posible de ser tenido en cuenta como una ac- fasis al rea penal, aquello novsimo juez de trnsito. tambin podra enten-
tividad asctica, la misma que necesariamente no descarta que tambin derse, sino tambin que
excluira la actividad plural. se produzca en las otras Q El anlisis realizado no incidir en el acto reflexivo
Si entendemos al silencio como un acto re- especialidades como son se avoca a la resolucin del magistrado previo a la
flexivo previo al proceso deliberativo, entonces las reas constitucional, del problema derivado de emisin de una decisin y
en realidad esta reflexin precedente no realiza civil, comercial, laboral, la falta de un pronuncia- posterior a la conclusin
ninguna distincin de singularidad o plura- familiar, contenciosoad- miento judicial en un plazo del debate oral.
lidad. El silencio yergue como la pausa entre

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JUDICIAL
dos estados, el cierre de la comunicacin de las
partes y la comunicacin de la decisin judicial.
Pretender realizar una distincin entre ambos
y negar la existencia de un silencio colectivo
sera el equivalente a negar la posibilidad de
que existiera la msica en orquesta, puesto que
para su produccin se requiere de un conjunto
de personas y no de una sola. Y es precisamente
la actuacin mltiple, coordinada, armnica,
usando uno o ms tipos de instrumentos, lo
que permite a la orquesta reproducir la belleza
de una meloda.
Cuando se trata de la actuacin judicial
unipersonal, el juez es amo y seor de su propio
silencio. Por ello, le es mucho ms fcil reali-
zar normalmente sus actividades y realizar
la deliberacin. No obstante, en el caso de la
actuacin judicial colectiva es el que presenta
un verdadero reto, pues implica una actuacin
concertada y sincronizada, que permita armo-
nizar los diversos silencios (tres o cinco, segn
la instancia). En este segundo tipo de silencio
judicial el magistrado no se limita a realizar
una reflexin personal, sino que produce una
reflexin colectiva.
Una caracterstica central del silencio co-
lectivo es la necesidad de que el magistrado se
convierta en un garante de la actividad de sus
colegas, a efectos de guardar armona en la
reflexin. Solo con una actuacin coordinada el
silencio podr surtir el efecto reflexivo deseado.
De no producirse esta armona en la actuacin
del rgano colegiado, entonces la comunicacin
a producir (la decisin judicial) no estar exenta
de sufrir una serie de vicios derivados de su
construccin arrtmica.
Reglas imprescindibles
Hemos llegado a definir qu es el
silencio y cmo se entiende en el
mbito jurdico. No obstante, lejos
de realizar un anlisis descriptivo,
consideramos necesario hacer
una propuesta de reglas
que ha de tener en cuenta
Martes 26 de agosto de 2014
EL SILENCIO En primer lugar, como la presencia fenomeno-
lgica de sonidos que perturben el ambiente
JUDICIAL SIEMPRE donde se produzca la deliberacin. Esto es, que
HA PASADO el juez debe dejar de lado los ruidos: noticias
DESAPERCIBIDO, periodsticas, opiniones y comentarios sobre
el tema. En segundo lugar, como la presencia
POR LO QUE NO de actos probatorios y argumentaciones que
HA SIDO OBJETO pretendan influir en el debate, y que no hayan
sido materia del mismo.
DE MAYORES Como es natural, el CPP se refiere al segun-
ESTUDIOS. SU do punto. La deliberacin solo ha de contener
ANLISIS NO aquello que ha sido materia del debate. Por
tanto, no pueden incorporarse pruebas que
PERTENECE SOLO no han sido materia de debate, conforme lo
A UN MBITO expresa el artculo 393 del CPP.
II. La comunicacin es un proceso conti-
FENOMENOLGICO, nuo, que si bien no es instantneo, sino que
SINO QUE puede tomar un tiempo en realizarse, este no
TAMBIN EST ha de ser muy prolongado, porque se pierde la
secuencia entre el acto comunicativo previo y
PRESENTE EN el mensaje posterior.
LOS CUERPOS Un claro ejemplo de ello lo encontramos en
el silencio intermedio en la msica. La partitura
NORMATIVOS tiene un punto de quiebre que genera expec-
NACIONALES. tativa entre el momento previo y el momento
posterior. Si el msico demora excesivamente
el silencio, entonces pierde la concentracin del
el magistrado durante el trascendental perio- pblico y la secuencia musical, lo que deviene
do de silencio, las cuales pueden observarse en la prdida de armona.
fenomenolgica y normativamente. En el caso del mbito judicial, el silencio
I. El debate es el proceso comunicativo en el que toma el magistrado no es considerado
que las partes buscan convencer al magistrado eterno, pues conforme pase el tiempo el debate
de su postura. El silencio del magistrado exige realizado por las partes corre un mayor riesgo
que no exista perturbacin externa en su pro- de esfumarse de su memoria. Por ello, el CPP
ceso deliberativo. Esta perturbacin (alteracin establece en su artculo 392, numeral 2, que el
del silencio) puede entenderse en dos sentidos. periodo de deliberacin no puede exceder los
suplemento de
anlisis legal 3
dos das, o a lo sumo tres en caso de enfermedad
del magistrado, pudindose extender al doble
para procesos complejos, y en el caso de la
sentencia casatoria es de 20 das, artculo 430
inciso 6 del CPP., para los dems casos que no
estn regulados por el Cdigo Procesal Penal de
2004, se aplica supletoriamente la Ley Orgnica
del Poder Judicial, que establece un plazo de 15
das para resolver la causa despus de producida
la vista, la cual puede ser prorrogada por igual
lapso de tiempo.
La consecuencia de prolongar excesivamen-
te el periodo de deliberacin es que el mensaje
que se pretenda emitir carezca de legitimidad,
porque el emisor ha perdido la inmediacin con
el acto comunicativo previo. Por ello, el artculo
392, numeral 3, del CPP establece como conse-
cuencia ante un silencio excesivo la necesidad
de repetir el juicio oral, y en otras reas acarrea
una sancin disciplinaria administrativa.
III. El silencio es una pausa reflexiva que
sirve para dar una respuesta que sea cohe-
rente con el sonido previo. Si el ruido del mar
cesa y este se retira, entonces se prev que un
maremoto llegue. Si una persona emite una
pregunta, espera una respuesta que tenga re-
lacin directa con ella.
En ese sentido, la armona solo podr ser
alcanzada cuando exista congruencia entre el
primer y el tercer sonido. Entre las peticiones
que realicen las partes y el fallo al que arribe
el magistrado. Entre las razones expresadas
por el magistrado y el fallo al que arribe. Es
labor del magistrado lograr que la decisin
sea congruente, siendo el momento en que
guarda silencio el adecuado para procurar esta
armona. Esta labor no solo es un consejo, es
en realidad un deber de todo juez, tal y como
lo exige el art. 397 del CPP.
Finalmente, no se pretende una verdad uni-
versal sobre cmo interpretar el silencio judi-
cial, y cmo ha de actuar el magistrado cuando
se encuentre en l. Tan
solo es una aproximacin
cercana a lo que debera
ser su actuacin. Z
4-5 suplemento de
anlisis legal
EN EL RGIMEN LABORAL DE LA ACTIVIDAD PRIVADA
La indemnizacin por v
GERMN
SERKOVIC
GONZLEZ
Abogado laboralista. Con
estudios de Maestra en
Derecho de Trabajo y de la
Seguridad Social en la UNMSM.
D
e acuerdo con las normas vigen-
tes, los trabajadores del rgimen
general de la actividad privada
tienen derecho a 30 das remu-
nerados de vacaciones anuales
si cumplen con ciertas condiciones, a sa-
ber: laborar un ao completo al servicio
del empleador, superar el rcord vacacional
260 das de trabajo efectivo si se tiene una
jornada semanal de seis das, 210 en caso
de prestar labores en una jornada de cinco
das a la semana o no tener ms de diez faltas
injustificadas durante el ao en los casos de
jornadas de al menos tres das, cumplir una
jornada semanal no inferior de tres das y
laborar diariamente por encima de la jornada
parcial, ms de cuatro horas.
Por regla, las vacaciones deben hacerse
efectivas durante el ao siguiente a aquel
en que el trabajador alcanz el derecho.
Excepcionalmente, se permite la acumu-
lacin de los perodos vacacionales hasta
por dos descansos consecutivos tratndose
de trabajadores nacionales y por perodos
mayores en caso de trabajadores extranjeros.
En ambos casos se requiere de la existencia
de un convenio escrito en ese sentido, y que
el trabajador descanse obligatoriamente al
menos siete das naturales por ao. El trata-
miento dismil para los extranjeros se explica
porque puede serle ms conveniente sumar
perodos de descanso para retornar a su pas
de origen y alternar con su entorno familiar
y amical por lapsos ms prolongados.
Es de suma importancia tener en cuenta
que la ley, el Decreto Legislativo N 713 en su
artculo 14, determina que la oportunidad del
descanso dentro del ao correspondiente, se
entiende debe fijarse de comn acuerdo to-
mando en cuenta los intereses de ambas partes
de la relacin laboral. De no poder llegarse a
un acuerdo que satisfaga las pretensiones de
las partes, tendr preferencia el criterio del
empleador. De ah que el empleador tenga la
responsabilidad de que el trabajador haga uso
de su descanso vacacional dentro del plazo
que el ordenamiento seala, es un imperativo
legal que debe ejercer necesariamente en uso
Martes 26 de agosto de 2014
Gerencia y la improcedencia del abono
La indemnizacin por falta una particular excepcin tes del empleador, y que
y habra que entender podra pensarse que se ha cuenten en ambos casos
tambin por extempo- excedido en sus alcances con la suficiente capacidad
raneidad del descanso incorporando condiciones discrecional para decidir
vacacional no alcanza a los no previstas en la norma por s y ante s no hacer uso
gerentes y representantes de superior jerarqua. de sus vacaciones o poster-
de las empresas que hayan En todo caso, se trata de garlas, de ser el caso.
decidido postergar o no ha- un aspecto meramente Con acertado criterio,
cer uso de su descanso, de formal que no enerva la la jurisprudencia ha
conformidad a lo prescrito racionalidad del enunciado establecido como exigencia
en el artculo 24 del Decre- reglamentario. para la improcedencia del
to Supremo N 012-92-TR, Obviando esta disquisi- otorgamiento de la indem-
texto reglamentario del cin puramente jurdica, nizacin vacacional que
Decreto Legislativo N 713. debemos entender que la el empleador demuestre
Por definicin, los de- norma reglamentaria no que fue el propio gerente o
cretos supremos pueden reconoce el derecho a la representante quien tom
reglamentar una ley sin indemnizacin vacacional la decisin de no gozar del
transgredirla ni desnatu- a los funcionarios con nivel descanso vacacional o de
ralizarla y, en este caso, al gerencial o que acten en posponerlo ms all del
establecer el reglamento calidad de representan- plazo establecido por la ley.
de su facultad directriz. No hacerlo implica descanso pagado anual dentro del ao si-
serias consecuencias. guiente a aquel en que adquiri su derecho
vacacional. El incumplimiento del empleador
Descanso extemporneo es sancionado con el abono de una indem-
Es tan notable la importancia que le otorga la nizacin por no haber otorgado el descanso
ley a la oportunidad del descanso vacacional en su oportunidad. En otros trminos, si el
que su incumplimiento apareja consecuen- empleador otorga el descanso vacacional
cias econmicas considerables al empleador. tardamente, tal situacin no lo exonera del
El artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 pago de la indemnizacin, puesto que la ex-
establece que el trabajador que no haga uso temporaneidad de las vacaciones producen
de su descanso dentro del ao siguiente a un dao que debe ser igualmente reparado.
aquel en que adquiri el derecho percibir La indemnizacin a que se contrae el li-
lo siguiente: a) Una remuneracin por el teral c) del artculo 23 es procedente tanto
trabajo realizado; b) Una remuneracin por el si el trabajador no goza del descanso vaca-
descanso vacacional, adquirido y no gozado; cional como si lo hace fuera del plazo legal.
y c) Una indemnizacin equivalente a una En consecuencia, el empleador debe ser es-
remuneracin por no haber disfrutado del pecialmente cuidadoso y estar vigilante a
descanso. Esta indemnizacin no est sujeta fin de que los trabajadores descansen en la
a pago o retencin de ninguna aportacin, oportunidad correspondiente.
contribucin o tributo. Tal orientacin ha sido acogida por di-
El texto reseado regula dos supuestos di- versos fallos jurisprudenciales, entre los que
ferentes: que el trabajador nunca haya gozado cabe anotar, a modo de ejemplo, las Casacio-
el descanso vacacional adquirido, en cuyo nes Ns. 2170-2003-Lima y 2306-2004-Lima.
caso le corresponder la remuneracin por
el descanso no gozado y la indemnizacin; Un problema prctico
y que haya gozado las vacaciones pero con El empleador est obligado a hacer constar DE NO PODER LLEGARSE A UN
posterioridad al ao en que le correspon-
da descansar. Para efectos de este artculo,
expresamente en las planillas la fecha de
salida y retorno del descanso vacacional. Sin
PREFERENCIA EL CRITERIO DE
vamos a desarrollar el segundo escenario. embargo, no existe disposicin reglamentaria DE ASEGURAR QUE EL TRABAJA
El artculo 23 aludido obliga al empleador o legal que determine la obligatoriedad de ORDENAMIENTO LEGISLATIVO
a conceder al trabajador que ha cumplido sealar con claridad a qu perodo anual
con los condicionamientos requeridos el corresponde el descanso vacacional, y esto EN USO DE SU FACULTAD DIREC
 TRABAJO

vacaciones no gozadas
El buen descanso
El derecho accidentes durante
vacacional, en la prestacin
buena cuenta, de servicios,
responde a perjudica la
una evidencia productividad
fctica. El trabajo y sobrecarga
contino causa un el servicio de
agotamiento fsico, prestaciones de
fatiga mental y salud pblico o
desmejora en privado a causa
las capacidades del estrs laboral.
intelectuales que En suma, la
debe ser evitadas postergacin
en lo posible. del descanso
Negar o postergar vacacional traer
este descanso efectos dainos
perjudica la salud no solo para el
y la vida personal trabajador y la
del trabajador, empresa, sino
incrementa la tambin para la
ocurrencia de sociedad.

es una deficiencia que debe ser subsanada

ACUERDO QUE SATISFAGA LAS PRETENSIONES DE LAS PARTES, TENDR
EL EMPLEADOR. DE AH QUE EL EMPLEADOR TIENE LA RESPONSABILIDAD
ADOR HAGA USO DE SU DESCANSO VACACIONAL DENTRO DEL PLAZO QUE EL
O SEALA. ES UN IMPERATIVO LEGAL QUE DEBE EJERCER NECESARIAMENTE
CTRIZ.
normativamente.
El reclamo del trabajador que no goz
de sus vacaciones dentro del ao siguiente
al que alcanz tal derecho, orientado a que
se le abonen las indemnizaciones corres-
pondientes, incluso si llega a las instancias
judiciales, puede complicarse justamente
por la dificultad en atribuir las vacaciones
al perodo anual en que se generaron. Es
decir, de la lectura de las planillas o boletas
de pago se puede determinar de modo in-
dubitable cundo se gozaron las vacaciones,
pero no necesariamente a qu ao de labor
corresponden, lo que es fundamental para
pronunciarse sobre la validez de las indem-
nizaciones solicitadas.
En realidad, tal problema es ms aparente
que real, y si se analiza el caso concreto puede
ser de muy fcil resolucin. Si las vacaciones
se han hecho efectivas, todas o en parte, de
modo extemporneo y no existen convenios
de acumulacin o reduccin del descanso,
basta para determinar el perodo anual al
que corresponden con efectuar una sencilla
operacin, esto es, los primeros 30 das de
vacaciones, gozadas de modo continuo o
discontinuo, se deben atribuir al ao ms
antiguo de trabajo; los segundos 30 das se
atribuirn al segundo ao de trabajo ms
antiguo, y as sucesivamente hasta llegar al
perodo final de la relacin laboral.
6 suplemento de
anlisis legal
DE MUESTRAS Y TESTIGOS A FAVOR DEL ESTADO
Informacin
en perforacin minera
LUIS ANTONIO
LA ROSA AIRALDI
Maestra en Recursos Naturales
y Poltica Ambiental por la
Universidad de Denver, Colorado,
EE. UU. Abogado por la Universidad
de Lima. Asociado de Rodrigo, Elas
& Medrano, Abogados.
E
n un actual contexto de impulso al
crecimiento de la inversin minera
en el Per, debido a una cada im-
portante en los precios internaciona-
les de los minerales de exportacin
y del aumento de los costos asociados a todas
las fases de la actividad minera, es interesante
medir el efecto que generan algunas normas
en la percepcin y comportamiento de los in-
versionistas. Con mayor razn cuando muchas
de ellas son creadas y exigidas en un ambiente
donde se vienen priorizando polticas y medidas
propuestas por el Ejecutivo para promover, ace-
lerar y destrabar, de alguna forma, los proyectos
de inversin minera.
En este caso, nos vamos a referir especfi-
camente a la modificacin del artculo 71 del
Reglamento de Diversos Ttulos del Texto nico
Ordenado (TUO) de la Ley General de Minera
(aprobado por el DS N 010-2013-EM, publicado
en el Diario Oficial El Peruano el 26 de abril de
2013), a propsito de encontrarse relativamen-
te prxima la fecha para que comience a ser
exigible la obligacin creada a partir de esta
modificacin normativa.
Mientras que antes solo se exiga llevar el
archivo de muestreos y testigos hasta el inicio
de la etapa de produccin, ahora la norma an-
tes citada ha impuesto la obligacin a cargo
del titular de la actividad minera de poner a
disposicin del Ministerio de Energa y Minas
(MEM) informacin de los muestreos y testigos
obtenidos como resultado de las labores mineras
de perforacin de suelos, tanto en las activida-
des de exploracin (independientemente de su
nivel o grado de avance) como de explotacin
(en supuestos en los que se realicen labores
de exploracin de reas mineralizadas para
prolongar la vida de una operacin existente
como, por ejemplo, mediante un proyecto de
expansin). Esta data ser reportada mediante
la Declaracin Anual Consolidada (DAC) que
los titulares mineros estn obligados a presentar
Martes 26 de agosto de 2014 MINERA
anualmente al MEM respecto de las actividades
realizadas durante el ejercicio anterior.
La norma no se limita a exigir la presen-
tacin de informacin tcnica, muy precisa y
minuciosa, respecto de los sondajes de perfora-
cin, sus distintos componentes y del entorno
geolgico donde fueron ejecutados(1), sino que,
adems, exige que los inversionistas entreguen
los datos relacionados con todas las actividades
de exploracin realizadas previamente en sus
respectivas concesiones mineras, junto con la
primera entrega de informacin al MEM. Para
entender los alcances y particularidades de una
exigencia de esta naturaleza es necesario tener en
cuenta la importancia y valor estratgico de las
muestras y testigos recuperados de los sondajes
de perforacin, ya que aquellos proporcionan
informacin tcnica indispensable para la adop-
cin de decisiones comerciales que influyen en
el presupuesto, implementacin, continuacin,
marcha y/o abandono de los proyectos mineros de
exploracin. Sin duda, la informacin contenida
en las muestras y testigos permite verificar la
presencia de indicios ms precisos de minera-
lizacin de rocas en profundidad y proporciona
datos respecto de la forma, ley y calidad del mi-
neral encontrado y, en este sentido, constituye
un bien inmaterial susceptible de valorizarse
econmicamente en el mercado.
El secreto empresarial
A primera vista, parecera que la obligacin
de revelarle al Estado el contenido ntegro de
esta informacin, por un lado, le suprimira
a esta ltima el sello de proteccin dado por
su propia condicin de secreto empresarial,
altamente valorado por los inversionistas
y, por otro lado, implicara una suerte de
financiamiento o subsidio por parte de
ellos a favor del Estado en las tareas de
recoleccin de informacin geolgica,
geofsica y geoqumica, respecto de
determinadas reas del suelo y del
subsuelo del territorio nacional.
Reconocemos que el Estado
tiene especial inters en veri-
ficar e incentivar que se eje-
cuten trabajos e inversiones
en las concesiones mineras
que otorga a los particulares y,
de repente, segn su criterio, esta
obligacin sera una de las vas para
lograrlo.
No obstante, nos dara la im-
MINERA
EL TITULAR DE LA
ACTIVIDAD MINERA
EST OBLIGADO
A REPORTAR AL
MINISTERIO DE
ENERGA Y MINAS
LA INFORMACIN
DE LOS MUESTREOS
Y TESTIGOS
OBTENIDOS COMO
RESULTADO DE
LAS LABORES DE
PERFORACIN
DE SUELOS, TANTO
EN LAS ACTIVIDADES
DE EXPLORACIN
COMO DE
EXPLOTACIN.
presin de que esta obligacin estara ms
orientada a formar y desarrollar un completo
sistema de informacin geolgica y minero-
metalrgica como un valioso complemento
del actual sistema de concesiones y catastro
minero, pero por cuenta y costo de los inver-
sionistas. Y, en este punto, recordamos que la
propia Ley General de Minera dispone ex-
presamente que el MEM debe cumplir dichos
fines mediante el uso de un porcentaje de los
recursos provenientes de los derechos de vi-
gencia y penalidades por falta de produccin
mnima que ya vienen pagando precisamente
los inversionistas a favor del Estado.
Riesgos y condencialidad
As, aun cuando la norma citada establece que
la entrega de esta informacin est sujeta a
una obligacin de confidencialidad del Estado
(entendindose, por ello, que no es de dominio
pblico), el simple hecho de tener que divul-
garla y que pueda eventualmente utilizarse
en cualquier forma que perjudique los dere-
chos e intereses de los inversionistas genera
en estos ltimos, ciertamente, malestar, duda
y desconfianza. Es apropiado, entonces, crear
una obligacin de esta naturaleza? Sin perjui-
cio del ciclo de disminucin, estancamiento o
crecimiento de la inversin minera en el que
podamos encontrarnos, cul es la verdadera
finalidad detrs de esta exigencia? Se ha pre-
visto adecuadamente la capacitacin, logstica
y medidas necesarias para implementarla y
proteger el carcter confidencial de esta infor-
macin? Existe plena libertad para su uso y
manejo por parte del Estado?
Quizs, una de las principales preocupacio-
nes de los inversionistas es el hecho de que, una
vez entregada esta informacin al Estado, su
uso, administracin y gestin por este ltimo a las razones por las que habra sido creada, lo
quedan completamente fuera del mbito de
control de los sujetos obligados a divulgarla. En
Martes 26 de agosto de 2014
suplemento de
anlisis legal 7
los aspectos vinculados con la implementacin
Balance del costo benecio de una obligacin de este tipo, reafirman este
clima de desconfianza. As, sobre la base de
A la fecha, en que se del Estado como por el de Luego, este resultado la informacin entregada (y del potencial o
anuncia y discute los inversionistas. debera ser ponderado valor mineralgico de ciertas reas), no sera
una serie de medidas As, por ejemplo, con los efectos adversos extrao imaginar un posible conflicto entre
propuestas por el Poder podran anticiparse que pueden generar el inters particular de los inversionistas y
Ejecutivo para dinamizar posibles e innecesarias este tipo de normas el inters econmico del Estado que podra
la economa peruana, complicaciones y trabas en los inversionistas, luego traducirse en un afn de reservarse
es importante que se para la entidad encargada considerando que las para s ciertas reas susceptibles de mayor
evale (o, en todo caso, de implementar y expectativas y confianza exploracin y/o eventual explotacin minera,
revale) la pertinencia, administrar esta de estos agentes encajndolas en el mbito de la actividad
razonabilidad y verdadera obligacin, as como los econmicos son esenciales empresarial del Estado.
utilidad de una obligacin gastos de defensa y mayor para poder lograr los Nadie discute ni cuestiona que el Estado
como esta, mediante carga administrativa objetivos detrs de las es soberano en el aprovechamiento de los re-
una redefinicin de sus que podran originarle polticas y medidas de cursos minerales y que, como tal, tiene plenas
alcances y contenido. al Estado los eventuales promocin de la inversin facultades para imponer a los inversionistas
Para ello es recomendable reclamos y demandas privada y de activacin obligaciones administrativas en materia mine-
hacer un balance de costo- de los inversionistas econmica que se vienen ra. Sin embargo, es necesario tener en cuenta
beneficio, tanto por el lado para cuestionarla. dictando. que, precisamente, en el marco de los derechos
otorgados a favor de los concesionarios bajo el
propio sistema de concesiones mineras, estos
obtienen y producen para s la informacin
efecto, existen muchos riesgos vinculados con la utilidad, teniendo en cuenta el efecto negativo contenida en las muestras y testigos de per-
obligacin de entrega de esta informacin y a no que viene despertando en el gremio empresarial foracin, legitimndose, de esta manera, su
tener garantas para su adecuado y responsable minero. De hecho, se trata de una obligacin pleno y exclusivo uso, propiedad y disposicin
manejo por parte de quienes la reciben o de compleja y sujeta a susceptibilidades. Hasta por parte de los inversionistas.
quienes, por cualquier motivo, tengan acceso el momento, lo nico que el MEM ha hecho Por tanto, tratndose de informacin obte-
a ella. Los inversionistas no solo desconocen es postergar hasta el 30 de noviembre de 2014 nida en ejercicio de las actividades amparadas
para qu y cmo se utilizar esta informacin la fecha de vencimiento para su presentacin. en el ttulo de la concesin minera, existen sufi-
por el Estado (y, por ende, por las personas que Sin embargo, si bien esta postergacin ha sido cientes argumentos para afirmar que dicha in-
trabajan en l a travs de las entidades involu- promovida por las dudas que existen por el lado formacin constituye ciertamente un elemento
cradas en la administracin e implementacin de los titulares mineros, as como por la dificul- de propiedad privada de los inversionistas.
de esta obligacin), sino tambin que no hay tad para recopilar y presentar esta informacin,
parmetros claros sobre sus atribuciones y/o no soluciona el problema de fondo ni aclara
limitaciones para su uso y disposicin. realmente las dudas que existen alrededor de
Si bien el propsito de este artculo no es su aplicacin. [1] De acuerdo con la Resolucin Ministerial N 248-
analizar el sustento constitucional y/o legal de 2014-MEM/DM, los formularios aprobados para que
esta nueva obligacin ni pronunciarnos respecto Derechos de los inversionistas los inversionistas cumplan con la presentacin de esta
informacin incluyen una descripcin de los datos de
La total falta de predictibilidad respecto del ubicacin e identificacin de los sondajes de perforacin,
cierto es que nos genera duda hasta qu punto uso de esta informacin por parte del Estado, su desviacin, alteracin y mineralizacin, datos de sus
se ha evaluado su pertinencia, conveniencia y as como la posible falta de previsin de todos registros geolgicos y leyes, entre otros.
8 suplemento de
anlisis legal
PEDRO
TICONA ARELLANO
Psiclogo en la divisin
mdico legal del Callao. Mster
en drogodependencias. Especialista
en psicologa forense. Especialista
en tratamiento de inconductas
sociales. Docente universitario.
L
a psicologa como ciencia que es-
tudia el comportamiento humano
nos ayuda a desentraar aquellos
estados emocionales, rasgos y ti-
pos de personalidad, el potencial
intelectual, la inteligencia emocional y dems
trastornos psicopatolgicos, entre otros; en
aquellas personas que tomaron la valiente
decisin de restarse la vida, as como en
aquellas personas fallecidas en cuyas muertes
queda una estela tenue de duda e insatisfac-
cin personal en el resto de personas que la
acompaaron en vida.
En esa lnea de conocimiento cientfico
podemos definir que la necropsia psicol-
gica es aquella exploracin retrospectiva e
indirecta de la personalidad o vida psquica
de una persona fallecida, esto es, que se trata
de la evaluacin post mrtem, de cmo era la
persona en vida.
Las races
El origen de la necropsia psicolgica se
remonta a los aos 50 en la ciudad de Los
ngeles (EE. UU.), especficamente es el Dr.
Edwin S. Shneidman (padre de la suicidolo-
ga moderna),nquien a partir de los aos 60,
junto con Farberow, describen en detalle el
procedimiento que ms tarde retoman Liman,
Curphey y Tabachnick.
El Dr. Edwin S. Shneidman indica que son
cuatro los objetivos de este proceso: a) Deter-
minar el modo o la causa de la muerte en casos
equvocos; b) Averiguar el tiempo en el cual se
produjo la muerte; c) Obtener la informacin
suficiente para evaluar los datos obtenidos de di-
versos intentos de suicidio, con el fin de prevenir
dichos intentos y la letalidad de los mismos; y,
d) Teraputico para con los amigos y familiares
del occiso como forma de asumir el duelo o la
prdida del ser querido.
Estudio retrospectivo
En consecuencia, la necropsia psicolgica (tc-
nica pericial) es un estudio retrospectivo que
se usa para reconstruir el perfil psicolgico y el
estado mental antes del deceso de una persona.
Este tipo de procedimiento pericial se puede
constituir como un medio de prueba importante
en los procesos fiscales y judiciales, por lo que
es necesario que los profesionales del Derecho
conozcan sobre dicho procedimiento pericial.
Este protocolo de necropsia psicolgica se sus-
tenta sobre la base del desarrollo exploratorio de
once ejes fundamentales: datos personales y de
filiacin, motivo del examen, antecedentes de los
hechos (para mejor ilustracin y elaboracin de
este punto se requerir de la revisin de todos los
medios de prueba y exmenes auxiliares reali-
Martes 26 de agosto de 2014
La necropsia
psicolgica
LA PRUEBA
PERICIAL
ANTE MUERTES
DUDOSAS
zados: necropsia clnica, exmenes de balstica,
grafologa, toxicologa entre otros), informantes,
elementos objeto de revisin, historia de vida,
estado de nimo, estresores psicosociales, an-
lisis e interpretacin de la personalidad (perfil
de la personalidad), factores de riesgo para el
suicidio, conclusiones, que estn relacionados
con el estudio propiamente dicho de la necropsia
psicolgica.
Tenemos, finalmente, la certeza de que
el estudio retrospectivo de la vida en una
persona se constituye en un acto imperioso
en sucesos de muertes dudosas o suicidios,
donde la autoridad est llamada a solicitar
y tener en cuenta este procedimiento como
parte de los elementos indiciarios que tuviera
a bien administrar.
Por tanto, el psiclogo forense busca ex-
clusivo empoderamiento en la realizacin
y ejecucin de este tipo de procedimientos
periciales, en su condicin de estudioso del
comportamiento humano.
PENAL
Experiencias
QA la fecha, en el distrito fiscal
del Callao fueron realizadas tres
necropsias psicolgicas. Dos por la
Primera Fiscala Penal y la otra en la
Segunda Fiscala Mixta de Ventanilla.
Estas correspondieron a dos policas
en actividad y a un civil (vigilante).
As, en los casos estudiados se
pudo determinar el estado de salud
mental y personalidad mediante la
aplicacin del protocolo de necropsia
psicolgica, a fin de determinar el
estado emocional y su potencial
estado suicida en casos de muertes
dudosas, en que las razones y/o causas
no son lo suficientemente vlidas
para el rgano fiscal por los indicios
encontrados, y mucho menos para su
entorno ms cercano. Incluso cuando
las causas no son lo suficientemente
contundentes para determinar si se
trataba de un suicidio, homicidio o
accidente.
QClaro est, la necropsia psicolgica
es solo un elemento indiciario de
ayuda al proceso, mas no la solucin
del mismo.
Q Entre las necropsias realizadas,
tenemos el caso de un suboficial PNP
(19), quien supuestamente se infringi
un disparo de bala en la cabeza en
las instalaciones de la comisara
del aeropuerto del Callao luego de
terminar su turno de vigilancia.
Realizada la necropsia psicolgica se
concluy que el occiso no presentaba
caractersticas de un potencial suicida
y que se encontraba en ptimo estado
de conciencia sin ningn estado de
enajenacin mental propio de alguna
patologa psiquitrica, y denotaba un
evidente proyecto de vida.
Q Un segundo caso se refiere al
de un PNP (24), quien haba sido
encontrado con diferentes impactos
de bala en el rostro en una habitacin
de un hostal en Ventanilla. Los
antecedentes familiares y amicales
daban cuenta de que no haba indicios
de alguna prdida significativa
en su entorno ms cercano que
pudiera haber vulnerado su estado
emocional. La necropsia psicolgica
pudo concluir que se trataba de una
persona que no evidenciaba ninguna
patologa mental, era una persona
que se mostraba extrovertido, locuaz,
jovial, optimista con amplios deseos
de superacin, lo cual descartaba
cualquier elemento de algn
sndrome presuicida ni potencial
suicida.