Libro Etica Del Juez

GRUPO DE INVESTIGACIN: TICA DEL JUEZ Y
GARANTAS PROCESALES
Deontologa Judicial:
Hacia un Cdigo de tica Judicial
1
PRESENTACIN
Sin duda, un trabajo como ste, dirigido a bucear en la entraa tica

del quehacer jurisdiccional, y que incluso, plantea la posibilidad de elaborar
un Cdigo de tica Judicial, es toda una aventura.
Por esa razn, el CGPJ, decidi, dentro del Plan Estatal de Formacin
de Jueces y Magistrados, para el ao 2004, que un Grupo de Investigacin
Jurdica, se encargara de esta tarea, novedosa en s, pero que vena
barruntndose desde hace tiempo.
La razn principal de ello estribaba en el nivel cuantitativo y cualitativo

de quejas que vienen presentando los ciudadanos, sobre el funcionamiento
del aparato judicial, enfrentado casa ao, a un incremento continuo en el
nmero de asuntos a resolver.
Dicha patologa judicial, -segn la Memoria del CGPJ, del ao 2003-

centra las denuncias en las dilaciones, el mal trato recibido en la oficina
judicial o la falta de informacin. Pero sobre ello, planean temas de actitud
profesional, necesidad de una mejor formacin, organizacin personal del
trabajo, requerimientos para una motivacin adecuada y de calidad, etc.
Por eso, y desde un planteamiento prctico-profesional, se ha hecho

necesario investigar los datos reales del problema, presentar la
fundamentacin de lo que podra ser una deontologa judicial y examinar
distintas cuestiones esenciales, para conocer mejor y presentar propuestas
para arreglar la situacin.
2
Ello ha requerido la participacin de especialistas de diversas
materias, y que al mismo tiempo, por su situacin profesional, pudieran
ofrecer sus ideas desde las diversas perspectivas en las que se hallan
situados.
Como coordinador del Grupo estoy muy satisfecho del grado de

implicacin de los partcipes, que nos ha permitido ofrecer esta contribucin,
que entiendo de calidad y rica en contenidos, para el debate sobre la
necesidad de elaborar unos Principios de tica Judicial, bajo la frmula que
se considere mejor (Protocolo, Estatuto, Reglamento....), y que arropamos
en un nutrido conjunto de datos estadsticos, anexo bibliogrfico, Cdigos de
Etica Judicial en Derecho Comparado, y que concluye con un apartado de
Conclusiones y una Propuesta final.
El trabajo, hasta aqu, est hecho. Ahora, lo importante es que este

punto de arranque, tenga la continuidad y ofrezca los resultados que, entre
todos, con nuestras sugerencias y reflexiones crticas, podamos ofrecer.
Eduardo de Urbano Castrillo

Magistrado-Coordinador
3
SUMARIO GENERAL
Fundamentacin tica de la Deontologa judicial
Armando Segura Naya
Catedrtico de Filosofa de la Universidad de Granada
Sumario
I.- tica, Moral y Deontologa.
1. Qu significa, tica.
1.1. Introduccin.
1.2. El significado histrico del trmino tica.
1.3. La evolucin del concepto de humanidad, en el mundo
antiguo: el cosmopolitismo.
2. El concepto de tica.
2.1. Etimologa.
2.2. Definiciones.
3. Evolucin histrica del concepto central de persona en el
marco de la tica y de la Moral.
4. Concepto de Deontologa
4.1. Excursus histrico.
4.2. Naturaleza de la Deontologa.
4.2.1. Etimologa.
4.2.2. Definicin de Deontologa.
4.2.3. Objeto de la Deontologa.
4.2.4. El sujeto de la Deontologa.
4
5. La persona, sujeto y fin de la Moralidad y de la tica. La
personalidad, superacin de la individualidad.
5.1. Naturaleza de la persona.
5.2. Naturaleza del individuo.
6. Relacin entre Moral, tica y Deontologa.
6.1. La escisin ciencia/moral, causa de la enfermedad
profesional.
6.2. Diferencia entre tica y Moral.
6.3. tica profesional y Deontologa.
II.- Conciencia social y conciencia moral en el mundo moderno.
1. Estado de la teora y la praxis moral en nuestro tiempo.

1.1. El punto de partida.
1.2. Un proceso histrico arrollador.
2. Las corrientes ticas actuales.
A) Las ticas procedimentales.
2.1. Antecedentes tericos: tica de la razn prctica

Kantiana.
2.2. Variaciones de mtodo de la razn prctica en la
segunda mitad del siglo XX.
3. Otras ticas de tipo formalista.
III.- Metodologa, en orden a la elaboracin de un cdigo deontolgico.
1. Contenidos.
1.1. Las necesidades de la Judicatura.

1.2. Factibilidad de un cdigo de conducta profesional para
la Judicatura.
2. Indicaciones para la elaboracin de un cdigo deontolgico.
3. Fundamentacin del Cdigo.
3.1. Nocin de principio.
5
3.2. Principios postulados para el Cdigo deontolgico de
la Judicatura.
IV.- Contenidos del Cdigo y las virtudes de los jueces.
1. Principios Profesionales.
1.1. Beneficencia o benevolencia y el profesional.

1.2. Autonoma y el usuario de los servicios.
1.3. La Justicia y el profesional.
2. Las virtudes de los Jueces.
2.1. Sentido que tiene que tratar de la virtud en el marco del
Cdigo deontolgico.
2.2. Una teora de los hbitos profesionales correctos.
V.- La Reciprocidad y la Solidaridad.
Conclusiones.
6
tica pblica, deontologa judicial y responsabilidad disciplinaria de
jueces y magistrados
LUIS VACAS GARCA-ALS
Magistrado, Letrado del CGPJ, Doctor en Derecho
Acadmico Correspondiente de Jurisprudencia y Legislacin
SUMARIO:
I. La tica pblica y su incidencia en la tica judicial: la

responsabilidad de jueces y magistrados:
1. La tica en la gestin de las organizaciones

pblicas.
2. La articulacin normativa de la tica pblica y el

fenmeno de la corrupcin.
3. Manifestaciones normativas de la tica pblica en el

Derecho espaol: la tica judicial y la responsabilidad
disciplinaria de Jueces y Magistrados.
II. Principios deontolgicos profesionales de los jueces y

magistrados: hacia la elaboracin de un cdigo de tica judicial
en espaa:
1. Las normas de deontologa profesional.
7
2. tica judicial y deontologa profesional de Jueces y
Magistrados.
3. Principales aspectos materiales del Cdigo de tica

judicial.
III. Contenido, naturaleza jurdica y fundamentos del rgimen

disciplinario judicial:
1. Contenido y naturaleza jurdica del rgimen

disciplinario judicial.
2. Fundamentos del rgimen disciplinario judicial:
2.1. Fundamentos bsicos.
2.2. Fundamentos jurdico-materiales.
2.3. Fundamentos jurdico-formales.
IV. Singularidades del principio de culpabilidad en el mbito

1. Presupuestos y requisitos de la culpabilidad.
2. La graduacin de las sanciones en el Ordenamiento

V. Especialidades del principio de tipicidad en el derecho

1. Infracciones disciplinarias judiciales muy graves.
2. Infracciones disciplinarias judiciales graves.
3. Infracciones disciplinarias judiciales leves.
4. Criterios de interpretacin jurisprudencial de

algunos ilcitos disciplinarios judiciales.
8
VI. particularidades de la sustanciacin de los procedimientos
disciplinarios judiciales:
1. Reglas competenciales y rganos ad hoc.
2. Actuaciones previas e iniciacin del procedimiento

disciplinario.
3. Instruccin del procedimiento disciplinario.
4. Adopcin de medidas cautelares.
5. Terminacin del procedimiento disciplinario.
6. Ejecucin del procedimiento disciplinario y sistema

de recursos.
VII. Consideraciones finales.
VIII. Anexos
Anexo I. Datos estadsticos sobre la funcin disciplinaria del

consejo general del poder judicial:
1. Ao 1998.
2. Ao 1999.
3. Ao 2000.
4. Ao 2001.
5. Ao 2002.
6. Ao 2003.
7. Grficos.
Anexo II.
9
BIBLIOGRAFA GENERAL SOBRE TICA PBLICA Y SOBRE
DERECHO DISCIPLINARIO:
1. Bibliografa general sobre tica pblica.
2. Bibliografa general sobre tica judicial.
3. Bibliografa general sobre Derecho disciplinario.
10
La responsabilidad patrimonial por deficiente funcionamiento de
la Administracin Judicial y error judicial.
Fuencisla Higuera Agejas

Subdirectora Gral. de Relaciones con la admn.. de Justicia y el
Ministerio Fiscal.
SUMARIO
I.- Presentacin.
II.- La responsabilidad patrimonial del estado en nuestro

ordenamiento jurdico.
1.- Consideraciones generales sobre el principio de
responsabilidad por los actos de los poderes pblicos.
2.- La responsabilidad patrimonial del Estado en la ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
III.- La responsabilidad patrimonial del estado por el mal

funcionamiento de la administracin de justicia.
1.- Delimitacin.
2.- El error judicial.
2.1.- Rgimen jurdico de la responsabilidad
patrimonial del Estado por error judicial.
11
2.2.- Algunas Sentencias del Tribunal Supremo sobre
el error judicial.
3.- El funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia.
4.- El caso singular de la prisin preventiva.
5.- Procedimiento de reclamacin de la indemnizacin por
responsabilidad patrimonial del Estado, con origen en el
funcionamiento de la Administracin de Justicia.
5.1.- Procedimiento general.
5.2. Procedimiento abreviado.
6.- Criterios generales del Consejo General del Poder Judicial en
la emisin de informes sobre la responsabilidad patrimonial.
IV.- La responsabilidad patrimonial de jueces y magistrados.

1.- El deber de los Jueces de reparar el dao causado.
2.- La accin directa de responsabilidad patrimonial contra
Jueces y Magistrados.
3.- La accin de regreso por parte del Estado.
V.- Los datos.
VI.- Algunas reflexiones sobre etica judicial y responsabilidad

patrimonial.
1.- Una aproximacin a la tica Judicial.
2.- Hacia un Cdigo de tica Judicial.
VII.- Conclusiones : la responsabilidad patrimonial del estado y

la tica del juez.
Anexo: Datos estadsticos.
12
Deontologa de la decisin judicial
Luis Benytez Merino.

Fiscal del Tribunal Supremo (j)
Doctor en Derecho.
Sumario
I. Introduccin.
1.1. La sentencia como acto de conciencia.
1.2. Presupuestos metodolgicos:
1.2.1. Razn y sentido comn como referencias de la
reflexin tica.
1.2.2.Derecho positivo y normas ticas.
1.2.3. La perfeccin de la sentencia como meta tica.
1.2.4. Sincretismo tico.
1.3. La sentencia en el espacio crtico de los medios.
II. Los modelos judiciales vigentes.

2.1. Clasificacin general.
2.2. El modelo actual espaol.
III. La estructura lgica de la sentencia.
IV. Deontologa del juicio sobre el hecho.

4.1. El deber de objetividad.
4.2. Naturaleza tica de las normas sobre la prueba.
13
4.3. Respeto a los derechos fundamentales en la obtencin de
la prueba.
4.4. La separacin entre el juicio sobre el hecho y el juicio
sobre el derecho.
4.5. La valoracin de la prueba.
4.6. El deber tico de motivar la sentencia.
4.7. La extensin del deber de motivar.
V. Deontologa del juicio sobre el derecho

5.1. Operaciones de aplicacin del derecho
5.2. La pretensin y el ordenamiento jurdico.
5.3. La motivacin del juicio sobre el derecho.
VI. Excurso sobre la justicia de la sentencia como imperativo tico

primordial.
VII. Conclusiones.
14
Las garantas ticas del proceso
Ricardo Bodas Martn

Magistrado. Dtor. Gral. De
Relaciones con la Admn.. de Justicia
SUMARIO
I. - El Juez de los derechos.
II. Las garantas procesales como cifra de la tica judicial.
III. Los problemas centrales de la tutela judicial efectiva.

1. El derecho de acceso a los tribunales.
1.1. Proscripcin de la indefensin.
1.2. Resolucin motivada sobre el fondo
congruente y razonable.
1.3. El derecho a utilizar los recursos reconocidos

por las leyes.
1.4. El derecho a la intangibilidad de las

resoluciones judiciales y a la ejecucin de las mismas.
1.5. El derecho al juez ordinario predeterminado por
la ley.
2. Las garantas aplicables a cualquier proceso.
2.1. La garanta de imparcialidad del juez.
2.2. La garanta de publicidad del proceso.
15
2.3. La garanta de nombramiento de abogado.
El arquetipo de Juez, de nuestra poca
Eduardo de URBANO CASTRILLO
Magistrado del Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
SUMARIO
INTRODUCCIN.
I.- BREVE EXCURSUS HISTRICO :

1) El Juez de la antigedad
2) El Juez medieval
3) El Juez de la Revolucin Francesa
4) El Juez funcionario
5) El juez constitucional.-
II. LAS VIRTUDES DEL JUEZ:

1) La virtudes, en general
2) Las virtudes judiciales
3) La prudencia, en especial.-
III. EL MARCO DE ACTUACIN DEL JUEZ DE NUESTRA

POCA:
1. Parmetros constitucionales :
a. La funcin jurisdiccional,
b. La legitimidad del Juez,
16
c. El Juez de la CE 78
2. Exigencias ticas :
a. Formacin,
b. Independencia,
c. Imparcialidad,
d. Relaciones con terceros y
e. Las nuevas realidades.-
IV. CONCLUSIONES.
17
Analisis comparado de los cdigos ticos vigentes
Francisco SOSPEDRA NAVAS

Magistrado TSJ de Catalua
SUMARIO
I.- La codificacin de las normas de tica judicial

1.1 El debate internacional sobre la codificacin
A) La finalidad de los cdigos ticos
B) Naturaleza de las reglas de tica judicial
C) Alcance y concrecin de las reglas de tica judicial
1.2 Los instrumentos reguladores de la tica judicial en el

mundo
A) Instrumentos internacionales
a) Estatutos del juez
b) El Cdigo de Bangalore
B) Cdigos internos
1.3 Las reglas de tica judicial en pases sin cdigo especfico:

La solucin de la compilacin de los principios ticos.
18
II.- La regulacin de la tica judicial en los cdigos comparados
2.1 El contenido de los cdigos comparados
A) Los principios rectores
a) Independencia
b) Imparcialidad.
c) Competencia.
B) La regulacin de los aspectos ms relevantes de la
conducta judicial
a) Valores fundamentales de la conducta del juez
b) Vida social y privada del juez
c) Dedicacin e incompatibilidades
d) Formacin
e) Relaciones con las partes y abogados
f) Relaciones con otros jueces y con terceros
g) El juez en el proceso
h) La funcin de juzgar
i) Responsabilidades administrativas
j) Libertad de asociacin y actividad poltica
k) Libertad de expresin - deber de reserva
2. Disposiciones organizativas y disciplinarias.

A) Los rganos consultivos: las Comisiones de tica
B) Los rganos con funciones de disciplina : los Tribunales de
tica
III.- Apuntes conclusivos de la tica judicial en el mundo y su posible

proyeccin en el ordenamiento espaol
19
PRIMERA PARTE
FUNDAMENTOS Y DATOS
20
Fundamentacin tica de la Deontologa judicial
Armando Segura Naya
Catedrtico de Filosofa de la Universidad de Granada
21
Sumario
7. Qu significa, tica.
7.1. Introduccin.
7.2. El significado histrico del trmino tica.
8. El concepto de tica.
8.1. Etimologa.
8.2. Definiciones.
9. Evolucin histrica del concepto central de persona en el
marco de la tica y de la Moral.
10.1. Excursus histrico.
10.2. Naturaleza de la Deontologa.
10.2.1. Etimologa.
10.2.2. Definicin de Deontologa.
10.2.3. Objeto de la Deontologa.
10.2.4. El sujeto de la Deontologa.
11. La persona, sujeto y fin de la Moralidad y de la tica. La
11.1. Naturaleza de la persona.
11.2. Naturaleza del individuo.
12. Relacin entre Moral, tica y Deontologa.
12.1. La escisin ciencia/moral, causa de la enfermedad
profesional.
12.2. Diferencia entre tica y Moral.
22

4.1. El punto de partida.
4.2. Un proceso histrico arrollador.
5. Las corrientes ticas actuales.
B) Las ticas procedimentales.
5.1. Antecedentes tericos: tica de la razn prctica

Kantiana.
5.2. Variaciones de mtodo de la razn prctica en la
6. Otras ticas de tipo formalista.
1. Contenidos.

3.4. Factibilidad de un cdigo de conducta profesional para
la Judicatura.
5. Fundamentacin del Cdigo.
5.1. Nocin de principio.
5.2. Principios postulados para el Cdigo deontolgico de
la Judicatura.
IV.- Contenidos del Cdigo y las virtudes de los jueces.
1. Principios Profesionales.
2.3. Beneficencia o benevolencia y el profesional.

2.4. Autonoma y el usuario de los servicios.
23
2.5. La Justicia y el profesional.
3. Las virtudes de los Jueces.
3.1. Sentido que tiene que tratar de la virtud en el marco del
Cdigo deontolgico.
V.- La Reciprocidad y la Solidaridad.
Conclusiones.
De qu se quejan los espaoles cuando hablan de su Administracin

de Justicia?
Jos Juan Toharia

(Catedrtico de Sociologa, Universidad
Autnoma de Madrid)
SUMARIO
I.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin general 1[3].

1. Una imagen con lmites extremos:
2. Los factores condicionantes de la imagen social de la
Justicia.
3. Legitimidad frente a Eficiencia.
4. La legitimidad social de la Justicia espaola.
1[3]
Esta seccin es fuertemente tributaria de los datos, anlisis y conclusiones presentados en Toharia
(2003).
24
5. La eficiencia de la Justicia espaola
II.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin usuaria.
III.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de los profesionales jurdicos.
1. Tabla. Evaluacin de los distintos tipos de Juzgados

realizada por los Procuradores
2. Tabla. Evaluacin de los distintos Tribunales de 2 Instancia

realizada por los Procuradores.
2. Tabla. Evaluacin por los Abogados de los distintos niveles

y rganos jurisdiccionales (2002).
IV.- Conclusiones.
25
1. Qu significa, tica
1.1. Introduccin
El primer problema a resolver es de orden lingstico: Es posible

poner de acuerdo a los miembros de un grupo profesional, en este caso, la
judicatura, sobre el significado de las palabras que vamos a emplear?.
Este tema ha sido muy tratado por la filosofa del lenguaje

contempornea, en sus aplicaciones a la tica y a la moral. Especialmente,
en la teora del a priori de comunicacin de K.O. Apel [1].
Si no existiese una coincidencia de mnimos en el significado de los

trminos, es obvio que las leyes no podran aplicarse, conforme a las
exigencias de seguridad jurdica y del derecho de los ciudadanos a una
igualdad fundamental, por lo menos de mnimos en la aplicacin e
interpretacin de la ley. Por lo tanto, convenimos en que de hecho se da tala
cuerdo semntico. La equivocidad semntica, equivaldra a la declaracin
de inexistencia de la institucin
26
Sin embargo, los problemas que presenta actualmente la judicatura
en toda Europa Occidental, y en el caso de Espaa ms especficamente,
consisten precisamente en que las sentencias judiciales y el ejercicio
profesional de los jueces a veces es tan dispar, que parece que estn
aplicando legislaciones diversas. Esto ocurre, no ya en casos aislados y a
niveles o instancias inferiores sino en las ms altas instancias. Slo en aras
de ejemplificar lo dicho, recordemos la ltima sentencia del TS en relacin la
negligencia del Tribunal Constitucional. Es que no saben su obligacin los
miembros de tan Alto Tribunal ? Es que entienden su obligacin de otra
manera ?
Si nos detuviramos en el punto concreto de la necesidad de un

acuerdo respecto al sentido del lenguaje judicial, demos por seguro que no
podramos hacer otra cosa.
Por otro lado este complicadsimo problema nos pone sobre aviso de
la naturaleza de nuestra tarea: El problema fundamental existente en la
aplicacin del derecho es que detrs de las personas que aplican el mismo
derecho, hay concepciones del mundo y de la vida no slo diversas, sino
contradictorias. Es necesario, por tanto buscar puntos de acuerdo, no
meramente procedimentales, que puedan variar constantemente, sino
fundamentales, de modo que, a pesar de tal diversidad de concepciones
bsicas, sea posible una comunidad de lenguaje.
Una de las tareas fundamentales ser establecer principios ticos y

deontolgicos a salvo de este problema.
1.2. El significado histrico del trmino tica .
27
Los autores suelen remitirse a la etimologa griega del trmino tica
(ethos) e inmediatamente, a Aristteles 2[2]. La tica sera el estudio de los
caracteres de los pueblos y as enlazar con la etnia . Como la raz
ethos significa lugar donde se habita, y tico viene a significar, entonces,
lo que se hace en casa ( lo casero ), lo que se hace en el propio pas, las
costumbres, etc.: la tica, pues, viene a ser la ciencia de las costumbres
propias de cada pueblo.
Es importante retener esta definicin, por cuanto, en el pensamiento

moderno, tal concepcin ha revivido en el idealismo hegeliano y en los
desarrollos posteriores del llamado, socialismo cientfico , hasta nuestros
das.
Antes de proseguir, es imprescindible aclarar, que lo que entiende

por tica Aristteles, se refiere a las costumbres del ser humano, de las que
los griegos, participan en alto grado, mientras los extranjeros, los brbaros,
las mujeres y los esclavos, en grado muy inferior. Por mucho que nos
violente tal concepcin, tiene el mrito de atribuir el aprendizaje de la virtud
a todos aquellos que por su cultura, son capaces de instruirse 3[3]. Es una
cuestin de coyuntura histrica que sean los griegos, los mns aventajados
en ello.
La costumbre ms general que tienen los seres humanos,

especialmente, los ciudadanos libres de las polis griegas, es razonar sus
acciones en funcin de fines. Es la tica, la ciencia que va a dedicarse a la
investigacin de los fines de la conducta humana 4[4].
2 [2]
Aristteles, Et. Nic., en el cap. VI, 113b-1140a, se trata de los aspectos epistemolgicos de la ciencia moral.
3[3]
La aportacin ms positiva de la Sofstica fue el introducir la idea de que virtud no se hereda sino se obtiene
por naturaleza y ejercicio ; Protgoras, frag. 9 : Melero Bellido, A. (1996) Sofistas. Testimonios y
fragmentos , : Madrid, Gredos.. Por naturaleza se entiende no la aristocrtica sino la de los ciudadanos libres.
Nestl, W. (19874) Historia del Espritu griego : Barcelona, Ariel, pp 113 ss.
4[4]
Kant tambin considera que la norma suprema de la moral es el caracter de la persona como fin en s mismo.
Kant, I. Kr.prak.V. A 57.
28
a) En el paganismo.- Panecio de Rodas, filsofo estoico del siglo II,

a.C., perteneciente a la Stoa media, desarroll y fund la idea de
humanidad, en sentido universalista. La naturaleza humana se realiza en los
individuos pero es concordante con la de los dems individuos 5[5]. El trmino
humanidad, lo encontramos en los Hechos de los Apstoles, en el pasaje
en el que el procnsul de Malta, Publio, trata a los nafragos, con
humanidad [6].
La comunidad propia de la humanidad no es la de los instintos, sino

que es la posibilidad que tienen los individuos de elevar los instintos, a
virtudes racionales de caracter universal.
Las cuestiones morales eran para Panecio ms prcticas que

tericas y la teora deba acomodarse a las necesidades cambiantes de la
realidad.
En la poca helenstica que se extiende desde la muerte de Alejandro

hasta el s. III o IV d.C. las nociones de cosmopolitismo y de unidad del
gnero humano se fueron generalizando. Las religiones nacionales, las que
daban culto a los dioses homricos, se inclinaban a una religin
panhelnica, pero la filosofa y las religiones mistricas (cultos elelusinos,
dionisiacos y rficos) no atendan a diferencias de origen ni de sexo 6[7].
b) Cristianismo.- En este contexto, el Cristianismo, que, en un

principio, aparece como una reforma del judasmo y por tanto, con una
cierta prevalencia del elemento hebreo, con San Pablo, se convierte,
definitivamente, en una religin universal, lo que por otro lado, estaba de
acuerdo, con la mentalidad general en su tiempo.
5[5]
Rist, J.M. (1985) La filosofa estoica , pp. 182-209 : Barcelona, Crtica.
6[7]
Cuthrie, W.K.C. (2003) Orfeo y la religin griega , pp. 208ss.: Madrid, Siruela.
29
Lo que hace a todos los hombres iguales, es que son pecadores y
necesitan ser salvados. Tal concepto, aparentemente negativo, implica la
libertad moral del hombre y su regeneracin por la fe en Jesucristo.
La moral cristiana, hereder de la hebrea, en lo esencial, el primar la

intencinm sobre el ritualismo objetivo, propio del farisesmo.
La evolucin histrica posterior, se prolonga durante veinte siglos. De

ellam vale la pena destacar, el paso del cristianismo medieval al cristianismo
renacentista y al pensamiento moderno.
El Cristianismo, desde un principio, tuvo conciencia, de que hay una

moral natural comn a todos los hombres, sobre la que se construye la
moral religiosa o sobrenatural. En consecuencia, la moral cristiana no es la
nica, sino que la recta conciencia, es ley para los que no tienen ley 7[8].
La Iglesia, ha defendido siempre, no slo la igualdad de todos los

hombres por su cultura, sino por su naturaleza. Quedan integrados en la
humanidad , los indios salvajes, las mujeres, los esclavos, los
discapacitados, incluso en un grado mximo de subnormalidad. La igualdad
en la naturaleza, nos hace, a la vez, partcipes del pecado original y
virtualmente, de la redencin por Jesucristo.
c) En la Modernidad.- El mundo moderno, nace con una serie de

ideales que, habiendo sido cristianos, se secularizaron: la racionalidad, la
libertad, la igualdad, la fraternidad. El hombre del Renacimiento, aunque
profndamente cristiano, empieza a considerar que la verdadera
inteligencia, libertad, igualdad y fraternidad, no es la que se vive en la
Iglesia, en donde por otra parte, se vive poco o se vive mal, sino la que l va
a construir y conquistar. El hombre moderno es el hombre fustico, que
aspira a ser legislador autnomo y universal.
7[8]
Ro., 2, 12-16.
30
Por razones de la inclinacin de la Baja Escolstica, hacia el
teologismo y la mstica, desd eel siglo XIV, la Modernidad considera que el
mundo y el cristianismo, son conceptos incompatibles y se establece una
fisura insalvable, hasta el momento, entre el mbito de la religin y el
mundo, que hace del laicismo8[9] la suya propia.
La humanidad , empieza siendo, un retorno a las fuentes, en

filologa, literatura, mitologa, filosofa y recibe el impulso decisivo de la
Ciencia del XVII, que sistematiza el racionalismo, el mecanicismo y el
progreso. El ser humano, es fundamentalmente, el que toma conciencia de
que progresa, en el marco de una humanidad que nunca retrocede 9[10].
Quienes no aceptan este planteamiento, son oscurantistas . En el siglo
XVII, Thomas Hobbes precisa bien lo que l entiende por reino de las
tinieblas: la Iglesia de Roma10[11].
El concepto de gnero humano pasa de la teologa a la filosofa

poltica y se hace indisoluble de la racionalidad, entendida en el sentido de
las ciencias fsico-matemticas.
8[9]
Lagarde G. de (1962) La nassance de lsprit laque : Louvain Nauwelaerts.
9[10]
Condorcet, Voltaire. La opinin de Kant en el opsculo : Sobre si el gnero humano progrea hacia lo mejor .
en Kant, I (1964) Filosofa de la Historia : Buenos Aires, Nova.
10[11]
Hobbes, Th. (1979) Leviathn , pp. 649 ss. : Madrid, Editora Nacional.
31
En los dos siglos que ocupan los desarrollos ulteriores, desde la
Revolucin Francesa, se perfilan dos direcciones, dos mentalidades, que
perduran hasta hoy: la propia de los paises anglosajones, en lnea con la
Ilustracin, el liberalismo, y la globalizacin de recursos 11[12] que se
corresponde con la cultura anglosajona y por otro lado, la corriente que
entiende el progreso en trminos de globalizacin de derechos 12[13], crtica
negativa, y defensora de la democracia a ultranza. Esta ltima se
corresponde ms bienn, con la corriente del pensmiento continental que
produce el hegelianismo, el marxismo, el nacionalsocialismo y las dos
guerras mundiales13[14].
11[12]
Globalizacin de recursos. Foro de Davos. Vid. Susan, George, et alii, (2003) La globalizacin de los
derechos : Barcelona, Crtica.
12[13]
Globalizacin de Derechos. Foros de Portoalegre, Ro de Janeiro, etc. Vid. Sampedro, J.L. (2002) El
mercado y la globalizacin : Barcelona, Destino. Expone la crtica econmica a la globalizacin.
13[14]
La obra de Popper, K. (1982) La sociedad abierta y sus enemigos : Barcelona, Paidos, es una muestra
clara de esa problemtica.
32
Para los anglosajones, humano quiere decir que tiene
oportunidades de conseguir un gran bienestar material, en un estado de
derecho, en el que, evidentemente, las multinacionales desempean un
papel determinante. La libertad, el riesgo y la conquista, son los caracteres
definitorios.
Para los continentales, lo humano , es lo igualitario , lo libre ,

ms en la lnea del bienestar material, para todos sin distincin. La idea de
seguridad y de igualdad, son los rasgos capitales.
2. El Concepto de tica
Los tratadistas de moral deontolgica, algunas veces pasan por alto,

la diferenciacin moderna de la mora y de la tica.
Hemos mencionado, al principio de este epgrafe, el orgen

etimolgico del trmino tica y cmo la moral, viene a confundirse con
ella. Hay sin embargo, una distincin muy importante que nace en el
idealismo alemn.
En su Filosofa del Espritu14[15], Hegel, reserva el nombre de moral

a la interiorizacin del espritu subjetivo que encuentra, dentro de s, en la
conciencia, el sentido del deber. El deber, por tener un sentido potencial,
nunca se realiza con perfeccin. Esta imperfeccin constitutiva, da lugar a
un progreso indefinido, un mal infinito 15[16], que desgasta todas las
energas humans en cumplir lo que, por definicin, no se puede cumplir.
14[15]
Hegel G.W.F. (1973) Enciclopedia de Ciencias Filosficas . 509-535 : Mxico, Porra.
15[16]
idem. (1968) Ciencia de la Lgica pp. 117-118 : El infinito y el deber ser : Buenos Aires, Hachette-Solar.
33
La liberacin del hombre de esa enajenacin del deber, que siempre
le hace querer ser lo que no puede ser, de un modo anlogo al infinito
matemtico, se resuelve en el espritu objetivo. Por tal, hay que entender, la
objetivacin de la idea del deber, en las instituciones: el derecho y el estado.
La verdad total de esta liberacin institucional, se denomina tica 16[17].Un
comportamiento tico, mira, pues, preferentemente al mbito de lo pblico.
16[17]
idem. (1966) Fenomenologa del Espritu , pp. 259.286 : Mxico, FCE.
34
Este planteamiento, que Hegel desarrolla de un modo muy
meticuloso, est vigente, principalmente, en la actualidad, en la mentalidad
jurdico-poltica, que hemos llamado continental .
Tal nocin de moral y de tica, se inicia con los pensadores ingleses

del sentimiento moral, que acaban convirtindose en inventores de la
Economa Poltica. En Adam Smith, aprendieron Hegel y luego Marx, que
los vicios privados son virtudes pblicas 17[18].
Un resultado palpable de este proceso, consolida el Derecho como

parte de la tica, puesto que la realizacin de la Moral, en el pensamiento
hegeliano, es el Derecho y la realizacin del Derecho slo es posible en el
Estado.
As, pues, slo se puede ser moral, siendo legal y slo se puede ser
legal, siendo leal y tico con las instituciones, principalmente con el Estado,
que determina y regula, mediante ley, el rgimen de todas las dems.
Tambin incide esta idea de tica en el principio, sobreentendido,

de que en el fondo todo es poltica , puesto que, siendo la ley una norma
estatal, quien contrle el poder legislativo, establece, la que cree ms
conveniente. Slo la poltica, mediante el empleo de la tcnica de alcanzar
el poder, puede permitir el acceso a la potestad legisladora.
17[18]
Llano, A. (1999) Humanismo cvico , pp. 91ss. : Barcelona, Ariel. Smith Adam (1987) Investigacin sobre
la naturaleza y causa de la riqueza de las naciones . vid. tambin : Seoane Pinilla, J. (2004) Del sentido moral a
la moral sentimental : Madrid, Ed. siglo XXI de Espaa.
35
Las consecuencias de esta concepcin tienden a una desvalorizacin
de la Moral en favor de la tica, as entendida. Es posible ser un hombre
absolutamente deshonesto, en lo privado, pero cargado de virtudes
pblicas. Los vicios privados, quedan en el santuario de la conciencia ,
mientras que las virtudes pblicas, aprovechan a todos. La moral ntima,
carece de relevancia pblica. La nica moral, es la exigible ante un
tribunal de justicia. La moralidad, se subsume en la tica y sta, en lo
pblico .
La reduccin de lo moral a cosa pblica, deriva del mal entendimiento

de la persona como mero individuo corporal, en la concepcin hobbesiana.
Lo individual, es una mera porcin de la verdadera realidad qu es la
totalidad del Estado18[19]
2.1. Etimologa
A) El trmino tica.
El trmino tica, cuya etimologa hemos sealado, hace tambin

referencia a la raza, pues, nada es ms familiar a uno, que su propia raza.
Ethos se refiere, tambin, al comportamiento acostumbrado. De aqu
procede el inters de la tica aristotlica, por el hbito, aquella conducta
que es como la piel de uno , su vestido moral.
Si acentuamos el sentido cambiante de las costumbres, que son

distintas, en los distintos pueblos, que varan entre los individuos y que
pueden cambiar en un mismo sujeto, estamos empleando la ptica del
positivimo moral.
Si por el contrario, nos atenemos al hecho de que el carcter y las

costumbres de pueblos y de las personas, suele ser lo ms permanente, lo
que les caracteriza y define , el mtodo utilizado, es, entonces, el naturalista
o si se quiere, ontologista.
18[19]
Hobbes Th, idem. pp. 255-261.
36
El positivismo, clasifica los hechos y trata de captar los elementos
comunes, prescindiendo de lo diverso y reteniendo lo semejante. El
naturalismo, piensa en trminos de naturaleza humana, que permite una
definnicin, en funcin de lo que debe ser . Los hechos particulares,
sern meras ejemplificaciones de una naturaleza comn.
B) El trmino Moral
La expresin moral , viene de la palabra latina mores y se

encuentra en Cicern (s. II a.C.), que probablemente, la toma del filsofo
estoico Panecio de Rodas, algo anterior 19[20]. Se refiere a aquello que es
comn a todos los hombres y empieza a expresar el cosmopolitismo como
ideal universal, al margen de religiones, razas y opiniones. Esta idea, en la
misma poca, cristalizar en el trmino humanitas , que aade un
sentido prctico y moral, propio de la cultura romana.
2.2. Definiciones
En un significado primitivo, que abarca tanto a la tica como a la

Moral, estaramos ante un conocimiento de la conducta humana, en tanto se
refiere al fin y a los medios conducentes a ese fin. El fin natural del hombre,
su fin, es el Bien. Un acto que alcanza su fin propio, segn su naturaleza, es
un acto bueno. El que realiza actos buenos, ha desarrollado mejor su
naturaleza e indefectiblemente, le acompaa la felicidad.
Naturaleza, no significa, un sujeto meramente animal, biolgico, sino

un sujeto, capaz de objetivar fines, de hacer historia, de desarrollar un
mundo de relaciones intersubjetivas, con el que no se nace, sino que hay
que crear ,o inventar, a travs de largos perodos y de varias
generaciones..
3. Evolucin histrica del concepto central de persona en el marco de

la tica y de la Moral.
19[20]
Rist, J.M. op. et. loc. cit.
37
La Moral y la tica, como ciencias que estudian los actos humanos
en relacin al bien, tienen como tema central, el de la persona. El sujeto de
los actos humanos es la persona.
El concepto de persona ha sufrido desde la cultura griega, mltiples

transformaciones. En la cultura occidental dichas transformaciones son
claramente, un perfeccionamientos del status inicial.
En Grecia, el trmino persona (prosopon) se refiere a la mscara

que llevan los actores en la escena. Por tanto significa: el papel que
representa un actor. La persona es entendida en trminos de funcin. Los
griegos, no tuvieron nuestro sentido de persona humana. En realidad, el
trmino equivalente, era el de ciudadano libre, el que habita en la polis,
ejerciendo la plenitud de derechos 20[21]. Las polis griegas, aunque, sufrieron
crisis y revoluciones, estban acostumbradas al dilogo y al juego
democrtico. Esto hace que persona sea slo propio d eun ciudadano
libre y as lo entendieron los revolicionarios franceses de 1789. Ni los
esclavos, ni brbaros, ni mujeres, ni los nios, estaban en esas condiciones.
No obstante, la filosofa griega, desde la misma Sofstica, (s. V a C.)

elabor, una teora sobre la virtud. La virtud (aret) haba sido considerada
como el valor propio del hroe homrico. El hroe, se movi por el ideal
caballeresco de la defensa de lo bueno y lo bello (kalokagatha). La
educacin del hroe, la paideia , parta de la base, de que el valor, era
cosa de su familia y de su casta, por tanto, innato, tanto, que solan siempre
remitir su origen a los mismos dioses21[22]. Se naca hroe, el aprendizaje,
era secundario. Se corresponde tal concepto con la poca feudal que entra
en crisis en el siglo VI a.C.
20[21]
Rodrguez Adrados (1993) La Democracia ateniense : Madrid, Alianza.
21[22]
La diferencia entre los relatos mitolgicos y los relatos histricos, pues en ambos casos se habla de
relatos (mythos) empieza, cuando las genealigas de dioses dejan paso a relacin de las circunstancias reales.
En Hecateo, maestro de Herodoto y contemporneo de los fsicos jnios, se encuentra este paso. Vid. Jager W.
(1968) Paideia : Mxico, FCE.
38
Los Sofistas, empezaron a entender que la virtud no se hereda sino
que se aprende, en la citada expresin de Protgoras. De hecho, los
sofistas eran maestos en retrica, especialmente, retrica judicial, que
hicieron de los vicios del oficio, su definicin. El buen rethor, deba poder
seducir al tribunal y a los oyentes, de cualquier cosa, fuera buena o mala.
Con la sociedad burguesa, el utilitarismo, se convierte en la moral comn en
las polis. No obstante, es positivo, el entender al ser humano, no como un
simple hecho biolgico o mitolgico, sino como un ser que puede aprender
virtudes, habilidades.
Posteriormente, se interioriz el concepto de virtud. Scrates, obr

una sntesis entre los valores heroicos y las virtudes que se aprenden. Lo
ms valioso, es el concepto. Tener concepto de algo, por ejemplo, de la
msica, no slo es saber definirla verbalmente, sino practicarla. Saber, es
aprender a hacer el bien y adquirir el hbito, en adelante. El bien no e slo
til para m o para t (Protgoras) sino que es lo apto para todos , lo que
beneficia a todos.
Aristteles, considera que el hombre no es una cosa ni un hecho sino

una relacin y una tarea 22[23] Este concepto, encierra virtualmente el
significado de persona como relacin que acuar la teologa cristiana. Aun
cuando, la relacin sea un accidente, una sustancia sin accidentes, no
subsiste.
En Roma, la connotacin ms importante del trmino persona, va

ligada al Derecho y es aquel sujeto, capacitado, para ejercer una accin
ante el juez, el que puede legitimamente personarse en un juicio.
Aunque el concepto, est mucho ms desarrollado que en los griegos, se
conserva, todava,el sentido de persona, como funcin, papel u oficio.
22[23]
Aristteles, Et. Nic. II,2. 1104a-1104b.
39
En principio, solo el cives, poda en Roma tener tales derechos. En la
medida en que el derecho de ciudadana se fu ampliando a otras polis del
Imperio, la nocin de persona, como sujeto de derechos y deberes, tendi a
aproximarse al de ciudadano libre, con las mismas limitaciones que en
Grecia.
El Cristianismo, aporta desde su comienzo, una nocin creatural de

persona: todos somos criaturas de Dios y destinados a la union con l.
Este punto de partida, transforma el judasmo, de donde procede el
Cristianismo, en religin universal. La persona es, ahora, todo ser humano.
Ya no es preciso ni siquiera aprender la virtud sino que la capacidad de
aprender la virtud, se da con el nacimiento. La libertad personal, har el
resto. El aprendizaje consiste en desplegar las virtualidades con las que,
bsicamente, todos nacemos.
En los cuatro primeros siglos del Cristianismo, el trmino de

persona fu el tema central de los Concilios y de los Padres de la
Iglesia. En las polmicas trinitarias, la nocin de persona, se
perfeccion23[24]. La persona, en sentido estricto, era el Hijo de Dios, igual al
Padre en su naturaleza, pero distinto en su apropiacin . Dios, al hacerse
hombre, siendo una persona divina, se encarn en una naturaleza humana,
con lo que, la naturaleza humana, queda liberada del pecado original y de
su sancin universal: la muerte. La felicidad del hombre, radica en
identificarse con Jesucristo, que le promete la resurreccin y la vida eterna.
La nocin cristiana de persona queda elevada a un nivel absoluto y

se convierte en el concepto central de la Humanidad.
4.1. Excursus histrico
23[24]
Quasten, J.(2001) Patrologa , vol. II, pp. 35-36, Symbolum Athanasianum : Madrid, BAC. Vid. Yepes, R.
(1996) Fundamentos de Antropologa , cap. 3, La persona , pp. 75-101, : Pamplona, Eunsa.
40
En la segunda mitad del siglo XX y tras la ltima guerra mundial, la
Escuela de Frankfurt, desarroll, de manera muy analtica, su filosofa
poltica, en donde, el objetivo fundamental es dar un contenido cientfico, a
la moral kantiana, de acuerdo con la ciencia actual.
Si Kant, fundament su doctrina crtica en la fsica newtoniana, ahora,

es preciso, fundar los principios morales kantianos, en los desarrollos de las
matemticas de probabilidades, de la filosofa del lenguaje (en especial, la
semitica) y con algunos conceptos remanentes, de la visin tica del
idealismo hegeliano. Este ltimo aspecto, se manifiesta en la objetivacin de
los principios: el lenguaje, por ejmplo, tal como vemos en Apel 24[25].
Los elementos histrico-filsoficos con los que se configuran estas

concepciones, son heterogneos, pero sus autores, tienen alguna habilidad
en combinarlos: marxismo, psicoanlisis, estructuralismo, nietzscheanismo,
anarquismo. Una de sus muchas contradicciones es que se permite
defender, a la vez, una tica con principios y una tica sin principios,
tendencias liberales y otras socialistas, en un sistema de referencia terico
en el que todo vale. Esto es as, por exigencias del positivismo jurdico,
porque todo lo que hay es la realidad que hay que integrar, de manera
que, la tica, adquiere un carcter crecientemente consensualista.
Es cierto que, en la situacin actual, se hace preciso integrar toda la

realidad y que las concepciones aristotlicas del derecho natural, no se han
presentado de manera que al hombre actual, ansioso de ciencia, tecnologa
y bienestar, le resulten convincentes25[26].
24[25]
Apel, K.O. (1991) Teora de la verdad y tica del discurso , pp. 147-184 : Barcelona, Paidos.
25[26]
No onstante lo dicho, hay autores como Mac Intyre, Spaemann, Pieper, Geach, que han expresado, de modo
muy actualizado, la teora aristotlica de la virtud. Vid. Mac Intyre, A. (1992) Tres versiones rivales de la tica :
Madrid, Rialp.
41
Debemos pues, ensayar una fundamentacin de la moral y la tica,
que sea intrnsecamente, aceptable por todos y no afecte, ni a las libertades
individuales y colectivas, ni a la seguridad de personas y propiedades,
intentando a la vez, ser lo menos lesivas poisble, para el deerecho natural
4.2. Naturaleza de la Deontologa
4.2.1. Etimologa.
Una primera definicin (Casares) de Deontologa, es la de Ciencia o

tratado de los deberes. La raz griega deon, significa lo que conviene,
lo necesario, lo que es preciso, lo oportuno.
4.2. 2.- Definicin de Deontologa.-
El Diccionario de la RAE, aade al trmino deberes em pleado por

el Diccionario de Casares, la expresin y derechos, lo que es muy
significativo.
El primer autor que utiliza el trmino deontologa , es, Jeremas

Bentham, utilitarista ingls, precursor de la Economa Poltica. Bentham
define la Deontologa como el estudio del aprendizaje de un conjunto de
reglas para incrementar la felicidad del individuo y de los dems en
general26[27].
Entre las mltiples definiciones que manejan los especialistas en la

actalidad, retenemos estas dos: La Deontologa es una aplicacin de la
tica al mundo profesional, pero que habla, desde el contexto mismo de la
profesin y centrada, en unos deberes y obligaciones profesionales27[28]
26[27]
Bentham J. (1834) Deontology . Hay una trad. Espaola de 1839.
27[28]
Santaella Lpez, M. (1995): tica de las profesione sjurdicas p. 16 : Universidad Complutense y
Universidad Pontificia de Comillas.
42
Es ms precisa, la definicin de Deontologa segn la cual es sta,
una ciencia que estudia: las pautas de comportamiento externo, que
pueden equipararse a lo que los socilogos caracterizan como usos o
costumbres, observadas, con una cierta obligatoriedad, en un determinado
crculo social.28[29]
En todo este abanico de necesidades y problemas, la Deontologa,

tiene un lugar poco definido, en relacin con la al, al Derecho y a la tica.
Se suele, hoy, definir, tambin, la Deontologa, como un conjunto de

principios y reglas que establecen pautas de comportamiento, en el ejercicio
profesional29[30].
Esta definicin standard, deja un poco en la sombra, la cuestin ms

importante: de qu principios se trata, pues, desarrollar unos principios
dados, en sus reglas de aplicacin, no tiene grandes dificultades.
A la hora de establecer los principios, hay que ver si deben ser ticos,
morales, o polticos. Y dentro de cada una de estas categoras, habr que
establecer, de qu moral hablamos, o de qu tica, derecho o poltica. Un
verdadero enjambre de preguntas sin respuesta precisa.
Es pues, el tema fundamental, a la hora de elaborar el Cdigo

Deontolgico de la Judicatura, la cuestin de los principios en que se apoya,
su naturaleza y justificacin.
4.2.3. Objeto de la Deontologa
28[29]
Torre Daz, Javier de la (2000) tica y Deontologa jurdica , 105-107 : Madrid, Dykinson.
29[30]
Torre Daz, Javier de la (2000) tica y Deontologa jurdica , p. 117. : Madrid, Dykinson.
43
Tiene, esta dicsiplina, connotaciones, muy concretas y limitadas,
pues, se ocupa de aplicar la moral y la tica, al ejercicio de una profesin
determinada. Su denotacin, en cambio, es muy extensa, pues, se refiere a
todas las profesiones. Se puede hablar, por tanto de una Deontologa
profesional en general y de una Deontologa aplicada a una profesin
concreta. Ya se ve que la primera, postula unos principios, comunes a
todas.
La Deontologa, en la medida en que establece pautas y normas de

actuacin, se sita, entre el Derecho y la filosofa. En efecto, la accin
humana debe estudiarse, en primer lugar, en sus fundamentos
antropolgicos30[31], que no pueden prescindir de un contexto metafsico, una
concepcin del mundo, en el que se integren todos los seres humanos.
Tambin es imprescindible, en alguna medida, la referencia a a la

Psicologa emprica, que estudia el sustrato bioqumico y conductual del
comportamiento, a la Sociologa, puesto que el ejercicio de la profesin, es
una actividad eminentemente social, a la Moral, por cuanto todo acto
humano articula fines y medios y por ltimo, con el Derecho, que observa la
accin desde la perspectiva de lo justo.
La Deontologa, en cuanto tica profesional, no se limita a aplicar

unos principios morales sino que debe de conocer, cules son los beneficios
especficos, que cada actividad profesional debe proporcionar a la sociedad,
qu metas debe perseguir y qu hbitos, debe incorporar al comportamiento
de los profesionales del rea.
30[31]
Segura Naya, A. (2004) Fundamentos antropolgios de la Deontologa en tica de la sprofesiones
jurdicas : UCAM, Murcia.
44
La diferencia entre la tica y la Deontologa, viene expresada en el
sentido de que aquella, trata del carcter o modo de ser de un conjunto de
personas, no es normativa ni sancionadora, sino que se limita a proponer
principios y motivaciones, dando, al mismo tiempo, un referente a la
conciencia individual. La Deontologa, es, por su parte, normativa y
sancionadora, exige cumplimiento de las normas y sanciona el
incumplimiento, depemdiendo la aprobacin de su contenido, del acuerdo,
por parte de un colectivo de profesionales 31[32].
Es una disciplina transversal que afecta a otras muchas

disicplinas. El problema terico determinante de la Deontologa, es su
articulacin con la Antropologa y con la Moral, con el Derecho y la tica.
Por ltimo, a travs de la Antropologa y de la Moral, enlaza con el concepto
de lo real y del bien.
En un sentido ms prctico, su finalidad es sencilla: se trata de

poner de acuerdo a un colectivo de profesionales, en orden a establecer un
cdigo de comportamiento concreto que responda a las demandas de la
sociedad y a las exigencias morales de los profesionales. Esto no hace de
la Deontologa una simple moral aplicada, pero, en las normas
deontolgicas, s que habrn de tenerse en cuenta los principios morales.
4. 2. 4. El sujeto de la Deontologa.
Debe distinguirse entre el sujeto de la Ciencia deontolgica y los

mismos profesionales, en cuanto sujetos del ejercicio profesional. Son estos
ltimos quienes deben elaborar los cdigos concretos.
31[32]
Torre Daz, Javier de la, op. et. loc.cit. Vid. tambin: Ollero, A. (2004) Deontologa jurdica y Derechos
Humanos en tica de las profesiones jurdicas , op. cit.
45
El especialista en Deontologa, debe atender a los criterios de
moralistas, juristas, psiclogos, antroplogos, pero muy especialmente de
los mismos profesionales, que son los que tienen mayor experiencia en el
tema. Son ellos, por tanto, las fuentes imprescindibles de informacin, pero
adems, van a ser los sujetos que acuerden las normas. Desde su
conocimiento directo de la realidad en que se mueven, deben disear o
cooperar activamente en el diseo de las normas.
5. La persona, sujeto y fin de la Moralidad y de la tica.La

5.1. Naturaleza de la persona
La persona es un sujeto de Derecho, dotada de racionalidad y

libertad. La caracterstica esencial de la persona, slo se constituye, en
cuanto entra en relacin con los dems. No hay personalidad sin
intersubjetividad. Uno no es persona en solitario, sino que, por lo menos,
intencionalmente, es-en-el-mundo y es-con-los-otros. La persona es
necesariamente solidaria o no es persona32[33].
El concepto de relacin subsistente, aportacin de la Patrstica a la

terminologa teolgica y filosfica posteriores, es de vital importancia para la
comprensin del concepto de persona.. El tema de la relacin, aparece, por
otra parte, en muchas filosofas modernas y contemporneas. Por presencia
o ausencia, la dialctica, la fenomenologa, el existencialismo, el
personalismo, se centran y profundizan en el problema 33[34].
32[33]
Desde el punto de vista de la fenomenologa existencial, es relevante la obra de E. Lvinas, que con las
limitaciones propias de su mtodo, es fiel a la tradicin hebrea : Levinas E. (1993) Entre nosotros. Ensayos para
pensar en otro : Valencia, Pre-textos
33[34]
Segura Naya, A. (1996) Huida del concepto positivista d ehombre hacia una antropologa en
Heidegger en el contexto del pensamiento dbil , pp.31-47. : Universidad de Granada
46
La relacin, en la realidad social, no es un simple accidente, como
en Aristteles, sino que es tan esencia a la persona, como su propia
identidad, pues sin relacin la identidad queda reducida a individualidad y el
camino de los conflictos, est servido.
El individuo, percibe su relacin con el otro, como una alienacin, un

obstculo para el desarrollo propio.
5.2. Naturaleza del individuo.-
El individualismo, de los siglos XX y XXI, es el gran espectro que

recorre Europa y el mundo entero. En las filosofas medievales, el tema de
la individualidad, iba ligada con la materialidad, es decir, con el espacio y
con el tiempo. Ser individuo es ser un ejemplar de una naturaleza (de rbol,
de hombre), es un caso de una definicin. Lo que le hace individual, es
la cantidad de materia que tiene. Slo yo, en tanto individuo, puedo ocupar
el espacio que ocupo, y estar en el momento en que estoy. En trminos
actuales, podramos hablar de identidad, como la frmula de mi cdigo
gentico que est tan individualizado como las huellas digitales.
El paradigma de la personalidad, en la Patrstica, se inserta en la

misma divinidad y por tanto, la individualidad y la personalidad, no son
incompatibles, pero son heterogneas. El individuo viene a ser el
hardware, el soporte material, empleando el cual, la persona, escribe su
historia, libremente.
47
El pensamiento moderno, parte, desde el siglo XIV, de la idea
nominalista de que slo existe lo individual y singular, el cual es irrepetible e
incomunicable34[35]. Este individuo incomunicable, es el paradigma del
hombre moderno, que considera la solidaridad como un precio que hay que
pagar por utilizar los servicios sociales. No lo percibe, como el ecosistema
esencial, antropolgico, sin el que no se puede ser persona, libre,
responsable y creativa35[36].
La consecuencia de la emergencia del individuo, es la consideracin

de lo otro, de lo ajeno, como alienacin, como coste, como unas
cadenas que me limitan y de las que hay que liberarse. Ya desde el
Leviathan, el destino del individuo, un todo cerrado, que tiene derecho a
todo, es la guerra de todos contra todos, bellum omnes contra omnes.
6. Relacin entre Moral, tica y Deontologa
6.1. La escisin ciencia/ moral, causa de la enfermedad

profesional.
Los griegos estudiaban las cuestiones ticas, no por afn de

informacin, sino para aprender a ser mejores hombres. No tena para ellos
ningn sentido, el estudiar algo que no fuera til para la vida. Si se estudian
las virtudes, es para ser sabio y feliz. En Platn se estudian las virtudes
para mejorar la Repblica y esto se realiza de manera muy concreta 36[37].
34[35]
Alfri, P. (1989) Guillaume dOckham: le singulier : Paris, Minuit.
35[36]
Rorty R. (1996) Objetividad, relativismo y verdad , p. 45 : Barcelona, Paidos. Es interesante comprobar que
pensadores de la talla de Rorty, vean la necesidad de superar la compartimentacin de las ciencias y de los
sectores sociales, si queremos salvar la pervivencia del todo humano. No se le ocurre otra salida que invocar
el retorno a la metafsica.
36[37]
Platn, Carta VII.- Para convertir al tirano Dionisio de Siracusa, Platn emprendi tres expediciones
militares. Los platnicos ensayaron una repblica platnica de corta historia.
48
La referencia nuclear de la tca a la persona humana, hace que
impregne todas las ciencias, las artes y las prcticas. No se puede ser un
buen mdico sin seguir una conducta ejemplar, ni ser un buen msico sin
perfeccionarse con honestidad en el oficio, etc.
En los tiempos modernos, desde la introduccin de la ciencia fsico-

matemtica, que absorbe el concepto de ciencia, como nico saber riguroso
y cientfico , se crea una escisin entre conocimiento y accin. Lo
cientfico, ser la manipulacin de la materia, lo moral, se convierte en un
lenguaje emotivo, sentimental y casi esotrico37[38].
El resultado de esta escisin, es la tendencia progresiva a considerar

la profesin, como un cumplimiento, un penoso trabajo y la jubilacin,
como una gran liberacin. Es difcil encontrar personas con vocacin
profesional y si la tienen, es solamente una exigencia subordinada a las
ventajas econmicas o sociales que reporta.
Es patente, por todas esas razones, la importancia de la Deontologa

profesional y de sus fundamentos ticos y sobre todo, de su aprendizaje
prctico-moral.
6.2.. Diferencia entre tica y Moral.
La referencia ntima de la teora a una praxis coherente con ella, es

percibida por el Idealismo alemn38[39] y ms adelante, por lallamada
izquierda hegeliana.
37[38]
Jonas, Hans (1997) Tcnica, medicina y tica , Ruptura del antropocentrismo , pp. 35ss.
38[39]
Kant I, (1964) Sobre si lo que es en la teora lo es en la praxis .- Hegel G.W.F. (1968) Fenomenologa del
Espritu trad. Roces, Mxico, FCE. Marx K. (1972) Tesis Vi sobre Feuerbach en La Ideologa alemana :
Barcelona, Grijalbo.
49
Hemos visto como, en su raz etimolgica, la distincin entre tica y
Moral, es pequea. Sin embargo, a lo largo del desarrollo histrico, dichas
nociones, han adquirido, especificaciones ms o menos diversas.
Al desarrollar el concepto de tica, se consider en este contexto, la

subsuncin de la morl en la tca concebida como objetivacin institucional,
lo que deriva, indefectiblemente, hacia la politizacin de la Moral y del
Derecho.
Es posible salvar las distancias entre tica y Moral, mediante una

antropologa de la persona, como relacin solidaria. La tica, tratara del
lado relacional y la moral de la carga ntima y personal que debe
proyectarse en la sociedad.
La Deontologa, es un sistema normativo, que alude, por tanto, a un

deber ser, algo que todava, no es. El positivismo, defiende una nocin de
verdad como un hecho verificable empricamente. Aunque es paradjico,
tal concepto arranca del mismo idealismo 39[40]. Para el positivismo, el
derecho se agota en la legalidad vigente, la moral es subjetiva y relativa, el
derecho, no. Para el positivismo jurdico, el hecho es la ley 40[41]. .
39[40]
Hegel, GWF. (1968) Ciencia de la Lgica , Hachette-Solar, Buenos Aires : no es tan impotente el ser que
slo deba ser .
40[41]
De modo anlogo a como el positivismo lgico, convierte, en hechos lgicos, los hechos inmediatos, del
positivismo fsico. La Teora pura del Derecho de Kelsen, por otro camino, lleva al mismo resultado. Vid. Kelsen, H.
(200011 Teora pura del Derecho : Mxico, Porra.
50
La categora positivista por excelencia, es la igualdad. La ciencia
versa sobre lo comn, sobre recurrencias de hechos, que permiten una
standarizacin y que gozan deuna capacidad de predictibilidad,
mediante clculo de probabilidades. La moral, es un residuo de otros
tiempos, que se coresponde con el lado emotivo e irracional del hombre. Lo
humano, propiamente dicho, es lo cientfico, que consiste en el conjunto de
aquellas regularidades estadsticas que conforman las leyes y que permiten
aplicar, en circunstancias semejantes, aquellas frmulas que se
comprobaron eficaces, de hecho. La eficacia de los hechos sustituye a las
exigencias inverificables ddel deber ser.
En el ejercicio de la profesin, aparece con claridad, la necesidad de

conectar Derecho con Moral. El Derecho, no tiene como fin superior,
mantener el orden existente de hecho, sino alcanzar metas progresivas de
justicia y de libertad. En la medida en que estas metas se encarnen en
hombres de carne y hueso, en personas, que aprendan a ser hombres
justos y libres, se habra superado la vaguedad de las palabras y se habr
obtenido el fin de la Moral: hacer al hombre, todo lo hombre que es. En el
conocimiento y despoliegue prctico de lo que somos por naturaleza, est
nuestra bondad especfica, que hace posible la felicidad.
La Deontologa se descubre, pues, ms, como una formacin ,

que como un reglamento de comportamiento profesional. La funcin
normativa es subsidiaria de la funcin pedaggica y formativa. Los mejores
jueces, no son los que aplican leyes, sino los que buscan lo justo en las
leyes, siendo ellos mismos, cada da algo ms justos.
1.1. El punto de partida
51
Una vez superadas las consecuencias inmediatas a la Segunda
Guerra mundial, se crea un clima de enfrentamiento entre los dos bloques
vencedores: la guerra fra, que cre un teln de acero y una gran
incomunicacin entre Oriente y Occidente 41[42]. El detonador inicial fu el el
asedio de Berln que oblig al envo de suministros por el clebre puente
areo . Poco despus, se produjo el primer conflicto regional: la guerra de
Corea.
Estados Unidos, mediante el Plan Marshall, proporciona, entonces,

ayuda financiera a los pases europeos, incluyendo los vencidos. La Europa
derrotada, ocupada durante muchos aos por las tropas aliadas, pudo
emplear sus virtuales gastos militares, en la reconstruccin econmica. En
pocos aos Europa pasa de la derrota y destruccin total, al milagro
econmico .
1.2. Un proceso histrico arrollador
En torno al boom de Elvis Presley y la difusin del rock en el mundo,

a finales de los cincuenta, comienza un proceso arrollador, lleno de picos,
bucles y crisis, y con muy pocos momentos de tranquila horizontalidad.
Destaquemos los siguientes :
En 1950, se haba firmado el Tratado de Roma, germen del Mercado

Comn y de la Unin Europea.
41[42]
Conflicto histricamente constante, en distintos perodos. Vid. Heer, F. (1963) El mundo medieval , El
conflicto Este-Oeste : Las Cruzadas . pp. 145 ss. : Madrid, Guadarrama.
52
Tal proceso iba respaldado por el crecimiento econmico de Estados
Unidos, siguiendo postulados neoconservadores y neoliberales. Los ideales
democrticos se extienden por Occidente. Comienza una era de
prosperidad y bienestar social, en los dos hemisferios que propiciar una
serie de fenmenos culturales y sociales que han contribuido a la formacin
del clima moral de la sociedad actual.
El proceso de descolonizacin, inmediatamente posterior a la

Segunda Guerra mundial, cambia el mapa del mundo. Nacen multitud de
nuevas naciones independientes en frica y Asia: las principales, las
consiguientes a la desaparicin de la Commonwealth britnica: Sudfrica,
Australia, Canad, India, Pakistn. El mundo empieza a globalizarse .
El progreso econmico, se orienta, fundamentalmente, hacia los

bienes de consumo. En Occidente, nacen los hipermercados y se generaliza
el automvil, la segunda residencia y el turismo mundial.
Nacimiento de la contracultura de los aos sesenta. Los intelectuales

formados en el hegelomarxismo: Ernest Bloch, Marcuse, Adorno, Fromm,
etc. despus d elas experiencias de los campos de concentracin nazis, se
desplazan desde el comunismo oficial a formas cratas del marxismo,
haciendo objeto de sus crticas, tanto al capitalismo como al estalinismo
sovitico42[43]. Terico de la contracultura fu Theodore Roszak 43[44].
Nacimiento de la conciencia de sociedad tecnolgica. El intelectual

ms relevante e intuitivo es, en este punto, Mac Luhan, autor de La
galaxia Gutemberg y su frmula ms significativa: el medio es el
mensaje .
42[43]
Marcuse H. (1967, 1958) El marxismo sovitico : Madrid, Revista de Occidente .
43[44]
Roszak, Th. (1970) El nacimiento de la contracultura : Barcelona, Kairs.
53
Dentro de la ideologa crata (y marxista) que tena a Marcuse como
principal representante, se difunde la llamada cultura de la droga, del sexo
libre y del pacifismo ( hacer el amor, no la guerra ). Se difunden los
anticonceptivos.
Concilio Vaticano II. La Iglesia Catlica toma conciencia de su crisis

interna, programando su reconduccin.
El mundo parece entrar en una nueva poca: Kennedy catlico y

demcrata y el populista Kruschev, forman una imagen de cambio
esperanzador. La crisis de los misiles en Cuba, pone al mundo, al borde la
guerra. Va a empezar el conflicto de Vietnam.
Todos los factores mencionados convergen. El neoliberalismo y el

progresismo ms o menos socialista, se enfrentan en todo el mudno. El
primero, aporta ideales de eficacia econmica y poltica, el segundo
permisivismo y crtica a ultranza. La guerra del Viet Nam acaba con la
retirada de Estados Unidos.
En 1981, empieza a extenderse el sida en el mundo y se comercializa

la primera generacin de ordenadores y la era informtica. Ambos
fenmenos aparentemente tan dispares, tienen el denominador comn de
que son globalizados .
Los Estados Unidos inician su guerra de las galaxias, un sistema

de satlites militares. La Unin Sovitica, no tiene capacidad econmica,
para afrontar tales inversiones. Se derrumba, en 1989, el muro de Berln.
Empieza la democratizacin gradual de la Europa del Este.
Se incrementa el terrorismo como fenmeno globalizado. Los pases

islmicos fundamentalistas, toman el relevo del antiamericanismo: La
Repblica islmica de Iran, se enfrenta a Estados Unidos, que fomenta la
guerra entre el Irak y la Repblica islmica de Irn. Poco despus, tienen
lugar dos guerras en Irak y una en Afganistn.
54
Surge n fenmeno importante de organizacin social, a nivel global:
el de las Organizaciones no gubernamentales (ONGs.) que dan un
horizonte positivo de voluntariado social a los movimientos cratas y
pacifistas.
El fenmeno de globalizacin lo invade todo. Hay un nico

mundo, sin enfrentamiento entre dos bloques, que se escinde dentro de s
mismo, en dos movimientos de opinin, representados por el Foro
Econmico de Davos y los Foros Sociales de Portoalegre, Ro de Janeito,
etc. La globalizacin de los recursos, se enfrenta al movimiento
antiglobalizacin o globalizacin de los derechos.
Modernizacin de los medios de comunicacin. Nace la sociedad de

la informacin, concentrada la propiedad en pocas manos. La
comunicacin, va satlite, globaliza la informacin. Nace la revolucin de
los mviles
En conclusin. En los ltimos cincuenta aos, la humanidad, va

globalizndose, progresivamente. La informatizacin tiende a ser total.
Cualquier suceso en cualquier lugar del mundo, repercute, en el resto del
planeta, en funcin de la presin meditica. Los ideales sociales giran en
torno al permisivismo, al placer, al individualismo y al bienestar material. La
cultura del esfuerzo va siendo desplazada por una cultura de la facilidad,
potenciada por la informatizacin. El utilitarismo individualista es la moral
dominante y la estrategia para optimizar ventajas, ha sustituido a la moral
de la verdad y del bien.
2. Las corrientes ticas actuales
A) Las ticas procedimentales
2.1. Antecedentes tericos: tica de la razn prctica kantiana
55
Frente a las morales heternomas y en virtud de la revolucin
copernicana en filosofa, Kant invierte el sentido de la determinacin moral.
Ya no son realidades objetivas, las propiedades transcendentales del ser
que nos remiten a lo bueno y lo malo en s. Es la conciencia moral o razn
prctica la que se autodetermina por el imperativo categrico que establece
lo bueno y lo malo, en las dos conocidas frmulas. Estas frmulas
garantizan la validez del acto humano, hacindolo bueno o malo y
preservando, por lo menos formalmente, la universalidad moral.
En la segunda formulacin del imperativo categrico, se nos

garantiza que la persona es el fin ltimo de la moral que nunca puede ser
considerado como medio sino como fin44[45]
El mtodo de la razn prctica, trata de conseguir que lo que es una

ley moral universal y objetiva, sea tambin sea, tambin cumplida por el
sujeto individual. De este modo, la ley (imperativo a priori), no slo muestre
lo que debe ser, sino que influya en las acciones humanas, haciendo que
sea, efectivamente.
Si la pedagoga ha intentado por medio de ejemplos estimular la

educacin moral de los hombres, ahora se trata de educarlos en el
cumplimiento del deber. Es preciso, piensa Kant, convertir los juicios que
aplican las leyes morales, en la ocupacin personal de los hombres. As la
accin segn juicios morales, se convierte en costumbre.
El mtodo tiene una primera parte por la que se juzga si la accin es,
en s, conforme con la ley moral objetiva y una segunda, que juzga, si la
accin ha sido realizada, tambin subjetivamente, de acuerdo con la ley
moral.
44[45]
Kant, I., Kr.prak.V. A 54.
56
Las ventajas de la moral kantiana, son mltiples: por un lado
garantiza la coherencia entre actos, normas y principios, una pirmide
cuasi-jurdica. Adems, proporciona la mayor estabilidad posible a los
principios, que no slo no objetivan y alienan al hombre sino que lo
autoconstituyen, en trminos de autodeterminacin. La Moral se estructura
segn las reglas formales del Derecho y ambos, Moral y Derecho, son la
manifestacin de la libertad humana, no su claudicacin.
Todas estas ventajas, han propiciado la vigencia, sino de la tica

kantiana, en sentido estricto, s su presencia directiva importante, en las
ticas actuales, en uno u otro de sus elemento esenciales.
El verdadero problema terico, radica en qye esta moral se apoya,

nada menos, que en la fe absoluta en unos postulados, en los que,
actualmente, nadie est dispuesto a crer, por muy bien que se aduzcan,
razones verosmiles. La moral se ha convertido, en una construccin formal,
artstica, en donde, si es prcticable o no, carece d eimportancia. La
perfeccin tcnica es lo nico que importa.
2.2. Variaciones del mtodo de la razn prctica en la

Tenemos en la actualidad los importantes trabajos de Rawls,

Haberlas, Apel y Engelhardt. Estos autores tratan de superar el racionalismo
crtico y la filosofa de la ciencia, mediante distintas versiones del
transcendentalismo kantiano.
El mtodo consiste en partir de los datos de la ciencia actual. Es por

tanto, una mediacin entre ciencia actual y a el priori transcendental. Si
Kant fundament la ciencia de su tiempo, veamos si, desplazando el
contenido newtoniano y reemplazndolo por la ciencia actual, el fundamento
crtico kantiano, sigue cumpliendo su funcin justificante de la moral.
57
a) El a priori de comunicacin
Apel, piensa que la semitica moderna, nos permite convertir, el yo

transcendental kantiano en un transcendental lingstico, el lenguaje. El
lenguaje, sustituye a la conciencia y la teora crtica del conocimiento, se
convierte en una teora crtica del sentido. La lingstica y la hermenutica
son las llaves decisivas de la realidad moral.
Adems de sujeto y objeto, hay un intermedio, el signo, y son los

signos, la condicin d eposibilidad de la intersubjetividad. Mediante el
recurso a lo intersubjetivo, se intenta evitar la trampa del solipsismo, del que
difcilmente poda salir la fenomenologa de Husserl (5 meditacin 45[46]). La
mediacin de lo subjetivo y lo objetivo, por medio de los signos y de la
hermenutica del sentido, permite establecer las normas formales, o
parmetros de la validez del lenguaje. Esta hermenutica transcendental, es
una condicin irrebasable que permite plantear el tema de la razn pura
especulativa, en trminos de coherencia formal del lenguaje.
En la razn prctica, el hecho de la razn, se nos descubre ahora,

como hecho lingstico intersubjetivo, basado en la unidad de la
interpretacin.
As es posible, formular el imperativo categrico en trminos

dialgicos, que viene a ser, una forma blanda de la dialctica, de donde
proceden estos autores. El materialismo econmico, se ha
transubstanciado, en materialismo lingstico.
45[46]
Husserl, E. (1979) La Cinquime Mditation Cartesienne en Meditaciones cartesianas , p. 149 ss.:
Salamanca, Ed. Paulinas. Vid, tambin, Ricoeur P.(1987) A lEcole de la Phnomenologie , p.157 : Paris, Vrin.
58
El que argumenta, ha aceptado, que la razn es
prctica, es decir, responsable del obrar humano, de
manera que las pretensiones de validez moral y de
validez de verdad, tienen que resolverse mediante
argumentacin. Las reglas ideales de la argumentacin
de una comunidad de lenguaje, en el que se reconocen
todos los miembros, como personas iguales en
derechos, constituyen las condiciones de posibilidad a
la hora de decidir sobre las pretensiones ticas de
Validez, mediante la formacin del consenso y que, por
tanto, puede formarse un acuerdo, sobre todas las
cuestiones ticas de la praxis vital, sometido a las
reglas de argumentacin, de la comunidad ideal de
comunicacin.46[47]
Todos los miembros de la comunidad lingstica, deben ser e

reconocidos como personas y por tanto, no puede prescindirse de ningn
interlocutor.
Esta frmula, va en la lnea del imperativo kantiano: la persona debe

ser siempre, fin en s misma.
b) La universalizacin de mximas propuesta por Habermas
Cualquier norma vlida tiene

que establecer la condicin de que las
consecuencias y subconsecuencias
que resulten previsiblemente de su
seguimiento universal, para satisfacer
los intereses de cada individuo,
pueden ser aceptados sin coaccin
por todos los aceptados47[48].
46[47]
Appel, K.O. (1986) Estudios ticos , pp. 175ss) : Alfa, Barcelona.
59
El inters ltimo de estas formulaciones, parece querer yugular, a
priori, cualquier intento de violentar la libertad individual. El procedimiento,
no tiene ningna relacin con el bien o el mal moral, como una cosa, sino
como un derecho, incluso, como una exigencia o prerrequisito fctico.
Sin embargo la libertad individual, es mediatizada por el acuerdo. El

juego dialctico, evidencia, el origen rousseauniano : el sbdito, al
obedecer a la ley, que, l mismo ha elaborado, mediante su alcuota
participacin en la formacin del pacto social, es adems de sbdito,
soberano.
El programa est muy prximo a otros programas, ms totalizadores

que liberales y siempre, en una atmsfera altamente politizada.
c) Hay otras ticas procedimentales.
Se percibe una evolucin desde posiciones fuertes , con

referentes, claros y estables hacia posiciones ms dbiles . La propuesta
ms fuerte, es la de Apel, en el sentido de que es, la que reconoce valor
absoluto al Faktum de la razn prctica. Los dems autores, no llegan tan
lejos.
d) Las variantes aportadas por Rawls
Por una parte, se reconoce kantiano, en cuanto admite el

constructuivismo de la teora moral. Se aleja de Kant, en cuanto piensa que
las normas a priori, no son, de suyo, aplicables. Es cierto, sin embargo, que
lo que llama posicin original en su Teora de la Justicia48[49], recuerda al
imperativo categrico y a la definicin kantiana de persona.
47[48]
Habermas, Jrgen (1984) Rationalitt , p. 219 : Frankfurt am Main, Suhrkamp Verlag. Cit. por Adela Cortina
en Appel, K.O. (1986), Estudios ticos , op. cit., Eplogo, pag. 250.
48[49]
Rawls, J.(1979) Teora de la Justicia :Mxico, FCE.
60
Pero Rawls, afirma que los principios de la situacin original, la
equivalente al imperativo kantiano, no pueden ser nunca absolutos y
categricos. Considera a esos principios, ms bien hipotticos. Se va
pasando de un deontolgismo fuerte a uno dbil.
e) Juicio sobre el deontologismo
Los mtodos deontolgicos son formales y en esto se diferencian de

los ontolgicos, pero son afines, en cuanto que ambos, parten de principios
universales, ms o menos absolutos. Ontologistas y deontologistas,
coinciden en proponer, ticas principialistas.
Cierto que las proposiciones de la moral ntica, se rigen por el es y

las deontolgicas por el debe, pero en ambos el principio rectos, es un
principio, con caracteres de es transcendental.
En el primero, el ontolgico, el canon de la moralidad, viene dado por

las cosas, en el segundo, o deontolgico, se configura en referencia a las
personas. Ambos tipos,sin embargo, construyen el cnn moral, sobre
principios transcendentales, de modo que las condiciones empricas, tienen
la consideracin de meras circunstancias o relleno de los principios. Tales
circunstancias, son accidentales, no pueden variar los principios
transcendentales absolutos o incluso, hipotticos. De ah la importancia de
la correcin apeliana, en la lnea de dar relevancia a las circunstancias
empricas (criterio de complementariedad).
61
Las ticas deontolgicas dbiles, se alejan mucho de las ontolgicas.
Son, prcticamente, convencionalistas y se acercan mucho a las ticas de
la razn estratgica, trmino acuado por Max Weber 49[50]. Los temas
propios de la estrrategia moral, dentro del ms ostensible utilitarismo
positivista, han sido, temascentrales de Habermas 50[51] y Apel51[52].
3. Otras ticas de tipo formalista
a) La lgica de la decisin racional o lgica dentica
Suele tener en cuenta, el principio de la maximizacin de las

consecuencias. Es, pues, una lgica teleolgica o consecuencialista, frente
a la lgica deontolgico o principialista.
La tica principialista y deontolgica tienen carcter vertical y

deductivo:
principios
conclusiones
mientras que la tica consecunecialista es

horizontal:
hechosconsecuencias.
49[50]
Weber, Max (1969) El poltico y el crucifijo , p. 95 : Madrid, Alianza
50[51]
Habermas, Jrgen (1992) Teora de la accin comunicativa vol. II, pp. 562-572 : Madrid, Taurus.
51[52]
Apel K.O. (1985) La transformacin de la filosofa , vol. II, pp. 375 ss. : Madrid, Taurus. Desarrolla su teora
de las estrategias argumentativas .
62
Este mtodo no es tico sino lgico y matemtico, pero al tener en
cuenta las condiciones de los individuos, adquiere connotaciones ticas.
Tomar una decisin, es calcular las posibles lneas de accin, de

acuerdo con las consecuencias. Los deseos del sujeto, se formalizan
mediante nmeros, combinando los cuales, podemos calcular la utilidad
esperada.
Para el neopositivismo (Schlich) no se pueden justificar los juicios

ticos52[53] que se resolveran en descriptivos o pseudoproposiciones. El
positivismo lgico53[54], se esforz en analizar la lgica de los lenguajes
cognitivos y descriptivos. Se intentaron formalizar, ciertos mbitos, que se
consideraban emotivos como el de las proposiciones ticas o de deber. La
consecuencia de estas investigaciones, fu la fundacin por von Wright de
la Lgica dentica 54[55].
La lgica dentica, es una parte de la lgica modal, que estudia los

modos lgicos de obligacin: lo obligatorio, lo permitido y lo prohibido. Otros
modos estudiados anteriormente, son los llamados modos alticos : lo
verdadero necesariamente, lo posible o probablemente, verdadero y lo
improbable, o imposiblemente verdadero.
La reduccin de la tica a lgica, tiene por lo menos, en la intencin,

un antecedente en la tica spinoziana. Spinoza, se propone elaborar una
tica (que es una metafsica de la accin, ordine geommetrico
demonstrata , argumentada, segn el mtodo de la geometra.
52[53]
Wiigenstein, L. (1999) Tractatus logico-philosophicus , Madrid, Tecnos : 6.42 : por lo tanto tampoco
puede haber proposiciones de tica.
53[54]
Inciarte, Fernando (1974) El positivismo lgico : Madrid, Rialp. Un libro inapreciable sobre las razones del
rechazo de la metafsica por el positivismo lgico.
54[55]
Wright, G.H..(1979) Lgica dentica : Valencia, Cuadernos Teorema. En la lnea del esencialismo
norteamericano, vid.: Nubiola J. (1991) El compromiso esencialista de la lgica modal : Pamplona, Eunsa.
63
El actual intento, de la lgica dentica, tiene los lmites propio de la
lgica simblica. Cabe transvasar toda la formalizacin lgico- matemtica
de las proposiciones modales, a las proposiciones de deber ?
Aunque el paralelismo aparente entre Spinoza y von Wright es

notorio, la diferencia es inmensa. La lgica dentica es una formalizacin
de lo que implica el deber ser. Con ocurre, en lgica simblica, cualquier
conexin con la realidad, es en principio, inverosmil. Es u simple juego del
lenguaje tico.
En este sentido Spinoza, queda relegado al papel del idealismo

ingenuo . La lgica dentica, no pretende ir ms alla del puero juego
formal.
b) tica axiolgica o de valores. tica fenomenolgica
La tica moderna, fundamenta su posicin, como un

desenmascaramiento de la tica naturalista, que implicaba la llamada
falacia naturalista : slo es, lo que debe ser . Existe, adems, la
falacia idealista .
La falacia naturalista, trata de derivar, el deber del ser, lo que debe

ser, es lo que ya es. La falacia idealista realiza la operacin inversa: quiere
deducir el ser del deber ser.
La fenomenologa, intenta evitar ambos extremos y se mueve, en el

estrecho margen entre ambas ticas. Por eso, debe elaborar, un modelo
minimalista de tica. Se renuncia a cualquier saber transcendental y se
limita a un conocimiento talitativo ( fctico , material ) de los hechos,
un saber instrumental y operativo, sin relacin estricta ni con la realidad de
las cosas ni con modelos ideales.
64
Se postula un horizonte: el de las ticas epistemolgicas,
tradicionalmente ligadas al kantismo. Hay dos caminos: el de la tica
material, no naturalista, que no incurra en la acusacin humeana de
falacia naturalista y una tica transcendental que no sea idealista.
Los valores, como noemas valorativos, no son ni cognoscitivos, ni

volitivos, representan un mundo intermedio entre las cosas y el sujeto. Si
sentimos que una sentencia judicial es injusta, el contenido de este
sentimiento, es el noema, que aparece en la conciencia como un fenmeno.
Es intil definir o argumentar un noema, ni tampoco decir que es as en la
realidad. Se siente y eso basta. Slo es posible describirlo.
Cuando un noema , es estimativo, la noesis se constituye en

valor . Los valores, no se ven con los ojos, ni se entienden con la
inteligencia. Los valores, se sienten, se estiman y se desestiman
(Ortega55[56]). Slo existen para conciencias que tengan la capacidad
estimativa del mismo modo, que la igualdad, slo es entendida por el que
tiene la facultad de comparar.
La fenomenologa de los valores, trata de restaurar las normas

transcendentales de lo emocional. Para Scheler 56[57], la tica de Kant, es la
ms perfecta entre las ticas de que disponemos. Todas las ticas talitativas
posteriores, no han conseguido rebatir sus planteamientos.
El mtodo fenomenolgico, aplicado a la tica, permite ampliar,

tambin en tica, el dominio de las ideas aprioricas, por encima del a priori
kantiano. Frente al apriorismo formal, Scheler, defiende la tica material de
los valores, un apriorismo emocional. Los valores, son siempre el correlato
noemtico de las emociones noticas.
55[56]
Ortega y Gasset J. (1993,1915) El genio de la guerra y la guerra alemana en O.C., vol. II, p 192-225 ; vol.
IV, pp. 507-513 : Madrid, Alianza.
56[57]
Scheler, Max (1942) Etica : Madrid, p. 10 : Madrid, Revista de Occidente.
65
Bueno y malo son valore smateriales, perceptibles claramente por el
sentimiento y de ndole especfica. No hay en este campo, nada susceptible
de defininicin como ocurre en todos los fenmenos de valor.
A todo ello le debe seguir y le sigue, una formalizacin sistemtica de

los valores: la axiologa formal.
En la fenomenologa de los valores, ocurre algo semejante a lo que

ocurre con la civilizacin de la imagen. La especificidad inteligente del
hombre, ha quedado oscurecida. La inteligencia, echa el ancla en la
realidad no en el espectculo y slo por esta razn, lo bueno es
verdaderamente bueno y su contrario, verdaderamente malo.
c) . tica de la razn instrumental
Max Weber, vea en el poltico el modelo ideal de la razn estratgica

o instrumental. Aunque todos somos polticos (animales polticos) llamamos
polticos profesionales, a los que viven de la poltica y para la poltica. Es, el
poltico, administrador y funcionario, en una sociedad burocrtica como
todas las modernas. Administra los bienes con estrictos criterios de utilidad.
La razn estratgica, es utilitaria. El box americano, no tiene principios
polticos firmes, ni convicciones, slo le interesa cmo adquirir votos. La
poltica como vocacin, es sustituida poruna estrategia de objetivos No
acta por principios, sino por metas a alcanzar, como un empresario, un
comprador de votos, o un publicitario.
Max Weber, recuerda que la tica deontolgica del Evangelio,

ordena, no resistir a la fuerza, la poltica exige resistir con la fuerza al mal,
para no hacerse responsable del mismo.
66
La tica absoluta, obliga a decir la verdad siempre. El poltico, cree
necesaria la reserva mental, el silencio. La tica absoluta, no se preocupa
de las consecuencias. El poltico, se ve obligado a realizar sus acciones
por las consecuencias que van a oresultar de la accin o de la omisin, en
su caso. Es bien visible cmo el positivismo, es un desarrollo del idealismo
hegeliano, que gener, a la vez, el pragmatismo americano y el positivismo.
La verdad-deca Hegel- es un resultado57[58]
Distingue Weber, entre la tica de la conviccin, que es deontolgica

y la tica de la responsabilidad, que es teleolgica. La tica de la
conviccin, considera que el fin no justifica los medios, el poltico, opina lo
contrario. El estado tiene el monopolio de la violencia legtima.
El maquiavelismo eleva a categora, los postulados de la razn

instrumental. En esta tesitura, ensaya, Weber, una tipologa de las diversas
ticas:
a) racional con arreglo a fines

b) racional con arreglo a valores
c) afectivas
d) tradicionales con arreglo a costumbres arraigadas.
Las culturas, pueden ser deontolgicas o pueden ser culturas

teleolgicas. Una sociedad econmica como la nuestra es una sociedad de
intereses. La razn estratgica, se impone.
d) La tica e la persona razonable
Despus de la Segunda Guerra Mundial, Horkheimer y Adorno,

escriben Teora Crtica , que inicia la saga de la primera generacin de la
Escuela de Frankfurt.
57[58]
Hegel, G.W.F.(1968) Fenomenologa del Espritu , Prlogo: Mxico, FCE
67
La accin econmica, segn Weber poda considerarse como
subjetiva, porque tiende a realizar intereses subjetivos, mientras que la tica
de convicciones, es objetiva, por que es el sujeto el que se pliega a la
objetividad tica. Horkheimer, parte de esta alternativa.
Las ticas modernas son subjetivas y son utilitarias. Persona

razonable, en el lenguaje ordinario, es aquella que tiene la conviccin de
ser til.
La racionalidad, encuentra su apoyo en la lgica como ciencia formal

y segn Horkheimer, es propia de la sociedad burguesa 58[59]. Por razonable,
se entiende, aquella persona que considera que lo conveniente a sus
intereses, es lo ms racional. Es una moral subjetiva y teleolgica. Este
inters subjetivo, puede ser individual o de aquel grupo, con el cual se
identifique.
La Ilustracin, intent defender la racionalidad de los intereses y el

idealismo alemn, fue el gran intento, fracasado, de mediacin entre los
intereses subjetiv0s y los objetivos del Estado. Tras este intento, todo
esfuerzo de justificar una moral objetiva como racional, resulta arbitrario,
anticuado y artificioso. Despus de la Ilustracin y superadoel Idealismo,
slo se puede creer en la razn teleolgica e instrumental 59[60].
e) La radicalizacin de la Segunda generacin de Frankfurt:

Jrgen Habemlas.
La evolucin de las teoras de la accin social, permite agruparlas,

segn Habermas, en cuatro tipos bastante coincidentes con los de Weber.
Estos tipos son:
a) La accin teleolgica,
58[59]
Adorno, Th., Horkheimer, Max (1966), Sobre el concepto de razn en Sociolgica , : Madrid, Taurus.
59[60]
Horkheimer, M, Th. Adorno(1999) Dialctica de la Ilustracin , Madrid, Trotta.
68
b) la accin regulada por normas,
c) la accin dramatrgica y
d) la accin comunicativa.
La accin estratgica, es un tipo de accin teleolgica. Se da tal

accin, cuando en el clculo de expectativas, entra en juego, otro agente
que se mueve tambin por el clculo de expectativas. Esta es la
racionalidad propia de la teora de la decisin racional y de la teora de los
juegos.
En toda accin de la racionalidad estratgica, intervienen: los

jugadores, las reglas, el resultado final (play off) y las estrategias o planes
globales de accin, considerando las alternativas posibles.
Las reglas se explotan exclusivamente para tener en cuenta las

expectativas del adversario. Las estrategias, tienen en cuenta, las
respuestas posibles del otro jugador , y las respuestas que hay que tener
preparadas, en las diversas alternativas.
El patrn del juego, es el siguiente: elige la estrategia, que en el

marco de las reglas de juego, ofrezca la expectativa ms favorable para tus
intereses 60[61].
En esta tipo de razn, a la vez, instrumental, poltica, tica y jurdica,

la estrategia ms frecuente, es la optimizacin de la utilidad.
La escuela de Frankfurt,, hace una crtica total de esta razn

instrumental que, en principio, era bien vista, por su valor de realismo
materialista, de cara a la crtica revolucionaria de ideologas y mitologas.
60[61]
Idem.
69
Posteriormente, las rechazan, vista las experiencias totalitarias, que
han llevado al eclipse de la razn, en cuestiones como la libertad y la paz,
que son de moral natural.
Haberms, cree, que es necesario para superar este problema una

transformacin de la teora del conocimiento, en forma de teora de la
sociedad.
La razn cientfica de la fsica matemtica, tiene xitos en su mbito,

pero no es aplicable en el campo de las ciencias humanas. No hay ciencia
neutra sino que el cientfico, se mueve en su propio medio y siguiendo sus
intereses.
Los cientficos puros buscan los hechos puros y tratan de convertir la

sociologa, en una ciencia regida por mtodos analticos. La razn
instrumental, acaba identificndose, con el positivismo jurdico. Sus
componentes son :Positividad, legalismo, formalismo y utilitarismo.
La neutralidad tica segn la cual, no puede haber proposiciones

lgicas en tica 61[62], se refugia en el mbito privado, quedando la
racionalidad, para la poltica, el derecho, lo pblico.
1. Contenidos.
Un Cdigo deontolgico de la Judicatura, debe plantearse:
a) En qu consisten las necesidades que hay que cubrir.
61[62]
Wittgenstein, L. (1999) Tractatus logico-philosophicus : Madrid, Alianza : 6.421, Es claro que la tica no s
epuede expresae. La tica es transcendental .
70
b) Qu posibilidades objetivas existen para satisfacer tales
necesidades.
c) Qu medios pueden proveerse para dichos fines.
d) Qu propuesta puede hacerse al respecto.
Es evidente y reconocido, universalmente, que la Judicatura en todos

los pases de nuestro rea, es un autntico laberinto. La patologa de la
situacin, e sla inexistencia de una moral comn, de una concepcin
ideolgica comn, de una idea del derecho comn.
Eso hace posible que, lo que para unos es mal menor, para otros es
corrupcin, lo que para unos, es inmoral, para otros es la revolucin en la
praxis por otros medios, lo que para unos es vital, para otros, se trata
simplemente, de contradicciones secundarias.
En definitiva, la patologa de la judcatura, en Europa Occidental y

especialmente en Espaa, es un reflejo de esa inestabilidad sostenible,
que el ideal de la sociedad del bienestar y el utilitarismo pragmatista,
mantienen contra viento y marea.
Por todo ello, hay que pensar que la necesidad, no ya de la

judicatura, sino de nuestra sociedad, en general, exige una regeneracin
moral.
71
El principal problema, est en que los componentes de esta sociedad
democrtica, entienden por moralidad cosas muy distintas. No cabe un
proyecto comn de regeneracin moral. En estas condiciones, el Estado, no
puede asumir, los proyectos de grupos particulares.
Si descendemos al mbito del colectivo que forma la Judicatura, la

realidad es la misma. La libertad democrtica se entiende como el
indeclinable derecho virtual, de cada ciudadano de ser todo lo moralmente
flexible , que permita la legalidad. Puesto que hay morales
contradictorias, lo ms inmoral, para unos puede ser lo ms moral para
otros. Siendo esto as, la estabilidad poltica, slo cabe obtenerla, mediante
la prctica democrtica, reduciendo los grandes principios a las estrictas
exigencias del orden pblico62[63].
La prctica democrtica, no tiene nada que hacer, ni se lo propone,

en orden a la regeneracin moral. Se trata de mantener las instituciones
vivas o por lo menso funcionando, aunque la moral cruja por todas partes.
1.2. Factibilidad de un cdigo de conducta profesional para la

Judicatura.
Qu posibilidades existen, con tan magros antecedentes, para

elaborar un Cdigo deontolgico de la Judicatura ?
Siendo un cdigo deontolgico, un reglaje de mnimos, debe tener las

siguientes caractersticas, en orden a sus condiciones prcticas de
posibilidad:
a) Necesidad de un acuerdo de la Judicatura.-
62[63]
En la Declaracin sobre libertad religiosa del Concilio Vaticano II, ya se contemplaba el orden pblico como un
mnimo irrenunciable. Concilio Vaticano II () : Madrid, BAC.
72
La condicin, sine qua non, del Cdigo, es que sea elaborado y
aprobado democrticamente. Ya sabemos que no se trata de supeditar la
moral profesional a la mayora, sino de regular las conductas, por un
procedimiento, que deba ser obedecido por todos, de modo que se tome
conciencia de que el incumplimiento, es una deslealtad para la corporacin
que lo ha aprobado. La violacin del Cdigo, resultara ser u
comportamiento antidemocrtico que, en ltimo extremo, dejara al infractor
fuera de la corporacin.
Por tanto, el procedimiento democrtico, creara una cierta conciencia

moral, basada en la lealtad al conjunto y a la palabra dada de cada miembro
del colectivo, en este caso, de los jueces, entre los cuales, est el infractor y
su propia palabra dada. Es necesaria tal medida, puesto que, a la hora de
elaborar el Cdigo, todos han aceptado, elaborarlo democrticamente. La
inmoralidad de la disidencia unilateral, generara una falta moral: pacta
sunt Servanda, es decir un incumplimiento de lo prometido.
b) Hay dos cuestiones que invalidaran el sistema.
ba) La objecin de conciencia.
Para que un cdigo deontolgico funcione, es necesario que no entre

en juego en l, nada que tenga que ver con las opciones morales, que sus
titulares consideran, frecuentemente, irrenunciables. El derecho a la
objecin de conciencia es Tambin, irrenunciable y en el Cdigo este punto,
debe ser tratado, a la vez, con sensatez y profundidad.
El Cdigo, debiera tener en cuenta aquellas objeciones de conciencia

previsibles y al mismo tiempo, precaverse de que el derecho a la objecin
de conciencia, no va a ser utilizado como una estrategia para cualquier
cosa.
73
Un mtodo de afrontar esta cuestin, podra ser que las posibles
objeciones de conciencia, fueran declaradas antes de llegar al acuerdo final
del colectivo, de modo que, fueran previstas e incluidas, de antemano, o se
determinara una jerarqua de valoracin, con el fin de establecer, un orden
de males mayores y menores.
bb) El conflicto con otras normativas y legalidades.
Parece superflua tal cautela, de puro sabida, sin embargo, a falta de

un Cdigo Deontolgico general, pueden surgir. cdigos deontolgicos. en
los que, por encima de la especificidad de la temtica profesional
considerada, existan implcitos morales, contradictorios, con la moral
general o con la legalidad vigente.
Si por ejemplo, se prev que la negligencia en los actos debidos al

oficio, es falta suficiente, puede ocurrir que el infractor se defienda en base
a la legislacin general. Puede el que ha infringido la norma, pero sin
infringir la legalidad, sufrir una sancin. Se comprende que las sanciones
derivadas del Cdigo, pueden llegar a ser tan livianas, para no superar las
sanciones de orden superior, que sean intiles.
A la hora de fundamentar un cdigo deontolgico, tenemos que

valorar los siguientes elementos:
a) Las personas.- Es preciso definir qu entendemos por persona.

Debe haber implcita, una antropologa de la persona.
b) Es necesario precisar el nivel de importancia que concedemos a

las personas individuales y a los colectivo, en este caso a jueces y a la
comunidad de la Judicatura.
74
c) Hay que tener presente la naturaleza de un cdigo deontolgico y
establecer en su marco:
1. Qu lugar e importancia, tienen, los elementos morales,

distinguiendo bien, la moral subjetiva, la objetiva y la intersubjetiva.
2. Qu lugar e importancia, tienen, los elementos ticos,
3. Qu relacin guarda, el cdigo con las normas jurdicas superiores.
4. Es preciso fijar el sujeto normativo y el procedimiento por el cual

debe aprobarse el cdigo, aun, a nivel de proyecto.
5. El mbito de aplicabilida
6. El rgimen de sanciones.
7. Los procedimientos para revisin, modificacin, etc.
3. Fundamentacin del Cdigo
Es imprescindible conocer la naturaleza de lo que se va elaborar.
El primer problema que sale al paso, es la vacilacin terminolgica,

pues se suelen manejar indistintamente los trminos de deontologa
judicial y de cdigo tico
Puede pensarse, que, la deontologa judicial, se debe fundamentar

en unos principios ticos. Aqu el problema no se simplifica sino que se
vuelve ms complejo.
Se patentiza la pluralidad de ticas y y qu criterios deben

emplearse, para organizar las diversas alternativas.
75
El pragmatismo, impone, acudir a una tica de mnimos, en la que
convengan todos los espaoles y se supone que comparten, tambin, los
jueces.
En el conflicto de opiniones, no digamos ya de teoras, el comn

denominador ser un punto medio entre extremos. Se trata pues, de un
mnimo comn denominador, del que partir.
En estas circunstancias, podemos convenir, en que hay una serie de

principios, cuya violacin, nadie quiere para s mismo y por tanto, tampoco
los jueces.
3.1. Nocin de principio
El trmino principio, (arkh, Anfang, principle) tiene un uso

generalizado en todas las ciencias, las formales, las naturales y las
humanas. Cierto que la evolucin histrica de la nocin ha sufrido
importantes cambios.
En las ciencias formales, la geometra, en primer lugar, la nocin de

principio se centra en las nociones de axioma y de postulado. Estas
nociones por analoga, dado el prestigio de las matemticas, han
traspasado, sus trminos y contenidos, a las ciencias naturales, fsico
matemticas y qumicas.
En lgica, se parte siempre de los primeros principios, los ms

fundamentales: el de identidad y el de no-contradiccin. Con el idealismo
alemn, el principio de identidad se concibe en trminos de identidad
concreta y viene a ser equivalente a la sntesis de elementos contrarios.
76
Ya vimos como, on la llegada del positivismo, las leyes son
sustituidas por regularidades estadsticas, a las que tambin se llaman leyes
o leyes estadsticas, que no tienen valor universal y necesario, sino slo un
valor de probabilidad.
El advenimiento de las geometras curvas, hace de todos los

axiomas, simples postulados, puntos d epartida, que no son evidentes ni
demostrables, pero son necesarios, si, a partir de ellos, por anlisis, se
quiere extraer las consecuencias implcitas.
La evolucin de la fsica ha ido convirtiendo, leyes y principios, en

hiptesis probables y revisables (falsables63[64]). El postulado de la relatividad
es un ejemplo de principio cientfico que es probable, pero no universal ni
necesario. Si se acepta, se explican miles de fenmenos, en relacin con la
astronoma y la astrofsica, que quedaran sin explicacin, caso de no
aceptarse el postulado64[65].
En las ciencias humanas, de tipo prctico: la moral por ejemplo, se ha

hablado siempre, de principios morales o de postulados del obrar prctico
(Kant), o de principios del orden natural o de principios del orden jurdico
(Kelsen), principios generales del Derecho, etc. Estos principios, salvo, si se
quieren considerar, los de derecho natural, son, ms bien, postulados que
axiomas.
3.2. Principios postulados para el Cdigo deontolgico de la

Judicatura
Entre los principios de la moral, debe figurar, en primer lugar,
63[64]
Popper, K. (1983) Conjeturas y refutaciones : Barcelona, Paidos.
64[65]
Cassirer, E. (1974) El problema del conocimiento , vol. IV, cap. 1 : Mxico FCE.
77
I.- El primado de la recta conciencia, como norma prxima de la
moralidad de nuestros actos. A la vez, se debe contar con
I.- El principio de solidaridad, y otros principios conexos.
Estos principios, histricamente, no han sido en ciertas pocas

tenidos por evidentes evidentes, naturales ni aceptados por todos. En
ocasiones, prima la condiucta objetiva, la pureza legal, otras veces, ms
bien la pureza d eintencin. Entre los constitutivos especficos de la libertad
humana, est la capacidad de discutir e incluso, rechazar, sus propios
principios.
Si en la tarea de elaborar un cdigo deontolgico para la Judicatura,

hablamos de principios, hemos de considerar lo siguiente:
Un principio deontolgico, es un punto de partida general, al que se

tienen que ajustar las normas concretas que se acuerden. El acuerdo, no
determina su convencionalidad, sino su aceptabilidad. Sin consenso y
acuerdo, no habr cumplimiento. Las leyes son mejor obedecidas si sus
destinatarios, son, a la vez, titulares de ellas y responsables 65[66].
Estos principios, no tienen por que ser, necesariamente, naturales o

morales. En todo caso, pueden considerarse principios ticos, en cuanto la
institucin que los consensa, objetiva en ellos, su acuerdo originario, que
fundar las reglas derivadas,
Los dos primeros principios o postulados del Cdigo deontolgico,

mencionados, pueden enunciarse de un modo ms formal:
a) El principio de respeto a la propia identidad
65[66]
Los grandes tericos, del pacto social: Hobbes, Spinoza, Rousseau y el propio Montesquieu, piensan que, la
nica manera de que las leyes se cumplan, es que sean del agrado de los que las obedecen. Montesquieu (1982)
De lsprit des Lois : Paris, Garnier. Starobinski, J. (2000) Montesquieu : Mxico, FCE.
78
Es una evidencia terica y prctica el hecho de que nadie quiere ser
engaado. El engao, es, la negacin de la identidad de algo. Si trato a
una persona como una cosa, el verdadero problema, es que estoy negando
la identidad, es decir, la verdad. No es posible separa la nocin d eidentidad
personal de la de verdad.
El tema de la verdad en el dilogo, es un valor fundamental,

aceptable por todos, sin ningn esfuerzo, puesto que nadie est dispuesto a
declarar que su principio moral, es el contrario.
Otro valor aceptable por todos es el respeto a la propia identidad.

Nadie quiere ser suplantado por otro, nadie quiere que le roben sus mritos.
Este derecho, puede formularse como derecho de propiedad que,
evidentemente, se extiende a todos los campos, quiz ms importantes que
el meramente patrimonial: la fama, el pudor, la salud medioambiental, el
derecho a no ser manipulado por los medios, etc.
Otro importante valor, es el respeto a la expresin de aquellas

opiniones que no supongan falta de respeto a las de los dems. Este
principio, es muy difcil de concretar, especialmente, en materia de libertad
religiosa.
El respeto a las races, a los propios orgenes, a su pasado y a su

futuro, a su historia.
Todos estos principios se resumen en un respeto a la identidad de

cada cual, puesto que el derecho a la verdad objetiva, es una consecuencia
de la propia identidad.
La mentira, fundamenta la negacin de todos los valores. Niegan mi

identidad, cuando niegan mi familia, mi religin, mi historia, mi propiedad,
mis derechos, entre ellos mi derecho a la verdad, a la vida.
79
En definitiva, el derecho fundamental que funda todos los dems se
expresa doblemente: por un lado el derecho a la propia identidad, por otro el
derecho a la reciprocidad. El derecho a mi identidad no est encogido en
m, sino que me obliga a respetar las identidades de los dems. Mi
identidad, pues, es una identidad transcendente, que me sobrepasa, tanto
horizontal, como verticalmente66[67].
66[67]
Hemos considerado est expresin como un concepto filosfico central en diversas publicaciones, a partir de:
Segura Naya, Armando (1982) Emmanuel.- Principia Philosophica: Madrid, Encuentro.
80
b) El principio de reciprocidad.-
ba) Sentido y planteamiento del problema.-
Se trata de indagar, que principios puedan ser aceptados por todos,

previamente, a todo consenso, de modo que, puedan ser, posteriormente,
explicitados y confirmados por acuerdo, y sirvan de fundamento a un
cdigo deontolgico, en nuestro caso, el de la Judicatura.
Tales principios son absolutamente necesarios, de modo que, en

ningn caso, puedan ser objetados por ningn miembro del colectivo y
puedan, entonces, fundamentar, las normas de comportamiento
profesional.
bb) Qu s entiende por principio de reciprocidad.-
Independientemente de la definicin de verdad que adoptemos, no

queremos que nos engaen, que nos roben, que nos calumnien. Si
formalizamos este hecho incuestionable, la frmula bien conocida sera: no
hagas a los dems lo que no quieres hagan contigo, mxima, que ms o
menos se corresponde, con el romano neminem non laedere, por lo
menos en parte.
El principio de reciprocidad, va ms alla, del nemionem non

laedere, puesto que tiene el sentido positivo de que debo hacer a los
dems, lo que quisiera que stos me hicieran a m.
81
Es una cuestin fctica: todos deseamos y queremos que se cumpla
el principio de reciprocidad, es pecialmente, en cuanto nos beneficia. Este
aspecto egosta del principio, se compensa, en cuanto la razn nos indica
que s slo cumplimos la parte til para nosotros, a la prxima ocasin, el
otro, vindicar su derecho a no cumplirlo, y habremos perdido, uncluso
aquel beneficio provisional. Nos interesa cumplir, si queremos ser
beneficiados. Debemos hacer el bien al otro, siquiera sea, para rcibirlo,
nosotros ms tarde67[68].
67[68]
Estamos proponiendo una regla formal mnima de justicia commutativa, perfeccionable en trminos de
soliradidad, de amistad, etc.
82
bc) El incumplimiento del principio, lo refuerza
Por qu, entonces, muchas veces, no se cumple, si todos

convenimos en la necesidad de la aplicacin de tal principio? La razn es
sencilla. Algunos individuos, sabiendo que todos, coinciden en ese principio
moral, sin el cual, la vida personal y social, sera imposible, trata, de sacar
ventaja de su informacin sobre tal principio o postulado: Si todos convienen
en no perjudicar a nadie, porque ellos mismos, no querran ser
perjudicados, no han proporcionado, una informacin valiossima. Sabemos,
en principio, como va a actuar el otro y por tanto podemos prever, predecir,
orientar, nuestra accin, en orden a la propia utilidad egosta. Es lo que en
trminos populares se enuncia: hecha la ley, hecha la trampa68[69].
Sin embargo nadie reconocer que la trampa que pasa por ley, es
la norma de sus actos y esto es lo decisivo. El principio de reciprocidad,
puede ser aceptado por todos, por los honrados, porque no perjudicar al
otro, es su ley, los deshonestos, porque no reconocern, apriori, nunca que
van a infringirlo. Se ha conseguido un principio racional comn, que admite
`prueba emprica en contrario, admite trampas, pero que como principio es
necesariamente aceptado por todos. Por aqu, pues, podemos empezar.
bd) La formalidad del principio de reciprocidad
1. Presupuestos del principio de reciprocidad,
a) La universalidad y necesidad, a nivel procedimental, sin entrar en

el fondo del asunto.
68[69]
Es lo que Max Weber llama razn estratgica . Concepto, que forma parte de la temtica de Habermas y
Apel; vid supra notas.
83
b) La apodicticidad del principio, puesto que, en el punto de partida,
en su categora de principio supremo, es aceptado por todos. Una vez
acordado, el incumplimiento, se convierte en el autoincumplimiento del
infractor. Este, no ha infrigido simplemente, una regla, sino que al actar, al
margen del principio de reciprocidad, acta contra su propia decisin
manifestada en el acuerdo fundacional del principio. Ha incurrido en
deslealtad.
La responsabilidad del infractor, entra en juego despues de su

aceptacin del principio. De lege feranda no puede haber incumplimiento de
ley ; una vez el principio ratificado los incumplimientos no afectan al
principio fundamental del Cdigo.
2, La objecin contra la formalidad del principio
El principio de reciprocidad, formulado por Kant, en trminos de

imperativo categrico, en la segunda definicin del mismo, suele adolecer
de formalidad, en el sentido de vaciedad: puede llenarse de cualquier
contenido.
La formulacin kantiana de: tratar a las personas como fines

y no como medios, nos da una versin claramente, antiutilitarista. En
realidad, esta frmula, es ms vaca que nuestro principio de reciprocidad,
pues depende de lo que entendamos por fines y lo que entendamos por
medios. En el mundo actual hay una tal inversin del orden natural de las
cosas, que los fines, se presentan a veces como medios y los medios, como
fines: el medio es el mensaje69[70].
69[70]
Mac Luhan, Marshall (1969) La Galaxia Gutemberg : Madrid, Aguilar.
84
El principio de reciprocidad se acerca ms a la primera frmula
kantiana del imperativo categrico: obra de tal manera que la norma de tus
actos tenga validez universal. Esta frmula kantiana, es decididamente
formalista, puesto que el contenido concreto del obrar puede ser, incluso, el
asesinato. Hemos conocido, asesinos por placer y asesinados por gusto y
placer de ser asesinados. La frmula kantiana, llevara, en este caso
escepcional, a la promocin del asesinato como lo ms placentero, por lo
menos, para algn colectivo, suponemos que reducido.
Puede el principio de reciprocidad asimilarse a esta frmula

kantiana que se apoya en la validez universal del principio?
a) El principio de reciprocidad no es meramente formal.
La reciprocidad, consiste en ponerse en lugar del otro y su

fundamento, es que somos de la misma madera. Cualquier cosa que yo
haga a otra persona, debe ser de tal modo que quisiera que, en
circunstancias semejantes, me la hicieran a m.
El punto de partida del principio es justamente el contenido concreto

de mis expectativas de aceptacin de las acciones ajenas para conmigo.
Esa capacidad, no es formal sino material y concreta. Es slo un punto de
partida, pero muy emprico.
Si preguntamos a cualquier persona lo que quiere y no quiere que se

haga con ella, nos contestar, de un modo claro, pues todo el mundo tiene
claro lo que le conviene:
La integridad fsica, para empezar, es un bien al que nadie renuncia

fcilmente.
Dentro de la integridad fsica, hay una serie de mbitos, que se

extienden como crculos concntricos: la integridad econmica (el puesto de
trabajo).
85
Existen cuestiones, de ndole no estrctamente fsica, no quisiramos,
de entrada, que redundaran en nuestro perjuicio; el honor la libertad de
expresin, la integridad familiar (nadie espera de otro que le roben mujer o
hijos)
Es cierto que se encontraran personas o incluso colectivos, que

pasan de todo y en el lmite, hasta les es igual que les quiten de en medio.
Tales personas y colectivos, es dudoso pensar que fueran miembros de la
Judicatura. Si lo fueran, cabra pensar que les es igual, todo, pero que esto
no significa que estn dispuestos a hacer dao a otros, lo cual, aunque con
dificultad, equivaldra a un respeto del principio de reciprocidad en su
aspecto ms social y determinante.
Sin embargo, hay que reconocer que pasar de todo, es la actitud

propia de cnicos y pirrnicos, en la filosofa griega, y que tales actitudes no
dejan de darse en las personas, cuyo fin ltimo es prosperar a costa de los
dems. Estaramos aqu, en aquel supuesto de trampear la ley. Una
actitud semejante, permite exigir responsabilidades por incumplimiento de
la propia voluntad libre, con la que l mismo escptico, estableci el
principio de su consentimiento. libertad del infractor, se autoanula,
constituyendo, una forma jurdica de suicidio.
IV.- Contnidos del Cdigo y las virtudes de los jueces
Apuntamos, esquemticamente, aquellas principios de

comportamiento que parecen ms esenciales :
1. Principios profesionales70[71] :
1.1. Beneficencia o benevolencia y el profesional
70[71]
Torre Daz, Javier de la, op. Cit.
86
El hacer bien, el buen hacer y la benevolencia, son matices
importantes.
Preferiramos el trmino benevolencia 71[72] al dl de

beneficencia , por las connotacione spiorativas, de origen histrico, de
ste ltimo.
1.2. Autonoma y el usuario de los servicios
Se trata de establecer diversos planos y niveles de autonoma: el de

la persona del juez, el de la persona del usuario, el del colectivo y ver la
manera de articular todos los plano al servicio del bien comn.
1.3. La Justicia y el profesional
La justicia objetiva y la virtud subjetiva de la justicia, obligan en

conciencia a un comportamineto profesional, no solanete de acuerdo con lo
que demanda el mercado, en un momento dado, sino en lo que demanda
la propia conciencia profesional.
2. Las virtudes de los jueces
2.1. Sentido que tiene tratar de la virtud en el marco del Cdigo

deontolgico
71[72]
Spaemann, R. (1991) Felicidad y Benevolencia : Madrid, Rialp.
87
Un principio metodolgico que debe dirigirnos, ha de ser el de no
colocar como fundamentos indubitables, teoras especulativas, que, de
antemano, sabemos que no van a ser aceptadas. En la bsqueda de un
denominador comn, es preciso sacar a reluicir, aquellos puntos de
convergencia, que permital la accin prctica.
El concepto tradicional de virtud, lo define como un hbito operativo

bueno . Procede de a la tica de Aristteles y se prolonga en la tradicin
patrstica, medieval y moderna, hasta nuestros das. Visto as el concepto,
es sposible que muchos jueces, se sientan incmodos con una teora tica
basada en una metafsica que no comparten.
Los desarrollos de la psicologa emprica , las diferentes teoras

conductistas, cognitivas, etc. presentan el tem de hbitos y adicciones
como mecanismos psicolgicos. No hay doctinma de psicologa cientfica
que no acepte el hecho de que toda persona normal, puede, mediante el
aprendizaje dirigido y disciplinado, aprender a comportarse de determinada
manera.
Podemos pues, sin movernos de la psicologa cientfica, proponer

como metas del cdigo deontolgico, el entrenamiento y aprendizaje de
comportamientos y conductas que permitan a los jueces, un ejercicio
profesional correcto de acuerdo con sus funciones y en aplicaicin de los
principios y reglas del Cdigo deontolgico.
a) Los hbitos profesionales correctos .
Entendemos por hbito profesional correcto, la facilidad e inclinacin

que tiene un profesional, en ejercer las funciones que le competen, no slo
con perfeccin tcnica, sino con perfeccin humana.
aa) Formacin de hbitos profesionales buenos.
88
La adiccin es la cara opuesta de la buena conducta pprofesional,
pero en ambos, subyacen mecanismos psicolgicos similares, pues, el
ser humano, se comporta segn reglas bastante precisas y viene
condicionado por sustratos neurofisiolgicos, de base bioqumica..
Gracias al estudio experimental de las adicciones, se ha

incrementado el conocimeinto del comportamiento humano. Existen
adicciones fsicas y otras que se llaman meramente psicolgicas . Sin
embargo, no siempre, stas ltimas, son ms leves o blandas .
Podemos comprobarlo, examinando, el captulo de la patologa clnica, las
obsesiones y las compulsiones.
La necesidad de consumar un impulso criminal, puede ser ms

salvaje que la necesidad de tomar drogas. Los expertos saben la dificultad
de superar ambas tendencias.
Si contemplamos el lado positivo de estas patologas, los motivos,

que llevan a un individuo, a una conducta compulsiva o adictiva, tienen el
mismo sustrato psiconeurofisiolgico, que tiene, una conducta habitual de
buen comportamiento. Las personalidades que destacan en su profesin,
tienen un componente de tenacidad, perseverancia y repeticin de las
mismas acciones ejemplares , que aquellos, que no pueden evitar sus
adicciones o impulsos.
La diferencia, entre adiccin y buenos hbitos, no est nicamente,

en los contenidos, sino, sobre todo, en el mtodo de adquisicin de hbitos.
Basta un par de tomas de herona, para quedar preso de una

adiccin fisiolgica a la droga. Los impulsos irresistibles y las obsesiones,
tienen un origen ms innato que adquirido. Nadie aprende a tener impulsos
irresistibles, aunque evidentemente, una propensin a esa tendencia, pueda
ser desencadenada, por factores psicolgicos o situaciones y tensiones
biogrficas, de alta tensin.
89
La obsesin y el impulso irresistible, proporciona, al individuo, una
facilidad enorme para realizar aquello que le determina a obrar. Si la
tendencia, es por ejemplo, coleccionar sellos, tendremos un gran
coleccionista, si la tendencia, es a hacer muchos experimentos, un probable
gran investigador. La obsesin por el trabajo, que se tiene entre manos,
siempre que este controlada por la razn y el sentido comn, ayuda ,
porciona facilidad.
De lo que se trata aqu, es de justificar la necesidad de formar a los

profesionales en el entrenamiento de habitos humanos, que los haga
mejores personas, de modo que cuando ejerzan su profesin, no sean
meros autmatas, sino seres racionales y libres, que, adems, ponen su
corazn al servicio de la profesin y del prjimo.
El entrenamiento en habitos profesionales de comportamiento

correcto: la buena educacin, el cuidar la imagen, la laboriosidad, el cuidado
en los detalles, la preocupacin por los dems, la higiene y limieza, y un
largo etc., no son habilidades, que puedan ser exigibles por decreto, ley o
reglamento. No hay duda de que los ciudadanos, daran pior supuesto, que
tale shbitos, forman parte de la demanda social.
Son metas a alcanzar en un plan de formacin de los profesionales

de la Judicatura. En dicho plan, la prctica humana en el ejercio de la
profesin, ocuparia un lugar preferencial.
La formacin del carcter moral de los jueces, es tambin, cuestin

de primera necesidad. Una persona honrada, que tenga facilidad para serlo,
aplicar el Derecho, honradamente. Una persona deshonesta,
deshonestamente. Las normas jurdicas y las procedimientales, no pueden
llegar al fondo ntimo de la conciencia, en donde, se decide la honradez de
cada cual. La educacin moral, puede servir de sealizaciones, nada ms
que muletillas, o semforos, para saber, por donde hay que ir, pero el
verdadero fundamento est en la honradez interior de cada persona, que
tiene un comoponente de libertad, irreductible.
90
Por tanto, una de las reglas fundamentales del Cdigo Deontolgico
debe ser la exigencia de formacin humana de los jueces. Esta formacin,
no es tanto, el aprendizaje de principios morales sino, una prctica de
comportamiento. Como es imposible, por contradictorio, pretender que las
personas pueden ser presionadas para ser honradas, de lo que se trata
es de darles nociones antropolgicas, psicolgicas y morales sobre sobre
lo que es la rectitud, la honestidad, la libertad. Cmo es mejor ser un
profesional honrado que un hombre de poco fiar y como la felicidad
acopmpaa al que sigue fielmente lo bueno para l y para la sociedad.
ab) El fomento de hbitos profesionales correctos
La facilidad para comportarse a satisfaccin del prjimo y de uno

mismo, no se alcanza por el mero martilleo de una voluntad tenaz.
Los psiclogos llaman motivacin , al componente cognitivo de la

accin humana.
Es cierto que las personas nacen con inclinacin a determinadas

tareas y dicha facilidad, suele llamarse vocacin profesional . Gregorio
Maran, escribi que uno tena vocacin para aquello que le gusta 72[73] .
Este criterio, debe ser completado, pero es un principio importante. Trabajar
en algo que no nos gusta, constituye una causa de infelicidad social,
bastante generalizada.
Esa educacin de motivaciones o mejor de inclinaciones, en el ser

humano sobrepasa el marco conductista o de mecnica psicolgica.
Nos inclinamos a lo que nos motiva, cuando lo conocemos bien. Esta es la
razn de que todo plan pa mejorar la conducta profesional de un colectivo,
supera la psicologa emprica, y los experimentos de laboratorio .
72[73]
Maran, Gregorio (1961) Vocacin y tica : Madrid, Col.Austral
91
El hombre conoce la realidad de una manera ms precisa que los
animales y su especificidad, consiste, precisamente, en poder superar,
contando con el tiempo, todo tipo de condicionamientos fsicos o
psicolgicos o por lo menos, reconducirlos en mejor direccin.
Se hace preciso que hablemos, pues, de la naturaleza del

comportamiento humano, en cuanto tal.
ac) La naturaleza del comportamiento
La conducta humana, ms que un hacer, es un comportarse . El

hacer, genera hechos, el comportarse, comportamientos. Los
comportaminetos son actos humanos, no hechos del hombre. Son actos, en
los que la persona que los realiza, debe tener, muy en cuenta, el respeto
que le merecen los afectados por el acto.
En definitiva, el comportamineto apunta al ncleo de la

personalidad, que no se limita a producir acontecimientos sino que los
produce con respeto .
El respeto , no es un requisito formal, un guardar las formas y

actuar educadamente, sino que manifiesta una actitud interna, en la que el
prjino, el colectivo y la sociedad, le merecen, verdaderamente un respeto.
El respeto no es un efecto del mrito de aquel a quien

respetamos, no se trata de un mero agradecimiento. Se respeta a las
personas fsicas o jurdicas, por su naturaleza, por ser lo que son. La
naturaleza de las personas, ha escrito Zubiri, es lo que da de s 73[74] .
Una persona, en el mayor estado de degaradacin o un colectivo corrupto,
es esencialmente algo que tiene una infinita capacidad de dar de s.
73[74]
Zubiri, X. (1962) Sobre la esencia :Madrid, Alianza.
92
El ser humano, sea un hroe o un delincuente, es capaz de bien y de
mal. Es un ser libre, aunque por circunstancias, no supo obrar bien o no
quiso hacerlo. En el peor de los casos, el hombre siempre tiene un futuro
virginal por delante. Todo hombre o mujer, quiere, por naturaleza, ser libre
y serlo siempre. Ser libre, es algo ms que poder elegir (libertad de
ejercicio) o poder elegir esto o lo otro (libertad de especificacin). La libertad
es una cualidad nica, en el mundo que conocemos. Significa ser
independiente de toda necesidad y coaccin, lo que muchos han llamado
ser sustancia .
El hombre y la mujer, estn hechos para la libertad, para ser un ser

vlido por s mismo, para ser sustancia que equivale a decir, que est
hecho, para ser, ser y serlo siempre.
Este valor, por ser natural no tiene mrito, en todo caso, el mrito es
un valor aadido, que incrementa el respeto. Un ser humano, un nasciturus,
un subnormal profundo, merece un respeto, no por compasin o ternura
sentimental, sino, porque est hecho para ser libre. Las circunstancias que
impiden el ejercicio de su libertad, pueden ser temporalmente insuperables,
pero en s mismas, son superables. El respeto lo merece, pues, la
naturaleza de la persona humana, su caudal de posibilidades, ms que su
caudal de xitos.
El comportamiento puede definirse, en este orden de cosas, como

aquel tono y estilo, del acto humano, que le hace respetar a los dems y a
s mismo por el valor intrnseco que tienen.
ad) Rasgos y principios del comportamiento adecuado
93
El comportamiento respetuoso o adecuado de los profesionales, en el
trato con la spersonas, viene determinado por las virtudes. Una persona
slo puede comportarse como tal, si su actividad es habitualmene
respetuosa. El respeto viene, a su vez, sustentado como presupuestos
primeros por:
I.- Principio de honradez. En trminos jurdicos, la buena fe . Se

entiende por buena fe la disposicin habitual de la persona de fidelidad a la
palabra dada: La honradez, implica la entereza, la sencillez, la veracidad,
entre otras virtudes anejas. Honradez supone la fidelidad a la verdad de
nuestro porpio ser o identidad. Una peersona que no crea que la verdad
existe (escepticismo, indiferentismo) y se comporte siempre segn tal
creencia, no puede ser honesto.
II.- Principio de benevolencia: Hacer el bien y evitar el mal. Se puede

formular como:
III.- Principio de buena fe: Pensar lo mejor posible del prjimo, y

actuar en consecuencia, puesto que, lo contrario es aadir mal al mal. Se
puede asimilar a los dos anteriores.
IV.- La sabidura. Incluye varias virtudes o fuerzas que van del

interior al exterior del hombre.
a) Saber escuchar la propia conciencia, subordinando la

informacin a la palabra de la verdad interior.
b) Ciencia o prudencia: que exige el mayor conocimiento e

informacin. La ciencia a su vez implica:
ba) informacin
bb) experiencia de la vida
bc) contextualizacin de los datos en la experiencia
94
bd) conformntacin de la informacin con la verdad
interior de la conciencia, es decir, con la sabidura.
be) recta ratio
bf) factibilium y agibilium.
V.- La Reciprocidad y la Solidaridad.-
No actuar de manera diversa a la que actuaramos con nosotros

mismos.
Conclusiones
1. Reconocimiento del hecho de la pluralidad de ideologas,

concepciones del mundo, metodologas, teoras morales. Si en materias
triviales, o en materia de identidades, la pluralidad es enriquecedora , en
materia de moralidad deontolgica, la pluralidad equivale ala disolucin de
la profesin de que se trate. Se impone pues un acuerdo, a nivel de
consenso y de asentimiento general, especialmente en cuanto a los
principios bsicos del Cdigo Deontolgico de la Judicatura.
2. El consenso no es en ningn caso una valoracin positiva o

negativa del contenido concreto de lo que se consensa. Tiene un carcter
fundacional. Para que ese acuerdo fundacional no sea vaco, sino que
fundamente la tica de la profesin judicial en el futuro, se establecen dos
principios , que son a la vez, puntos de partida y razones que obligan, ms a
la inteligencia que a la conciencia : el principio de respeto a la propia
identidad y el principio de reciprocidad.
95
3. El principio de respeto a la propia identidad, puede formularse en
el sentido d l Principios generas del Derecho : suum ius cuique tribuendi ,
dar a cada uno lo suyo . Este principio es moral y tico, ms que jurdico
y precisamente, por ello, puede ser llamado principio del-Derecho, porque
l mismo no es fundamentado. Este principio equivale al derecho que todos
tenemos a la verdad. El derecho a la verdad no es solamente, un derecho a
la propia identidad sino un derecho para con la verdad misma y una
exigencia de la verdad con nosotros.
4. El principio de reciprocidad, que puede ser formulado en los

trminos del romano nmine non laedere no hacer dao a nadie
Este principio, est necesariamente implicado en el principio de respeto a la
identidad, equivale tambin a la frmula evanglica : no quieras para otro,
lo que no quieras para t , o a la kantiana : trataras a las personas como
fin, no como medio y la de que la norma de tus actos tenga validez
universal , o sea, que la norma que rige tu comportamiento, sea tambin la
norma que apliques al prjimo.
5 A partir de estos dos principios, la Comisin encargada de redactar

el Cdigo, debe calibrar cada una de las reglas deontolgicas y sobre todo,
el conjunto, de modo que, exista unidad de sentido, pues, la vida de las
personas, fsicas o morales, existe, en la medida de su unidad de sentido.
96
6 Los principios no bastan para obtener una mejora sustancial en el
comportamiento profesional de los miembros Judicatura. Las reglas que los
desarrollan, tampoco. Se hace necesaria una formacin pedaggica,
didctica, psicolgica, antropolgica, moral y deontolgica, que vaya
modulando la personalidad de los jeces. No hay jueces bien formados, sino
no lo est su personalidad. La teora y la practica se coimplican.
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103
De qu se quejan los espaoles cuando hablan de su Administracin
de Justicia?
104
Jos Juan Toharia
(Catedrtico de Sociologa, Universidad
Autnoma de Madrid)
SUMARIO
I.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin general 74[3].

2. Los factores condicionantes de la imagen social de la
Justicia.
5. La eficiencia de la Justicia espaola
II.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin usuaria.
III.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de los profesionales jurdicos.
1. Tabla. Evaluacin de los distintos tipos de Juzgados

realizada por los Procuradores
2. Tabla. Evaluacin de los distintos Tribunales de 2 Instancia

realizada por los Procuradores.
3. Tabla. Evaluacin por los Abogados de los distintos niveles

y rganos jurisdiccionales (2002).
74[3]
(2003).
105
IV.- Conclusiones.
De qu se quejan los espaoles cuando se les pregunta por su

Administracin de Justicia? Cul es el repertorio de carencias, deficiencias,
disfunciones y malas prcticas que declaran cuando se les ofrece la
oportunidad de hablar sobre ello?
106
Por fortuna no son stas ya preguntas a las que slo quepa responder
con tpicos, conjeturas o meras intuiciones personales. Los tres grandes
pblicos que en relacin con el mundo de la Justicia cabe distinguir (los
usuarios potenciales, los usuarios reales y los usuarios profesionales 75[1]) han
sido detalladamente sondeados sobre esta cuestin en una serie de
investigaciones recientes y contamos por tanto con informacin clara y fiable
al respecto76[2]. El propsito de estas pginas es justamente tratar de
sistematizar y resumir lo que con fundamento podemos considerar que
constituye la voz que los distintos sectores implicados han dejado or. Cabe
adelantar que si bien los tres grandes grupos de usuarios mencionados
(potenciales, reales y profesionales) no siempre coinciden en sus
apreciaciones s cabe al menos extraer de las mismas dos grandes y
esclarecedoras conclusiones:
75[1]
En esencia, son cuatro los pblicos relacionados con el sistema de Justicia: los operadores del
mismo, los dems profesionales jurdicos, los usuarios reales y los usuarios potenciales. Cada uno de
ellos tiene una aportacin que efectuar a la hora de establecer una evaluacin global sobre su
funcionamiento basada en su propia experiencia y perspectiva. Los operadores (jueces, secretarios de
tribunales, fiscales) constituyen un pblico interno especialmente relevante a la hora de obtener
informacin sobre la situacin y funcionamiento de la Justicia. Sus opiniones no pueden ser ignoradas
en una evaluacin exhaustiva del desempeo del sistema de Justicia, pero su punto de vista no es el
nico, ni previsiblemente, el ms objetivo. En las presentes pginas no vamos a entrar a considerar los
estados de opinin sobre la Justicia prevalentes entre los operadores de la misma. Quien desee
informacin al respecto puede referirse a los Barmetro Internos de Opinin realizados para el
Consejo General del Poder Judicial por Demoscopia S.A. (el ltimo, en 2003).
Los usuarios profesionales jurdicos (abogados y procuradores fundamentalmente) no ocupan
ninguna posicin formal dentro del sistema de Justicia: son expertos externos pero en estrecha y
contnua relacin con el mismo. Los restantes dos tipos de pblico (usuarios reales y usuarios
potenciales) no tienen relacin profesional alguna con el sistema de Justicia pero son, a la vez, los
destinatarios y titulares ltimos del servicio pblico que le est encomendado. Los usuarios reales
(quienes han tenido alguna vez contacto personal con la Justicia) representan aproximadamente algo
menos del tercio del conjunto de la ciudadana. Esta ltima, en su conjunto, es la que comprende a los
usuarios potenciales.
76[2]
Vid. fundamentalmente Garca de la Cruz (2002a, 2002b, 2003a, 2003b, 2003c, 2003d, y sobre
todo 2003e, 2003f y 2003g) as como Toharia (2001 y 2003).
107
a) por un lado, la imagen que respecto de nuestra Justicia resulta
predominar en dichos tres pblicos es igualmente compleja y
pluridimensional, componiendo en los tres casos un matizado retrato en
blanco, gris y negro, con zonas de luz y zonas de sombra. Es decir, no son
slo quejas lo que expresan los espaoles (ya sean legos o expertos,
usuarios o no) respecto de su Justicia, por ms que sean stas las que
lgicamente obtengan mayor repercusin meditica y a las que asimismo
vayamos a dedicar mayor atencin aqu.
b) Por otro lado, la imagen de la Justicia tiende a mejorar, en vez de a
empeorar, con la cercana y el contacto: la poblacin general (es decir, los
usuarios potenciales) se muestran en conjunto ms crticos con el sistema
de Justicia que quienes (como los usuarios reales o los usuarios
profesionales) mantienen un contacto ms directo y regular con el mismo.
I.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin

general77[3].
77[3]
(2003).
108
Dedicar atencin a la imagen que el ciudadano medio pueda tener de
su sistema de Justicia podra parecer una actividad de utilidad cuestionable.
De hecho, as ha solido ser considerada hasta hace muy poco. De los dos
puntos de vista que sobre la Justicia coexisten en toda sociedad (es decir, el
de los expertos -operadores y profesionales jurdicos- y el de los legos, es
decir, el conjunto de la ciudadana) slo el primero ha solido merecer crdito
y atencin. La opinin ciudadana sobre el tema ha sido tradicionalmente
ignorada como si no existiese o, de existir, como si fuese irrelevante. A fin de
cuentas, encarnaba el punto de vista de aquellos a quienes se aplicaba la
Justicia, meros receptores y sujetos pasivos de la misma. Esta forma
tradicional de entender la relacin Justicia/Usuarios ha empezado sin
embargo a experimentar un giro radical en las democracias avanzadas a
medida que se ha ido imponiendo la evidencia de que los tribunales
existen para servir a quienes los utilizan, y no al revs como ha podido
escribir Andrew Leggatt (2001): son los usuarios, y no los operadores, del
sistema de Justicia quienes ahora constituyen la verdadera razn de ser de
ste (Baldwin: 2002:4). La imagen del ciudadano como, a la vez, titular y
usuario de una Justicia configurada como servicio pblico ha venido as a
desplazar gradualmente a la anterior imagen de un ciudadano-sbdito frente
a una Justicia-poder78[4]. La consecuencia inmediata de este nuevo enfoque
es el papel protagonista atribudo a la opinin ciudadana y que la hace
merecedora de una atencin central a la hora de intentar balances sobre la
calidad del desempeo de los rganos judiciales.
78[4]
Sobre la doble imagen Justicia-poder frente a Justicia-servicio pblico y sus consecuencias,
vid. Toharia (2001).
109
Ahora bien, medir de forma correcta y precisa la opinin ciudadana en
un tema tan especfico y sin duda complejo como el sistema de Justicia no
constituye una tarea sencilla. Toda una serie de factores (que a continuacin
van a ser brevemente apuntados) contribuyen a hacer que la imagen pblica
de la Justicia resulte, prcticamente en todos los pases en que se ha
intentado su medicin, aparentemente borrosa y poco coherente. De
entrada esto puede resultar desconcertante y aun descorazonador
propiciando incluso el cuestionamiento de la utilidad final de una tal
auscultacin. Pero cabe pensar que si la imagen que se obtiene es
nebulosa quiz pueda deberse en alguna medida a la utilizacin de un
espejo que en lugar de contribuir a aclararla concurra inadvertidamente a
difuminarla y embrollarla. Dicho de otro modo: la imagen social de la Justicia
tiende, por lo general, a aparecerse como inconexa y aun informe; pero es el
modo mismo en que se aborda su medicin lo que contribuye en no poca
medida a generar esa sensacin. De ah la necesidad de recurrir a un
enfoque que contribuya a la ordenacin y clarificacin de lo observado
mediante un abordaje a la vez multidimensional, minuciosamente
diversificado y matizado.
110
Uno de cada dos espaoles (el 47% en 2003) lleva ya aos
considerando que, en conjunto, en nuestro pas la Justicia funciona mal o
muy mal, mientras que slo una minora (el 18% en 2003) opina, en cambio,
que lo hace bien o muy bien79[5]. Adems, esta opinin negativa (que es
expresada en proporciones muy homogneas por todos los estratos
sociales) ha ido incrementndose a lo largo de los ltimos aos a expensas
de los que antes no emitan valoracin alguna 80[6] (Toharia,2003). Cabra
pensar que esta creciente erosin de la imagen social fuese un proceso
bsicamente comn al conjunto de las grandes instituciones pblicas
espaolas. No es as: la Justicia es la nica institucin del Estado que
registra permanentes descensos en su puntuacin media a lo largo de los
ltimos dos decenios, es la institucin peor valorada en todas las
Comunidades Autnomas81[7] y la que aparece en los niveles ms bajos de
valoracin entre una amplia seleccin de instituciones y grupos sociales
(Toharia 2003).
79[5]
Un 30% opta por el ambiguo calificativo de regular que, al lmite, cabra interpretar como
equivalente a no llega a estar mal: es decir, como una valoracin ms bien, aunque muy
reticentemente, positiva (vase cuadro A1.1)
80[6]
Es decir, los que gradualmente han ido teniendo opinin sobre el tema la han orientado en sentido
crtico. Lo que sugiere que la continuada atencin informativa sobre el sistema de Justicia (que en
buena medida est en la base de esa creciente movilizacin de la opinin) ha contribuido ms a
reforzar las opiniones negativas sobre el mismo que las positivas.
81[7]
Con la nica excepcin del Pas Vasco, donde las Cortes y el Gobierno del Estado reciben
puntuaciones an ms bajas.
111
Quedara entonces la posibilidad de que estuvisemos ante un
fenmeno de desgaste de imagen que estuviera afectando a todos los
sistemas de Justicia de nuestro entorno ms inmediato, y no slo al espaol.
Tampoco: en realidad, dentro de la Unin Europea, la valoracin global del
funcionamiento de la Justicia es enormemente variada. Hay pases donde es
francamente positiva (Finlandia, Dinamarca o Austria), otros donde es
moderadamente buena (Pases Bajos, Alemania o Suecia) y otros,
finalmente, donde es fuertemente negativa (Blgica, Espaa, Francia,
Portugal e Italia) (Toharia 2003).
Por otro lado, y al mismo tiempo, ni ms ni menos que dos de cada
tres espaoles (el 62%) afirman que con todos sus defectos e
imperfecciones, la Administracin de Justicia constituye la garanta ltima de
defensa de la democracia y de las libertades. Quienes se muestran
disconformes con esta afirmacin representan tan slo el 24%, es decir, una
proporcin de entrevistados casi tres veces menor. Este estado de opinin
resulta ser muy homogneo: se detecta por igual en todos los sectores o
estratos sociales. Adems una amplia mayora absoluta de espaoles (55%)
considera que en Espaa, hoy, todo el que lo desea puede obtener el
amparo de los tribunales para defender sus derechos y libertades: la
Justicia aparece claramente como una eficaz instancia de amparo.
112
La imagen de base que sobre el sistema de Justicia parece
predominar en nuestra sociedad quedara, as encerrada en dos
formulaciones aparentemente contrapuestas y an contradictorias: la Justicia
es considerada como una institucin que funciona mal y a la vez como una
institucin que ejerce de celadora eficaz de la democracia y de los derechos
y libertades. La cuestin es cmo algo percibido como ineficiente puede, sin
embargo, ser tenido al mismo tiempo como una instancia tuteladora
confiable. Qu es lo que hay en la actual organizacin de la Justicia que la
hace acreedora a un juicio global tan severo en cuanto a su modo de
funcionar? Y al mismo tiempo, qu es lo que, a pesar de ello, permite que
sea considerad garante activa y eficaz ni ms ni menos que de la
democracia y sus instituciones?
2.- Los factores condicionantes de la imagen social de la

Justicia.
La imagen ciudadana de la Justicia no se articula en torno a un

argumento razonablemente claro y lineal, sino que tiende ms bien a
asemejarse a una almoneda informe en que se mezclan elementos
heterogneos, de aluvin, en una amalgama contradictoria e incluso
incoherente.
113
En cierto modo, la imagen que del sistema de Justicia suelen arrojar
las encuestas de opinin puede ser equiparada a la que ofrece un
caleidoscopio: a partir de unos mismos elementos de base, una leve rotacin
del campo ptico basta para producir una reorganizacin de aquellos, dando
lugar a una composicin o imagen distinta. Ante la sucesin desconcertante
de perfiles dismiles y aun contradictorios que a partir de unos mismos
elementos resulta as posible obtener, cul debe considerarse como el
correcto, o como el ms correcto o el ms real? Cmo explicar el hecho de
que con tan slo ligeras variaciones en la formulacin de las preguntas (es
decir, con tan slo leves retoques en los estmulos ofrecidos al entrevistado)
pueda provocarse este efecto caleidoscopio, es decir, la variacin del sentido
de las respuestas?
Este fenmeno de extrema labilidad de las respuestas en funcin de
la formulacin de la formulacin de las preguntas parece explicable de dos
maneras distintas pero complementarias:
114
a) En primer lugar, cabe entender que en realidad los entrevistados
cambian continuamente de referente en sus respuestas, pasando, sin
expresarlo, de una a otra de las distintas caras de esa realidad multifactica
que es la Justicia. Y lo hacen sin previo aviso porque, sencillamente, no
tienen sensacin de estarlo haciendo: la propia imagen borrosa de conjunto
que de la Justicia tienen propicia que traspasen inadvertidamente los
matizados lindes que separan unas caras de otras, y que ellos no logran
percibir. Es lo que ocurre cuando el observador encara una realidad opaca:
puede percibir en ella rasgos distintos, pero los atribuye,
indiferenciadamente, a un mismo y comn todo, pues la estructura y
articulacin interna de ste se le escapa. En la institucin sometida a
consideracin se perciben rasgos, tendencias y orientaciones pero de un
modo nebuloso, sin posibilidad de calibrar de forma precisa su respectivo
peso relativo, su mutuo grado de interconexin o su recproco
condicionamiento. Se captan rasgos salientes y marcados, pero no el perfil
completo subyacente del que forman parte y que a la vez les contextualiza.
As, un ligero cambio en el estmulo indagador puede originar en la persona
entrevistada un cambio en la faceta de la realidad que le sirve de soporte
para la opinin que expresa. Y de ah que el sujeto no experimente la
disonancia cognitiva que, en cambio, el analista externo piensa que debera
estar sintiendo: en realidad aqul est contestando a algo distinto a lo que
ste cree estarle preguntando. Las respuestas obtenidas, en apariencia
inconexas o contradictorias, resultan as compatibles entre s y no
mutuamente excluyentes. Por lo tanto, ms que ante diagnsticos paralelos
y contrapuestos sobre una misma realidad, estaramos ante secuencias
valorativas concurrentes referidas a fragmentos o dimensiones del sistema
de Justicia paralelos, pero diferenciados. Esto es producto del alto grado de
polisemia social que, como consecuencia de su opacidad y falta de
transparencia, caracteriza al mundo de la Justicia.
115
b) En segundo lugar, las formulaciones aparentemente incoherentes
o contradictorias sobre unos mismos o muy similares aspectos del sistema
de Justicia lo que, en realidad, vienen a expresar es una visin fuertemente
matizada de la misma. El matiz cualificador resultara de la yuxtaposicin de
rasgos distintos y aun contrapuestos que, ms que anularse mutuamente, lo
que en realidad vienen a hacer es complementarse en una dinmica de
gradaciones y contrapuntos recprocos, al modo, si se quiere, de una pintura
impresionista. De ah la conveniencia de utilizar, en la medida mxima de lo
posible, bateras recurrentes de preguntas sobre una misma cuestin con
variaciones sucesivas de matiz en su formulacin.
Lo que viene a poner de manifiesto esta dificultad ciudadana en

expresar una imagen ntida y perfilada es la opacidad y falta de
transparencia con que se le aparece el sistema de Justicia: no se puede
dibujar una imagen clara de lo que no se ve con claridad. Una realidad poco
transparente no puede sino propiciar una imagen borrosa. Ciertamente la
opacidad no es un rasgo privativo de la institucin judicial, sino propio si
bien en grado variable de todo el entramado institucional de la sociedad. Lo
que ocurre es que, una vez ms, en el caso del sistema de Justicia tiene a
presentar niveles particularmente elevados. Sin duda, y como vamos a ver,
la opacidad y falta de transparencia constituyen el peor mal de nuestro
actual sistema de Justicia: magnifica sus deficiencias, lastra la confianza que
inspira, desluce sus logros y mritos.
Entre los mltiples factores que tradicionalmente han concurrido a

hacer del sistema de Justicia una institucin particularmente opaca cabe
destacar los siguientes:
116
1.- De entrada, y como cuestin previa, debe tenerse en cuenta que
para la gran mayora de las personas el mundo de la Justicia no representa
una realidad tangible y cotidiana, sino algo con lo que se tiene un contacto
excepcional y puntual. Apenas el 29% de los espaoles mayores de edad
dice haber tenido alguna vez contacto directo (como demandante,
demandado, testigo, etc.) o indirecto (como acompaante de algn familiar o
amigo) con los tribunales de Justicia (Toharia, 2003). Lo normal es pues
tener slo un conocimiento indirecto, mediado, del mundo judicial.
2.- Sobre esta base, un primer factor de intermediacin (que suele

pasar desapercibido por su propia omnipresencia y habitualidad) es el
constituido por el entramado de estereotipos, clichs y tpicos, en muchos
casos centenarios, respecto del mundo judicial presentes en nuestra cultura
y que representan filtros perceptivos difcilmente evitables. El sistema de
Justicia es probablemente la nica institucin pblica que parece constituir,
en s misma, un gnero aparte por encima del tiempo y del espacio y al
margen de cambios sociales o polticos. Un hilo de continuidad
ininterrumpido da la impresin de enlazar, en el imaginario colectivo, a
cuantos sistemas de Justicia en el mundo han sido y son. Eso explica,
posiblemente, la universalidad y estabilidad de la iconografa y simbologa
bsicas a ellos referidas (vase Loughlin; 2000: 55-64). Y eso explica
probablemente tambin la bsica confusin en la conciencia popular acerca
de lo que, en realidad y concretamente, sea aqu y ahora la Justicia: siempre
ha habido una Administracin de Justicia, en todas partes ha existido o
existe, cmo no concluir que en esencia es siempre una y la misma, sin
rupturas apreciables de continuidad? An cuando sea de forma ms o
menos difusa, el ciudadano medio tiene, sin duda, conciencia de que el
poder legislativo y el ejecutivo han adoptado, a lo largo del tiempo, formas de
organizacin distintas, claramente discontinuas y an contrapuestas. No
parece arriesgado afirmar que, en el caso del sistema de Justicia, no se
perciben con comparable claridad sus distintos estadios histricos de cambio
y evolucin.
117
3.- Los medios de comunicacin representan un segundo y
fundamental factor de intermediacin en la percepcin del sistema de
Justicia. La casi totalidad (el 81%) de los espaoles manifiesta que es a
travs de las noticias de la televisin de donde obtiene fundamentalmente
las informaciones, percepciones y estmulos al respecto; un 48% menciona a
las noticias de prensa; un 30% a los comentarios de tertulias de radio y
televisin o los de amigos y conocidos. Tan slo el 21%, en cambio, dice
tener como elemento bsico de juicio su propia experiencia personal o la de
familiares o conocidos (Toharia, 2003). Esto es importante porque los medios
suelen constituir con frecuencia un espejo involuntariamente deformante: los
criterios periodsticos de inters, relevancia y oportunidad informativa rara
vez coinciden con los principios estructurantes y motores del sistema de
Justicia. Este desencuentro de base suele dar lugar a malentendidos no
explcitamente queridos y no siempre fciles de corregir 82[8].
4.- Pero es que adems, la Justicia es una institucin que suele estar
siempre situada en una cierta penumbra. Viene a ser como una especie de
caja negra a la que no se percibe muy bien y cuyos elementos componentes,
mecanismos internos o normas de funcionamiento no se conocen con
claridad. Pero, en cambio, se la sabe poseedora de poderes terribles: puede
encarcelar a una persona, incapacitarla, concederle o no la custodia de sus
hijos, multarla, declarar nulos sus actos... Cmo no ha de resultar
desazonante un rgano misterioso y arcano y capaz de adoptar tamaas
decisiones?
82[8]
Una reciente investigacin realizada en los Estados Unidos por Garber y Bower (1999) constituye
un ejemplo particularmente ilustrativo. Segn sus datos, entre 1985 y 1996 se produjeron en todos los
tribunales estadounidenses un total de 351 sentencias en casos de reclamaciones contra fabricantes de
automviles. De esas sentencias. El 74% fueron a favor del demandado (es decir, el fabricante) y slo
el 26% a favor del demandante (es decir, el consumidor). Los principales peridicos cubrieron
informativamente slo 47 de todos esos casos: un 4% de los que tuvieron una sentencia final favorable
al fabricante y un 41% de aquellos cuya sentencia favoreci al consumidor. El resultado, para los
lectores, fue que el 81% de los casos de los que se les inform terminaron a favor del consumidor: es
decir, una cifra tres veces superior a la real. Por supuesto, este sesgo informativo no responda a
voluntad manipuladora alguna: era tan slo consecuencia directa del hecho de que, informativamente,
lo inusual es ms noticia que lo usual, as como que sea David y no Goliat quien venza en la
contienda. Pero, en todo caso, el resultado fue reflejar distorsionadamente una realidad, fomentando
de paso una tendencia litigadora con muy poca base real de sustentacin
118
5.- Por otro lado, quienes a l finalmente se acercan lo hacen
mediante intermediarios: profesionales especializados (abogados,
procuradores, el propio persona auxiliar de los tribunales) operan como
oficiantes expertos de un ceremonial esotrico que requiere ser
descodificado. No est al alcance de cualquiera. El hermetismo, la
ininteligibilidad y la oblicuidad comunicacional vienen, as, a reforzar el
distanciamiento y la opacidad.
6.- Por si todo esto no fuera ya bastante, ocurre adems que el

sistema de Justicia tiene unas fronteras o linderos externos fluidos o
porosos. El ciudadano medio no siempre tiene claro hasta dnde llegan sus
mrgenes. El repertorio de instituciones y figuras que lo integran es
impreciso y cambiante segn los casos o el momento: jueces, abogados,
personal de los tribunales, procuradores, fiscales, polica, determinadas
agencias estatales (por ejemplo, de asistencia social), incluso notarios o
registradores... En el lenguaje popular, cuando se habla de la Justicia con
frecuencia se est pensando a la vez en una o varias de estas figuras,
indiferenciadamente.
119
7.- Finalmente, un factor con efectos especialmente distorsionantes
sobre la imagen de la Justicia es su nebulosa conexin estructural con el
entramado estatal. Por un lado existe un ministro de Justicia (que no es, por
cierto, una figura simblicamente menor dentro del Gobierno: es quien toma
juramento a los dems miembros del gabinete, como se encargan
profusamente de mostrar los noticiarios televisivos tras cada remodelacin
gubernamental). Por supuesto, los entendidos saben distinguir con claridad
hasta dnde llegan sus funciones, pero cmo no va el ciudadano medio a
tener la impresin de que se trata de la figura que est a cargo de la
Justicia? Su ttulo oficial se presta a equvoco: no es, por ejemplo, Ministro
de relaciones con la Justicia, sino lisa y rotundamente Ministro de
Justicia. Cmo no va ello a propiciar la sospecha de que, pese a todo,
debe existir algn hilo de continuidad, ms o menos visible u oculto pero no
por ello menos real, entre el Ejecutivo y la Justicia? Quiz por ello,
sistemticamente, la valoracin del funcionamiento de la Justicia ha tendido
siempre a matizarse entre los distintos grupos de votantes en funcin del
color ideolgico del Gobierno de turno: cuando ha gobernado UCD, o el
PSOE, o el PP, los respectivos votantes han tendido a mostrarse
apreciablemente menos crticos con el funcionamiento de la Justicia que el
resto.
120
8.- Si, de un modo u otro, el sistema de Justicia es finalmente
percibido como integrante del entramado estatal, compartir en buena
medida la imagen, buena o mala, que del Estado tenga la sociedad. No por
azar resulta ser precisamente en los pases que antes consolidaron la idea
de un Estado de servicios y de bienestar en suma, de un Estado protector
donde la Justicia tiene, con diferencia, una mejor imagen social (Toharia
2003). En cambio, en los pases de la Europa mediterrnea el recelo
institucional frente a todo lo pblico tiene races seculares que apenas
recientemente han empezado a diluirse. Sin duda, el recelo anti-estatal no
es ya ni tan intenso ni, sobre todo, homogneo en sociedades como la
espaola: las partes ms nuevas o ms ostensiblemente renovadas o
refundadas del Estado (como las Comunidades Autnomas o los
Ayuntamientos o las Cortes), que el ciudadano puede sentir como ms
cercanas y ms transparentes, tienen una imagen claramente mejor que
aquellas otras que dan una mayor sensacin de ininterrumpida continuidad
con el pasado, como parece ser el caso de la Justicia (Toharia 2003).
121
9.- A todos estos factores que propician o refuerzan la opacidad del
sistema de Justicia cabe probablemente aadir, por ltimo, un elemento
adicional de desconcierto: la sensacin de constituir una institucin en
inacabable proceso de construccin y restauracin. El sistema de Justicia
nunca ha parecido estar completo y acabado. Y, de hecho, el prolongado
proceso reformador del ltimo cuarto de siglo en lo que finalmente ha venido
a desembocar es... en un gran pacto nacional para su reforma a fondo 83[9]. Si
algn mensaje subliminal puede haber acabado transmitiendo este cmulo
de hechos a la ciudadana es el de que los problemas de la Justicia ni
parecen tener fcil arreglo, ni han logrado en todo caso ser an
adecuadamente resueltos, y quiz incluso que ni sean arreglables. Lo cual,
en alguna medida, puede ayudar a entender la persistencia de determinados
tpicos y estereotipos populares en torno al sistema de Justicia: el propio
esfuerzo continuado por mejorarlo puede haber contribuido,
paradjicamente, a confirmar y aun a ensanchar las sospechas ciudadanas
sobre la persistencia irremediable? de sus deficiencias.
83[9]
Pacto para la Reforma de la Justicia suscrito por los dos principales partidos del Parlamento
espaol (PP y PSOE) en mayo de 2001.
122
10.- Ciertamente, en un pas que en menos de tres decenios ha
pasado de la dictadura a la democracia, de una economa atrasada a una
economa avanzada y del aislamiento a la plena integracin europea, la
Justicia ha tenido por fuerza que experimentar cambios significativos, por
encima de las posibles deficiencias que puedan an aquejarla. Y sin duda ha
sido as. Los sucesivos gobiernos democrticos han optado por una poltica
conservacionista, es decir, de restauracin y remodelacin de lo existente,
ms que por su recreacin ex novo. La opcin por una rehabilitacin de
urgencia se concret en la eliminacin de la anterior fronda de jurisdicciones
especiales, devolviendo as a la Justicia toda su potencial fortaleza; en la
creacin del Consejo General del Poder Judicial, que debera hacer posible
a la vez el autogobierno y la independencia de la Justicia; y en un importante
esfuerzo presupuestario, que permiti dotarla de ms y mejores medios, as
como aumentar sustancialmente sus efectivos personales (lo que, de paso,
dio lugar a su profundo rejuvenecimiento: en la actualidad, slo el 46% de
los jueces tiene ms de 40 aos). Adems, ahora casi el 40% de los
integrantes de nuestra judicatura son mujeres. 84[10] Por otro lado, parece
existir en este momento un notable pluralismo ideolgico y de estilos vitales
dentro de nuestra judicatura85[11]. Y as lo percibe la ciudadana: predominan,
en efecto, en nuestra sociedad (en proporcin de 45% frente a 29%) quienes
opinan que entre los jueces hay aproximadamente la misma proporcin de
personas de derecha, de centro y de izquierda que en el conjunto de la
sociedad86[12]. Todos estos cambios estructurales y funcionales
84[10]
En la 52 promocin de la Escuela Judicial, correspondiente a 2000-2002, el 60% de sus
integrantes eran mujeres, proporcin similar a la registrada en promociones anteriores. Esta mayor
proporcin continuada de personas del sexo femenino en cada nueva promocin de jueces permite
pensar que en fecha muy cercana el peso proporcional de las mujeres en la adjudicatura alcanzar,
como mnimo, el mismo nivel que la poblacin femenina representa sobre la poblacin total o sobre la
poblacin estudiantil universitaria. De ser as, supondr el primer caso dentro de los cuerpos de la
Administracin Pblica (y, sin duda alguna, tambin en el mundo de la empresa privada) en el que la
proporcin de mujeres en puestos de responsabilidad sea plenamente acorde a su peso demogrfico,
por encima de posibles filtros o barreras discriminatorios.
85[11]
Ya documentado en Toharia (1987): la proporcin de jueces que se autoposicionan, en una escala
ideolgica, en valoraciones de izquierda, centro o derecha resulta ser prcticamente paralela a la que
se registra para el conjunto de la poblacin nacional.
86[12]
Esta idea, por cierto, se expresa de forma llamativamente homognea en todos los sectores y
mbitos sociales, con la nica excepcin de los votantes de Izquierda Unida (entre los cuales son algo
ms numerosos 41% frente a 37% quienes disienten con la afirmacin). Se trata, pues, de una idea
uniformemente extendida y compartida.
123
experimentados por la Justicia espaola en estos veinticinco aos no han
escapado a la atencin ciudadana, y ello, sin duda, explica el nuevo y
sustancial grado de confianza bsica que como vamos a ver la Justicia
como institucin logra inspirar ahora. Pero, en todo caso, no parecen ser
suficientes para transmitir a la ciudadana la sensacin de que ha tenido
lugar una autntica refundacin de la misma ni para clarificar definitivamente
su perfil, quebrando las imgenes, tpicos y estereotipos heredados del
pasado. La idea claramente predominante en nuestra sociedad es que la
Justicia sigue dando en la actualidad una imagen ms anticuada (as lo dice
el 40%) que moderna (as slo la califica el 29%) 87[13]. Y son algunos ms
(48% frente a 40%) quienes piensan que, en conjunto, no tiene peor imagen
que la que realmente se merece: es decir, que pese a todo sigue
mereciendo, en conjunto, un juicio negativo (Toharia, 2003). No es, as,
extrao que la pactada reforma de la Justicia encuentre buena acogida: el
60% de los espaoles considera, en efecto, necesario un gran pacto
nacional para la reforma de la Justicia, frente a tan slo un 10% que no lo
cree preciso. Sin duda, y como ya ha quedado sealado, los continuos
retoques parciales de la Justicia han debido prestarle una apariencia lo
suficientemente achacosa y mal parcheada como para generar esta masiva
propensin a considerar necesario un arreglo en profundidad y de una vez
por todas.
87[13]
Un 21% adicional considera que da una imagen en parte moderna y en parte anticuada (Toharia
2003).
124
Todo esto no hace sino reforzar la perentoria necesidad de una plena
refundacin simblica de nuestro sistema de Justicia: sin duda, y como
veremos ms adelante, a partir de 1980 la Justicia espaola gan una
legitimidad de base que an mantiene. Pas, sencillamente, a ser percibida
como plenamente sintonizada con el nuevo sistema democrtico: de hecho,
incluso tiene ahora a ser percibida como su principal salvaguarda. Pero si
devino ms confiable, no por ello pas a parecer ms transparente y
cercana. La ciudadana, sin duda, considera que nuestro sistema de Justicia
es democrtico, pero le sigue pareciendo distante y opaco.
125
La opacidad institucional constituye un potente caldo de cultivo para la
desconfianza y el recelo. Lipset y Schneider (1983) han hecho notar que las
instituciones (pblicas o privadas) que son percibidas como movidas por una
intencin altruista y protectora tienden con mayor frecuencia e intensidad
que las restantes a inspirar y mantener un algo grado de confianza
ciudadana. Para el caso de Espaa, los datos disponibles (Toharia, 2003)
vienen a confirmar con claridad esta pauta, con una llamativa excepcin: el
sistema de Justicia queda claramente descolgado respecto de las dems
instituciones o grupos sociales de carcter altruista y protector. Quiere ello
decir que no se termina de percibir que tenga en plenitud esa condicin? La
explicacin se puede encontrar en lo que, a partir del estudio pionero de
Thibaut y Walker (1975), los trabajos ms recientes de Tyler (2001) y Tyler y
Huo (2002) han venido a subrayar: la opacidad que se percibe en el
funcionamiento de una institucin (en este caso la Justicia) resulta crucial de
cara a su definitivo crdito social. No es tanto el contenido o la direccin final
de sus acciones y decisiones lo que le hace ganar o perder la confianza
ciudadana, sino la medida en que transmite la sensacin de que ha llegado
a esa decisin mediante mecanismos claros, transparentes, inteligibles,
haciendo que todas las partes implicadas se sientan participantes y
debidamente escuchadas. Sencillamente, no es tanto la justicia sustantiva (o
de fondo) como lo que Thibaut y Walker denominaron justicia procesal88[14] (o
de modos) lo que contribuye al pleno enraizamiento social de una
institucin. Y la percepcin de ese procesamiento justo de las peticiones
formuladas, la sensacin de que son objeto de buen trato, requiere
ineludiblemente transparencia, claridad, informacin y atencin al usuario.
Sencillamente, hacer que la institucin resulte amigable para ste (user-
friendly, por utilizar la expresin originaria inglesa); precisamente lo que,
segn la opinin ciudadana, en menor medida resulta ser hoy nuestra
Justicia.
88[14]
Va de suyo que en un sentido no jurdico de la expresin.
126
Pero antes de entrar con algn detalle mayor en esta cuestin,
conviene aclarar brevemente cul va a ser el repertorio de rasgos y
dimensiones que van a ser utilizados aqu para tratar de articular la imagen
ciudadana de la Justicia de forma razonablemente inteligible.
Una indagacin razonablemente minuciosa y detallada de la imagen

social de la Administracin de Justicia debe centrarse en los rasgos bsicos
que configuran a la buena Justicia y que pueden quedar resumidos
esencialmente en dos: eficiencia y legitimidad social. El primero de estos
grandes rasgos definitorios es sin duda el ms obvio y es por ello el ms
usualmente utilizado, aunque no siempre de forma adecuadamente
detallada, a la hora de intentar evaluaciones del desempeo de los sistemas
de Justicia. En cambio la segunda dimensin (es decir, la de la legitimidad
social) tiende a ser sistemticamente obviada, como si no existiera o
careciera de relevancia siendo as que, en realidad, es la determinante. Pues
poco cabe esperar de un sistema de Justicia reconocido como eficiente pero
que no logra ver reconocida su auctoritas por la ciudadana.
El concepto de eficiencia remite a la capacidad del sistema de Justicia

para producir respuestas eficaces y efectivas a las cuestiones que le son
sometidas. As, el grado de eficiencia de un sistema judicial depende, en
ltima instancia, de tres grandes cuestiones: a) de la rapidez y diligencia en
la tramitacin de los asuntos; b) de la efectividad real, a efectos prcticos, de
la sentencia obtenida; es decir, de la medida en que las decisiones judiciales
son adecuada y prontamente ejecutadas; y c) del grado de preparacin y
competencia profesional de los jueces, -condicin sta obviamente previa y
posibilitadora de los otros dos rasgos.
127
El concepto de legitimidad social, por su parte, alude al grado de
confianza y credibilidad de que el sistema de Justicia logra hacerse
merecedor entre la ciudadana. El nivel de legitimidad social de un sistema
de Justicia deriva en esencia de la forma en que la ciudadana le evala en
tres cuestiones bsicas: su nivel de imparcialidad y de independencia, su
grado de accesibilidad para los usuarios y su capacidad de dar cuenta
adecuada a la sociedad de su funcionamiento de conjunto. La imparcialidad
implica respeto estricto al principio de igualdad ante la ley y a su aplicacin,
con total equidistancia respecto de las partes. Ello requiere una situacin de
independencia. Slo la Justicia real y efectivamente independiente merece
con propiedad el nombre de tal, pero no porque la independencia constituya
el fin de la Justicia, sino porque es el imprescindible medio que le permite
ser plenamente imparcial. La independencia tiene as conviene subrayarlo-
un carcter instrumental respecto de la imparcialidad, no constituyendo en
consecuencia tanto una meta en s y por s misma como por lo que posibilita.
De hecho, lo que histricamente dio origen a la configuracin de la Justicia
como parte del entramado institucional del Estado fue precisamente el
intento de recubrirla con un manto de oficialidad para mejor resguardarla de
las posibles presiones e influencias de las partes enfrentadas en los litigios
(Shapiro, 1981). Lo cual, sin duda, abri la puerta a una nueva e impensada
posible fuente de condicionantes: los provinientes de esa misma maquinaria
estatal suspuestamente protectora y de la que haba pasado a formar parte.
Por eso la Justicia slo cuenta con garantas razonables de independencia, y
por tanto de imparcialidad, en un sistema democrtico: es decir, en el seno
de un Estado de derecho con leyes democrticamente elaboradas y con
controles ntidos y eficaces sobre las esferas de influencia y actuacin de las
distintas instituciones.
128
As desde esta perspectiva bi-polar un sistema de Justicia puede
aparecer como ms o menos eficiente y como ms o menos merecedor de
crdito y confianza, sin que ambas dimensiones tengan necesariamente que
presentarse correlacionadas. Que es precisamente lo que ocurre, como
vamos a ver, en el caso de la Justicia espaola: desde la perspectiva
ciudadana su grado de legitimidad social aparece como claramente ms
amplio que su nivel de eficiencia.
129
El grado de legitimidad social del sistema de Justicia espaol, a ojos
de la ciudadana, resulta ser elevado y en todo caso sustancialmente ms
amplio que su nivel de eficiencia. Sin duda una Justicia (en este caso, la
espaola) puede ser siempre ms independiente (o menos influible), ms
imparcial (o ms ecunime) y ms competente o mejor preparada. Pero no
es por ah por donde parecen situarse las principales carencias detectadas
por la ciudadana. En realidad, los espaoles reconocen un apreciable grado
de credibilidad y competencia a sus jueces a los que, en lneas generales,
perciben como razonablemente honestos, imparciales, plurales preparados e
independientes (aun cuando fuertemente presionados, si bien no slo ni
siquiera prioritariamente- por el Gobierno. Vid. Toharia 2003). Esta buena
evaluacin de conjunto en cuanto a los aspectos que cabe incluir dentro de
la rbrica genrica de la legitimidad social slo se quiebra, y fuertemente, en
una de sus dimensiones esenciales: el grado de accesibilidad del sistema.
Aqu las opiniones son masiva y rotundamente crticas: el semblante de la
Justicia es hosco y escasamente acogedor, opaco y falto de transparencia.
Todo en la forma en que se organiza y presenta propicia en los ciudadanos
una sensacin de distanciamiento, de hermetismo, de ininteligibilidad, de
incertidumbre, incluso de miedo. Y esto es algo que choca frontalmente con
la idea de una Justicia al servicio de la ciudadana, que ha pasado a ser
predominante no slo en Espaa sino, en general, en las democracias
avanzadas. Como ha sealado un destacado jurista anglosajn,
tradicionalmente los sistemas de Justicia se han organizado del modo que
resultaba ms conveniente para los jueces, para el personal de los
tribunales y para los abogados, generalmente por ese orden. Si alguna vez
la conveniencia del pblico llegaba a ser tomada en consideracin era
siempre despus de las de estos tres grupos de habituales del foro [...]. Y
sin embargo en ninguna institucin orientada a los consumidores puede
ordenar sus prioridades de este modo [...] Con la excepcin del servicio de
prisiones y quiz de algunas impenitentes organizaciones de asistencia
social, no se da ninguna organizacin que se muestre tan arrogante con su
clientela como los tribunales (Church, 1990: 7). Lo que la ciudadana
130
declara ahora esperar de sus tribunales es que no slo les dispensen
proteccin, sino que adems lo hagan mostrndose cercanos y asequibles.
Sencillamente, que les hagan sentir en los hechos, y no slo en las palabras,
que estn efectivamente a su servicio.
El pliego de cargos que a este respecto cabe extraer de las

respuestas obtenidas en los estudios ms recientes 89[15] puede quedar
condensado en los puntos siguientes:
Ininteligibilidad: el 82% de los espaoles estima que el lenguaje

y los procedimientos de los tribunales son excesivamente complicados y
difciles de entender para el ciudadano medio.
Despersonalizacin: Para dos de cada tres ciudadanos (63%)
los jueces no suelen dedicar ni la atencin ni el tiempo adecuado a cada
casi individual, transmitiendo la sensacin de manejar los casos en serie y,
por tanto, sin hacer sentir a las partes implicadas que su problema concreto
es atendido y considerado de forma particularizada.
Costes de todo tipo: Sencillamente, para el 79% de la ciudadana
los costes de todo tipo que supone acudir a los tribunales hace que por lo
general termine no compensando hacerlo. Estos costes no son slo, ni
siquiera fundamentalmente, de carcter econmico, sino costes personales
en trminos de prdidas de tiempo, desorientacin y falta de informacin,
incertidumbre y malos tratos.
89[15]
Los datos citados a continuacin proceden de Toharia (2003).
131
En este contexto resulta significativo que entre aquellos entrevistados
que han tenido contacto personal directo con los tribunales la clara mayora
(55%) indique que la decisin final recada en su caso no restituy ni
compens (o lo hizo slo en pequea parte) los daos o perjuicios
padecidos. Pero pese a ello, la calificacin media que de la calidad del
servicio recibido expresan es un 5,4 (en una escala de 0 a 10); es decir, una
clara valoracin positiva de conjunto, a pesar del resultado final.
Notoriamente, la sensacin de haber sido atendidos en sus
reclamaciones90[16] de forma razonablemente adecuada prim sobre el
resultado alcanzado. La cercana con el sistema de Justicia parece, as diluir
en alguna medida la apariencia de opacidad, propiciando una sensacin de
justicia procesal que, en cambio, desde la distancia media no se percibe.
90[16]
Dos de cada tres entrevistados califican, por ejemplo, como bueno o muy bueno el trato personal
recibido del juez, del secretario del tribunal y del resto del personal judicial, lo cual, pese a todo, no
impidi sentirse ms incmodos en el tribunal al 60%.
132
Esta bsica opacidad que se percibe en la Justicia tiene, a la vez,
consecuencias directas e indirectas sobre la actitud ciudadana a su
respecto. Como consecuencias directas, cabra mencionar las siguientes:
a) Tiende a seguir predominando la sensacin de que los jueces

estn fuera de onda con respecto a la sociedad circundante 91[17]. Y ello,
quiz, no tanto en cuanto personas (globalmente se les percibe como
ideolgicamente no muy dismiles del conjunto social), sino en cuanto a
jueces. Es decir, en cuanto a forma de entender y desarrollar su funcin. No
slo ha cambiado la Justicia: tambin parece haberlo hecho aquello que los
ciudadanos esperan fundamentalmente de ella. Quiz porque la ciudadana
ha adquirido ya plena conciencia de estar viviendo en un rgimen de
libertades y de estricto respeto a la legalidad, las expectativas respecto al
modo de actuar de la Justicia parecen estar experimentando un
deslizamiento significativo. La preocupacin prioritaria por la debida
proteccin de los derechos de los acusados (algo que, sin duda, tiende
ahora a darse por supuesto, como caracterstica estructural del propio
sistema) cede el lugar a la preocupacin por la proteccin de los derechos
de las vctimas92[18]. Es decir, la ciudadana percibe a nuestra Justicia algo
ms sensibilizada respecto de su funcin garantista que de su tarea
protectora, siendo as que lo que de ella ahora se espera, en cambio, es que
potencie y desarrolle esta segunda dimensin que parecera haber quedado
algo ms desatendida, en trminos relativos.
91[17]
As lo expresa una casi mayora absoluta (47% frente a 41%).
92[18]
Esto es algo que se da entre la ciudadana, y con tan slo leves diferencias de nfasis, a todo lo
largo del espectro ideolgico-poltico.
133
b) En segundo lugar, la idea de que la Justicia debe dar cuentas al
cuerpo social sobre el desempeo global de sus funciones se ha
generalizado y afianzado. La Justicia tiende ahora a ser percibida por la
ciudadana como una institucin pblica, financiada con el dinero pblico,
que desempea un servicio pblico y que, en consecuencia, debe quedar
sujeta a una evaluacin peridica en cuanto a la calidad del desempeo
global de sus funciones, como cualquier otro organismo pblico. A todo lo
largo del espectro poltico-ideolgico nacional, tres de cada cuatro
entrevistados consideran que la Justicia debe rendir cuentas a la sociedad
sobre su actuacin, sin que hacerlo implique menoscabo alguno de su
independencia.
c) En tercer lugar, la idea masivamente dominante entre la

ciudadana es que deben serle exigidas responsabilidades al sistema de
Justicia cuando haya lugar a ello. Pero es asimismo extendida la sospecha
de que no es eso lo que suele ocurrir. En efecto, tres de cada cuatro
espaoles (72%) opinan que cuando un juez comete un delito debe ser
juzgado exactamente igual que cualquier otra persona: ni ms severa ni ms
benvolamente. Sin embargo, la amplia mayora absoluta (58%) estima que,
en la prctica, son juzgados ms benvolamente. Es decir, predomina la
idea de que sigue funcionando un reflejo corporativo de auto-proteccin.
Ello, sin duda, da pie a la profunda divisin de opiniones que se registra a la
hora de considerar si en la Espaa actual se exigen adecuadamente las
responsabilidades a aquellos jueces que abusan de sus funciones o que no
cumplen con sus obligaciones: un 31% piensa que s, y otro 31% piensa que
no, mientras que un 25% contesta que a veces s y a veces no.
Sencillamente, no parece haber ideas claras al respecto en la sociedad,
quiz porque las seales que sobre ello le llegan desde el sistema de
Justicia tampoco lo son93[19].
93[19]
Hay una Inspeccin de Tribunales dentro del Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) y este
rgano, en pleno, puede decretar sanciones para los jueces. Pero stas pueden ser recurridas ante el
Tribunal Supremo y, como ha ocurrido, anuladas. La adecuada articulacin de lmites competenciales
entre instituciones y de garantas procedimentales es, sin duda, compleja, pero con facilidad puede
134
d) Una institucin que tiende a parecer opaca y poco transparente
difcilmente puede resultar acogedora. Tender ms bien a inspirar recelo
que a propiciar un contacto fluido y espontneo. No es, as, de extraar que
la mayora de los entrevistados (54%) reconozcan que la gente no colabora
suficientemente con la Justicia. Y ello no tanto por falta de espritu cvico o
por dudas sobre la utilidad de hacer como, sobre todo, por temor a meterse
en los y no contar luego con la adecuada proteccin y, en segundo lugar,
por las molestias, las prdidas de tiempo y los inconvenientes que colaborar
con la Justicia puede acaba suponiendo. El sistema de Justicia transmite
ms la sensacin de gravar y penalizar a quienes tratan de ayudarle en su
misin que de agradecrselo94[20].
5. La eficiencia de la Justicia espaola.
Una ojeada somera a los datos de opinin ms recientes (Toharia

2003) invita a concluir que la percepcin dominante en nuestra sociedad es
que la Justicia no funciona bien. Pero dentro de la galera de espejos, de
entrecruces de luces y sombras desde la que se amasa la imagen del
sistema de Justicia, esta primera impresin terminar por parecer engaosa.
aparecerse al ciudadano medio como meros subterfugios corporativos para marear la perdiz y
propiciar la impunidad.
94[20]
La laxitud del concepto popular de sistema de Justicia resulta aqu particularmente aparente: en
las respuestas, sin duda, se est considerando indistintamente la colaboracin con la polica y con los
rganos jurisdiccionales.
135
De entrada, tenemos que para nuestra ciudadana, adems de
razonablemente honestos, imparciales e independientes, como ya ha sido
indicado, los jueces espaoles son competentes y estn bien preparados (lo
dice una holgada mayora absoluta: 57 frente a 33%), son tan buenos como
los de cualquier otro pas de la Unin Europea (51 frente a 22%), suelen
terminar dando la razn a quin efectivamente la tiene (53 frente a 37%) y
suelen ser coherentes y predecibles en sus decisiones, tendiendo a resolver
de forma similar los casos que son similares (48 frente a 37%). Y ello a
pesar de no contar an con todos los medios materiales que su labor
requiere (51 frente a 32%) y de no dedicar no la atencin ni el tiempo
adecuado a cada caso individual (63 frente a 24%. La fuente de todos estos
datos es Toharia 2003). Esta ltima percepcin, ya comentada, merece en
este contexto una consideracin adicional. En efecto, enmarcada en las
anteriores afirmaciones, lo que parece implicar no es tanto desinters o
desatencin cuanto desbordamiento y sobrecarga: una excesivo volumen de
trabajo que estara forzando a los jueces a administrar una Justicia prt--
porter ms que a medida. De calidad, en todo caso, pero carente de ese
toque individualizado y personal que permitira a las personas implicadas no
sentirse anonimizadas y reducidas a la condicin de un mero expediente
ms entre tantos otros en tramitacin. Es la atencin individual, no el
desempeo de conjunto, lo que para los entrevistados parece, pues, fallar.
Pero estos jueces que son objeto en conjunto de una consideracin
tan claramente positiva parecen desempear su labor en el seno de una
estructura perversa, capaz de trasmutar tan positivos inputs en outputs
considerados de mala calidad. El sistema de Justicia, en el que se enmarca
la accin judicial, no slo hace que sta termine resultando desbordada, ms
fuera de onda de los que parecera esperable de las caractersticas
personales de quienes la llevan a cabo, sino que, sobre todo, la convierte en
exasperantemente lenta e inoperante.
136
La opinin prcticamente unnime en nuestra sociedad es que la
Justicia suele ser tan lenta que ms vale evitar acudir a ella y que, en todo
caso, cuando se consigue su auxilio, de poco acaba sirviendo, ya que las
sentencias rara vez se ejecutan de forma rpida y eficaz. Asimismo, la idea
masivamente expresada es que la lentitud de la Justicia perjudica
especialmente y en mayor proporcin a los ms desprotegidos, que se ven
de hecho, con frecuencia, reducidos a la indefensin y a la inseguridad
jurdica (Toharia 2003). Sin duda es ste un diagnstico severo, que
prcticamente no ha variado desde que tenemos informacin demoscpica
al respecto. Es tambin un diagnstico que choca con lo que las
investigaciones recientes de Santos Pastor y de Juan Jos Garca de la Cruz
han venido a poner de manifiesto: la Justicia espaola no es ya, en realidad,
tan lenta; su lentitud, en todo caso, no es en modo alguno homognea en
todas las reas o niveles jurisdiccionales; e incluso, en bastantes supuestos
ya no es, sencillamente, lenta. Pero esta evidencia no parece haber
trascendido a la sociedad, como los datos de opinin que estamos
considerando ponen claramente de relieve 95[21]. La percepcin ciudadana
sigue anclada en situaciones pretritas. Ya hemos visto que la percepcin
que del mundo de la Justicia tiene el ciudadano medio no es por lo comn
directa, sino mediada. Obviamente todos esos distintos factores y
mecanismos de intermediacin parecen estar impidiendo la transmisin
fidedigna de la nueva realidad emergente en cuanto a la dinmica judicial.
Habra que indagar por qu. Sin duda, la ya repetidamente sealada
opacidad y falta de transparencia del sistema de Justicia (a lo que podra
aadirse ahora su endmica falta de reflejos para modular su comunicacin
con la sociedad de forma que no se produjese siempre a la defensiva y ex
post facto es un factor fundamental a tener en consideracin.
95[21]
Con todo, es de resaltar que los ciudadanos s son capaces de modular sus impresiones sobre el
grado de diligencia o lentitud de los distintos tipos de tribunales.
137
II.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de la poblacin
usuaria.
Un pblico especialmente relevante a la hora de evaluar el

funcionamiento de la Justicia es el compuesto por los usuarios: es decir, por
las personas que han tenido efectivamente algn contacto personal directo
con la misma. Las investigaciones pioneras realizadas por Garca de la Cruz
(2002 a,b y 2003 a,b,c,d,e,f, y g)96[22] permiten delinear con detalle el
diagnstico de situacin que emiten estos clientes o consumidores
cualificados.
Lo primero que destaca Garca de la Cruz es que entre los
usuarios el porcentaje que valora positivamente a los tribunales es superior
al que se registra entre la poblacin general: 27% frente a 18%. Entre los
testigos-vctimas y demandantes quienes expresan una valoracin positiva
suben hasta el 35%, pero incluso entre los acusados y denunciados no baja,
respectivamente, del 23% y del 21% (cifra como se ve tres puntos superior
al promedio registrado entre la poblacin general).
Los principales aspectos del funcionamiento judicial evaluados
por la poblacin usuaria son los siguientes:
96[22]
Esta seccin resume las aportaciones de los textos reseados de Garca de la Cruz, sin duda el
principal especialista en este tema en nuestro pas. Garca de la Cruz ha consultado a muestras de
demandantes, denunciantes, testigos y vctimas y lo ha hecho en los propios locales judiciales, por
tanto durante la tramitacin de los respectivos casos. Esta es una innovacin metodolgica
especialmente relevante: en los escasos antecedentes de encuestas a usuarios estos eran contactados
despus de su paso por los tribunales (es el caso, por ejemplo, de Reino Unido).
138
a) duracin: Segn la informacin facilitada por los usuarios, en
primera instancia el 67% de los asuntos llegaron a juicio antes de un ao; el
18% tard entre uno y dos aos y el 10% ms de dos aos. Por reas
jurisdiccionales existen no obstante diferencias apreciables: segn los
propios afectados, llegaron a juicio antes de un ao el 80% de los casos lo
social, el 77% de los de faltas, el 74% de los contencioso-administrativos de
primera instancia, el 70% de los asuntos de familia, el 63% de los civiles
pero slo el 48% de los casos penales (excluyendo las faltas). En todo caso,
seis de cada diez usuarios consideran excesivo el tiempo transcurrido desde
el inicio del procedimiento hasta el momento en que fueron entrevistados.
b) Puntualidad: en 2003, el 56% de los que han acudido a un
tribunal dicen haber sido atendidos de forma impuntual (en el ao 2001 este
porcentaje fue algo ms bajo: 47%) Como seala Garca de la Cruz debe
tenerse en cuenta que el concepto de impuntualidad no es fijo, sino que es
constantemente redefinido a medida que entre los usuarios se extiende la
conciencia de sus derechos. As, entre los que se quejan de falta de
puntualidad el 7% fueron de hecho atendidos en menos de quince minutos, y
el 26% entre quince minutos y media hora. El 20% dice haber tenido que
esperar ms de una hora (pero menos de dos) y slo el 8% padeci esperas
de ms de dos horas
c) Trato recibido: Ocho de cada diez usuarios sienten haber sido
bien tratados por los funcionarios del Juzgado. Porcentajes muy cercanos
(73% y 75%) dicen lo mismo respecto del Secretario y del Juez,
respectivamente. Entre algo menos del 10% de los usuarios estiman en
cambio haber sido objeto de trato inadecuado. Los que se sienten peor
tratados son los acusados, los denunciados y los demandados, por este
orden: es decir, quienes por su situacin procesal cabe imaginar en
predisposicin menos favorable a la hora de emitir evaluaciones.
139
d) Inteligibilidad: desde 1997 parece haberse producido un claro
progreso en la inteligibilidad, para los usuarios, de las citaciones judiciales.
As ahora slo un 11% de los usuarios dicen no haber tenido claro para qu
tenan que ir al juzgado (frente al 19% siete aos antes). Los usuarios que
se sienten ms confusos son los denunciados, los acusados y los testigos,
por este orden.
e) Sensacin de que su caso era estudiado a fondo: en 2003 slo
un 47% de los usuarios tuvieron la sensacin de que el juez y el juzgado
conocan razonablemente bien su caso. Un 32% pensaba en cambio que
estaban poco al tanto y el 10% tuvo incluso la impresin de que no lo
conocan en absoluto (Garca de la Cruz, 2003g). Por supuesto, estamos
ante impresiones (que pueden no corresponderse exactamente con la
realidad de los hechos). Pero de cara a la justicia procesal las
sensaciones son las que cuentan: los usuarios de la Justicia precisan sentir
que han recibido toda la atencin y dedicacin precisa: de eso depende que
perciban la decisin final como legtima.
f) Sensacin de amparo: El 65% de los usuarios manifiestan en
2003 que, cuando han estado ante el juez, se han sentido amparados en sus
derechos: en 1997 quienes daban esta misma respuesta eran menos de la
mitad (30%). Es decir, en un espacio realmente corto de tiempo parece
haberse operado un espectacular incremento en la sensacin que los
distintos usuarios tienen de que el juez est para garantizar y proteger sus
derechos.
140
g) Restitucin del perjuicio: Finalmente, merece la pena acudir a
los tribunales para tratar de encontrar reparacin para un perjuicio
injustamente padecido? Los datos de Garca de la Cruz revelan que
aproximadamente la mitad de los usuarios (entre el 42% y el 46%) son
personas que se consideran vctimas de un perjuicio cuya reparacin
buscan. Pues bien, entre stos el tercio (33%) considera, en el momento de
ser entrevistado, que el perjuicio padecido ha sido restituido compensado
total o parcialmente. Un 26% declara en cambio no haber obtenido
reparacin alguna (el 31% no sabe dar una respuesta, quiz por el momento
procesal en que se les aborda). El porcentaje de quienes sienten haber
obtenido reparacin total o parcial (33% en 2003) refleja una clara pauta de
incremento: en 2001 daba esta misma respuesta slo el 19%, y en 1997 el
17%.
III.- Lo que falla en la Justicia: el punto de vista de los

profesionales jurdicos.
La opinin de los profesionales jurdicos (abogados y procuradores,

de forma ms significada) constituye una tercera fuente de innegable
importancia a la hora de valorar el desempeo del sistema de Justicia . Las
tablas 3.1 a 3.3, extradas de Garca de la Cruz (2003e y 2003f) resumen el
diagnstico de este tercer pblico.
Lo primero que llama la atencin es el tono medio inequvocamente
positivo de las evaluaciones expresadas tanto por abogados como
procuradores y tanto respecto de jueces como de secretarios. Claramente,
cuanto mayor la cercana y continuidad en la relacin con el sistema de
Justicia, mayor la propensin a emitir evaluaciones ms bien positivas que
negativas.
141
Entre abogados (vase tabla 3.3) el funcionamiento global de los
distintos reas y niveles jurisdiccionales es valorado de forma
razonablemente positiva97[23], si bien con modulaciones:
a) Por reas, los juzgados de los social , las secciones
penales de la Audiencias Provinciales y los juzgados de lo penal
aparecen claramente en cabeza, correspondiendo en cambio los
valores mnimos a la Sala de lo Contencioso-Administrativo del
Tribunal Supremo y a los juzgados de primera instancia.
b) Por niveles jurisdiccionales, los tribunales de primera y
segunda instancia obtienen en conjunto una valoracin algo mejor
que el Tribunal Supremo. Este ltimo, no obstante, destaca de forma
clara en cuanto a la valoracin que merece la calidad de sus
sentencias.
La laboriosidad de jueces y magistrados es evaluada de forma

bsicamente positiva, sin grandes desniveles por reas o niveles, si bien se
destacan los juzgados de lo penal y de lo social, as como las secciones
penales de las Audiencias.
La receptividad (es decir, el trato que dispensan jueces y magistrados)
es objeto de valoraciones mucho ms dispares: frente al llamativo 6,20 que
merecen los juzgados de lo social, las secciones civiles de las Audiencias no
pasan del 4,77.
97[23]
Debe tenerse en cuenta que los cuadros 3.1 a 3.3 recogen puntuaciones medias. Por otro lado, la
experiencia demoscpica acumulada ensea que en este tipo de ejercicio de valoracin mediante una
escala numrica mimtica de las calificaciones escolares el rango de fluctuacin de los valores
obtenidos flucta por lo general tan slo entre un mnimo de 3 y un mximo de 7. En ese sentido sera
engaoso buscar equivalencias con las tradicionales calificaciones de aprobado, notable o
sobresaliente.
142
1. Tabla
EVALUACIN DE LOS DISTINTOS TIPOS DE JUZGADOS REALIZADA

POR LOS PROCURADORES
Qu puntuacin le dara usted a cada uno de los siguientes

juzgados respecto a:
a. Su laboriosidad y dedicacin al trabajo;
b. Su preparacin y competencia tcnica;
c. Su amabilidad en el trato con los procuradores
LABORIOSIDAD PREPARACIN TRATO
Juzgados de lo Social 05.28 5.09 5.39
Juzgados de Instruccin 5.63 5.72 5.89

Juzgados de lo Penal 5.99 6.02 6.07
Juzgados de Primera
5.53 5.47 6.16
Instancia
Juzgados de lo
6.38 6.15 6.60
Contencioso-Administrativo
143
2. Tabla
EVALUACIN DE LOS DISTINTOS TRIBUNALES DE 2 INSTANCIA

REALIZADA POR LOS PROCURADORES
Qu puntuacin le dara usted a cada uno de los siguientes

tribunales respecto a:
- Su laboriosidad y dedicacin al trabajo;
- Su preparacin y competencia tcnica;
- Su amabilidad en el trato con los procuradores
LABORIOSIDAD PREPARACIN TRATO
Sala de lo Social del TSJ 4.89 4.99 5.40

Sala de lo Contencioso-Adm.
5.13 5.81 6.29
del TSJ
Secciones de lo Civil de la
5.77 6.03 6.49
Audiencia Provincial
Secciones de lo Penal de la
6.13 6.37 6.49
Audiencia Provincial
Sala de lo Social del Tribunal
4.48 5.22 5.37
Supremo
Sala de lo Penal del Tribunal
5.71 6.24 6.45
Supremo
Sala de lo Civil del Tribunal
5.08 5.85 6.40
Supremo
Sala de lo Contencioso-
Administrativo del Tribunal 4.84 5.64 6.08
Supremo
144
3. Tabla
EVALUACIN POR LOS ABOGADOS DE LOS DISTINTOS NIVELES Y RGANOS JURISDICCIONALES (2002)
Evaluaciones expresadas por una puntuacin entre 0= muy negativa y 10= muy positiva. El cuadro recoge las puntuaciones medias resultantes)
RASGOS JUZGADOS SEGUNDA INSTANCIA TRIBUNAL SUPREMO

EVA Sala de lo Sala
De De lo Secciones de Secciones de lo Sala Social Sala Sala Sala
LUA 1 Instancia De lo Social De lo Cont. Ad. C. Ad. De Cont.
instruccin Penal lo Penal de A.P. civil de A.P. de los TSJ Penal Civil Social
TSJ Adm.
DOS
FUNCIONAMIENTO
5.19 0,07 4.87 6.15 5.79 6.12 5.69 5.70 4.92 5.49 5.04 5.92 5.04
GLOBAL
JUECES Y MAGISTRADOS
Receptividad para recibir a los

5.10 5.62 4.85 6.20 5.87 5.56 4.77 - - - - -
abogados cuando stos lo solicitan
Laboriosidad, grado de dedicacin

5.85 6.09 5.51 6.08 5.94 6.04 5.50 5.49 5.29 5.53 5.49 5.46 5.36
a su trabajo
Calidad de sus sentencias 5.10 5.86 4.87 5.41 5.37 6.33 6.06 5.97 5.79 6.30 6.83 6.75 6.56
Inters por que sus sentencias se

- - 4.56 5.53 5.21 - 4.79 - 4.65 - - - -
ejecuten
SECRETARAS
Funcionamiento global 5.09 5.49 4.95 6.32 6.14
Disponibilidad para informar a los

5.04 5.44 5.34 6.92 6.50
abogados
Preparacin, competencia 5.64 5.81 5.66 6.62 6.23
Laboriosidad, dedicacin a su
5.36 5.70 5.15 6.24 6.14
trabajo
FUENTE: Garca de la Cruz Herrero (2003)
145
IV.- CONCLUSIONES:
La opacidad, falta de transparencia, el distanciamiento y la

incapacidad comunicacional son las principales deficiencias de nuestro
sistema de Justicia que coinciden en sealar sus distintos usuarios
(potenciales, reales o profesionales). Se trata de disfunciones que, sin duda,
no deben ser subestimadas dado su potencial erosionante: contribuyen a
lastrar la confianza ciudadana en la Justicia as como a deslucir o incluso a
hacer casi invisibles sus mejoras y logros. Pero son tambin defectos que
cabe considerar como de rango secundario: es decir, en principio fcilmente
solucionables pues pareceran requerir ms cambios de modo y estilo que
de sustancia, de apariencia y relacin que de entidad. En efecto, los datos
disponibles muestran con claridad que ni la poblacin en general, ni los
usuarios de la Justicia, ni los profesionales relacionados con ella cuestionan
la credibilidad o competencia de los jueces, o su honestidad o imparcialidad,
o su independencia o pluralismo interno. La legitimidad social del sistema de
Justicia es pues elevada. Pero ste sigue apareciendo como distante, hosco
y escasamente acogedor. La forma en que se organiza y presenta sigue
propiciando en la sociedad fundamentalment una sensacin de
ininteligibilidad, de hermetismo, y de lejana. Y esto es algo que choca
frontalmente con la idea de una Justicia al servicio de la ciudadana que ha
pasado a ser predominante no slo en Espaa, sino en general en las
democracias avanzadas. No basta ya con que la Justicia sea competente,
honesta y confiable: se le exige tambin ofrecer un entorno amigable a
quienes han de tratar con ella. Ms transparencia, ms claridad, ms
accesibilidad, mejor capacidad comunicadora: en suma, ms cercana a una
sociedad que la respeta pero que an no logra confiar en ella.
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149
TICA PBLICA, DEONTOLOGA JUDICIAL Y RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA DE JUECES Y MAGISTRADOS
LUIS VACAS GARCA-ALS
Magistrado, Letrado del CGPJ, Doctor en Derecho
Acadmico Correspondiente de Jurisprudencia y Legislacin
150
SUMARIO:
IX. La tica pblica y su incidencia en la tica judicial: la

responsabilidad de jueces y magistrados:
1. La tica en la gestin de las organizaciones

pblicas.
2. La articulacin normativa de la tica pblica y el

fenmeno de la corrupcin.
3. Manifestaciones normativas de la tica pblica en el

Derecho espaol: la tica judicial y la responsabilidad
disciplinaria de Jueces y Magistrados.
X. Principios deontolgicos profesionales de los jueces y

magistrados: hacia la elaboracin de un cdigo de tica judicial
en espaa:

Magistrados.
3. Principales aspectos materiales del Cdigo de tica

judicial.
XI. Contenido, naturaleza jurdica y fundamentos del rgimen

1. Contenido y naturaleza jurdica del rgimen

2. Fundamentos del rgimen disciplinario judicial:
151
XII. Singularidades del principio de culpabilidad en el mbito


XIII. Especialidades del principio de tipicidad en el derecho

4. Criterios de interpretacin jurisprudencial de

algunos ilcitos disciplinarios judiciales.
XIV. particularidades de la sustanciacin de los procedimientos

disciplinarios judiciales:

disciplinario.
152
6. Ejecucin del procedimiento disciplinario y sistema
de recursos.
XV. Consideraciones finales.
XVI. Anexos

consejo general del poder judicial:
1. Ao 1998.
2. Ao 1999.
3. Ao 2000.
4. Ao 2001.
5. Ao 2002.
6. Ao 2003.
7. Grficos.
Anexo II.
BIBLIOGRAFA GENERAL SOBRE TICA PBLICA Y SOBRE

DERECHO DISCIPLINARIO:
3. Bibliografa general sobre tica pblica.
4. Bibliografa general sobre tica judicial.
3. Bibliografa general sobre Derecho disciplinario.
153
I. La tica pblica y su incidencia en la tica judicial: la
responsabilidad de jueces y magistrados
1. La tica en la gestin de las organizaciones pblicas.
La creciente preocupacin social por la tica, que de un tiempo

a esta parte viene observndose, ha reperecutido, entre otros extremos, en
la aplicacin de principios y valores ticos a la ordenacin y al
funcionamiento de las distintas organizaciones humanas. La tica, as
configurada, ha dejado claramente de ser un valor referencial ms o menos
terico y abstracto para pasar a convertirse decididamente en una directa e
inequvoca referencia prctica de actuacin. De esta forma, se ha llegado a
afirmar, en el mbito empresarial, que la tica no slo es un valor en alza,
sino que constituye adems un valor rentable. En estre sentido, son
numerosas las empresas que cuentan con cdigos ticos de
comportamiento y de actuacin. De la misma manera, las repercusiones
ticas de las conductas profesionales son manifiestas y notorias,
aplicndose as la tica a las diferentes actividades profesionales mediante
la articulacin de la deontologa profesional.
tica y deontologa profesional estn, pues, estrechamente

relacionadas. Escribe, a este respecto, la profesora ADELA CORTINA que
las ticas aplicadas la biotica, la gentica, la tica econmica y
empresarial, la tica informtica, la de los medios, la ecotica, la tica
deportiva, la tica del consumo y la tica profesional, entre otras- suponen
una autntica novedad, una autntica revolucin, porque su tarea esencial
consiste en intentar forjar desde orientaciones ticas el carcter de las
distintas dimensiones de la vida pblica. Por tanto, la deontologa
profesional es, ante todo, la plasmacin concreta de principios y criterios
ticos a una determinada actividad laboral y al desempeo de los deberes
profesionales inherentes a esa especfica actividad.
Las anteriores consideraciones, propias de lo que podramos

llamar la tica en el sector privado, tienen plena aplicacin en el mbito de
154
lo que se ha venido en denominar la tica pblica. Y es precisamente en el
estudio de la tica en lo pblico en el que la deontologa profesional
adquiere especial relevancia, pues, como sostiene el profesor RODRGUEZ-
ARANA, sus normas tienden a contener no slo un juicio valorativo, sino
que tienen consecuencias sancionadoras. Por consiguiente, en la
deontologa profesional se armonizan los principios ticos con las normas
que disciplinan las diferentes actividades profesionales, y en la tica pblica
tendrn cabida, por extensin y entre otras variadas cuestiones, los criterios
deontolgicos reguladores de las actividades profesionales propias del
sector pblico.
Para determinar la verdadera nocin de la tica pblica es

necesario partir de lo que constituyen sus principales dimensiones
conceptuales, a saber: dimensiones de limitacin del poder -sometimiento
del poder al Derecho y reconocimiento de derechos humanos individuales-;
de organizacin del poder -separacin funcional de poderes, independencia
del Poder Judicial, neutralidad de la Administracin y existencia de un
modelo de garanta de la Constitucin-; de promocin a travs del poder
-proteccin de derechos econmicos, sociales y culturales-; y, por ltimo, de
funcionamiento del poder -reconocimiento de los llamados principios de las
mayoras y de la negociacin- Surge as la tica pblica como instrumento
socio-poltico contra el clima de corrupcin y como destacado objetivo de la
gestin pblica.
Ahora bien, cabe plantearse si al hablar de la tica estamos

aludiendo a una moda o a una necesidad. Y as, para autores como ADELA
CORTINA la tica est permanentemente de actualidad porque afecta a una
necesidad vital de los seres humanos, mientras que para estudiosos como
VICENTE VERD la tica cuenta con mayor actualidad en determinadas
pocas en que se revitalizan los sentidos del pensamiento, la accin y la
convivencia. Lo cierto es que, como sugiere MARTNEZ BARGUEO, la
tica participa de ambas calificaciones: es una cuestin permanente, que se
puede rastrear histricamente..., pero tambin es preciso reconocer que se
155
trata de una cuestin de moda, impulsada por un nimo decidido de lucha
contra la corrupcin. Con arreglo a este planteamiento es de significar,
recordando al profesor JOS LUIS ARANGUREN, que en estos tiempos en
los que tanto se oye hablar de casos de corrupcin, la meditacin sobre la
tica en la Administracin cobra especial actualidad. Pues los programas
polticos quedan al albor de meras intenciones si su ejecucin no est
guiada por una moralidad dirigida al servicio de la ciudadana.
Como afirma el profesor RODRGUEZ-ARANA, la tica es

algo ms que la censura de las conductas corruptas: exige un trabajo bien
hecho y, sobre todo, una continua y constante referencia al pblico y a los
ciudadanos en la tarea administrativa. De aqu que la concepcin de la
tica en la cotidiana administracin y gestin de la cosa pblica sea algo
ms que un simple planteamiento retrico, pasando a convertirse en un
destacado objetivo de esa actuacin administrativa que permita llegar a
mentalizar a cuantos intervienen en la misma que detrs de cada expediente
se encuentran las aspiraciones y las preocupaciones de los ciudadanos, con
todo lo que eso comporta y representa. La tica se configura as como
principio interno en el proceso de toma de decisiones de las
Administraciones, cuyos fines prioritarios deben ser la objetividad, la
transparencia, la imparcialidad, la prevalencia del inters general y, en
definitiva, la idea de servicio pblico. Y esto significa que en dicho proceso
de toma de decisiones es necesario tener en cuenta principios ticos de
carcter general, lo que AGUSTN IZQUIERDO denomina valores de la
ciudadana y que el profesor NIETO DE ALBA califica de valores
comunes, integrados en un proceso de feed-back que alimenta las bases
ticas y morales de la sociedad. Por consiguiente, la reflexin sobre los
fines de la actividad administrativa deviene as fundamental, como
argumenta TERRY COOPER, a la hora de precisar la incidencia directa de la
tica en el funcionamiento de las Administraciones Pblicas.
Es por ello por lo que, en trminos de tica pblica, el principio

de eficacia que, desde luego, constituye un principio constitucional
156
organizativo de la Administracin Pblica no es un valor absoluto y
excluyente, pues aunque es cierto que dicha Administracin debe ser gil y
eficaz, no es menos cierto que tal eficacia ha de estar ntimamente unida a la
consecucin del inters pblico, a la promocin de los derechos
fundamentales y, por supuesto, al principio de legalidad. En consecuencia, y
como advierte el profesor GONZLEZ PREZ, la tica pblica reviste dos
aspectos distintos: de un lado, como exigencia de los servidores pblicos; y,
de otro, como fin de la accin administrativa.
2. La articulacin normativa de la tica pblica y el fenmeno de

la corrupcin.
Las conclusiones del I Congreso Internacional de tica pblica,

celebrado en Washington en el mes de noviembre de 1994, pusieron de
manifiesto la progresiva trascendencia y la creciente preocupacin por la
tica pblica, cuya articulacin normativa se ha convertido as en
instrumento jurdico para combatir la corrupcin. De este modo, se han
elaborado los llamados cdigos de tica y las denominadas normas de
conducta para la vida pblica, de los que vamos a destacar tan slo cuatro
ejemplos, de ms prximo a ms remoto: primeramente, el Cdigo de
Conducta de la Comisin Europea, elaborado por su Presidente ROMANO
PRODI, segn el cual los Comisarios no podrn ejercer ninguna otra
actividad, remunerada o no, debiendo adems presentar una declaracin de
sus bienes y propiedades y de sus funciones ejercidas durante los ltimos
diez aos, as como de la ocupacin de sus cnyuges. En segundo lugar, el
que se ha venido en llamar Informe NOLAN, encargado en Gran Bretaa por
el Primer Ministro a un Comit presidido por el Juez Lord NOLAN, que se
elev al Parlamento el 16 de mayo de 1995, y en el que se puede leer lo
siguiente: Un grado de austeridad, de respeto de las tradiciones, de una
severa conducta de la vida pblica britnica, es no solamente deseable, sino
esencial. En tercer trmino, la Carta Deontolgica del Servicio Pblico de
Portugal, aprobada por el Consejo de Ministros mediante acuerdo de 18 de
157
febrero de 1993, en la que se pone de relieve que la Administracin Pblica
moderna debe estar inspirada en la claridad y en la transparencia y debe
empearse en prestar a los ciudadanos servicios pblicos de calidad. Y, por
ltimo, los Principios de Conducta tica para los funcionarios y empleados
del Gobierno de los Estados Unidos de Norteamrica, aprobados por Orden
Ejecutiva de 12 de abril de 1989.
Siguiendo al profesor GONZLEZ PREZ, son tres las

consecuencias que se derivan de la articulacin normativa de la tica
pblica: la determinacin de los deberes exigidos a los servidores pblicos,
la adopcin de medidas preventivas que garanticen el cumplimiento de tales
deberes y la reaccin ante las infracciones que puedan cometerse. De esta
forma, las respuestas jurdicas a la corrupcin se hacen as necesarias y
constituyen un importante reto en el Estado de Derecho de nuestros das,
toda vez que la opinin pblica siempre ha estado especialmente
sensibilizada con los llamados casos de corrupcin. Al descubrimiento de
este fenmeno han contribuido decisivamente tanto la importante labor de
denuncia realizada al respecto por los medios de comunicacin y la
tenacidad del sistema judicial, como la especial gravedad de algunos y
notorios comportamientos corruptos, generadores como no poda ser de
otra forma de alarma social.
Sin embargo, este fenmeno de la corrupcin no es exclusivo

ni de la poca en que nos ha tocado vivir, ni de pases como el nuestro o
prximos geogrficamente al nuestro eso que en no pocas ocasiones se
ha llamado enfticamente pases de nuestro entorno. En este sentido,
ya en la antigua Grecia hace veinticinco siglos se contraponan dos
trminos bsicos en la organizacin del sistema poltico: la tica y la poltica,
siendo ARISTTELES quien por primera vez dise el discurso moral, y ello
sin olvidar que PLATN perfil en sus dilogos la base fundamental de lo
que posteriormente conoceramos con el nombre de tica. Por lo dems, la
concepcin tica del poder constituye uno de los principios deontolgicos
158
desencadenante del proceso de construccin y diseo institucional de la
modernidad.
Pero, como acabamos de apuntar, la corrupcin es un

fenmeno extendido desgraciadamente extendido, hemos de puntualizar
a diferentes pases, como consecuencia principalmente de una evidente y
progresiva crisis de valores. De esta forma, en palabras de USLAR PIETRI,
la corrupcin se extiende en todas las formas imaginables: no slo en
asombrar del viejo y sutil arte de la picarda y el despojo, posicin social y
riqueza, motivado por lo que este mismo autor denomina desvinculacin
casi total entre las nociones de trabajo y riqueza. Como sostiene el profesor
PECES-BARBA, normalmente las corrupciones se producen a caballo en el
mbito de las instituciones y de la sociedad civil, aunque las irregularidades
econmicas en el mbito exclusivo de las instituciones, sin participacin de
personas de la sociedad civil, es tambin corrupcin. La corrupcin tiene,
pues, una dimensin poltica y, en cierto aspecto, viene a ser reflejo de la
influencia creciente que en todos los pases supone la regulacin y el control
de los mercados y la actuacin de los poderes pblicos en el sistema
econmico.
El fenmeno de la corrupcin se debe, por consiguiente, a un

abuso de poder y a una falta de probidad en la toma de decisiones. Y
comprende, como ha puntualizado el Consejo de Europa, las comisiones
ocultas y cualquier otra actuacin que personas investidas de funciones
pblicas o privadas llevan a cabo con violacin de los deberes que les
corresponde, a fin de obtener ventajas ilcitas de cualquier naturaleza, ya
para s ya para terceros. Y, lo que es peor, la corrupcin debilita
gravemente los valores fundamentales de una sociedad y anula la buena fe
indispensable para el funcionamiento correcto de las instituciones. Se trata,
en definitiva, y en palabras del profesor GONZLEZ PREZ, de un
fenmeno consistente en la utilizacin de potestades pblicas para
intereses particulares, cualquiera que sea la forma de manifestarse, sea en
159
beneficio propio o de un tercero... sea por razn de amistad o por dinero o
por otras prestaciones.
Ante un fenmeno de la trascendencia y de las repercusiones

como el de la corrupcin se hace precisa la defensa por parte de la sociedad
contra dicho fenmeno, mediante el empleo de instrumentos socio-polticos y
jurdicos. Y ello es as porque, como ha reflejado la Memoria de la Fiscala
Especial para la represin de los delitos econmicos relacionados con la
corrupcin, sta ltima se opone a principios de justicia pero, sobre todo,
deslegitima la actividad poltica y a los partidos que la dirigen, y en ese
sentido debe plantear, no slo a la Administracin y al Estado, sino a todos
los ciudadanos, una actitud beligerante para exigir unas reglas de la tica
pblica y una concepcin de la poltica que la impida o, al menos, la reduzca
a un fenmeno marginal.
El empleo de estos instrumentos socio-polticos y jurdicos

contra la corrupcin debe articularse as en funcin de las causas que
explican la presencia de este fenmeno en las sociedades democrticas;
causas stas que, siguiendo al profesor PECES-BARBA, pueden ser de
carcter general la ya citada crisis de valores, que necesariamente
repercute en la integracin social que mantiene vivas a las sociedades,
causas polticas prdida de la fe en el Estado y en el poder poltico y
ausencia de confianza en los valores legales y sociales que lo legitiman y,
en fin, causas econmicas el espritu de competencia desmesurado y el
enriquecimiento sin lmite, auspiciado por lo que MARITAIN denominaba
ilusin del xito inmediato. A tales causas, podemos aadir tambin,
desde nuestro punto de vista, causas de carcter social, pues, como sugiere
el profesor ALAIN RENAUT, el culto al consumo fomenta inevitablemente la
atomizacin social.
La corrupcin supone, pues, un grave peligro para las

sociedades democrticas, que, en buena medida, puede paliarse con la
educacin y el reforzamiento de la reflexin moral en el mbito poltico y
econmico, por medio de la tica pblica y tambin, y por supuesto,
160
mediante la accin del Derecho. Como es sabido, el viejo adagio romano
sealaba ubi homo, ibi societas; ubi societas, ibi ius all donde hay
hombres, hay sociedad; all donde hay sociedad, hay Derecho, a lo que
aadimos ahora que en una sociedad afectada por el fenmeno de la
corrupcin, cuyas instituciones y cuya credibilidad democrtica se han
podido ver afectadas por ese fenmeno, la accin del Derecho resulta
necesaria e incuestionable. Y as el Derecho aparece no slo como
organizacin de la vida social, sino tambin, y muy especialmente en lo que
ahora interesa resaltar, como instrumento de primer orden para combatir la
corrupcin. Tngase presente, en este orden de consideraciones, que en el
concepto de Derecho hay dos elementos de destacada importancia en esa
lucha contra la corrupcin: un elemento inicial o primario, la idea de tica
como componente moral del Derecho; y un elemento final o teleolgico, la
idea de justicia como resultado aplicativo del Derecho.
Como deca el maestro CASTN, el Derecho es la ordenacin

de las relaciones sociales mediante un sistema de normas obligatorias
fundadas en principios ticos y a la idea de Derecho ha ido siempre
asociada la idea de justicia, nocin de sentido universal, asequible a la
conciencia de todos los hombres y pueblos, y cuya importancia social ha
sido captada por el pensamiento vulgar e ilustrado de todos los tiempos. Ya
lo sealaba DEL VECCHIO al entender que el sentimiento jurdico,
inherente a nuestra naturaleza, es una fuerza viva, originaria y autnoma, y
la fuente primera de desarrollo del Derecho. Es por ello por lo que, segn el
profesor CLEMENTE DE DIEGO, la idea de Justicia es el resultado de
todas las manifestaciones del Derecho, como la belleza lo es del arte, la
verdad de la ciencia y el bien de la tica. No resulta exagerado afirmar,
pues, que en palabras del profesor HERNNDEZ GIL- la Justicia es el
puente de comunicacin entre el Derecho y la tica.
La corrupcin es as, ante todo, antnimo de justicia o, si se

prefiere, una de las principales manifestaciones paradigmticas de la
injusticia social. El Derecho, escribi el profesor HAUORIOU, es una forma
161
de conducta que apunta a realizar a la vez el orden social y la Justicia. Y la
Justicia debe ser as base de la convivencia humana y del ejercicio de
funciones pblicas. Como propugna el profesor GARRORENA MORALES, la
definicin del Estado de nuestros das como Estado social implica que el
reconocimiento de la economa de mercado y la libertad de empresa ha de
complementarse con el cumplimiento de las obligaciones inherentes a un
Estado asistencial y el reconocimiento de la posibilidad de transitar a
formas superiores de solidaridad y convivencia para obtener as el valor
constitucional y supremo de la Justicia.
Escribe CAZZOLA que son cuatro los elementos constitutivos

de la corrupcin: la violacin de normas o reglas sancionadas
normativamente, el intercambio que se realiza de manera clandestina entre
el marco poltico y el mercado econmico, la finalidad de apropiacin... de
recursos de uso de o de intercambio provenientes del Estado para una
utilizacin no prevista por la Ley y la consecuencia, querida o aceptada, de
modificar de hecho las relaciones de poder en los procesos decisionales.
Estos cuatro elementos corresponden segn pone de relieve la Memoria
de la Fiscala Anticorrupcin a una relacin de complicidad entre las
autoridades y funcionarios pblicos y los intereses privados que es
favorecida por el hecho de que quienes gobiernan disponen de los recursos
propios del Estado, con una gran capacidad de informacin e influencia y los
corruptores, instituciones o agentes del sistema econmico aprovechan las
graves lagunas del ordenamiento civil y mercantil, para abusar de las
sociedades mercantiles y de las formas contractuales dificultando el
conocimiento y la investigacin de las conductas corruptas.
3. Manifestaciones normativas de la tica pblica en el Derecho

espaol: la tica judicial y la responsabilidad disciplinaria de Jueces y
Magistrados.
162
La tica pblica, considerada en los trminos que anteceden,
tendra entre sus principales objetivos la defensa contra supuestos casos de
corrupcin. Pero, adems, y segn hemos comentado, tiene un mbito de
actuacin mucho ms extenso. Prueba de ello son los distintos instrumentos
normativos existentes en nuestro Ordenamiento jurdico que, en cierto
aspecto y con variada intensidad, se basan en criterios de tica pblica.
Sirvan de ejemplos, entre otros, los siguientes:
- La responsabilidad de los poderes pblicos (artculos

9, 106 y 121 de la Constitucin, 292 y siguientes de la Ley Orgnica del
Poder Judicial y 139 a 146 y concordantes de la Ley de Rgimen Jurdico de
las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
- La independencia del Poder Judicial (artculos 117.1

y 2 de la Constitucin y 1, 12.1, 13, 14, 15, 104.1 y 378 a 400 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial).
- El control constitucional de los poderes pblicos

(artculos 159 a 164 de la Constitucin y 27 a 58 de la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional).
- El control poltico-parlamentario del Gobierno (artculos 108 a

115 de la Constitucin, 44, 173 a 179 y 180 a 192 del Reglamento del
Congreso, y 66, 67, 83, 84 y 160 a 173 del Reglamento del Senado).
- El control jurisdiccional de las Administraciones Pblicas y, en

particular, de la desviacin de poder (artculos 106 de la Constitucin, 8 de
la Ley Orgnica del Poder Judicial, y 25 a 30 y 70.2 in fine de la Ley
Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa).
- La tipificacin de clsicos delitos como los de malversacin,

cohecho y prevaricacin ya en 1822 el Cdigo Penal castigaba al
funcionario pblico que gastase con escndalo ms de lo que permitan sus
sueldos, bienes o recursos honestos...-; e, igualmente, la tipificacin de
nuevos delitos como el uso indebido de informacin privilegiada, el trfico de
163
influencias, los delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social, y los
delitos relativos a la ordenacin del territorio y la proteccin del medio
ambiente (artculos 305 a 310, 319 a 340, 404 a 406 y 419 a 445 del Cdigo
Penal).
- La defensa de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y

del inters pblico por el Ministerio Fiscal (artculos 124.1 de la Constitucin
y 1 y concordantes del Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal).
- La creacin de la Fiscala Especial para la Represin de los

Delitos Econmicos relacionados con la Corrupcin (artculo nico de la Ley
10/1995, de 24 de abril).
- La actuacin del Defensor del Pueblo como Alto Comisionado

de las Cortes Generales (artculos 54 de la Constitucin y 12 a 14 de la Ley
Orgnica del Defensor del Pueblo).
- El control interno llevado a cabo por la Intervencin General de

la Administracin del Estado (artculos 16, 17, 92 a 100 de la Ley General
Presupuestaria, 194 a 203 de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales, y
89 a 93 de la Ley General de la Seguridad Social) y el control externo de la
gestin de los fondos pblicos por parte del Tribunal de Cuentas (artculos
136 de la Constitucin, 9 a 14 de la Ley Orgnica del Tribunal de Cuentas y
27 a 44 de la Ley de Funcionamiento de dicho Tribunal).
- La financiacin de los partidos polticos (artculos 2 a 4 de la

Ley Orgnica 3/1987, de 2 de julio).
- El establecimiento de un sistema de incompatibilidades y

prohibiciones de los integrantes de los rganos constitucionales (artculo
nico de la Ley Orgnica sobre incompatibilidades del personal al servicio
del Tribunal Constitucional, Consejo General del Poder Judicial y Tribunal de
Cuentas, as como de los componentes del Poder Judicial, artculos 2 a 8
de la Ley de incompatibilidades de los miembros del Gobierno de la Nacin y
de los altos cargos de la Administracin General del Estado, y artculo 14 de
164
la Ley del Gobierno) y de los empleados pblicos (artculos 3 a 15 de la Ley
de Incompatibilidades del personal al servicio de las Administraciones
Pblicas).
- La regulacin de las causas de abstencin y recusacin de los

intervinientes en procesos jurisdiccionales (artculos 217 a 223 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial y 99 a 128 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) y
en procedimientos administrativos (artculos 28 y 29 de la Ley de
Procedimiento Administrativo Comn y 12.6 de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas).
- La determinacin de los distintos regmenes disciplinarios (entre

otros, artculos 99 a 107 del Reglamento del Congreso de los Diputados, 101
a 103 del Reglamento del Senado, 414 a 427 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, 31 de la Ley de Medidas para la Reforma de la Funcin Pblica, 1
a 6 y concordantes de la Ley Orgnica de Rgimen Disciplinario de las
Fuerzas Armadas y 1 a 22 y concordantes del Reglamento de Rgimen
Disciplinario de los Funcionarios de la Administracin del Estado).
Las anteriores consideraciones sobre la tica pblica tienen

una especial y preponderante significacin en el tratamiento de la
denominada tica judicial y en la responsabilidad de Jueces y
Magistrados. No se olvide, a este respecto, que la Ley Orgnica del Poder
Judicial, al regular el estatuto de Jueces y Magistrados, dedica diversos
preceptos al sistema de prohibiciones e incompatibilidades artculos 389 a
397-, as como a los diferentes tipos de responsabilidad en que los mismos
Jueces y Magistrados pueden incurrir: responsabilidad penal artculos 405 a
410-, responsabilidad civil artculos 411 a 413- y responsabilidad
disciplinaria los ya citados artculos 414 a 427-.
Desde este punto de vista, es clara la incidencia de la

expresada tica pblica en la referida tica judicial, entendida no slo como
una concreta manifestacin de la deontologa profesional de Jueces y
Magistrados, sino tambin como una contnua y constante referencia al
165
servicio pblico de la Administracin de Justicia, en beneficio del buen orden
del Poder Judicial y en beneficio tambin de una efectiva y eficiente tutela
judicial.
II. Principios deontolgicos profesionales de jueces y magistrados:

hacia la elaboracin de un cdigo de tica judicial en espaa
Como se ha sealado anteriormente, en otros Ordenamientos

jurdicos se han aprobado diversos cdigos de tica pblica y normas de
conducta para la vida pblica. No sucede lo mismo, sin embargo, en Espaa,
que por el momento carece de un texto normativo autnomo en materia de
tica pblica y de deontologa profesional en el sector pblico. Cabe
plantearse, pues, la necesidad y la conveniencia de elaborar un cdigo de
esa naturaleza, similar al que sucede en otros pases y similar tambin a los
que, de modo sectorial, existen entre nosotros en los diferentes Colegios
Profesionales. Y, de la misma manera, conviene reflexionar acerca de si es o
no aconsejable en nuestro pas la promulgacin de un cdigo de tica
judicial.
En 1995, segn se ha comentado ms arriba, el Juez britnico

Lord NOLAN elabor unas denominadas normas de conducta para la vida
pblica, refirindose a siete principios que, a su juicio, se deben aplicar en
todos los mbitos de la vida pblica. Los mencionados siete principios se
enumeran y desarrollan en los siguientes trminos:
- Desinters: Los que ocupan cargos pblicos deberan tomar

decisiones slo con arreglo al inters pblico.
166
- Integridad: Los que ocupan cargos pblicos no deberan
colocarse bajo ninguna obligacin financiera u otra con terceros u
organizaciones que puedan influirles en el desempeo de sus
responsabilidades oficiales.
- Objetividad: Al llevar a cabo asuntos pblicos, incluidos los

nombramientos pblicos, la contratacin pblica, o la recomendacin de
individuos para recompensas y beneficios, los que ocupan cargos pblicos
debern elegir por mrito.
- Responsabilidad: Los que ocupan cargos pblicos son

responsables de sus decisiones y acciones ante el pblico y deben
someterse al escrutinio que sea apropiado para su cargo.
- Transparencia: Los que ocupan cargos pblicos deberan obrar

de la forma ms abierta posible en todas las decisiones que toman y en
todas las acciones que realizan. Deberan justificar sus decisiones y limitar la
informacin slo en el caso de que esto sea lo ms necesario para el inters
pblico.
- Honestidad: Los que ocupan cargos pblicos tienen la

obligacin de declarar todos los intereses privados relacionados con sus
responsabilidades pblicas y de tomar medidas para solucionar cualquier
conflicto que surja de tal forma que protejan el inters pblico.
- Liderazgo: Los que ocupan cargos pblicosdebern fomentar y

apoyar estos principios con liderazgo y ejemplo.
Los anteriores principios son, esencialmente, normas deontolgicas

profesionales, basados en criterios de tica pblica y que resultan de plena
aplicacin en cualquier especialidad funcional del sector pblico. Lo tico y
lo jurdico, que aparecen as estrechamente relacionados, se proyectan
167
especialmente en sectores del Ordenamiento tales como el Derecho penal y
el Derecho administrativo sancionador y adquieren particular relevancia en la
deontologa profesional. Como seala el Magistrado HERNANDO
SANTIAGO, en el establecimiento de cdigos de actuacin profesional est
muy presente la raz tica de cada profesin concebida como vocacin, es
decir, como forma de realizacin personal para el cumplimiento de nuestro
personal proyecto vital. Cuando se habla de la tica profesional,
inmediatamente se nos presenta la imagen de una moral de obligaciones, no
de virtudes, de una moral dirigida a responder no a la pregunta de quin es
bueno, sino a la de qu debo hacer para serlo. En otros trminos prosigue
el citado autor-, si como defendi ARISTTELES toda obra humana tiende a
la obtencin de un bien, desde el punto de vista de la actuacin profesional
de cada uno ser preciso, en primer trmino, definir cul es ese bien al que
tiende esa actividad. Y, una vez definidos los fines (lo que KANT
denominara las ideas lmite), lo que corrersponde es determinar la lex
artis, los comportamientos idneos para la realizacin de dichos fines. Con
claridad aparece esa tica o moral de las obligaciones desde antiguo en
determinadas profesiones, particularmente en la medicina, desde la obra de
HIPCRATES, todava vigente. Tratndose de deontologa jurdica, es
necesario atender, del mismo modo, a los fines del Derecho antes de la
concrecin del sistema de derechos, deberes y garantas de necesaria
observancia para su consecucin. Con independencia de la existencia de
diversidad de posiciones acerca de cul sea ese fin ltimo, es innegable la
posibilidad de identificar una serie de denominadores comunes en todo el
pensamiento jurdico filosfico, y de entre ellos, el fin ltimo del Derecho, que
no es otro sino la ordenacin pacfica y justa de las relaciones entre sujetos
y de las sociedades humanas.
La deontologa profesional est, pues, ntimamente relacionada con

los fines del Derecho. Pero, adems, tiene un marcado carcter subjetivo, no
slo meramente individual, sino especialmente relacional. Sostiene, a este
respecto, el profesor OLLERO que la deontologa profesional afecta a
168
peculiares dimensiones ticas emparentadas con nociones como la
responsabilidad o la confianza. Con arreglo a este planteamiento, y
siguiendo al profesor RODRGUEZ ARANA, los cdigos de tica pblica
deben perseguir, fundamentalmente, cinco objetivos:
- Determinar los valores y principios que presiden la organizacin

y el funcionamiento de los distintos servicios pblicos.
- Definir el grado de responsabilidad que representa para los

diferentes servidores pblicos el cumplimiento y la observancia de los
anteriores valores y principios.
- Establecer las obligaciones que suponen para el ejercicio de las

distintas actividades pblicas la puesta en prctica de los referidos principios
y valores.
- Precisar los medios adecuados para alertar a las

Administraciones y a los ciudadanos de la eventual aparicin de conductas
no ticas.
- Articular los mecanismos e instrumentos necesarios para

corregir y sancionar las mencionadas conductas contrarias a la tica pblica.

Magistrados.
Determinado lo anterior, si tenemos en cuenta, adems, que son

numeros los sectores profesionales jurdicos tanto pblicos como privados-
que cuentan con cdigos de deontologa profesional, y si admitimos, con
CARNELUTTI, que el Juez es la figura central del Derecho, resulta
incuestionable, a nuestro modo de ver, la conveniencia de elaborar en
169
Espaa un cdigo de tica judicial. Tngase presente, en este sentido y
entre otros extremos, la importancia y la trascendencia de la funcin judicial,
de evidente repercusin social, y tan ligada a la clebre clasificacin tripartita
de los principios generales del Derecho, segn ULPIANO: honeste vivere,
alterum non laedere y suum cuique tribuere. Como afirma el Magistrado
RODRGUEZ ARRIBAS, los Jueces han de ser buenos profesionales, pero
antes tienen que ser buenos ciudadanos y personas honestas, en las que
resplandezcan esas virtudes, porque en los asuntos de la Justicia la imagen
es tan importante como la realidad.
En la historia de nuestro constitucionalismo del siglo XIX, tenemos

algunos exponentes de aplicaciones prcticas de deontologa judical. Es el
caso, a modo de precedente, de la actividad impulsada al efecto en su da
por MONTERO ROS, que en buena medida fue el artfice de la Carrera
Judicial espaola en la concepcin inicial de dicho constitucionalismo, al
ocuparse especialmente del personal judicial y de la Inspeccin de
Tribunales, con el apoyo de las Presidencias de las antiguas Audiencias
Territoriales y con la utilizacin de singulares y curiosos cuestionarios
judiciales.
Son varios los ejemplos que pueden citarse de cdigos de

deontologa profesional judicial: las Reglas de deontologa de la Magistratura
en Turqua, de 1982; el Cdigo tico de la Magistratura italiana, de mayo de
1994; los Principios de deontologa judicial del Consejo canadiense de la
Magistratura, de septiembre de 1994; el Cdigo de conducta judicial de los
Estados Unidos de Norteamrica, de septiembre de 1996; el Cdigo de
conducta para los Magistrados en Surfrica, de diciembre de 1999; el Cdigo
de responsabilidad profesional de los Jueces en Eslovenia, de 2001; y los
documentos del Consejo de Europa CM(2003)22 y CM(2003)22 Addendum,
que recogen, respectivamente, el informe abreviado de la tercera reunin del
Consejo Consultivo de Jueces europeos, que tuvo lugar en Estrasburgo en
noviembre de 2002.
170
Espaa, que como hemos dicho carece por el momento de un Cdigo
de tica judicial, intervino en mayo de 2001 en la promulgacin de un
Estatuto del Juez Iberoamericano, a propsito de la celebracin de la VI
cumbre iberoamericana de Presidentes de Cortes Supremas de Justicia. Y
se da la circunstancia de que los artculos 37 a 44 de dicho Estatuto estn
agrupados bajo la comn denominacin de tica judicial.
3. Principales aspectos materiales del Cdigo de tica judicial.
La lectura conjunta de los anteriores cdigos y normas deontolgicas

profesionales de Jueces y Magistrados permite destacar, en sntesis y como
ms significativos, los siguientes diez principios de tica judicial:
- Independencia.
- Imparcialidad.
- Responsabilidad.
- Legalidad.
- Integridad y honestidad.
- Equidad y proporcionalidad.
- Espritu de servicio y respeto a las partes que intervienen en el

correspondiente proceso.
- Sometimiento al proceso debido y resolucin del mismo en un

plazo razonable.
171
- Motivacin adecuada de las resoluciones judiciales.
- Obligacin de guardar secreto profesional.
Desde los anteriores principios, y admitiendo con el Magistrado SOTO

NIETO que mediante la deontologa profesional debe distinguirse lo que
puede y debe hacerse de aquello que debe evitarse, actuando segn
ciencia y conciencia lo que supone, como recuerda el Magistrado
GABALDN LPEZ, un principio deontolgico de alcance universal-, es
necesario plantearse, en trminos de deontologa profesional, cundo un
Juez es buen Juez y en qu casos se estara en presencia de un mal Juez.
Sobre este particular, el Magistrado MARTNEZ-CALCERRADA apunta que
el buen Juez debe reunir tres valores esenciales: el vocacional, el intelectual
y el psquico, concretado en factores tales como el equilibrio, la capacidad
de decisin, la autoridad, la capacidad de trabajo y la cordialidad. Y aade
dicho autor que sera un mal Juez, entre otros, el que acta movido por un
excesivo protagonismo en la vida social; el que no argumenta
adecuadamente sus resoluciones por descuido o negligencia; el que dilata
injustificadamente la decisin que procede adoptar; el que no aplica el
mismo criterio en supuestos semejantes; y, en fin, el que no tiene vocacin,
preparacin ni equilibrio emocional.
Por ltimo, es de significar que, como veamos anteriormente, uno de

los principales objetivos que ha de perseguir la articulacin normativa de la
tica pblica es la regulacin de los mecanismos e instrumentos necesarios
para corregir y sancionar las conductas contrarias a dicha tica pblica.
Surgen as los diferentes regmenes disciplinarios, a los que antes tambin
nos referimos -entre otros, artculos 99 a 107 del Reglamento del Congreso
de los Diputados, 101 a 103 del Reglamento del Senado, 414 a 427 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, 31 de la Ley de Medidas para la Reforma
de la Funcin Pblica, 1 a 6 y concordantes de la Ley Orgnica de
172
Rgimen Disciplinario de las Fuerzas Armadas y 1 a 22 y concordantes del
Reglamento de Rgimen Disciplinario de los Funcionarios de la
Administracin del Estado-. Procede, pues, centrarse a continuacin en el
que denominamos rgimen disciplinario judicial, contemplado en los ya
citados artculos 414 a 427 de la propia Ley Orgnica Judicial.
III.- Contenido, naturaleza jurdica y fundamentos del rgimen

disciplinario judicial
1. Contenido y naturaleza jurdica del rgimen disciplinario

judicial.
La expresin rgimen disciplinario judicial puede entenderse con

arreglo a una doble perspectiva, tanto desde el punto de vista de su
contenido, como desde la perspectiva de su naturaleza jurdica.
Desde el punto de vista de su contenido, el rgimen disciplinario

judicial alude al conjunto de normas reguladoras de la potestad disciplinaria
de Jueces y Magistrados, que pueden agruparse, siguiendo la acertada
sistemtica procesalista, en tres aspectos claramente diferenciados:
aspectos subjetivos -sujetos de la relacin jurdica disciplinaria y
presupuestos de la culpabilidad-; aspectos objetivos -determinacin de los
distintos ilcitos disciplinarios y de las diferentes sanciones-; y aspectos
formales -sustanciacin de las actuaciones y procedimientos disciplinarios-.
Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, el rgimen

disciplinario judicial se refiere a una modalidad normativa autnoma
contemplada en la Ley Orgnica del Poder Judicial y, al mismo tiempo, a una
regulacin normativa especial del Derecho disciplinario comn o general, del
que indudablemente se nutre en aspectos tan emblemticos y tan
173
consolidados en el Derecho administrativo sancionador como son los
principios de legalidad, tipicidad, culpabilidad, proporcionalidad y sujecin al
procedimiento debido.
El rgimen disciplinario judicial o, si se prefiere, el conjunto de normas

destinadas a tipificar infracciones disciplinarias de Jueces y Magistrados, as
como a determinar el procedimiento oportuno para la imposicin, en su caso,
de las correspondientes sanciones, constituye una respuesta del
Ordenamiento jurdico contra actuaciones supuestamente contrarias a
valores y principios de tica judicial. As configurado, el rgimen disciplinario
judicial representa el ejercicio de la potestad sancionadora en el mbito de la
deontologa profesional de Jueces y Magistrados.
2. Fundamentos del rgimen disciplinario judicial.
Entre los fundamentos bsicos del rgimen disciplinario judicial se

encuentran los siguientes: la aplicacin con ciertos matices- de los
principios del orden penal al Derecho administrativo sancionador, as como
los principios de legalidad, tipicidad, culpabilidad, presuncin de inocencia,
proporcionalidad y non bis in idem.
En lo que respecta a los precedentes fundamentos bsicos es preciso

indicar que del artculo 25.1 de la Constitucin se desprende que nadie
puede ser sancionado por acciones u omisiones que, en el momento de
producirse, no constituyan infraccin administrativa, segn la legislacin
vigente en ese preciso momento. De este modo, se constitucionaliza el
principio de legalidad en el mbito del Derecho administrativo sancionador,
extendindose as a dicho mbito el principio de legalidad propio del orden
penal, conforme ha declarado de manera uniforme la jurisprudencia
174
contencioso-administrativa, entre otras, en las sentencias del Tribunal
Supremo de fechas 14 de mayo de 1984 y 11 de marzo de 2003. Desde este
punto de vista, la ltima de las sentencias mencionadas declara que el
referido artculo 25.1 recoge en nuestro sistema jurdico dos garantas
esenciales: en primer lugar, la llamada garanta material, consistente en la
predeterminacin de las conductas, lo que ha sido ratificado en las
sentencias del Tribunal Constitucional 75/1984 y 182/1990; y, en segundo
trmino, la denominada garanta formal, que se concreta en la necesaria
habilitacin legal de la norma sancionadora, lo que ha sido reconocido en las
sentencias del Tribunal Constitucional 77/1983, 42/1987, 101/1988, 69/1989
y 22/1990, entre otras.
Adems, no puede desconocerse que la referida aplicacin de los

principios penales al Derecho administrativo sancionador no tiene carcter
absoluto, sino que debe hacerse, segn se ha dicho, con ciertos matices,
pues, como sostienen las sentencias del Tribunal Constitucional 22/1990 y
76/1990, as como las sentencias de la Sala Tercera del Tribunal Supremo
de 23 de enero de 1997 y 7 de diciembre de 1998, la traslacin de las
garantas penales al procedimiento sancionador slo es posible en la medida
en que resulten compatibles con su naturaleza. No puede pretenderse, pues,
que el Instructor de un procedimiento administrativo sancionador, y menos
aun el rgano encargado de resolver el mismo, se guen ntegramente en su
actuacin por el modelo de garantas propio de los procesos judiciales, pues
en dicho procedimiento el Instructor es tambin acusador en cuanto formula
un pliego de cargos y posteriormente una propuesta de resolucin
sancionadora.
Segn las apuntadas jurisprudencias constitucional y contencioso-

administrativa, no cabe exgir en modo alguno una separacin entre la
instruccin y la resolucin de la instancia administrativa sancionadora con la
diferenciacin que s debe producirse en la va jurisdiccional penal. No se
olvide, en otro aspecto, que como pusieron de relieve las sentencias de la
175
antigua Sala Cuarta del Tribunal Supremo de 7 de abril de 1982 y 26 de
enero de 1987, la propuesta de resolucin de un procedimiento sancionador
constituye un acto intermedio o de trmite, sin carcter definitivo ni
vinculante, de suerte que la no aceptacin por el correspondiente rgano de
decisin de la propuesta de resolucin del Instructor no entraa ningn tipo
de infraccin procedimental, ni supone una reformatio in peius, ni representa
vulneracin alguna del principio acusatorio.
Por lo dems, el artculo 425.5 de la Ley Orgnica del Poder Judicial

permite a la Comisin Disciplinaria del Consejo General del Poder Judicial
que devuelva al Instructor las correspondientes actuaciones, a fin de
completar la instruccin, comprendiendo otros hechos en el pliego de cargos
y sometiendo al interesado una propuesta de resolucin que, en su caso,
incluya una calificacin jurdica de mayor gravedad, en los trminos
preceptuados en el expresado artculo 425.5 de la propia Ley Orgnica
Judicial.
Adems, el principio constitucional de presuncin de inocencia,

proclamado en el artculo 24.2 de la Norma fundamental y contemplado, en lo
que al rgimen disciplinario se refiere, en el artculo 137 de la Ley de
Procedimiento Administrativo Comn, resulta de imperativa observancia,
pues segn reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional -entre otras,
sentencias de la Sala Primera de 20 de diciembre de 1990 y de la Sala
Segunda de 21 de julio de 1997- y del Tribunal Supremo -por todas,
sentencias de la Sala Tercera de 17 de noviembre de 1998,14 de mayo de
1999 y 13 de noviembre de 2003-, la traslacin de dicha presuncin de
inocencia a la esfera del Derecho Administrativo sancionador cobra sentido
cuando la Administracin fundamenta su resolucin en una presuncin de
culpabilidad del sancionado carente de suficiente elemento probatorio.
En cuanto al principio non bis in idem, es de advertir que para que la

dualidad de sanciones penal y administrativa- sea constitucionalmente
admisible es necesario, como han puntualizado las sentencias 234/1991 del
176
Tribunal Constitucional y la de fecha 20 de mayo de 2002 de la Seccin 7
de la Sala Tercera del Tribunal Supremo, que la normativa que la impone
pueda justificarse porque contempla los mismos hechos desde la
perspectiva de un inters jurdicamente protegido que no es el mismo que el
que la primera sancin intenta salvaguardar, es decir, desde la perspectiva
de una diferente relacin jurdica entre sancionador y sancionado. Por
consiguiente, para que sea jurdicamente admisible una sancin disciplinaria
impuesta en razn de una conducta que fue ya objeto de una previa
condena penal, es indispensable que sea distinto el inters jurdicamente
protegido, resultando adems necesario que la sancin sea proporcionada a
la proteccin antes mencionada.
Los fundamentos jurdico-materiales del Derecho disciplinario judicial

vienen constituidos, entre otros, por los siguientes: la idea de la cuestin
jurisdiccional como materia exenta de la potestad disciplinaria del Consejo
General del Poder Judicial, el debido cumplimiento de los deberes judiciales,
el deber de motivar las resoluciones judiciales, la evitacin de dilaciones
indebidas y el cumplimineto de los plazos procesales, el trato y la
consideracin debidas a superiores, compaeros, Ministerio Fiscal y dems
intervinientoes en los procesos y causas, el deber de sigilo profesional y el
cumplimineto del deber de abstencin.
En relacin con los anteriores fundamentos jurdico-materiales, debe

hacerse notar que de forma constante y reiterada, la jurisprudencia del
Tribunal Supremo sentencias de la Sala Tercera, Seccin 7, de 17 de julio
de 1998, 8 de junio de 1999, 29 de mayo de 2001, 7 de febrero de 2002, 24
de septiembre de 2002, 19 de noviembre de 2002 y 25 de febrero y 25 de
marzo de 2003- ha sealado que la idea de cuestin jurisdiccional, como
territorio exento de cualquier interferencia del Consejo General del Poder
177
Judicial, se refiere al mbito de la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado, que atribuye el artculo 117.3 de la Constitucin a los Juzgados y
Tribunales con carcter exclusivo y excluyente, de manera que, una vez
adoptada por los rganos jurisdiccionales una determinada decisin judicial
o incluso estando pendientes de adoptarla-, no puede dicho Consejo
General intervenir en el que sea o haya de ser contenido de esa funcin
jurisdiccional.
Sin embargo, es cuestin diferente la relativa a que los titulares

de esos rganos jurisdiccionales den respuesta en los tiempos legalmente
establecidos a las distintas peticiones y pretensiones que los interesados
formulen en los procedimientos judiciales, pues a este deber genrico de
ndole temporal responden determinados tipos sancionadores descritos en
los artculos 417, 418 y 419 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Por ello,
cuando se formula una denuncia que afecta a cuestiones de esta naturaleza
temporal, no debe eludirse sosteniendo que la cuestin debatida es de
naturaleza jurisdiccional.
As, en el rgimen jurdico de Jueces y Magistrados deben

distinguirse dos aspectos claramente diferenciados: en primer lugar, su
carcter de empleados pblicos, sometidos a un concreto estatuto
profesional; y, en segundo trmino, su condicin de titulares de la potestad
jurisdiccional, siendo lo cierto que la potestad disciplinaria del Consejo
General del Poder Judicial est referida nicamente al denominado
funcionamiento burocrtico de la Administracin de Justicia y a las que se
han venido en llamar obligaciones personales y funcionales que, segn su
estatuto profesional, incumben a los Jueces y Magistrados como empleados
pblicos; mbito especficamente propio de los sistemas reguladores de la
deontologa profesional.
178
Entre los fundamentos jurdico-formales del rgimen disciplinario
judicial pueden citarse los siguientes: el derecho de defensa, la legitimacin,
la debida motivacin de las resoluciones sancionadoras, la prescripcin y la
caducidad.
En lo que se refiere a la legitimacin para recurrir por particulares

denunciantes supuestas denuncias contra rganos jurisdiccionales, tiene
declarado el Tribunal Constitucional -entre otras, en las sentencias de la Sala
Segunda de 3 de julio de 1995 y 26 de mayo de 1999-, que la legitimacin
en el proceso contencioso-administrativo, regulada en el artculo 19 de la
Ley de esta Jurisdiccin, implica una relacin material entre el sujeto y el
objeto de la pretensin, de tal forma que su anulacin o mantenimiento
produzcan automticamente un efecto positivo -beneficio- o negativo
-perjuicio-, que puede ser tanto actual como futuro, pero siempre cierto y
efectivo.
Es por ello por lo que la legitimacin se debe otorgar a quien el

proceso le representa una utilidad en su esfera jurdica de derechos o
intereses, bien sea de forma sustancial o inmediata o de modo indirecto o
instrumental, en cuanto que en esta ltima hiptesis la observancia de la
legalidad y el mantenimiento o anulacin de la actuacin administrativa
impugnada le pueda proporcionar una ventaja o le pueda evitar un perjuicio.
Ahora bien, aunque es cierto que a partir del artculo 24.1 de la

Constitucin el simple inters directo que se regulaba en el artculo 28.1, a)
de la derogada Ley Jurisdicional de 1956, ha quedado plenamente sustituido
por el criterio ms amplio del inters legtimo, incorporndose al ya citado
artculo 19 de la vigente Ley Rituaria de 1998, no es menos cierto que este
inters legtimo requiere no slo la existencia de una relacin material entre
el sujeto recurrente y el objeto de la pretensin, que debe materializarse,
179
segn se ha visto, en una concreta y efectiva situacin beneficiosa o
perjudicial, sino que precisa tambin, como se ha puesto de relieve por
reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional -sentencia de la Sala
Segunda de 16 de noviembre de 1992- y del Tribunal Supremo -sentencias
de la Sala Tercera, Seccin 2, de 7 de octubre de 1992, Seccin 7, de de 2
de junio de 1995, Seccin 3, de 31 de marzo de 1999 y Seccin 7, de 13
de julio de 1999, 20 de diciembre de 2002 y 28 de febrero y 25 de marzo de
2003-, de un inters en sentido propio, cualificado y especfico, identificable
con una ventaja o utilidad jurdica derivada de la reparacin pretendida, pero
no siendo suficiente, a tales efectos, ni el mero inters por la legalidad ni un
simple inters frente a supuestos y presuntos agravios potenciales o futuros.
No puede, pues, confundirse el inters directo y legtimo con el genrico e
indeterminado inters por la legalidad, debiendo tener aquel inters una
entidad sustantiva real y no meramente formal o abstracta.
En cuanto a la prescripcin, y como ha reconocido de antiguo la

jurisprudencia del Tribunal Supremo entre otras, sentencias de la Sala
Tercera de 13 de febrero de 1975 y 22 de mayo de 1979-, el plazo de
prescripcin tiene carcter de inexcusable observancia y es cuestin de
orden pblico, por lo que se impone su apreciacin en todo tipo de
instancias, al operar de forma automtica, salvo prueba de interrupcin, y ha
de declararse, incluso de oficio, en cualquier clase de procedimientos, pues
la inaplicacin del instituto de la prescripcin conculcara el principio de
seguridad jurdica, constitucionalmente garantizado en el artculo 9.3 de la
Constitucin y, en definitiva, podra ocasionar indefensin,
constitucionalmente proscrita en el artculo 24.1 de la propia Norma principal.
En este sentido, el artculo 416.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
dispone que las faltas muy graves prescriben a los dos aos, las graves al
ao y las leves en el plazo previsto en el Cdigo Penal para la prescripcin
de las faltas.
En lo que respecta, finalmente, a la caducidad, debe resaltarse que
180
como ha declarado la jurisprudencia del Tribunal Supremo sentencias de la
Sala Tercera de 30 de noviembre de 1995, 21 de mayo de 1996, 7 de febrero
de 1997, 7 de diciembre de 1998, 24 de abril de 1999, 10 de diciembre de
2002 y 10 de febrero y 21 de marzo de 2003- no puede predicarse el
carcter de plazo de caducidad al sealado en la Ley para la duracin del
expediente sancionador, de forma que, aunque ese plazo se hubiera
rebasaso, la irregularidad producida no puede ser por s sola causante de la
nulidad del acuerdo final sancionador por supuesta caducidad de ese
procedimiento sancionador, dado que, segn esa misma doctrina
jurisprudencial, la inactividad de la Administracin no produce per se la
caducidad del referido expediente sancionador. Y todo ello sin olvidar que,
como ha reconocido la propia jurisprudencia contencioso-administrativa por
todas, sentencia de la Sala Tercera, Seccin 4, de 9 de mayo de 2001-, la
supuesta caducidad del expediente sancionador no impide su posterior
reinicio, salvo que hubiera prescrito la supuesta infraccin disciplinaria objeto
de ese mismo expediente.
IV.- singularidades del principio de culpabilidad en el mbito

disciplinario judicial
La principal singularidad de la culpabilidad en el rgimen

disciplinario judicial viene constituida por el estatuto jurdico-subjetivo y
funcional propio de los Jueces y Magistrados. Fuera de esta salvedad, ha de
entenderse directamente aplicable, con las debidas particularidades
derivadas de ese estatuto, el rgimen general de la culpabilidad propio del
Derecho disciplinario comn o general.
181
A este respecto, es preciso indicar que segn constante y
uniforme jurisprudencia del Tribunal Supremo, en particular la existente con
posterioridad a la sentencia de la Sala Tercera de 21 de marzo de 1984,
reiterada despus en otras muchas como las de 26 de abril de 1990, 23 de
enero de 1998 y 27 de mayo de 1999, de la inequvoca aplicacin del
referido principio de culpabilidad en el concreto mbito jurdico-administrativo
sancionador se desprende que en dicho mbito ha de rechazarse la
responsabilidad objetiva, debindose exigir la concurrencia de dolo o de
culpa, pues en el ilcito administrativo no puede prescindirse del elemento
subjetivo de la culpabilidad para sustituirlo por un sistema de responsabilidad
sin culpa. Adems, la concreta aplicacin del principio de culpabilidad
requiere determinar y apreciar la existencia de los distintos elementos
cognoscitivos y volitivos que se han producido con ocasin de las
circunstancias concurrentes en la supuesta comisin del ilcito administrativo
que se imputa.
Con arreglo a la citada doctrina jurisprudencial, para la exculpacin

frente a un comportamiento tpicamente antijurdico no basta con la simple
invocacin de la ausencia de culpa, debindose llevar al convencimiento del
juzgador que el comportamiento observado carece, en atencin a las
circunstancias y particularidades de cada supuesto, de los mnimos
elementos caracterizadores de la culpabilidad. Esta culpabilidad viene, pues,
configurada por la relacin psicolgica de causalidad entre la accin
imputable y la infraccin de disposiciones administrativas.
Asimismo, para que pueda reprocharse a una persona la existencia

de culpabilidad tiene que acreditarse que ese sujeto pudo haber actuado de
manera distinta a como lo hizo, lo que exige valorar las especficas
circunstancias fcticas de cada caso.

182
Sobre la base de los anteriores presupuestos y requisitos del
principio de culpabilidad, debe hacerse especial mencin de la graduacin
de las sanciones en el rgimen disciplinario judicial, teniendo en cuenta,
como debe tenerse presente a nuestro modo de ver, que el criterio de la
intencionalidad es ciertamente decisivo a los indicados efectos.
Como tiene declarado la jurisprudencia contencioso-administrativa

sentencias de la Sala Tercera, Seccin 7, de 14 de julio de 2000, 17 de julio
de 2001 y 20 de septiembre de 2001-, el principio de proporcionalidad de las
sanciones requiere que la discrecionalidad que se otorga a la Administracin
sancionadora para su concreta aplicacin se desarrolle ponderando y
sopesando correctamente las especficas circunstancias del caso en
cuestin, a fin de lograr la debida y necesaria adecuacin entre los hechos
imputados y la responsabilidad exigida, de suerte que toda sancin debe
determinarse en congruencia directa con la entidad de la infraccin cometida
y las particularidades fcticas y objetivas del supuesto sancionado.
De esta forma, la precisa graduacin de la sancin que ha de

imponerse debe llevarse a cabo, conforme determina el artculo 131.3 de la
Ley de Procedimiento Administrativo Comn -aqu aplicable, desde nuestro
punto de vista, en virtud del artculo 142.1 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial-, con arreglo a los siguientes criterios: la existencia de
intencionalidad o reiteracin; la naturaleza de los perjuicios causados; y, en
fin, la reincidencia, como consecuencia de la comisin en el trmino de un
ao de ms de una infraccin de la misma naturaleza, siempre que se haya
declarado as en virtud de resolucin firme.
Por consiguiente, circunstancias tales como el grado de

intencionalidad, as como la naturaleza de los perjuicios causados y la
perturbacin que la infraccin cometida pueda ocasionar en el
funcionamiento de la Administracin de Justicia, y su trascendencia y ulterior
183
repercusin deben ser tenidas en cuenta a la hora de realizar un adecuado
juicio de proporcionalidad.
V.- Especialidades del principio de tipicidad en el derecho disciplinario

judicial
La Ley Orgnica del Poder Judicial, al regular la

responsabilidad disciplinaria de Jueces y Magistrados, emplea la clsica
sistemtica del rgimen disciplinario comn clasificando los diferentes ilcitos
en faltas muy graves, graves y leves. As, el artculo 417 distingue las
siguientes infracciones disciplinarias muy graves:
- El incumplimiento consciente del deber de fidelidad a la

Constitucin.
- La afiliacin a partidos polticos o sindicatos.
- La provocacin reiterada de enfrentamientos graves con las

autoridades de la circunscrpcin en donde se desempee el cargo.
- La intromisin en el ejercicio de la potestad jurisdiccional de

otro Juez o Magistrado.
- Las acciones y omisiones que hayan dado lugar a una

declaracin de responsabilidad civil.
- El ejercicio de actividades incompatibles con el cargo de Juez o

Magistrado.
184
- La provocacin del propio nombramiento para Juzgados y
Tribunales cuando concurra en el nombrado alguna de las situaciones de
incompatibilidad o prohibicin.
- La inobservancia del deber de abstencin.
- La desatencin en el ejercicio de competencias judiciales y el

retraso injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de
procesos y causas.
- La ignorancia inexcusable en el cumplimiento de los deberes

judiciales.
- La absoluta y manifiesta falta de motivacin de las

resoluciones judiciales que la precisen.
- El abandono de servicio y la ausencia injustificada por siete

das naturales o ms de la sede del rgano judicial.
- La ocultacin de la verdad en la solicitud de obtencin de

permisos, autorizaciones, declaraciones de compatibilidad, dietas y ayudas
econmicas.
- La revelacin de hechos o datos conocidos en el ejercicio de la

funcin jurisdiccional o con ocasin de dicho ejercicio.
- El abuso de la condicin de Juez para obtener un trato

favorable e injustificado de autoridades, funcionarios o profesionales.
- La comisin de una falta grave cuando se hubiere sido

sancionado por otras dos graves firmes, sin que se hayan cancelado.
185
El artculo 418 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece las

siguientes faltas disciplinarias graves:
- La falta de respeto a los superiores en el orden jerrquico.
- La intromisin, mediante cualquier clase de recomendacin, en

el ejercicio de la actividad jurisdiccional de otro Juez o Magistrado.
- La remisin a los poderes, autoridades o funcionarios pblicos

o Corporaciones oficiales, de felicitaciones o censuras por sus actos,
invocando la condicin de Juez o sirvindose de esta condicin.
- La correccin de la aplicacin o interpretacin del ordenamiento

jurdico hecha por los inferiores en el orden jurisdiccional, salvo cuando
acten en el ejercicio de la jurisdiccin.
- El exceso o abuso de autoridad, o la falta grave de

consideracin respecto de los ciudadanos, Secretarios, Mdicos forenses,
Oficiales, Auxiliares y Agentes de los Juzgados y Tribunales, de los
miembros del Ministerio Fiscal, Abogados y Procuradores, Graduados
Sociales y funcionarios de la Polica Judicial.
- La utilizacin en las resoluciones judiciales de expresiones

innecesarias e improcedentes, extravagantes o manifiestamente ofensivas e
irrespetuosas desde el punto de vista del razonamiento jurdico.
186
- La inobservancia del deber de promover la exigencia de
responsabilidad profesional que proceda a los Secretarios y personal auxiliar
subordinado.
- La revelacin de hechos o datos conocidos en el ejercicio de la

funcin jurisdiccional o con ocasin de dicho ejercicio, cuando no constituya
falta muy grave.
- El abandono de servicio o la ausencia injustificada por ms de

tres das naturales y menos de siete de la sede del rgano judicial.
- El incumplimiento injustificado y reiterado del horario de

audiencia pblica y la inasistencia injustificada a los actos procesales con
audiencia pblica que stuvieren sealados, cuando no constituya falta muy
grave.
- El retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de

procesos y causas, si no constituye falta muy grave.
- El incumplimiento o desatencin reiterada a los requerimientos

que en el ejercicio de sus legtimas competencias realizasen el Consejo
General del Poder Judicial, el Presidente del Tribunal Supremo, de la
Audiencia Nacional y de los Tribunales Superiores de Justicia o Salas de
Gobierno, o la obstaculizacin de sus funciones inspectoras.
- El incumplimiento de la obligacin de elaborar alarde.
- El ejercicio de cualquier actividad incompatible, sin obtener

cuando est prevista la pertinente autorizacin.
- La abstencin injustificada, cuando as sea declarada por la

Sala de Gobierno.
187
- La adopcin de decisiones que, con manifiesto abuso procesal,
generen ficticios incrementos del volumen de trabajo en relacin con los
sistemas de medicin fijados por el Consejo General del Poder Judicial.
- La obstaculizacin de las labores de inspeccin.
- La comisin de una falta leve cuando se hubiere sido

sancionado por otras dos leves firmes, sin que se hayan cancelado.
El artculo 419 de la Ley Orgnica del Poder Judicial tipifica las

siguientes faltas disciplinarias leves:
- La falta de respeto a los superiores jerrquicos cuando no sea

falta grave.
- La desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores en

el orden jerrquico, con los ciudadanos, los miembros del Ministerio Fiscal,
Mdicos forenses, Abogados y Procuradores, Graduados Sociales, con los
Secretarios, Oficiales, Auxiliares y Agentes y funcionarios de la Polica
Judicial.
- El incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos

legalmente establecidos para dictar resolucin.
- La ausencia injustificada por ms de un da natural y menos de

cuatro de la sede del rgano judicial.
188
- La desatencin a los requerimientos que en el ejercicio de sus
legtimas competencias realizasen el Consejo General del Poder Judicial, el
Presidente del Tribunal Supremo, de la Audiencia Nacional y de los
Tribunales Superiores de Justicia o Salas de Gobierno.
4. Criterios de interpretacin jurisprudencial de algunos ilcitos

disciplinarios judiciales.
De las diferentes resoluciones adoptadas por el Pleno y por la

Comisin Disciplinaria del Consejo General del Poder Judicial en el ejercicio
de la potestad disciplinaria judicial pueden destacarse, por su especial
relevancia, determinadas infracciones disciplinarias. Nos referimos
seguidamente a estos ilcitos disciplinarios con indicacin del tratamiento
jurisprudencial de que han sido objeto:
- Infraccin de desatencin en el cumplimiento de deberes

judiciales:
La ms reciente jurisprudencia del Tribunal Supremo sentencias de

la Sala Tercera, Seccin 7, de 14 de julio de 2000, 2 de marzo de 2002 y 4
de junio de 2003-, pone de relieve que la mencionada infraccin se
caracteriza por la manifiesta e inexcusable falta de atencin en el
cumplimiento de cualquiera de los deberes inherentes al ejercicio de la
funcin jurisdiccional, de tal forma que para su concreta apreciacin ha de
incurrirse necesaria e ineludiblemente en la inobservancia de un especfico
deber profesional, inobservancia sta que por lo dems ha de reunir los
requisitos de manifiesta e inexcusable, esto es, evidente, palpable y a todas
luces demostrativa de que se ha omitido la diligencia mnimamente exigible
en la normal y generalmente aceptada como debida atencin en el despacho
y resolucin de los correspondientes deberes profesionales judiciales.
- Infraccin de retraso en el desempeo de la funcin judicial:
189
El contenido de esta infraccin disciplinaria, segn reiterada
jurisprudencia del Tribunal Supremo sentencias de la Sala Tercera, Seccin
1, de 11 de junio de 1992, 14 de julio de 1995 y 24 de enero de 1997, y de
la Seccin 7, de 11 de marzo y 11 de noviembre de 2003-, viene constituido
por un concepto jurdico indeterminado cuya concrecin se articula a travs
de cuatro criterios interpretativos: la situacin general del Juzgado sobre la
plantilla de medios personales y el volumen de asuntos de que conoce; el
retraso materialmente existente; la puesta en conexin del retraso con la
trascendencia que tenga la actividad retrasada; y, por ltimo, la concreta
dedicacin del titular del rgano jurisdiccional a su funcin, de tal forma que
si dicha dedicacin existi realmente con el grado y el alcance exigible en
trminos objetivos y constatables, el retraso producido, por muy grande que
sea, no puede ser objeto de reproche disciplinario. Adems, y como se
declara en la sentencia de la Sala Tercera del Tribunal Supremo, Seccin 7,
de 7 de febrero de 2003, los ilcitos disciplinarios derivados de
incumplimientos temporales, regulados en los artculos 417.9 y 418.10 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, presentan tres rasgos comunes: una
situacin objetiva de retraso, el incumplimiento de tiempos procesales y que
ese incumplimiento tenga el carcter de injustificado; y dos notas
diferenciadoras: en el caso del tipo leve, que se trate de retrasos aislados y
en el supuesto de los tipos graves y muy graves, que se est en presencia
de un retraso de suma importancia falta muy grave- o, en su caso, que
constituya un retraso de relativa importancia falta grave-.
- Infraccin de falta de consideracin:
La sentencia de la Sala Tercera del Tribunal Supremo, Seccin 7, de

14 de julio de 1999, seala que la responsabilidad disciplinaria de los Jueces
y Magistrados por la infraccin de los deberes y obligaciones que tienen
como integrantes de un Poder del Estado se articula a travs de un rgimen
jurdico, de carcter disciplinario, que persigue el correcto orden del Poder
190
Judicial, tanto en su funcionamiento interno, como en su imagen o
proyeccin externa, con la que ha de aparecer ante la sociedad a fin de
cumplir con las debidas exigencias constitucionales derivadas de su funcin
pblica. Por ello, las faltas establecidas en los artculos 418.5 y 419.2 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial no implican respuesta sancionadora alguna
a un agravio personal de un Juez a un ciudadano o a un inferior jerrquico,
sino que, en realidad, suponen una respuesta jurdico-disciplinaria con
respecto al proceder observado por un miembro de la Carrera Judicial en
relacin con otro las personas y profesionales de la Administracin de
Justicia con que pueda tener relacin funcional, en la medida en que esa
conducta llevada a cabo pueda atentar al buen orden del Poder Judicial y a
las correctas manifestaciones externas de los integrantes de ese Poder en el
ejercicio de su funcin jurisdiccional. Por su parte, en la sentencia de la Sala
Tercera del Tribunal Supremo de fecha 24 de abril de 1998, se declara que el
ilcito disciplinario de desconsideracin no constituye per se una ofensa al
honor, como el tipo penal de injuria, sino una conducta de diferente entidad y
alcance jurdico relacionada con la urbanidad, la cortesa, los buenos modos
y, en definitiva, el trato corts, sin que resulte necesaria la concurrencia de
un especfico animus ofensivo. Se requiere, pues, una determinada
voluntariedad de la conducta constitutiva de la falta en cuestin, por medio
de una concreta actitud de descalificacin y con independencia del empleo
de frases o locuciones ms o menos acertadas. Por ltimo, en la sentencia
de la Sala Tercera, Seccin 7, de 24 de diciembre de 2002, se dice que las
reglas de cortesa a que aluden los tipos sancionadores implican un
comportamiento que debe responder al patrn normal propio de los hbitos
judiciales, por medio de un escrupuloso y objetivo respeto a las diferentes
posiciones dialcticas de las partes, que requiere apartarse de expresiones
que banalicen el debate procesal con la utilizacin de expresiones que,
pretendiendo ser jocosas, no responden sin embargo al referido patrn
normal de conducta en la redaccin de las resoluciones jurisdiccionales.
191
- El deber de secreto profesional y la libertad de expresin de
Jueces y Magistrados:
La Sala Tercera, Seccin 7, del Tribunal Supremo ha sealado en

sentencias de 11 de diciembre de 1998 y 14 de julio de 1999 que los
integrantes del Poder Judicial, a quines les resulta exigible un deber especial
de lealtad constitucional como miembros de ese Poder del Estado, deben
abstenerse de realizar conductas que puedan vulnerar la confianza social en
la Justicia , matizando que el orden disciplinario judicial de perfil brifonte,
de Jueces y Magistrados, como empleados pblicos y como titulares de un
Poder del Estado- no puede quedar limitado a la actuacin jurisdiccional en
sentido estricto, que normalmente deben desarrollar, de tal suerte que
trasciende y alcanza a aspectos ajenos a esa actuacin propiamente dicha,
por lo que la expresin en el ejercicio de sus cargos, a que alude el
artculo 416.1 de la Ley Orgnica Judicial, no significa en modo alguno que
para que la conducta en cuestin sea subsumible en el mbito disciplinario
tenga que haberse realizado, necesaria e ineludiblemente, por el Juez o
Magistrado en el concreto ejercicio de actividades de ndole jurisdiccional. Y
dichas sentencias han puntualizado, adems, que la libertad de expresin no
ampara en ningn caso el empleo de adjetivos con una inequvoca
significacin de menosprecio, vejacin u ofensa, cuya intensidad es ms
elevada cuando se imputa a un rgano judicial, difundiendo una imagen de
un Tribunal de Justicia que puede quebrantar la confianza social en un Poder
estatal, que resulta necesaria e ineludible en un sistema democrtico. Por su
parte, las sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos de 24 de
febrero, 16 de septiembre y 28 de octubre de 1999, as como las del Tribunal
Constitucional de 2 de marzo de 1998 y 27 de septiembre de 1999, y el
acuerdo del Pleno del propio Tribunal Constitucional de 6 de marzo de 2003,
han declarado que los Jueces y Magistrados, en cuanto ciudadanos, gozan
del derecho de expresar libremente sus ideas y opiniones, sin perjuicio de
los deberes de discrecin y reserva que deben observar cuando tales ideas
y opiniones guarden relacin con los asuntos sometidos a su jurisdiccin.
192
- El deber de abstencin de los Jueces y Magistrados:
La imparcialidad judicial, como tiene reconocido la

jurisprudencia contencioso-administrativa entre otras, sentencia de la
Seccin 7 de la Sala Tercera del Tribunal Supremo de 17 de abril de 2002-
tiene un doble y complementario significado: de un lado, representa un
derecho fundamental de todo ciudadano a un proceso con las debidas
garantas; y, de otro, implica un rasgo sustancial de la configuracin del
Poder Judicial en la Constitucin, que se manifiesta en el prestigio que
deben presentar los Tribunales de Justicia ante los ciudadanos a fin de que
no se quiebre la confianza social en la Administracin de Justicia, como
premisa ineludible para la vigencia de los postulados propios del Estado
democrtico de Derecho. El primer significado, de derecho fundamental,
tiene una proyeccin subjetiva, al afectar a las personas intervinientes en un
determinado proceso, y por ello se hace recaer sobre las mismas, por medio
de la recusacin, la responsabilidad de manifestar las circunstancias que,
con un perjuicio individual y cierto, puedan comprometer la imparcialidad del
Juez o Magistrado. Por su parte, el segundo significado, de prestigio de los
rganos jurisdiccionales, se concreta en la necesidad de suprimir cualquier
dato o circunstancia real que pueda limitar o vulnerar dicho prestigio,
quebrantando o cuestionando la confianza social en la Justicia; y al no tener
el carcter subjetivo predicable del anterior significado, incumbe al Juez o
Magistrado, en virtud de una ineludible responsabilidad propia, cesar en el
ejercicio de su jurisdiccin cuando aparezcan circunstancias objetivas de las
que se infiera que la supuesta continuidad en esa jurisdiccin sea
ciertamente contraproducente o lesiva para esa imagen de prestigio de los
Tribunales de Justicia.
193
VI.- Particularidades de la sustanciacin de los procedimientos
disciplinarios judiciales
Las principales particularidades de la tramitacin de los

procedimientos disciplinarios judiciales se derivan de la existencia de una
serie de especficas reglas competenciales propias y de la intervencin
autnoma de determinados rganos ad hoc.
En virtud de lo dispuesto en el artculo 415.1 de la Ley Orgnica del

Poder Judicial, la responsabilidad disciplinaria slo podr exigirse por la
autoridad competente, mediante el procedimiento establecido en este
captulo, esto es, el relativo a la responsabilidad disciplinaria de Jueces y
magistrados. Debe determinarse as cul es la autoridad competente para
proceder a la incoacin de un expediente disciplinario judicial. Y la respuesta
a esta cuestin se encuentra, con fundamento en una interpretacin
extensiva, en el artculo 421.1 de la propia Ley Orgnica Judicial, de forma
que, con carcter general, y sin perjuicio de la competencia genrica que
tiene atribuida la Comisin Disciplinaria del Consejo en el artculo 133 de
dicha Ley, debe estarse al siguiente esquema competencial:
- Si se trata de la incoacin de un expediente disciplinario por la

presunta comisin de una falta leve de las tipificadas en el artculo 419 de
la Ley Orgnica del Poder Judicial-, las autoridades competentes para dicha
incoacin seran, en principio, las Salas de Gobierno de los diferentes
Tribunales.
- Si la incoacin del respectivo expediente disciplinario se debe a

la supuesta comisin de una falta grave de las contempladas en el artculo
418 de la referida Ley-, la competencia para tal incoacin correspondera, en
principio, a la Comisin Disciplinaria del Consejo General del Poder Judicial.
194
- Si se est en presencia de la incoacin de un determinado
expediente disciplinario por la posible comisin de una falta muy grave de
las previstas en el artculo 417 de la citada Ley Orgnica-, la referida
incoacin sera competencia, indistintamente, del Pleno del Consejo o de la
Comisin Disciplinaria
Adems, la previsin contenida en el artculo 421.2 de la Ley

Orgnica del Poder Judicial puede tambin hacerse extensiva para la
determinacin de la competencia a los efectos de precisar la autoridad que
puede incoar un expediente disciplinario, de suerte que la Comisin
Disciplinaria puede incoar un expediente disciplinario por una presunta falta
leve y, de igual manera, el Pleno puede tambin incoar una concreta
actuacin disciplinaria por una supuesta falta grave.

disciplinario.
El procedimiento disciplinario judicial puede iniciarse tanto por una

actuacin de oficio de los rganos de gobierno del Poder Judicial Consejo
General del Poder Judicial, Salas de Gobierno y Presidentes de los
Tribunales-, como por una actuacin especfica del Servicio de Inspeccin
del propio Consejo. Asimismo, el referido procedimiento puede estar
motivado como consecuencia de una comunicacin de rganos
administrativos e instituciones varias pinsese en el caso de la actuacin
que sobre este particular pueden llevar a cabo el Ministerio Fiscal, el
Defensor del Pueblo y los Colegios de Abogados-. As se desprende
expresamente del contenido del artculo 423.1 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
195
Por su parte, el artculo 423.2 de la misma Ley Orgnica precepta
que toda denuncia sobre el funcionamiento de la Administracin de Justicia
en general y de la actuacin de los Jueces y Magistrados en particular ser
objeto, en el plazo de un mes, de informe del Jefe del Servicio de Inspeccin
del Consejo General del Poder Judicial, en el que se podr proponer el
archivo de plano, la apertura de diligencias informativas o la incoacin
directa de procedimiento disciplinario. En el mismo sentido, el artculo 119
del Reglamento de Organizacin y Funcionamiento del CGPJ (ROF) seala
que al Jefe del Servicio de Inspeccin le corresponde, entre otros cometidos,
recibir y comprobar las denuncias, quejas y reclamaciones que se dirijan al
Consejo sobre el funcionamiento de los distintos rganos judiciales y
cumplimiento de sus deberes por parte de todo el personal judicial, dando
cuenta de las mismas a la Comisin Disciplinaria.
Los anteriores preceptos aluden, pues, a la fase previa o preliminar

del procedimiento disciplinario, toda vez que, de manera preceptiva,
cualquier denuncia sobre el funcionamiento de la Administracin de Justicia,
en general, y sobre la actuacin de los Jueces y Magistrados, en particular,
requiere la elaboracin de un informe previo del Jefe del Servicio de
Inspeccin, en los trminos que se han expuesto, y que formalmente se
articula a travs de las llamadas informaciones previas
Debe destacarse que una de las conclusiones o propuestas en

que se concreta el informe elaborado durante la tramitacin de las
informaciones previas puede ser la de incoar diligencias informativas. Se
trata de unas actuaciones de comprobacin o averiguacin de los hechos
denunciados, que, por su trascendencia o especial significacin, determinan
la prctica de una informacin complementaria, con audiencia del Juez o
Magistrado denunciado, y como trmite previo al archivo de tales diligencias
o, en otro caso, a la incoacin del oportuno expediente disciplinario.
196
Las actuaciones de instruccin que, en cumplimiento de los artculos

425 y concordantes de la Ley Orgnica del Poder Judicial, debe llevar a
cabo el Instructor Delegado de un determinado expediente disciplinario
judicial pueden agruparse, sistemticamente, en los tres siguientes
apartados: en primer lugar, actuaciones de averiguacin y comprobacin de
los hechos objeto de ese expediente; en segundo trmino, actuaciones de
determinacin y concrecin de los hechos que en cada supuesto se hayan
constatado; y, finalmente, actuaciones tendentes a la elaboracin de la
propuesta de resolucin que debe adoptarse sobre la base de los anteriores
hechos y con expresa indicacin de las responsabilidades susceptibles, en
su caso, de la sancin correspondiente.
Entre las primeras actuaciones reseadas las de averiguacin y

comprobacin de los hechos inicialmente imputados- tiene especial
singularidad material y formal la declaracin del expedientado, que, como
previene el artculo 425.1 in fine de la Ley Orgnica, puede valerse de
abogado desde el inicio del expediente disciplinario. Es destacable,
asimismo, la intervencin del Ministerio Fiscal. Y en estas primeras
actuaciones tiene tambin cabida la prctica de cuantas pruebas resulten
pertinentes para el esclarecimiento de los referidos hechos.
Las segundas actuaciones comentadas relativas a la determinacin

y concrecin de los hechos analizados- se materializa, en el caso de que
existan motivos para ello, en la formulacin del respectivo pliego de cargos.
Este documento, de inveterada significacin jurdica en el ordenamiento
jurdico disciplinario, debe constar, segn precepta el artculo 425.2 de la
Ley Orgnica, de los siguientes extremos: exposicin de los hechos
imputados, calificacin jurdica de la falta presuntamente cometida e
indicacin de las sanciones que, a la vista de tales hechos, pueden resultar
de aplicacin al caso concreto. En el plazo de ocho das, el expedientado
197
puede contestar al pliego de cargos mediante la formulacin de alegaciones
y, en su caso, de la solicitud de prctica de pruebas.
Las terceras actuaciones de instruccin antes anotadas referentes a

la eleboracin de la correspondiente propuesta de resolucin- se
materializan en otro documento, tambin como el pliego de cargos, de
arraigada tradicin jurdica en la sustanciacin de los procedimientos
disciplinarios: la reseada propuesta de resolucin, en la que tienen que
incluirse, por imperativo del artculo 425.3 de la propia Ley Orgnica, la
concrecin de los hechos imputados, la valoracin jurdica de los mismos, a
los efectos de su ulterior incardinacin normativa en el tipo disciplinario de
que se trate y la indicacin de la sancin que se considere ms acertada.
Contra la propuesta de resolucin, el expedientado puede formular nuevas
alegaciones, en el plazo de ocho das, manifestando cuanto considere
conveniente en defensa de sus derechos e intereses legtimos.
Practicadas las anteriores actuaciones, el Instructor Delegado las

remitir al rgano competente para el ejercicio de la potestad disciplinaria
judicial, que se concretar en la resolucin que ponga fin al expediente
disciplinario.

Seala el artculo 424.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, la
Comisin Disciplinaria del Consejo General del Poder Judicial, por propia
iniciativa, una vez odo el Instructor Delegado, o a propuesta de ste, y en
todo caso previa audiencia del Juez o Magistrado sujeto a expediente
disciplinario, as como del Ministerio Fiscal, puede acordar con carcter
cautelar la suspensin del expedientado por un perodo mximo de seis
meses, siempre que concurra un requisito previo: la existencia de indicios
racionales de la comisin de una falta muy grave.
198
En tales casos procede, pues, realizar una valoracin apriorstica de
las concretas circunstancias en cada caso concurrentes, sin que ello
suponga pronunciarse acerca de la calificacin jurdica definitiva del ilcito
que se imputa al propio expedientado y de la sancin que, en su caso,
pueda llevar aparejada la conducta que, en tal caso, haya podido observar
dicho expedientado. Adems, y como ha declarado el Tribunal
Constitucional desde la sentencia de 26 de noviembre de 1984 y, asimismo,
ha reconocido de forma reiterada el Tribunal Supremo, entre otras y como
ms reciente, en la sentencia de la Sala Tercera, Seccin 7, de 11 de
noviembre de 2002, la citada suspensin cautelar no implica vulneracin del
principio constitucional de presuncin de inocencia.
La justificacin de la referida medida cautelar, como se reconoce en la

mencionada sentencia de 11 de noviembre de 2002, ha de estar orientada a
evitar el mantenimiento de los efectos de las infracciones de carcter muy
grave y a preservar las exigencias de los intereses generales, en beneficio
de razones tales como la necesaria e ineludible imparcialidad de los titulares
de los rganos jurisdiccionales y el correcto funcionamiento de la
Administracin de Justicia.
199
Establece el artculo 420.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial que
las sanciones que se pueden imponer a los Jueces y Magistrados por las
faltas cometidas en el ejercicio de sus cargos son las de advertencia, multa
de hasta seis mil euros, traslado forzoso a Juzgado o Tribunal con sede
separada al menos en cien kilmetros de aquella en que estuviera
destinado, suspensin de hasta tres aos y separacin.
Las faltas muy graves slo pueden sancionarse con traslado forzoso,
suspensin de hasta tres aos y separacin, segn la relevancia y la
entidad de la infraccin cometida y atendiendo a criterios de
proporcionalidad Las faltas graves nicamente pueden sancionarse con
multa cuya cuanta oscila entre trescientos un euros y seis mil euros, segn
la relevancia y la entidad de la infraccin cometida y atendiendo a los
referidos criterios de proporcionalidad. Las faltas leves pueden sancionarse
nicamente con advertencia o multa de hasta trescientos euros, en razn
del reseado juicio de proporcionalidad.
6. Ejecucin del procedimiento disciplinario y sistema de

recursos.
200
Seala el artculo 140.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial que
los actos de los distintos rganos del Consejo General del Poder Judicial
sern inmediatamente ejecutivos, sin perjuicio del rgimen de impugnacin
previsto en esta Ley.
Las particularidades de la ejecucin en cada caso concreto estarn

en funcin de las singularidades propias de la respectiva sancin. As, en
cuanto a las sanciones de multa se estar al rgimen general de la
ejecucin de actos administrativos de contenido pecuaniario. En lo que
respecta a la sancin de traslado forzoso, el artculo 420.1 in fine de la Ley
Orgnica del Poder Judicial indica que el Juez o Magistrado sancionado
con traslado forzoso no podr concursar en el plazo de uno a tres aos. Y
en lo concerniente a la ejecucin de la sancin de suspensin habr de
estarse a lo contemplado en los artculos 365 y concordantes de la propia
Ley Orgnica.
Para terminar, y en lo que atae al sistema de impugnaciones, debe

hacerse notar que en materia de interposicin, tramitacin y resolucin de
recursos promovidos por parte interesada contra acuerdos y resoluciones
recados durante la sustanciacin de los procedimientos disciplinarios
judiciales, se estar a lo previsto en los artculos 142, 143 y 425.8 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial. Y si dicho procedimiento disciplinario se
hubiese iniciado por medio de escrito de denuncia, el denunciante
nicamente podr recurrir la resolucin final de tal procedimiento en los
trminos establecidos en el artculo 425.8 de la expresada Ley Orgnica
Judicial.
VII.- Consideraciones finales.
201
A modo de conclusin es necesario insistir en una idea
generalmente aceptada: en la deontologa profesional se armonizan los
principios ticos con las normas que disciplinan las diferentes actividades
profesionales, y en la tica pblica tendrn cabida, por extensin y entre
otras variadas cuestiones, los criterios deontolgicos reguladores de las
actividades profesionales propias del sector pblico. As configurada, la tica
exige algo ms que la simple censura de las conductas profesionales
corruptas, pues representa un principio interno en el proceso de toma de
decisiones de las diferentes Administraciones, cuyos fines prioritarios deben
ser la objetividad, la transparencia, la imparcialidad, la prevalencia del
inters general y, especialmente, la idea de servicio pblico.
La incidencia de la tica pblica en la tica judicial es

plenamente notoria, entendindose as dicha tica judicial no slo como una
concreta manifestacin de la deontologa profesional de Jueces y
Magistrados, sino tambin como una contnua y constante referencia al
servicio pblico de la Administracin de Justicia, en beneficio del buen orden
del Poder Judicial y en beneficio tambin de una tutela judicial efectiva y
eficiente.
Los cdigos de tica pblica deben aspirar a la consecucin de cinco

grandes objetivos: determinar los valores y principios que presiden la
organizacin y el funcionamiento de los distintos servicios pblicos; definir el
grado de responsabilidad que representa para los diferentes servidores
pblicos el cumplimiento y la observancia de los anteriores valores y
principios; establecer las obligaciones que suponen para el ejercicio de las
y valores; precisar los medios adecuados para alertar a las Administraciones
y a los ciudadanos de la eventual aparicin de conductas no ticas; y, en fin,
articular los mecanismos e instrumentos necesarios para corregir y
sancionar las mencionadas conductas contrarias a la tica pblica.
202
Desde nuestro punto de vista, resulta ciertamente aconsejable la
promulgacin en Espaa de un Cdigo de tica judicial, similar a los que
existen en otros Ordenamientos, que responda a los cinco objetivos antes
reseados y que articule los diez siguientes principios bsicos de
deontologa profesional de Jueces y Magistrados: 1) Independencia;
2)Imparcialidad; 3)Responsabilidad; 4)Legalidad; 5)Integridad y
honestidad; 6)Equidad y proporcionalidad; 7)Espritu de servicio y respeto
a las partes que intervienen en el correspondiente proceso, 8)Sometimiento
al proceso debido y resolucin del mismo en un plazo razonable,
9)Motivacin adecuada de las resoluciones judiciales; y 10)Obligacin de
guardar secreto profesional.
La independencia y la imparcialidad judicial constituyen, a nuestro

juicio, la piedra angular de la deontologa profesional de Jueces y
Magistrados, toda vez que, como ha reconocido la jurisprudencia de la Sala
Tercera del Tribunal Supremo entre otras, sentencia de la Seccin 7 de 17
de abril de 2002-, la imparcialidad judicial tiene un doble y complementario
significado: en primer trmino, representa un derecho fundamental de todo
ciudadano a un proceso con las debidas garantas; y, en segundo lugar,
implica un rasgo sustancial de la configuracin del Poder Judicial en la
Constitucin, que se manifiesta en el prestigio que deben presentar los
Tribunales de Justicia ante los ciudadanos a fin de que no se quiebre la
confianza social en la Administracin de Justicia, como premisa ineludible
para la vigencia de los postulados propios del Estado democrtico de
Derecho. El primer significado, de derecho fundamental, tiene una
proyeccin subjetiva, al afectar a las personas intervinientes en un
determinado proceso, y por ello se hace recaer sobre las mismas, por medio
de la recusacin, la responsabilidad de manifestar las circunstancias que,
con un perjuicio individual y cierto, puedan comprometer la imparcialidad del
Juez o Magistrado. Por su parte, el segundo significado, de prestigio de los
Tribunales, se concreta en la necesidad de suprimir cualquier dato o
circunstancia real que pueda limitar o vulnerar dicho prestigio, quebrantando
203
o cuestionando la confianza social en la Justicia; y al no tener el carcter
subjetivo predicable del anterior significado, incumbe al Juez o Magistrado,
en virtud de una ineludible responsabilidad propia, cesar en el ejercicio de su
jurisdiccin cuando aparezcan circunstancias objetivas de las que se infiera
que la supuesta continuidad en esa jurisdiccin sea contraproducente o
lesiva para esa imagen de prestigio de los rganos jurisdiccionales en un
Estado de Derecho.
Y juntamente con la independencia y la imparcialidad, adems

del sometimiento nico al imperio de la Ley, la responsabilidad judicial
constituye la otra base del sistema deontolgico profesional de Jueces y
Magistrados y, particularmente, la denominada responsabilidad
disciplinaria, integrada en los tres aspectos anteriormente analizados:
formales -sustanciacin y ulterior resolucin de los procedimientos
disciplinarios judiciales-.
Se articula as la exigencia de la citada responsabilidad

disciplinaria como destacada funcin que corresponde al Consejo General
del Poder Judicial en cumplimiento de los artculos 122.2 in fine de la
Constitucin y 107.4 y concordantes de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
En el anexo I del presente trabajo se ofrecen los datos numricos
correspondientes a la actividad del Consejo en el ejercicio de esa funcin
disciplinaria, concretados en las denuncias recibidas, informaciones previas
tramitadas y diligencias informativas incoadas en los seis ltimos aos, con
indicacin de los expedientes disciplinarios incoados y resueltos en dichas
anualidades. De tales datos merecen destacarse los siguientes extremos: el
nmero de expedientes incoados a Jueces y Magistrados, as como a
Jueces de Paz y a Jueces Togados Militares, ha ido aumentando
progresivamente desde 1998, en que se incoaron 42 expedientes, hasta el
204
ao 2002, en que se iniciaron 61. Por el contrario, en 2003 el nmero de
expedientes incoados descendi a 52. Es de significar, asimismo, la
creciente intervencin de las Salas de Gobierno de los Tribunales Superiores
de Justicia en la mencionada incoacin de expedientes disciplinarios, que
pas de 11 expedientes en 1998 a 20 expedientes en 2003. En cuanto al tipo
de infracciones disciplinarias a que aluden los mencionados expedientes,
debe destacarse que el retraso injustificado en la iniciacin o tramitacin de
procedimientos, seguidas del incumplimiento injustificado o inmotivado de
los plazos legalmente establecidos y de las faltas de consideracin
constituyen los ilcitos disciplinarios que han dado lugar a mayor nmero de
incoacin de expedientes a lo largo de los expresados aos. En lo que
respecta, finalmente, a los expedientes que han concluido con sancin 21
en el ao 1998, 22 en 1999, 26 en el ao 2000, 32 en 2001, 37 en 2002 y,
por ltimo, 26 en 2003-, las sanciones ms frecuentes han sido las de
advertencia y multa.
En definitiva, tica judicial y deontologa profesional de Jueces

y Magistrados adquieren especial relevancia por la importancia de la funcin
de juzgar, por su evidente repercusin social y por la trascendencia del
servicio inherente a la Administracin de Justicia y al buen orden del Poder
Judicial. Es elocuente, en este sentido, la conciencia tranquila despus del
trabajo bien hecho esencial en trminos de tica pblica- que tena aquel
viejo Magistrado que recuerda PIERO CALAMANDREI en su Elogio de los
Jueces, cuando a la pregunta de si hubiera preferido cambiar el destino
profesional de su vida, explicaba su respuesta negativa sealando que
entre todas las profesiones que los mortales pueden ejercer, ninguna otra
puede ayudar mejor a mantener la paz entre los hombres que la del Juez ...
Por esto aada ese viejo Magistrado-, tambin el final de mi vida me puede
parecer, aunque solitario, dulce y sereno; porque s que la conciencia de
haber empleado la parte mejor de m mismo en procurar la justa felicidad de
los dems, me dar tranquilidad y esperanza en el ltimo suspiro. De ese
viejo y admirado Magistrado, siempre recordaremos su vocacin tan
205
importante, segn GREGORIO MARAN, en una funcin profesional
estrechamente vinculada a solucionar problemas humanos- y su sentido de
justicia, adems de los tres valores ticos esenciales que en todo momento
le acompaaron: su preparacin tcnica, su capacidad de trabajo y su
espritu de servicio.
VIII.- Anexos.

consejo general del poder judicial.
1. Ao 1998.
A) Denuncias recibidas, informaciones previas tramitadas y

diligencias informativas iniciadas:
a) Nmero total de denuncias recibidas .................................... 1.454

b)Informaciones previas archivadas ................................ 953
c) Nmero total Diligencias Informativas iniciadas .............. 501
B) Expedientes disciplinarios incoados:

Durante el ao 1998 se incoaron un total de 42 Expedientes
Disciplinarios, que se desglosan del siguiente modo:
a)Por la Comisin Disciplinaria .............................. 31
-Por falta muy grave, art. 417.1 LOPJ, pretericin del derecho
constitucional del actor a la tutela efectiva .................... 1
-Por falta muy grave, art. 417.2 LOPJ, afiliacin a partidos polticos
.........................................................................................2
206
-Por falta muy grave y grave, arts. 417.4 y 418.1 LOPJ, intromisin
en el ejercicio de la funcin jurisdiccional de otro Magistrado, y falta de
respeto a superiores por escrito .................................... 1
-Por falta muy grave grave, art. 417.6 418.13 LOPJ, infraccin
del rgimen de incompatibilidades ................................. 1
-Por falta muy grave, art. 417.9 LOPJ, retraso injustificado y
reiterado ......................................................................... 1
-Por falta muy grave o grave, art. 417.9 418.10 LOPJ, retraso
injustificado y reiterado, o slo injustificado....................6
-Por falta muy grave o grave, art. 417.10 418.8 LOPJ, ausencia
injustificada de la sede del rgano judicial .................... 1
-Por falta muy grave o grave, art. 417.13 418.5 LOPJ, abuso de
la condicin de Juez para obtener un trato favorable.....2
-Por falta grave, art. 418.2 LOPJ, interesarse, mediante cualquier
clase de recomendacin, en el ejercicio de la actividad jurisdiccional de
otro Juez ......................................................................... 1
-Por falta grave, art. 418.3 y 418.5 LOPJ, dirigir censuras o
descalificaciones sobre la actuacin profesional y exceso o abuso de
autoridad ........................................................................ 1
-Por falta grave, art. 418.5 LOPJ, abuso de autoridad y
desconsideracin a Letrados ......................................... 4
-Por falta grave, art. 418.9 LOPJ, inasistencia a determinados
actos procesales con audiencia pblica ........................ 2
-Por falta grave, art. 418.10 LOPJ, retraso injustificado en la
iniciacin o tramitacin de procedimientos .................... 7
-Por falta grave, art. 418.11 LOPJ, desatencin reiterada a los
requerimientos del Servicio de Inspeccin .................... 1
b)Por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de Tribunales
Superiores de Justicia) .............................11
-Por falta muy grave, art. 417.8 LOPJ, inobservancia del deber de
abstencin ...................................................................... 1
207
-Por falta grave o leve, art. 418.5 419.2 LOPJ, exceso o abuso
de autoridad ................................................................... 1
-Por falta grave o leve, art. 418.10 419.3 LOPJ, retraso
injustificado en la tramitacin de los procesos...............2
-Por falta grave, art. 418.11 LOPJ, incumplimiento o desatencin
reiterada a requerimientos ............................................. 4
-Por falta grave, art. 418.13 LOPJ, incompatibilidad en el
cargo ..............................................................................1
-Por falta leve, art. 419.2 LOPJ, desconsideracin a
Letrados .........................................................................2
C) Expedientes disciplinarios resueltos:
Durante el ao 1998 se resolvieron un total de 42 Expedientes, que se

desglosan del siguiente modo:
a) Por el Pleno............................................................................. 8
Con sancin ............................................................... 8
- Separacin, falta muy grave art. 417.2 LOPJ, afiliacin a partido
poltico ............................................................................ 3
- Suspensin 6 meses, falta muy grave art. 417.8 LOPJ,
inobservancia del deber de abstencin ......................... 1
- Suspensin 3 meses, falta muy grave art. 417.9 LOPJ, retraso
injustificado y reiterado .................................................. 1
- Suspensin 1 mes, falta muy grave art. 417.9 LOPJ, retraso
injustificado y reiterado .................................................. 1
- Multa de 500.000 pts., falta grave art. 418.1 LOPJ, falta de
respeto a superiores; multa de 50.000 pts., falta leve art. 419.2 LOPJ,
desconsideracin con iguales en el orden jerrquico, y multa de 50.000
pts., falta leve art. 419.2 LOPJ, desconsideracin con iguales en el orden
jerrquico.........................................................................1
- Multa de 50.001 pts., falta grave art. 418.10 LOPJ, retraso
injustificado ..................................................................... 1
208
b)Por la Comisin Disciplinaria ................................................. 28
Con sancin ...................................................................... 11
-Multa de 250.000 pts., falta grave art. 418.10 LOPJ, retraso
injustificado ..................................................................... 1
-Multa de 100.000 pts., falta grave art. 418.5 LOPJ, abuso de
autoridad ........................................................................ 1
injustificado ..................................................................... 1
-Multa de 100.000 pts., falta grave art. 418.11 LOPJ, desatencin
reiterada a requerimientos ............................................. 1
injustificado ..................................................................... 2
injustificado ..................................................................... 4
-Multa de 50.000 pts., falta leve art. 419.2 LOPJ, desconsideracin
a inferiores en orden jerrquico......................................1
Sin sancin ...................................................................... 17
c)Por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de Tribunales
Superiores) ........................................................................................... 6
Con sancin ........................................................................ 2
-Advertencia, falta leve art. 419.2 LOPJ, desatencin y
desconsideracin ........................................................... 1
-Advertencia, falta leve art. 419.3 LOPJ, incumplimiento
injustificado de plazos procesales .................................1
Sin sancin ...................................................................... 4
1. 2. Ao 1999.
209
a) Nmero total de denuncias recibidas............. 1.417
b) Informaciones previas archivadas................... 950
c) Nmero total de Diligencias Informativas iniciadas............467

Durante el ao 1999 se incoaron un total de 51 expedientes
disciplinarios, que se desglosan del siguiente modo:
a) Incoados por la Comisin Disciplinaria .............................35
-Por falta muy grave del artculo 417.1, o alternativamente del artculo
417.9 de la LOPJ: vulneracin de derechos constitucionales, o retraso
o desatencin injustificada......................................................... 1
-Por falta muy grave del artculo 417.3, o subsidiariamente del artculo
418.3; por falta muy grave del artculo 417.3, y por falta muy grave del
artculo 417.13, o subsidiariamente grave del artculo 418.5 de la
LOPJ: provocar reiteradamente enfrentamientos con el Alcalde;
provocar enfrentamientos graves con el titular del rgano de igual
clase, y abuso de su condicin de Juez para obtener un trato
favorable .................................................................................... 1
-Por falta muy grave del artculo 417.3 y 417.13 de la LOPJ: provocar
de forma reiterada enfrentamientos graves; y abuso de autoridad de
su condicin de Juez para obtener un trato favorable e injustificado
.................................................................................................... 1
-Por falta muy grave del artculo 417.4 de la LOPJ: intromisin en el
ejercicio de la potestad jurisdiccional ........................................ 1
-Por falta muy grave del artculo 417.6 de la LOPJ: infraccin de las
normas sobre incompatibilidades .............................................. 1
210
-Por falta muy grave del artculo 417.7 y 417.8 de la LOPJ: incurrir en
Incompatibilidad, y la inobservancia del deber de abstencin . . 1
-Por falta muy grave del artculo 417.9 de la LOPJ: retraso en la inicia-
cin, tramitacin y resolucin de los procesos .......................... 4
-Por falta muy grave del artculo 417.9 y 417.10, y grave del artculo
418.5 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado;
ausencia injustificada, y exceso o abuso de autoridad ............. 1
-Por falta muy grave del artculo 417.9 o grave del artculo 418.10 de
la LOPJ: retraso en la tramitacin de procedimientos ............... 4
-Por falta muy grave del artculo 417.9 o grave del artculo 418.10, y
grave del artculo 418.6 de la LOPJ: retraso en la tramitacin de
asuntos, y dejar de promover la exigencia de responsabilidad
disciplinaria al Secretario y al Oficial ......................................... 1
-Por falta muy grave del artculo 417.9 o grave del artculo 418.10 y
418.11 de la LOPJ: retraso en la tramitacin de procedimientos, y
desatencin reiterada a los requerimientos de inferiores .......... 1
-Por falta muy grave del artculo 417.10 o grave del artculo 418.8 de
la LOPJ: ausencia injustificada .................................................. 1
-Por falta muy grave del artculo 417.12; grave del artculo 418.1 y
418.11 de la LOPJ: revelar hechos o datos conocidos en ejercicio de
su funcin; falta de respeto a los superiores, y obstaculizacin de las
funciones inspectoras ................................................................ 1
-Por falta muy grave del artculo 417.14 de la LOPJ: estar sancionado
Por otras dos faltas graves firmes que ni estn canceladas ni son
cancelables ................................................................................ 1
-Por falta grave del artculo 418.5 de la LOPJ: abuso de autoridad 3
-Por falta grave del artculo 418.5 o leve del artculo 419.2 de la LOPJ:
Desconsideracin con iguales o inferiores ................................ 4
-Por falta grave del artculo 418.8 de la LOPJ: ausencia injustificada a
La celebracin de las vistas sealadas ..................................... 1
-Por falta grave del artculo 418.9 de la LOPJ: inasistencia injustifica
da ............................................................................................... 1
211
-Por falta grave del artculo 418.10 de la LOPJ: retraso en la
tramitacin de los procesos ....................................................... 4
-Por falta grave del artculo 418.10 o leve del artculo 419.3 de la OPJ:
Retraso en dictar sentencia ....................................................... 2
-Por falta grave del artculo 418.11 o leve del artculo 419.5 de la
LOPJ: desatencin a los requerimientos de informes ............... 1
b)Incoados por otros Organos (Salas de Gobierno o Presidentes de

Tribunales Superiores de Justicia) ............................................16
-Por falta muy grave del artculo 417.9 de la LOPJ: desatencin en la

Iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos ....................... 1
-Por falta grave del artculo 418.8 o leve del artculo 419.4 y 5 de la
LOPJ: dejacin de los deberes del cargo .................................. 1
-Por falta grave del artculo 418.10 y leve del artculo 419.3 de la
LOPJ: dejacin de atencin de los deberes del cargo .............. 1
-Por falta grave del artculo 418.10 y 12 o leve del artculo 419.3 de la
LOPJ: dejacin de atencin a los deberes del cargo ................ 1
-Por falta grave del artculo 418.12 de la LOPJ: incumplimiento de la
obligacin de elaborar alarde ..................................................... 1
-Por falta leve del artculo 419.2 de la LOPJ: desconsideracin con
Iguales o inferiores ..................................................................... 6
-Por falta leve del artculo 419.3 de la LOPJ: retraso en dictar senten-
cia ............................................................................................... 3
-Por falta leve del artculo 419.3; o grave del artculo 418.1, y muy
grave del artculo 417.9 de la LOPJ: incumplimiento injustificado de
los plazos; falta de respeto a los superiores, y desatencin o retraso
injustificado y reiterado .............................................................. 1
-Por falta leve del artculo 419.5 de la LOPJ: desatencin a los reque-
rimientos ..................................................................................... 1
212
Durante el ao 1999 se resolvieron un total de 46 expedientes, que se
a) Por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial ................... 4

Con sancin ............................................................................... 4
- Separacin por falta muy grave del artculo 417.9 y 417.10 de la

LOPJ: desatencin injustificada y reiterada en el ejercicio de sus
competencias judiciales y ausencia injustificada. Multa de 25.000
pesetas por falta leve del artculo 419.2 de la LOPJ: desconsidera-
cin hacia el Secretario ..................................................... 1
- Suspensin de un ao por falta muy grave del artculo 417.9 de la
LOPJ: desatencin injustificada y reiterada en el ejercicio de las com-
petencias judiciales ........................................................... 1
- Suspensin de quince das por falta muy grave del artculo 417.9
de la LOPJ: desatencin en el ejercicio de las funciones judiciales . . 1
- Multa de 250.000 pesetas por falta grave del artculo 418.11 de la
LOPJ: obstaculizacin de las funciones inspectoras ........ 1
b)Por la Comisin Disciplinaria .........................................................28

Con sancin ............................................................................... 10
- Dos Multas de 150.000 pesetas por falta grave del artculo 418.5
de la LOPJ cada una: desconsideracin a un Letrado y a un ciuda-
dano ................................................................................... 1
- Multa de 150.000 pesetas por falta grave del artculo 418.5 LOPJ:
falta grave de consideracin respecto de los ciudadanos; y Adverten-
cia por falta leve del artculo 419.2 LOPJ: desconsideracin con los
miembros del Ministerio Fiscal .......................................... 1
LOPJ: retraso injustificado en la tramitacin y resolucin de los pro-
cesos ................................................................................. 1
213
LOPJ: desconsideracin a un ciudadano .......................... 1
LOPJ: retraso injustificado en la tramitacin y resolucin de los
procesos ............................................................................ 1
LOPJ: desatencin reiterada a los requerimientos de informe . .. 1
LOPJ: retraso injustificado en la tramitacin y resolucin de los
procesos ............................................................................ 1
LOPJ: abuso de autoridad ................................................. 1
LOPJ: desatencin reiterada a las peticiones de informes; y
Advertencia por falta leve del artculo 419.3 de la LOPJ:
incumplimiento de los plazos legalmente establecidos .... 1
- Advertencia por falta leve del artculo 419.3 de la LOPJ:
incumplimiento de los plazos legalmente establecidos .... 1
Sin sancin ................................................................................ 18
c) Por otros Organos (Salas de Gobierno o Presidentes deTribunales

Superiores de Justicia) .........................................................................14
Con sancin ............................................................................... 8
Multa de 40.000 pesetas por falta grave del artculo 418.10 de la
LOPJ: retraso en dictar sentencia ..................................... 1
Multa de 25.000 pesetas por falta leve del artculo 419.2 de la
LOPJ: desatencin o desconsideracin con los ciudadanos ....1
Advertencia por falta leve del artculo 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico ..... 1
Advertencia por falta leve del artculo 419.3 de la LOPJ:
incumplimiento injustificado de los plazos legalmente establecidos . 4
Advertencia por falta leve del artculo 419.5 de la LOPJ: desatencin
214
a los requerimientos .......................................................... 1
Sin sancin ................................................................................ 6
3. Ao 2000.

a) Nmero total de denuncias recibidas ....................... .990
b) Informaciones previas archivadas ........................... .527
c) Nmero total de Diligencias Informativas iniciadas... 463

a)Incoados por la Comisin Disciplinaria 35
- Por falta muy grave del art. 417.8 de la LOPJ: inobservancia del
deber de abstencin a sabiendas de que concurre alguna de las causas
legalmente previstas ..................................................................................... 2
- Por falta muy grave del art. 417.9 y otra falta muy grave del art.
417.4 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en la
iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas, y la intromisin en
el ejercicio de la potestad jurisdiccional de otro Juez ................................... 1
- Por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ: desatencin o retraso
injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos
y causas ........................................................................................................ 7
215
- Por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ; dos faltas graves del
art. 418.5 y otra falta grave del art. 418.9 de la misma Ley: desatencin o
retraso injustificado y reiterado en los procesos; exceso o abuso de
autoridad o falta grave de consideracin; incumplimiento injustificado y
reiterado del horario de audiencia pblica .................................................... 1
- Por falta muy grave del art. 417.9 y/o falta grave del art. 418.5 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos; exceso
o abuso de autoridad o falta grave de consideracin ................................... 1
- Por falta muy grave del art. 417.9 o falta grave del art. 418.10 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos ........ 8
- Por falta muy grave del art. 417.9 y una falta grave del art. 418.11 de
la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos;
incumplimiento o desatencin reiterada a requerimientos ........................... 1
- Por falta muy grave del art. 417.9 o falta muy grave del art. 417.14
de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos; o
abstencin injustificada ................................................................................. 1
- Por dos faltas graves del art. 418.3 y una falta leve del art. 419.2 de
la LOPJ: dirigir a autoridades felicitaciones o censuras por sus actos,
invocando la condicin de Juez; desatencin o desconsideracin con iguales
o inferiores ..................................................................................................... 1
- Por falta grave del art. 418.5 de la LOPJ: exceso o abuso de

autoridad, o falta grave de consideracin ..................................................... 2
- Por falta grave del art. 418.10 de la LOPJ: retraso injustificado en la

iniciacin o en la tramitacin de los procesos ............................................... 9
- Por falta grave del art. 418.11 de la LOPJ: incumplimiento o

desatencin reiterada a los requerimientos .................................................. 1
b)Incoados por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de

Tribunales Superiores de Justicia) ..............................................................18
- Por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ: desatencin o retraso
injustificado y reiterado en los procesos 1
216
autoridad, o falta grave de consideracin ..................................................... 1
- Por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o

desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico ................ 3
- Por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ: incumplimiento injustificado

o inmotivado de los plazos legalmente establecido ...................................... 9
- Por falta leve del art. 419.4 de la LOPJ: ausencia injustificada por
ms de un da natural y menos de cuatro ..................................................... 2
- Por falta leve del art. 419.5 de la LOPJ: desatencin a

requerimientos ............................................................................................... 2
Durante el ao 2000 se resolvieron un total de 49 expedientes,

que se desglosan del siguiente modo:
a)Por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial ......................................

5
Con sancin ........................................................................................ 5
- Separacin por una falta muy grave del art. 417.9 y faltas graves del
art. 418.2, 5 y 9 de la LOPJ: desatencin injustificada y reiterada en el
ejercicio de sus competencias judiciales; interesarse, mediante cualquier
clase de recomendacin, en el ejercicio de la actividad jurisdiccional de otro
Juez; exceso o abuso de autoridad o falta grave de consideracin;
incumplimiento injustificado y reiterado del horario de audiencia pblica .... 1
- Separacin por falta muy grave del art. 417.8 de la misma Ley y
Suspensin de un ao por falta muy grave del art. 417.7 de la LOPJ:
inobservancia del deber de abstencin, y provocar el propio nombramiento
para Juzgados y Tribunales cuando concurra en el nombrado algunas de las
situaciones de incompatibilidad .................................................................... 1
217
- Suspensin de cinco meses por falta muy grave del art. 417.3 de la
LOPJ: provocacin reiterada de enfrentamientos graves ............................. 1
- Suspensin de cinco meses por falta muy grave del art. 417.9 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado .................................. 1
- Suspensin de tres meses por falta muy grave del art. 417.3 de la
LOPJ: provocacin reiterada de enfrentamientos graves ............................. 1
b)Por la Comisin Disciplinaria ..........................................................24
Con sancin ..................................................................................... 14
- Multa de 400.000 pesetas por falta grave del art. 418.10 de la LOPJ
y multa de 250.000 pesetas por falta grave del art. 418.11 de la misma Ley:
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los procesos o
causas, y el incumplimiento o desatencin reiterada a los requerimientos .. 1
- Multa de 300.000 pesetas por falta grave del art. 418.15 de la LOPJ:
comisin de una falta de carcter leve habiendo sido sancionado
anteriormente por resolucin firme por otras dos leves sin que hubieran sido
canceladas .................................................................................................... 1
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de procesos ........... 1
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de procesos ...........1
incumplimiento injustificado y reiterado del horario de audiencia pblica .... 1
218
- Multa de 50.000 pesetas y multa de 30.000 pesetas por falta leve del
art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o desconsideracin con iguales o
inferiores ........................................................................................................ 1
- Multa de 30.000 pesetas por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos ............................... 1
- Multa de 20.000 pesetas por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ y
advertencia: incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos ..........1
- Advertencia por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o

desconsideracin con iguales o inferiores .................................................... 1
- Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ: incumplimiento

injustificado o inmotivado de los plazos ........................................................ 1
Sin sancin .........................................................................................10

Superiores de Justicia) ...................................................................................................
20
Con sancin ........................................................................................ 7
- Advertencia por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o

desconsideracin con iguales o inferiores .................................................... 3
- Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ: incumplimiento

injustificado o inmotivado de los plazos ........................................................ 2
- Advertencia por falta leve del art. 419.4 de la LOPJ: ausencia

injustificada por ms de un da natural y menos de cuatro .......................... 1
Sin sancin .........................................................................................13
219
4. Ao 2001.
A)Denuncias recibidas, informaciones previas tramitadas y

a)Nmero total de denuncias recibidas ...................................779
b) Informaciones previas archivadas .................. 312
c) Nmero total de diligencias informativas iniciadas ............ 467

a)Incoados por la Comisin Disciplinaria............................................37

- Por falta muy grave del art. 417.2 de la LOPJ: afiliacin a partidos
polticos ....................................................................................................1
- Por falta muy grave del art. 417.4 o conjuntamente dos muy graves
del art. 417.9 y una grave del art. 418.10 de la LOPJ: intromisin en el
ejercicio de la potestad jurisdiccional de otro Juez o Magistrado; retraso
injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de
procesos ...................................................................................................1
- Por falta muy grave del art. 417.4, 417.9 y 417.12 o falta grave del
art. 418.7 de la LOPJ: intromisin en el ejercicio de la potestad
jurisdiccional de otro Juez o Magistrado; retraso injustificado y reiterado
en la iniciacin tramitacin o resolucin de procesos y causas; revelacin
por el Juez o Magistrado de hechos o datos conocidos en el ejercicio de
su funcin o con ocasin de ste ............................................................1
- Por falta muy grave del art. 417.8 de la LOPJ: inobservancia del
legalmente previstas ................................................................................1
220
- Por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ: desatencin o
retraso injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin
de procesos y causas ..............................................................................9
- Por tres faltas muy graves del art. 417.9 o falta grave del art.
418.10 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los
procesos ...................................................................................................2
- Por falta muy grave del art. 417.9 y otra falta grave del art. 418.11
de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los
procesos; incumplimiento o desatencin reiterada a requerimientos .....1
- Por falta muy grave del art. 417.12 y otra falta grave del art. 418.5
de la LOPJ: revelacin por el Juez o Magistrado de hechos o datos
conocidos en el ejercicio de su funcin o con ocasin de ste; exceso o
abuso de autoridad ..................................................................................1
- Por falta muy grave del art. 417.12 o falta grave del art. 418.7 de
la LOPJ: revelacin por el Juez o Magistrado de hechos o datos
conocidos en el ejercicio de su funcin o con ocasin de ste; revelar
hechos o datos por el Juez o Magistrado ................................................1
- Por falta muy grave del art. 417.13 y una falta muy grave del art.
417.8 de la LOPJ: abuso de la condicin de Juez para obtener un trato
favorable; inobservancia del deber de abstencin a sabiendas de que
concurre alguna de las causas legalmente previstas ..............................2
- Por dos faltas graves del art. 418.1, 3 y 5 y una falta leve del art.
419.2 de la LOPJ: falta de respeto a los superiores en el orden
jerrquico; dirigir a autoridades felicitaciones o censuras por sus actos,
invocando la condicin de Juez; exceso o abuso de autoridad;
desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores .......................1
autoridad, o falta grave de consideracin ................................................4
- Por falta grave del art. 418.10 de la LOPJ: retraso injustificado en
la iniciacin o en la tramitacin de los procesos ...................................11
- Por falta grave del art. 418.12 de la LOPJ: incumplimiento de la
obligacin de elaborar alarde o relacin de asuntos pendientes ............1
221
b) Incoados por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de
los Tribunales Superiores de Justicia) ....................14
- Por falta grave o leve del art. 418.8 o 419.4 de la LOPJ: ausencia
injustificada por ms de tres das naturales y menos de siete de la sede
del rgano judicial ....................................................................................1
- Por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico ..........5
- Por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ: incumplimiento
injustificado o inmotivado de los plazos legalmente establecido ............8
Durante el ao 2001 se resolvieron un total de 51 expedientes, que

se desglosan del siguiente modo:
a)Por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial ...................8
Con sancin ....................................................................................8

- Separacin por una falta muy grave del art. 417.9 y multa de
50.001 pesetas por la falta grave del art. 418.11 de la LOPJ:
desatencin injustificada y reiterada en el ejercicio de sus competencias
judiciales; incumplimiento o desatencin reiterada a los requerimientos
que en el ejercicio de sus legtimas competencias realizasen ................ 1
- Suspensin de seis meses y quince das por falta muy grave del
art. 417.4 de la LOPJ: intromisin en el ejercicio de la potestad
jurisdiccional ............................................................................................ 1
- Suspensin de seis meses por falta muy grave del art. 417.9 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado .............................1
- Suspensin de tres meses por falta muy grave del art. 417.9 y
multa de 150.000 pesetas por la falta grave del art. 418.5 de la LOPJ:
desatencin o retraso injustificado y reiterado; exceso o abuso de
autoridad ..................................................................................................1
222
- Suspensin de dos meses por falta muy grave del art. 417.9 de la
- Suspensin de un mes por falta muy grave del art. 417.9 de la
- Suspensin de siete das por falta muy grave del art. 417.9 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado ........................... 1
b)Por la Comisin Disciplinaria ........................................................30
Con sancin .....................................................................................18

- Multa de 400.000 pesetas por falta grave del art. 418.10 de la
LOPJ: retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los
procesos o causas ................................................................................1
LOPJ: exceso o abuso de autoridad ......................................................2
LOPJ: retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de
procesos ...................................................................................................2
- Multa de 100.000 pesetas por falta grave del art. 418.1; multa de
40.000 pesetas por falta leve del art. 419.2; y otra multa de 40.000
pesetas por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: falta de respeto a los
superiores en el orden jerrquico; desatencin o desconsideracin con
iguales o inferiores en el orden jerrquico ...............................................1
procesos ................................................................................................... 1
procesos ................................................................................................... 1
procesos ................................................................................................... 2
desatencin a los requerimientos ............................................................ 1
223
incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos ......................... 1
- Multa de 20.000 pesetas por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ y
advertencia: incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos .... 1
- Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
- Advertencia por falta leve del art. 419.5 de la LOPJ: desatencin
a los requerimientos que en el ejercicio de sus legtimas competencias
realizasen ................................................................................................. 1
Sin sancin
..................................................................................................
..................................................................................................
12

Superiores de Justicia) ..................................................................................13
Con sancin ........................................................................................6

desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores en el oreen
jerrquico.................................................................................................. 1
- Advertencia y multa de 40.000 pesetas por falta leve del art.
419.2 de la LOPJ: desatencin o desconsideracin con iguales o
inferiores .................................................................................................. 1
- Advertencia por falta leve del artculo 419.2 de la LOPJ:
desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores en el orden
jerrquico .................................................................................................2
- Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
Sin sancin ................................................................7
5. Ao 2002.
224
a) Nmero total de denuncias recibidas ........................................1198
b) Informaciones previas archivadas .....................692
c) Nmero total de diligencias informativas iniciadas .................... 506

a) Incoados por la Comisin Disciplinaria..........................................48

-Por falta muy grave del art. 417.8 de la LOPJ: inobservancia del
legalmente previstas....................................................................................1
-Por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ: desatencin o retraso
y causas....................................................................................................13
-Por falta muy grave del art. 417.9 y otra falta grave del art. 418.5 de
la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos;
revelacin por el Juez o Magistrado de hechos o datos conocidos en el
ejercicio de su funcin o con ocasin de ste; exceso o abuso de autoridad.
...........................................................................................................1
-Por falta muy grave del art. 417.9 o falta grave del art. 418.6 de la
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos; dejar
de promover la exigencia de responsabilidad disciplinaria..........................1
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en los procesos; retraso
injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los procesos.... 4
225
LOPJ: revelacin por el Juez o Magistrado de hechos o datos conocidos en
el ejercicio de su funcin o con ocasin de ste; revelar hechos o datos por
el Juez o Magistrado.........................................................................1
-Por dos faltas muy graves del art. 417.9; otra falta muy grave del art.
417.11 y cinco faltas leves del art. 419.4 de la LOPJ: desatencin o retraso
injustificado y reiterado en los procesos; faltas a la verdad en la solicitud de
obtencin de permisos, autorizaciones, declaraciones de compatibilidad,
dietas y ayudas econmicas; ausencia injustificada por ms de un da
natural y menos de cuatro de la sede del rgano judicial.....................1
-Por falta muy grave del art. 417.13 de la LOPJ: abuso de la condicin
de Juez..................................................................................................1
-Por falta muy grave del art. 417.14, en relacin con el art. 417.3 y
otra falta grave del art. 418.15, en relacin con el art. 419.2 de la LOPJ:
comisin de una falta grave cuando el Juez hubiere sido anteriormente
sancionado por otras dos graves, provocacin reiterada de enfrentamientos
graves; comisin de una falta de carcter leve habiendo sido sancionado
anteriormente por resolucin firme por otras dos leves sin que hubieran sido
canceladas, desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores.........1
-Por falta grave del art. 418.3 de la LOPJ: falta de respeto a los
superiores en el orden jerrquico..................................................................2
-Por falta grave del art. 418.5 de la LOPJ: exceso o abuso de
autoridad, o falta grave de consideracin.....................................................3
-Por falta grave del art. 418.5, 9 y 10 de la LOPJ: exceso o abuso de
autoridad, o falta grave de consideracin; incumplimiento injustificado y
reiterado del horario de audiencia pblica; retraso injustificado en la
iniciacin o en la tramitacin de los procesos...............................................1
-Por dos faltas graves del art. 418.8, o 9 y 10 de la LOPJ: ausencia
injustificada; incumplimiento injustificado y reiterado del horario de audiencia
pblica; retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los
procesos.....................................................................................................1
226
-Por falta grave del art. 418.9 de la LOPJ: incumplimiento injustificado
y reiterado del horario de audiencia pblica..............................................1
-Por falta grave del art. 418.10 de la LOPJ: retraso injustificado en la
iniciacin o en la tramitacin de los procesos...........................................9
-Por dos faltas graves del art. 418.10 y 11 de la LOPJ: retraso
injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los procesos;
incumplimiento o desatencin reiterada a los requerimientos...................1
-Por falta grave del art. 418.10 o falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los procesos;
incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos legalmente
establecidos..............................................................................................1
-Por falta grave del art. 418.11 de la LOPJ: incumplimiento o
desatencin reiterada a los requerimientos..............................................1
-Por falta grave del art. 418.14 de la LOPJ: abstencin injustificada...1
-Por falta leve del art. 419.1 de la LOPJ: falta de respeto a los
superiores jerrquicos...................................................................................1
-Por dos faltas leves del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico................1
b) Incoados por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de

Tribunales Superiores de Justicia)...............................................................13
-Por falta grave del art. 418.5 de la LOPJ: exceso o abuso de
autoridad, o falta grave de consideracin......................................................1
-Por falta grave del art. 418.5 y otra falta leve del art. 419.2 de la
LOPJ: exceso o abuso de autoridad, o falta grave de consideracin;
desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores en el orden
jerrquico.......................................................................................................1
-Por falta grave del art. 418.11 de la LOPJ: incumplimiento o
desatencin reiterada a los requerimientos...................................................2
-Por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico..................6
227
-Por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ: incumplimiento
injustificado o inmotivado de los plazos legalmente establecidos..................3

a)Por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial......................11
Con Sancin.......................................................................................11
-Suspensin de dos aos por falta muy grave del art. 417.4 de la
LOPJ: intromisin en el ejercicio de la potestad jurisdiccional de otro Juez...1
LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en la iniciacin,
tramitacin o resolucin de procesos y causas..............................................1
-Suspensin de un ao por falta muy grave del art. 417.9 de la
-Suspensin de siete meses por falta muy grave del art. 417.9 de
la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en la iniciacin,
tramitacin o resolucin de procesos y causas.............................................4
-Suspensin de seis meses y 1 da por falta muy grave del art.
417.8 de la LOPJ: inobservancia del deber de abstencin............................1
Suspensin de un mes por falta muy grave del art. 417.8 de la LOPJ:
inobservancia del deber de abstencin..........................................................1
Suspensin de un mes por falta muy grave del art. 417.9 de la LOPJ:
desatencin o retraso injustificado y reiterado...............................................1
b)Por la Comisin Disciplinaria........................................................34
Con Sancin....................................................................................19
228
-Multa de 3.000 euros por falta grave del art. 418.5 de la LOPJ:
exceso o abuso de autoridad.......................................................................1
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de procesos...........1
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de procesos...........1
-Multa de 1.803,04 euros por dos faltas graves cada una del art.
418.3; multa de 300,51 euros por una falta leve del art. 419.2 de la LOPJ:
dirigir a los poderes, autoridades o funcionarios pblicos o Corporaciones
oficiales felicitaciones o censuras por sus actos, invocando la condicin de
Juez; desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores....................1
exceso o abuso de autoridad.........................................................................1
-Dos multas de 601,01 euros cada una por falta grave del art.
418.11 de la LOPJ: incumplimiento o desatencin reiterada a los
requerimientos...............................................................................................1
-Multa de 302 euros por falta grave del art. 418.5 de la LOPJ:
retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de procesos............3
-Multa de 300 euros por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ:
desatencin o desconsideracin con iguales o inferiores.............................1
-Multa de 299,50 euros por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
establecidos para dictar resolucin...............................................................1
-Multa de 250 euros y sancin de advertencia por falta leve del art.
419.3 de la LOPJ: incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos
legalmente establecidos para dictar resolucin.............................................1
229
establecidos para dictar resolucin.............................................................1
-Advertencia por falta leve del art. 419.1 de la LOPJ: falta de
respeto a los superiores..............................................................................1
-Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
Sin Sancin......................................................................................15
Superiores de Justicia)...............................................................................11
Con Sancin......................................................................................7
-Multa de 150,25 euros por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
establecidos para dictar resolucin..............................................................1
-Advertencia por falta leve del art. 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores....................................................5
-Advertencia por falta leve del art. 419.3 de la LOPJ:
Sin Sancin
6. Ao 2003.
230
a) Nmero total de denuncias recibidas .......................................1372
b) Informaciones previas archivadas ..................1005
c)Nmero total de diligencias informativas iniciadas ..................367

a)Instruidos por la Comisin Disciplinaria..........................................32

-Por falta muy grave del art 417.2 de la LOPJ: afiliacin a partidos
polticos y sindicatos, o desempleo de empleo o cargos a su servicio...........1
-Por falta muy grave del art 417.9 de la LOPJ: desatencin o retraso
y causas. ........................................................................................................8
-Por falta muy grave del art 417.9 o falta grave del art 418.10 de la
tramitacin o resolucin de procesos y causas; o retraso injustificado en la
iniciacin o en la tramitacin de los procesos o causas. ............................4
-Por falta muy grave del art 417.9 o falta grave del art 418.8 y 9 de la
tramitacin o resolucin de procesos y causas; o ausencia injustificada por
ms de tres das naturales y menos de siete de la sede del rgano judicial, e
incumplimiento injustificado y reiterado del horario de audiencia pblica.......2
-Por falta muy grave del art 417.9 y otra falta grave del art 418.5 de
tramitacin o resolucin de procesos y causas; y retraso injustificado en la
iniciacin o en la tramitacin de los procesos o causas..............................1
231
-Por falta muy grave del art 417.9 y otra falta grave del art 418.8 de
tramitacin o resolucin de procesos y causas; y ausencia injustificada por
ms de tres das naturales y menos de siete de la sede del rgano judicial.
.......................................................................................................................1
-Por falta muy grave del art 417.9 o falta grave del art 418.10 y otra
falta grave del art 418.11 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y
reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas; o
causas; e incumplimiento o desatencin reiterada a los requerimientos........1
-Por falta muy grave del art 417.9, otra falta grave del art 418.1 y
otra falta leve del art 419.2 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y
reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas;
falta de respeto a los superiores en el orden jerrquico; y desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico................. 1
-Por falta muy grave del art 417.13 de la LOPJ: abuso de la condicin
de Juez para obtener un trato favorable e injustificado de autoridades,
funcionarios o profesionales.......................................................................... 1
-Por dos faltas graves del art 418.1 y 11 de la LOPJ: falta de respeto
a los superiores en el orden jerrquico; e incumplimiento o desatencin
reiterada a los requerimientos. .......................................................................1
-Por falta grave del art 418.5 de la LOPJ: exceso o abuso de
autoridad, o falta grave de consideracin...................................................... 8
-Por dos faltas graves del art 418.5 y 10, y una falta leve del art
419.2 de la LOPJ: exceso o abuso de autoridad, o falta grave de
consideracin; y retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de
los procesos o causas; y desatencin o desconsideracin con iguales o
inferiores en el orden jerrquico......................................................................1
-Por falta grave del art 418.5 o falta leve del art 419.2 de la LOPJ:
exceso o abuso de autoridad, o falta grave de consideracin; o desatencin
o desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico. ..............1
232
-Por falta grave del art 418.9 de la LOPJ: incumplimiento injustificado
y reiterado del horario de audiencia pblica y la inasistencia injustificada a
los actos procesales. ......................................................................................1
-Por falta grave del art 418.10 de la LOPJ: retraso injustificado en la
iniciacin o en la tramitacin de los procesos o causas. ...............................2
causas; o incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos legalmente
establecidos para dictar resolucin................................................................ 2
b)Instruidos por otros rganos (Salas de Gobierno o Presidentes de
Tribunales Superiores de Justicia)................................................................20
-Por falta muy grave del art 417.9 de la LOPJ: desatencin o
retraso injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de
procesos y causas...........................................................................1
: exceso o abuso de autoridad, o falta grave de consideracin; o desatencin
o desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico..........1
-Por falta grave del art 418.10 de la LOPJ: retraso injustificado en
la iniciacin o en la tramitacin de los procesos o causas..............3
-Por falta grave del art 418.11 de la LOPJ: incumplimiento o
desatencin reiterada a los requerimientos.....................................1
-Por falta leve del art 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico....2
-Por falta leve del art 419.3 de la LOPJ: incumplimiento
injustificado o inmotivado de los plazos legalmente establecidos para dictar
resolucin.........................................................................................6
-Por falta leve del art 419.5 de la LOPJ: desatencin a los
requerimientos..................................................................................6

233
a)Por el Pleno del Consejo General del Poder Judicial......................9
Con Sancin.......................................................................................9
-Suspensin de tres aos por falta muy grave del art 417.9; multa
por importe de 2.000 euros por una falta grave del art 418.9; y otra multa
por importe de 2.000 euros por una falta grave del art 418.14 de la LOPJ:
desatencin o retraso injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o
resolucin de procesos y causas; incumplimiento injustificado y reiterado del
horario de audiencia pblica y la inasistencia injustificada a los actos
procesales; y abstencin injustificada............................................................1
-Suspensin de un ao por una falta muy grave del art 417.9 de la
tramitacin o resolucin de procesos y causas.............................................1
-Suspensin de un ao por una falta muy grave del art 417.13 de
la LOPJ: abuso de la condicin de Juez para obtener un trato favorable e
injustificado de autoridades, funcionarios o profesionales............................1
-Suspensin de siete meses por falta muy grave del art 417.4 de
la LOPJ: intromisin mediante rdenes o presiones de cualquier clase.......1
-Suspensin de tres meses por falta muy grave del art 417.9 de la
tramitacin o resolucin de procesos y causas............................................2
-Suspensin de tres meses por falta muy grave del art 417.10 de
la LOPJ: ausencia injustificada, por siete das naturales o ms, de la sede
del rgano judicial........................................................................................1
-Suspensin de cuarenta y cinco das por falta muy grave del art
417.9 de la LOPJ: desatencin o retraso injustificado y reiterado en la
iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas..........................1
-Traslado forzoso por falta muy grave del art 417.9 de la LOPJ:
desatencin o retraso injustificado y reiterado en la iniciacin, tramitacin o
resolucin de procesos y causas.................................................................1
b)Por la Comisin Disciplinaria..........................................................33
Con Sancin......................................................................................10
234
-Multa de 1.800 euros por falta grave del art 418.10 de la LOPJ:
causas............................................................................................................1
exceso o abuso de autoridad, o falta grave de consideracin.......................1
causas...........................................................................................................1
-Multa de 600 euros por falta grave del art 418.10 de la LOPJ:
causas...........................................................................................................2
-Multa de 301 euros por falta grave del art 418.10 de la LOPJ:
causas...........................................................................................................1
-Multa de 300,51 euros por falta grave del art 418.5 de la LOPJ:
exceso o abuso de autoridad, o falta grave de consideracin......................2
-Multa de 300,51 euros por falta grave del art 418.10; y
Advertencia por falta leve del art 419.2 de la LOPJ: retraso injustificado en
la iniciacin o en la tramitacin de los procesos o causas; y desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores en el orden jerrquico.................1
-Multa de 150,25 euros por falta leve del art 419.3; y otra multa de
150,25 euros por falta leve del art 419.5 de la LOPJ: incumplimiento
injustificado o inmotivado de los plazos legalmente establecidos para dictar
resolucin; y desatencin a los requerimientos.............................................1
Sin Sancin........................................................................................23
Superiores de Justicia).................................................................................17
Con Sancin........................................................................................7
-Advertencia por falta leve del art 419.2 de la LOPJ: desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores.....................................................1
235
-Advertencia por falta leve del art 419.3 de la LOPJ:
-Advertencia por falta leve del art 419.5 de la LOPJ: desatencin a
los requerimientos.........................................................................................5
- Sin Sancin.........................................................................10
7. Grficos.
236
237
EXO II. BIBLIOGRAFA GENERAL SOBRE TICA PBLICA Y
SOBRE DERECH
238
O DISCIPLINARIO
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246
La responsabilidad patrimonial por deficiente funcionamiento de
la Administracin Judicial y error judicial.
247
Fuencisla Higuera Agejas
Subdirectora Gral. de Relaciones con la admn.. de Justicia y el
Ministerio Fiscal.
SUMARIO
I.- Presentacin.
II.- La responsabilidad patrimonial del estado en nuestro

2.- La responsabilidad patrimonial del Estado en la ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
III.- La responsabilidad patrimonial del estado por el mal

funcionamiento de la administracin de justicia.
1.- Delimitacin.
2.2.- Algunas Sentencias del Tribunal Supremo sobre
el error judicial.
3.- El funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia.
248
5.1.- Procedimiento general.
5.2. Procedimiento abreviado.
6.- Criterios generales del Consejo General del Poder Judicial en
la emisin de informes sobre la responsabilidad patrimonial.

V.- Los datos.

patrimonial.
2.- Hacia un Cdigo de tica Judicial.
VII.- Conclusiones : la responsabilidad patrimonial del estado y

la etica del juez.
Anexo: Datos estadsticos.
249
I.- Presentacin.
El presente trabajo surge de la encomienda realizada

por el Consejo General del Poder Judicial a un grupo de profesionales, que
desempeamos responsabilidades muy variadas, al objeto de elaborar un
trabajo de investigacin jurdica sobre Deontologa judicial que permita
avanzar en la elaboracin de un Cdigo de tica Judicial.
La parte del encargo que me compete es la relativa a la

responsabilidad patrimonial de Estado por deficiente funcionamiento de la
Administracin de Justicia y el error judicial. Se tratara, desde el estudio de
determinadas patologas de nuestro sistema de Justicia, de producir un
acercamiento a lo que deberan ser algunas de las virtudes del buen juez, o
del mejor juez, si se prefiere, que sera aquel que con el correcto ejercicio de
su profesin impide que se produzcan determinados resultados lesivos de
los que luego el Estado ha de hacerse responsable.
Fijado el objetivo, he credo conveniente abordar en

primer lugar un somero estudio del sistema de responsabilidad patrimonial
del Estado en nuestro pas, con particular atencin cuando la declaracin de
responsabilidad trae causa en el mal funcionamiento de la Administracin de
Justicia, para luego abordar la casustica que se produce, incorporando a
estos efectos en anexo aparte los datos estadsticos ms relevantes que
obran en el Ministerio de Justicia sobre esta cuestin. La parte final la dedico
a las conclusiones que pueden extraerse de todo este material para el
250
objetivo perseguido de proponer un Cdigo tico Judicial. A estos efectos
conviene destacar aqu que, con carcter general, la responsabilidad
patrimonial de una Administracin Pblica puede venir determinada por la
accin u omisin de una persona fsica que est integrada en la organizacin
administrativa a la que se impute el dao, y que, en el caso de la
Administracin de Justicia, puede serlo por accin u omisin del titular del
rgano judicial, en definitiva del juez. Y esa accin u omisin del juez que ha
de determinar la responsabilidad patrimonial del Estado puede ser
consecuencia del incumplimiento de sus deberes profesionales como juez,
deberes no slo jurdicos (cuya infraccin tiene adems la deriva lgica, en
los casos ms graves, de la responsabilidad disciplinaria) sino tambin de
naturaleza tica, no necesariamente expresados en una norma jurdica, ya
sea disciplinaria o de otro tipo.
II.- La responsabilidad patrimonial del estado en nuestro ordenamiento

jurdico.

El ejercicio del Poder por parte del Estado se realiza a

travs de funciones de naturaleza distinta. Puede hacerlo creando el
Derecho o modificando o derogando normas jurdicas (es la funcin del
Estado-Legislador); tambin lo puede hacer, con sujecin al Derecho,
mediante el ejercicio de la funcin administrativa propia del Gobierno y de la
Administracin ( Estado-Administracin) y, finalmente, mediante la funcin
de juzgar o administrar justicia (Estado-Juez).
A veces en el ejercicio de estas funciones se procuran

daos que no han sido directamente pretendidos con finalidad legtima y los
que los sufren no estn obligados a soportarlos. En estos casos surge la
251
obligacin para el Estado responsabilidad- de reparar esos daos. En esto
consiste, dicho de forma elemental, la responsabilidad patrimonial del
Estado. Responsabilidad que tiene su fundamento en el art. 9.3 de la
Constitucin Espaola.
La responsabilidad patrimonial, como seal

HAURIOU98, es, junto con el principio de legalidad y la correlativa garanta
del recurso contencioso-administrativo, un correctivo esencial a las
prerrogativas del Poder.
Tradicionalmente la ms controvertida de las

responsabilidades patrimoniales posibles era la derivada de actos
legislativos. La Jurisprudencia del Tribunal Supremo se ha enfrentado a ella
con ocasin de la entrada en vigor de leyes que afectaban a importantes
sectores, especialmente funcionariales99, normalmente para rechazarla. Sin
embargo, la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y de Procedimiento Administrativo comn
(LRJPA) por primera vez en nuestro ordenamiento jurdico ha venido a
regular esta materia, concretamente en el nmero 3 del art. 139 en el sentido
siguiente Las Administraciones Pblicas indemnizarn a los particulares
por la aplicacin de actos legislativos de naturaleza no expropiatoria de
derechos y que stos no tengan el deber jurdico de soportar, cuando as se
establezca en los propios actos legislativos y en los trminos que
especifiquen dichos actos.
Menos controvertida resulta la responsabilidad

patrimonial derivada del ejercicio de la funcin ejecutiva y de la funcin
judicial, aunque esta ltima tambin ha sido objeto de opiniones
encontradas. En todo caso, tanto la responsabilidad patrimonial del Estado
98
Deca HAURIOU que Hay dos correctivos de la prerrogativa de la Administracin que reclama el
instinto popular: que la Administracin acte, pero que obedezca a la Ley; que acte, pero que pague
el perjuicio.
99
As, por ejemplo, con motivo de leyes que han anticipado la edad de jubilacin de los funcionarios,
o las que han modificado su rgimen de incompatibilidades.
252
derivada de la actuacin de las Administraciones pblicas como la que
deriva de la actuacin de la Administracin de Justicia, se encuentran
regulada, si bien por separado, en nuestra Constitucin.
La Constitucin Espaola fija en su art. 9.3 el principio general

de responsabilidad de los poderes pblicos por sus actos, dedicando su art.
106.2 a la responsabilidad de las Administraciones Pblicas y el art. 121 a la
especfica responsabilidad patrimonial de la Administracin de Justicia 100
En cuanto a quin puede ser titular de la pretensin

indemnizatoria, el art. 121 no predica a sujeto alguno en tanto que el art. 106
CE, lo limita a los particulares. En el primer caso hay que entender que
slo podrn ser sujetos activos de la pretensin indemnizatoria las personas
fsicas o jurdicas privadas, con exclusin de los entes pblicos. En el
segundo, ms amplio al no establecer lmite alguno, parece que tambin
podra ser sujeto activo otros entes pblicos, que no sean el Estado, para
pretender de ste la reparacin del dao. As parece entenderlo el Consejo
de Estado en su dictamen de 28 de abril de 1994, aunque se trataba de un
asunto ante la jurisdiccin civil.
El planteamiento constitucional del art. 121 engloba dos tipos

distintos de problemas: de un lado, los daos producidos por la actividad
jurisdiccional propiamente dicha a resultas de la adopcin de resoluciones o
sentencias injustas; de otro, el de los daos imputables a la Administracin
de Justicia en sus aspectos no jurisdiccionales. En ambos casos el deber de
indemnizar incumbe primariamente a la Administracin del Estado que, como
seala GARCIA DE ENTERRA101, en cuanto persona jurdica, constituye el
soporte estructural bsico del Estado mismo en el plano interno y, en este
100
Art. 106.2 CE: Los particulares, en los trminos establecidos por la ley, tendrn derecho a ser
indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en los casos de
fuerza mayor, siempre que la lesin sea consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos.
Art. 121 CE: Los daos causados por error judicial, as como los que sean consecuencia del
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia, darn derecho a una indemnizacin a cargo
del Estado, conforme a la ley
101
GARCA DE ENTERRA, EDUARDO Y FERNANDEZ, TOMS-RAMN: Curso de Derecho
Administrativo. Editorial Civitas.
253
concreto campo, el nico centro de imputacin posible dentro de l de las
relaciones jurdicas que puedan surgir de la actuacin de los dems rganos
estatales.
2.- La responsabilidad patrimonial en la ley 30/1992, de 26 de

noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
Procedimiento Administrativo Comn.
Hasta le ley 30/1992, que lo unifica, el sistema de

responsabilidad de las Administraciones Pblicas vena regulado en la Ley
de Expropiacin Forzosa (LEF) de 1954 y de la Ley de Rgimen Jurdico de
la Administracin del Estado (LRJAE) de 1957.
Son notas caractersticas, segn Martn Rebollo 102, del sistema de

responsabilidad patrimonial de la ley 30/1992, las siguientes:
a) Sistema unitario, en cuanto rige para todas las

Administraciones Pblicas. As lo exige el art. 149.1.18 de la CE.
b) Sistema general, en la medida en que se refiere a toda
actividad administrativa, sea de carcter jurdico o puramente
fctico, y tanto por accin como por omisin.
c) Sistema de responsabilidad directa, de modo que la
Administracin cubre directamente, y no slo de forma subsidiaria,
la actividad daosa de sus autoridades, funcionarios y personal
laboral, sin perjuicio de la posibilidad de ejercitar luego la accin
de regreso cuando aqullos hubieran incurrido en dolo, culpa o
negligencia graves.
d) Es un rgimen de carcter objetivo, que prescinde de la
idea de culpa, por lo que el problema de la causalidad adquiere
aqu la mxima relevancia.
e) Es un sistema que pretende una reparacin integral.
102
MARTN REBOLLO, LUIS. La responsabilidad de las Administraciones Pblicas en Espaa:
Nota introductoria.. Cuadernos de Derecho Judicial.
254
Para GARCA DE ENTERRA103 el concepto de lesin es
el autntico centro de gravedad del sistema. El mecanismo de la
responsabilidad se pone en funcionamiento slo si y en la medida en que se
haya producido una lesin patrimonial en sentido propio a resultas de la
accin u omisin de la Administracin. Entendindose por lesin no el simple
perjuicio econmico sino cuando dicho perjuicio es antijurdico, esto es, que
el que lo sufre no tiene el deber jurdico de soportarlo. La antijuricidad
aparece as de forma objetiva, no vinculada necesariamente a un actuar
ilcito de la Administracin104, pudiendo derivarse la responsabilidad del
funcionamiento normal de los servicios pblicos. La LRJPA lo expresa con
claridad en su art. 141.1 al sealar que Slo sern indemnizables las
lesiones producidas al particular provenientes de daos que ste no tenga el
deber jurdico de soportar de acuerdo con la ley. No habr lesin
propiamente dicha cuando existan causas de justificacin que legitimen
como tal el perjuicio de que se trate. As, por ejemplo, las llamadas cargas
generales de vida individual y colectiva, de las que nadie puede estar
liberado y a las que se refieren con frecuencia el Consejo de Estado y el
Tribunal Supremo (por ejemplo, la realizacin de una obra pblica que
siempre provoca molestias a los vecinos o colindantes).
As, la Administracin est obligada a responder siempre que de su

actividad resulte una lesin en el sentido expuesto, un dao antijurdico que
rena los caracteres de efectividad, posibilidad de evaluacin econmica e
individualizacin en relacin a una persona o grupo de personas, tal y como
exige el art. 139.2 de la LRJPA. Los daos resarcibles pueden ser tanto
103
GARCA DE ENTERRA, EDUARDO, opus cit.
104
El Dictamen del Consejo de Estado de 8 de julio de 1971 seal que los daos causados por el
normal funcionamiento de los servicio pblicos son, por lo comn, cargas no indemnizables que los
administrados tienen el deber jurdico de soportar a causa de su generalidad; sin embargo, cuando la
carga pasa de ser general a singular y entraa un sacrificio excesivo y desigual para algunos de los
administrados, se convierte en una lesin indemnizable en razn a la particular incidencia daosa de la
actividad administrativa , sobre el patrimonio del perjudicado. Esta mayor intensidad del sacrificio
postula claramente el reconocimiento al administrado del derecho a obtener una indemnizacin
compensatoria del dao sufrido, que, por su gravedad excepcional, no puede ser considerado como
una carga general de obligado acatamiento.
255
materiales, como personales e incluso los morales como se estableci en la
conocida Sentencia de 12 de marzo de 1975 (asunto de los novios de
Granada).
La actividad de la Administracin causante del dao puede ser

tanto una accin material, una omisin, un acto administrativo e incluso un
Reglamento
Sirvan las notas anteriores de breve resumen del sistema de

responsabilidad patrimonial previsto en la ley 30/92 105, sistema que en gran
medida se proyecta en sus ejes bsicos sobre el sistema de responsabilidad
patrimonial por mal funcionamiento de la Administracin de Justicia.
III.- La responsabilidad patrimonial del estado por el funcionamiento de

la administracin de justicia.
1.- Delimitacin.
Como ya hemos visto el art. 121 de la Constitucin Espaola

establece que: Los daos causados por error judicial, as como los que
sean consecuencia del funcionamiento anormal de la Administracin de
Justicia darn derecho a una indemnizacin a cargo del Estado, conforme a
la ley
A desarrollar este precepto dedic la Ley Orgnica 6/1985, de 1

de julio, del Poder Judicial, el Ttulo V de su Libro III, artculos 292 a 297. En
ellos se establece la responsabilidad directa y objetiva del Estado.
Precisamente el art. 139.4 de la Ley 30/1992 remite a esta normativa la
105
Por exceder las dimensiones pretendidas de este trabajo dejo fuera cuestiones tan relevantes dentro
del sistema de responsabilidad patrimonial del Estado como el problema de la imputacin del dao a
la Administracin, la relacin de causalidad o el de la extensin de la reparacin. En cuanto al
procedimiento de reclamacin se aborda con un cierto detalle en el epgrafe siguiente.
256
responsabilidad patrimonial del Estado por el funcionamiento de la
La LOPJ distingue, de acuerdo con el texto constitucional, los

dos supuestos de responsabilidad:
-La derivada de error judicial, que segn el art. 293.1, LOPJ,

nicamente podr ser exigida previa resolucin judicial que expresamente lo
reconozca. Se trata aqu de los daos producidos por la actividad
jurisdiccional propiamente dicha a resultas de la adopcin de resoluciones o
sentencias injustas.
-La derivada del anormal funcionamiento de la Administracin

de Justicia, constituyendo las dilaciones indebidas el supuesto de
anormalidad que ha dado lugar a mayor nmero de reclamaciones y
decisiones jurisprudenciales. Son daos imputables a la Administracin de
Justicia en sus aspectos no jurisdiccionales.
Es comn a los dos tipos de responsabilidad la exigencia del

dao efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin a
una persona o grupo de personas (art. 292.2 LOPJ), tal y como con carcter
general prev el art. 139.2 LRJPA. La existencia del dao y su prueba es,
pues, requisito sine qua non del derecho a la indemnizacin, que la mera
revocacin o anulacin de las resoluciones judiciales no presupone por s
sola (art. 292.3 LOPJ, correlativo tambin del art. 139.2 LRJPA).
Tambin es comn en ambos sistemas de responsabilidad la

exceptio doli: en ningn caso habr lugar a la indemnizacin cuando el
error judicial o el de anormal funcionamiento de los servicios tuviera por
causa la conducta dolosa o culposa del perjudicado (art. 295 LOPJ).
257
Por lo dems, en lo no previsto en la LOPJ regirn las normas
de la Ley 30/1992. El art. 293.2, LOPJ, remite respecto del procedimiento a
las normas reguladoras de la responsabilidad patrimonial del Estado.
En cuanto a qu debe entenderse por Administracin de

Justicia a los efectos del art. 121 y de los arts. 292 a 297 de la LOPJ, se
tratara en todo caso de la actuacin de jueces y magistrados en el ejercicio
de sus funciones jurisdiccionales, incluida la jurisdiccin militar. Pero el
trmino Administracin de Justicia es ms amplio y no slo se reduce a la
actividad jurisdiccional. As, el Consejo General del Poder Judicial sigue
como criterio en sus informes en materia de responsabilidad de Estado por
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia que el concepto de
sta no slo se extiende al ejercicio de la potestad jurisdiccional por parte de
Jueces y Magistrados, sino tambin a las conductas realizadas por cuantos
colaboran a que aqulla cumpla sus fines, incluyendo, por tanto, la actuacin
de Secretarios Judiciales, funcionarios y Polica Judicial 106.
Del concepto Administracin de Justicia estaran excluidos el

Tribunal de Defensa de la Competencia, los Tribunales Econmicos
Administrativos y las Comisiones de Asistencia Jurdica Gratuita por no estar
integrados dentro de la misma.
Se consideran casos dudosos, segn GARCA MANZANO 107,

los siguientes:
a) rganos de gobierno del Poder Judicial. Por tales

hay que entender no slo al Consejo General del Poder Judicial,
sino tambin a las Salas de Gobierno y los Presidentes. Sobre
esta cuestin se pronunci el dictamen del Consejo de Estado de
106
Estos criterios fueron aprobados por Acuerdos del Pleno de 16 de abril de 1986 y 26 de febrero de
1992.
107
GARCA MANZANO, PABLO: Responsabilidad patrimonial por funcionamiento de la
Administracin de Justicia. Cuadernos de Derecho Judicial.
258
25 de marzo de 1993 que trata de distinguir segn el mbito de
actuacin. As, cuando se pronuncian sobre cuestiones
procesales, como pueden ser las relativas a las normas de reparto,
sus actuaciones quedaran encuadradas dentro del concepto
Administracin de Justicia y por tanto la responsabilidad sera
exigible por la va del art. 121 CE y su desarrollo legislativo, en
tanto que las estrictamente gubernativas, en cuanto
desconectadas con el proceso, seguiran la va o procedimiento
del rgimen comn establecido en la ley 30/1992.
b) Ministerio Fiscal. Debe destacarse la posicin

afirmativa del Consejo de Estado en su dictamen de 12 de abril de
1984, con base en el art. 60 del Estatuto Orgnico del Ministerio
Fiscal, as como el art. 2.1 del mismo, al configurarlo como
integrado con autonoma funcional en el Poder Judicial. El
Consejo de Estado seala que en este caso debe ser el Fiscal
General del Estado el que informe y no el CGPJ. El borrador de
Reglamento Orgnico del Ministerio Fiscal en estos momentos en
desarrollo en el Ministerio de Justicia debera contemplarlo
expresamente108.
c) Tribunal de Cuentas. Slo tendra la consideracin

Administracin de Justicia lo que concierne a la denominada
jurisdiccin contable, con independencia de la funcin
fiscalizadora que le incumbe. Teniendo en cuenta que las
sentencias de sus Salas de Apelacin son susceptibles de
casacin y las sentencias firmes de los rganos de la jurisdiccin
contable puede ser objeto de recurso de revisin.
108
El vigente Reglamento Orgnico del Estatuto de la carrera Fiscal de 27 de febrero de 1969, imputa
en su art. 133 a la Administracin del Estado la obligacin de reparar los daos que puedan resultar
de la actuacin de los miembros del Ministerio Fiscal.
259
d) Polica judicial. Le ser aplicable la responsabilidad ex
art. 121 CE cuando se trate de unidades orgnicas o adscritas, es
decir, de Polica judicial stricto sensu o especfica. Ms dudosas
se presentan las actuaciones policiales previas al proceso penal o
desconectadas del mismo. El Consejo de Estado ha rechazado la
va del art. 121 CE en el caso de la errnea identificacin por
Guardia Civil de una persona sobre la que pesaba busca y captura
o los daos causados en un registro domiciliario autorizado
judicialmente. Estos casos hay que reconducirlos al rgimen
general de los arts. 139 y ss de la ley 30/92.
e) Jurisdiccin Voluntaria. En tanto est atribuida a

jueces se enmarca en la Administracin de Justicia y es
reconducible por el art. 121
Ya hicimos referencia a los titulares posibles de la

pretensin indemnizatoria en el comentario al art. 121 de la CE. Desde la
perspectiva contraria, la del sujeto pasivo frente a quien se ejerce la
pretensin resarcitoria- se suscita el problema de si cabra atribuir esta
condicin a las Comunidades Autnomas cuando hayan asumido funciones
y servicios en materia de Administracin de Justicia. Los Reales Decretos de
transferencias existentes hasta ahora reservan las funciones relativas a la
responsabilidad patrimonial por error judicial y como consecuencia del
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia a la Administracin
del Estado109.
109
Han asumido funciones y servicios en materia de Administracin de Justicia hasta este momento
las CCAA de Catalua, Pas Vasco, Galicia, Navarra, Comunidad Valenciana, Andaluca, Madrid y
Canarias.
260
El artculo 293 de la Ley Orgnica del Poder Judicial

establece los presupuestos y la tramitacin del procedimiento, basndose
en la necesidad de declaracin judicial previa y una posterior va
administrativa, as como las caractersticas de la accin de reclamacin.
El artculo 293.1 dice: La reclamacin de indemnizacin

por causa de error debera ir precedida de una decisin judicial que
expresamente lo reconozca. Esta previa decisin podr resultar
directamente de una sentencia dictada en virtud de recurso de revisin. En
otro caso distinto de ste cuando el error no resulta de una sentencia
dictada en recurso de revisin- debern aplicarse las reglas que el mismo
precepto establece para formular la accin declarativa del error:
1.- La accin judicial para el reconocimiento del error

deber instarse inexcusablemente en el plazo de tres meses a partir del da
en que pudo ejercitarse (el trmino inexcusablemente indica que se trata
de un plazo de caducidad y no de prescripcin).
2.- La pretensin de declaracin del error se deducir

ante la Sala del Tribunal Supremo correspondiente al mismo orden
jurisdiccional que el rgano a quien se imputa el error, y si se atribuye a una
Sala o Seccin del Tribunal Supremo la competencia de la declaracin
corresponde a la Sala que prev el artculo 61 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
3.- El procedimiento para sustanciar la pretensin ser el

del recurso de revisin civil.
261
4.- El Tribunal dictar sentencia, de carcter declarativo,
en el plazo de quince das, con informe previo del rgano jurisdiccional al
que se atribuye el error.
5.- No proceder la declaracin de error contra la

resolucin judicial a la que se impute, mientras no se hubiesen agotado
previamente los recursos previstos en el ordenamiento. Por tanto, la
notificacin al interesado de la resolucin desestimatoria del ltimo recurso
que pudo interponer contra el acto o resolucin que se considere errnea
determinar el cmputo inicial para formular la solicitud de declaracin del
error.
6.- La mera solicitud de declaracin de error no impedir

la ejecucin de la resolucin judicial a la que aqul se impute.
El error judicial, cuya declaracin como tal se pretende,

debe producirse en los actos procesales de los Jueces y Magistrados y no
del resto del personal de la Administracin de Justicia-, y se referir a
resoluciones que se consideren por el afectado como no ajustadas a
Derecho que hayan sido adoptadas en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional, bien sea en la actividad de interpretar y aplicar las normas o
en la de apreciar los hechos valorando la prueba. Es por ello que el mbito
del error judicial alcanza tanto al denominado error de hecho como al
error de derecho.
Una vez obtenida la declaracin judicial de

reconocimiento del error porque esta resulte de una sentencia dictada en
recurso de revisin o porque se haya acreditado mediante el procedimiento
especial previsto en el artculo 293-- el interesado puede ejercitar
directamente la accin indemnizatoria ante el Ministerio de Justicia que, a
travs de los trmites del procedimiento de responsabilidad patrimonial, se
262
pronunciar sobre la procedencia o no de acordar la indemnizacin
econmica que resarza el perjuicio ocasionado por el error.
2.2.- Algunas Sentencias del Tribunal Supremo sobre error

judicial.
En este tipo de procesos seguidos en el Tribunal

Supremo, como seala GARCA MANZANO 110, la concepcin del error
judicial es sumamente restrictiva, pues excluye las equivocaciones en los
hechos o en el Derecho que no revistan especial gravedad, para referir el
ttulo de imputacin a una equivocacin especialmente acentuada, en
trminos del dictamen del Consejo de Estado de 1993. En esta lnea, la
jurisprudencia es consolidada en el sentido de que no est en juego el
acierto de la decisin a que se imputa el yerro sino el mantenimiento de la
resolucin judicial dentro de los lmites de la lgica y de la responsabilidad
en la apreciacin de los hechos y en la interpretacin del Derecho, segn la
sentencia de la Sala Especial del art. 61 LOPJ de 22 de febrero de 1996.
Segn otras sentencias (2 de diciembre de 1991 y 1 de

marzo de 1996) slo un error craso, evidente e injustificado puede dar lugar
a la declaracin de un error judicial, pues este procedimiento no es una
nueva instancia a la que acude el recurrente para insistir una vez ms en el
criterio y posicin que le fue desestimado.
Esta jurisprudencia se ha encargado de situar la

declaracin de error judicial no en el plano abstracto de una pretensin
encaminada a tal fin, sino en la visin finalista de que tal declaracin se
ordena al ejercicio de la accin resarcitoria, por lo que exige tambin que el
error imputado sea susceptible, al menos potencialmente, de causar un dao
o perjuicio a quien reclama.
110
GARCIA MANZANO, PABLO: Responsabilidad patrimonial por funcionamiento de la
Administracin de Justicia. Cuadernos de Derecho Judicial.
263
El procedimiento para su declaracin ha de constreirse
a lo sealado en la LOPJ, sin que pueda sustituirse por otros medios
procesales, como el Auto declarando la nulidad de actuaciones.
La exigencia legal de aportar la previa declaracin

judicial que expresamente reconozca el error alegado siendo tal requisito
indispensable para dar trmite a la reclamacin- hace que este supuesto
indemnizatorio sea, de los previstos en la Ley Orgnica del Poder Judicial, el
que menor nmero de solicitudes genere; convirtindose a veces la
resolucin dictada en el procedimiento en un mero instrumento de
ejecucin del contenido de la sentencia declarativa del error la cual, incluso,
puede establecer la cuanta econmica a que debe referirse la
indemnizacin, con la merma y limitacin del criterio valorativo que pudiera
corresponder al rgano administrativo competente para resolver la
reclamacin planteada.
En estos recursos el conocimiento es limitado, sin que

pueda entenderse como una instancia judicial ms. As la STS de 22 de
marzo de 1996, ponente Angel Rodrguez Garca:
En cualquier caso, no estar de ms recordar el carcter de

cognicin limitada que tiene el proceso por error judicial en el que no
se puede someter a examen el acierto de la sentencia a la que se
imputa el error, sino el mantenimiento de la resolucin judicial dentro
de los lmites de la lgica y de la razonabilidad en la apreciacin de
los hechos y en la interpretacin del derecho (Sentencia, Sala
Especial del art. 61 LOPJ, de 22 febrero 1996), parmetros dentro de
los que indudablemente se mueve la sentencia dictada por el Tribunal
Superior de Justicia de Madrid. Y es que, como reiteradamente ha
dicho este Tribunal (Sentencias de la misma Sala Especial de 8 mayo
1990, 2 diciembre 1991 [RJ 1992\4879] y 1 marzo 1996), slo un
264
error craso, evidente e injustificado puede dar lugar a la declaracin
de un error judicial, pues este procedimiento no es una nueva
instancia a la que acude el recurrente para insistir una vez ms en el
criterio y posicin que le fue desestimado.
En parecidos trminos ser pronuncia la STS de 16 de febrero

de 1996, ponente Jos Mara Ruiz Jarabo:
SEGUNDO.- En cuanto a la cuestin sustantiva o de fondo

suscitada en este recurso, debe recordarse que la jurisprudencia de
este Tribunal Supremo ha venido estableciendo que el error judicial
contemplado en el artculo 292 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
como consecuencia del mandato contenido en el artculo 121 de la
Constitucin , no puede ser configurado como una nueva instancia en
la que se vuelvan a plantear las mismas cuestiones que ya fueron
resueltas en la sentencia en la que se funde la reclamacin por error,
por lo que slo es admisible su apreciacin cuando el correspondiente
Tribunal o Juzgado haya actuado abiertamente fuera de los cauces
legales, partiendo de unos hechos distintos de aquellos que hubieran
sido objeto de debate, o bien dictando una resolucin injusta o
equivocada por estar viciada de un error patente, indubitado e
incontestable, que haya provocado situaciones fcticas o jurdicas
ilgicas o irracionales, por ello, como se seala en nuestra Sentencia
de 4 diciembre 1990, siguiendo la doctrina sentada en anteriores
pronunciamientos de 13 abril 1988 y 22 julio de 1989 , no pueden
denunciarse al amparo de un supuesto error judicial presuntas
violaciones sobre la interpretacin de las normas jurdicas o sobre los
criterios judiciales relativos al alcance y efecto de una ley, ni pueden
tampoco denunciarse interpretaciones que quien pretende la
declaracin de error judicial estima subjetivamente como incorrectas
en cuanto al alcance y efectos de una determinada norma jurdica
-Sentencia de 10 diciembre 1987-, y es que, en definitiva, no es el
265
desacierto de una resolucin judicial lo que se trata de corregir con la
declaracin de error de aqulla, sino que, mediante la reclamacin
que se configura en el mencionado artculo 292 y se desarrolla en el
siguiente artculo 293, ambos de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
se trata de obtener el resarcimiento de unos daos ocasionados por
una resolucin judicial viciada por una evidente desatencin a datos
de carcter indiscutible que provocan una resolucin absurda que
rompe la armona del orden jurdico, como se ha declarado en la
Sentencia de esta misma Seccin y Sala de 16 junio 1995 (RJ
1995\5200), en la que se aade que la valoracin o el anlisis de la
prueba o de los razonamientos jurdicos de la sentencia convertira
este proceso en una nueva instancia.
Insiste el Tribunal Supremo en que no basta la

incorrecta aplicacin de normas o la deficiente apreciacin de los hechos por
parte de los Tribunales sino que es preciso que la equivocacin sea patente
y manifiesta. As la STS de 19 de abril de 2002, ponente Rodrguez Arribas:
Error judicial no es equivalente a desacierto del Organo

Jurisdiccional. Cuando los Tribunales que estn servidos por seres
humanos se equivocan, como puede suceder en cualquier otra
funcin o actividad, ya sea en la apreciacin de los hechos o en la
aplicacin del derecho, el remedio para corregirlo se encuentra en los
recursos procesales y cuando stos se agotan, si persiste la
equivocacin (sea real o supuesta, porque tambin tendrn que
reconocer las partes interesadas en un proceso judicial que pueden
equivocarse), la seguridad jurdica, que es un principio estabilizador y
pacificador de la vida social, impone el aquietamiento y la aceptacin
de la situacin establecida.
266
Sin embargo y tratando de agotar la realizacin efectiva de la
Justicia o, al menos, la compensacin de sus desviaciones, el
legislador ha previsto que, cuando la equivocacin sufrida no es de
las que podemos llamar normales o explicables dentro del acontecer
humano, sino palmaria, evidente, inexplicable racionalmente y
conducente a resultados absurdos y adems ya no quepa solucin a
travs de los recursos, se califique de error judicial y sin lesionar el
antes citado principio de seguridad jurdica (puesto que la situacin
creada por la decisin groseramente errnea no se modifica), al
menos se indemnicen los perjuicios sufridos por quien padeci la
indiscutible y patente equivocacin.
Dentro de estos principios y como definicin en expresin ms

asequible, el error judicial no es la equivocacin opinable, que unas
personas reconocen y otras pueden no hacerlo con argumentos
razonables, sino que el error judicial es aquella disparatada solucin
que cualquiera advierte desviada del sentido comn y que llama la
atencin a simple vista.
En parecidos trminos se pronuncia la sentencia de 13 de

septiembre de 2000, ponente Emilio Pujalte Clariana;
Reiteradamente tiene dicho este Tribunal Supremo que el

error judicial supone una equivocacin manifiesta y palmaria en la
fijacin de los hechos o en la aplicacin de la ley, de manera que el
error sea patente, evidente e injustificado, y slo puede considerarse
cuando un Tribunal haya actuado abiertamente fuera de los cauces
legales, partiendo de unos hechos distintos de aquellos que hubieran
sido objeto de debate, o merced a una aplicacin del derecho que se
base en normas inexistentes o entendidas, de modo palmario, fuera
de su sentido o alcance.
267
El alcance del error puede serlo tanto en relacin con la
interpretacin o aplicacin de la ley, como en la fijacin de los hechos. En
estos trminos la STS de 19 de abril de 2002 (ponente Pascual Sala
Snchez):
Si a ello se aade que esta Sala tiene declarado v. gr.

Sentencias de 26 de junio de 1996 , 23 de enero de 1999 , 4 de
enero y 20 de mayo de 2000 y 22 de marzo y 24 de septiembre de
2001, entre otras muchas que la accin recogida en el art. 293 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial no es una accin que convierta al
proceso en que se ejercita en una especie de recurso de apelacin o,
menos an, en una suerte de nueva instancia en la que pueda
dictarse una resolucin de contenido contrario a la que se acusa de
errnea, y que el error, tambin segn reiterada jurisprudencia, ha de
tener la condicin de craso, evidente, injustificado, revelador de una
actuacin de la Administracin de Justicia abiertamente fuera de los
cauces legales y, asimismo, evidenciar una equivocacin manifiesta y
flagrante en la fijacin de los hechos o en la interpretacin o
aplicacin de la ley, habr que llegar a la conclusin de la
imposibilidad de estimar la pretensin aqu actuada.
El hecho de que se haya apreciado falta disciplinaria en

la actuacin de un juez no permite deducir necesariamente el
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia a los efectos de la
declaracin de responsabilidad patrimonial. As lo dice claramente la STS de
19 de febrero de 2002, ponente Gonzlez Rivas:
TERCERO.- En precedentes sentencias de esta Sala se ha

hecho referencia a la posibilidad de que pueda servir de base del
inters legitimador el que la imposicin de la responsabilidad
disciplinaria a un Juez, a consecuencia de una denuncia de parte,
268
pueda constituir el ulterior fundamento de pretensiones de
responsabilidad del Estado, prevista en el art. 121 CE, pero la Sala
debe volver sobre este argumento, plantendose como cuestin lo
que en l se proclama como dato, en cuanto que el art. 121 CE tiene
su desarrollo legal en el Ttulo V del Libro III de la LOPJ (De la
responsabilidad patrimonial del Estado por el funcionamiento anormal
de la Administracin de Justicia), y en concreto en el art. 293.2, y no
hay base en ese concreto precepto, ni en la Ley en general, para
sostener que la proclamacin de la anormalidad del funcionamiento
de la Administracin de Justicia haya de derivar de una previa
correccin disciplinaria impuesta al titular del rgano jurisdiccional al
que se imputa aqulla. Tal planteamiento, para el que no se
encuentra base discernible en la LOPJ, podra generar una distorsin
institucional, ya que para la reclamacin de indemnizacin por
anormal funcionamiento de la Administracin de Justicia se concede
una accin sometida a un plazo limitado de un ao, y debe formularse
ante el Ministerio de Justicia, sistema que se altera si a la reclamacin
referida se le antepone una a modo de accin disciplinaria ante el
Consejo General del Poder Judicial, con eventual derivacin
contencioso-administrativa, lo que operara en deterioro del reducido
plazo de ejercicio de la accin de responsabilidad patrimonial, que,
sin duda, debe establecerse en relacin con el hecho en que consiste
el funcionamiento anormal, y no con la eventual sancin de quien lo
hubiera ocasionado.
CUARTO.- Reconsiderada as la relacin entre la eventual

responsabilidad patrimonial ex art. 121 CE y la responsabilidad
disciplinaria del causante del funcionamiento anormal, la Sala estima
que en nada se potencia la primera por la segunda, ni los
procedimientos conducentes a su establecimiento respectivo, por lo
que no encuentra en la referencia al art. 121 CE base de anclaje de
un inters legitimador del denunciante en va disciplinaria, sobre la
269
que poder sustentar, en su caso, una hipottica condicin de parte en
el procedimiento administrativo a que pueda dar lugar la denuncia, o
una derivada condicin de parte procesal en un ulterior recurso
contencioso-administrativo de impugnacin de resoluciones dictadas
en aquel procedimiento administrativo, porque la amplitud con la que
la jurisprudencia viene interpretando el art. 28.1.a) de nuestra Ley
Jurisdiccional, por exigencias del art. 24.1 CE, y la sustitucin del
concepto de inters directo por el de inters legtimo, no llega hasta el
extremo de que no se condicione, en todo caso, la legitimacin a la
existencia de un inters real, y por decirlo con palabras del Tribunal
Constitucional (STC 143/1987 , F. 3) el inters legtimo, al que se
refiere el art. 24.1 [en el que debe disolverse el concepto ms
restrictivo del art. 28.1.a) LJCA], equivale a titularidad potencial de
una posicin de ventaja o de una utilidad jurdica por parte de quien
ejercita la pretensin y que se materializara de prosperar sta
(SSTC 60/1982, 62/1983, 257/1988] y 97/1991, entre otras).
3.- El funcionamiento anormal de la Administracin de

Justicia.
Tanto la Constitucin Espaola (artculo 121) como la

Ley Orgnica del Poder Judicial (artculo 292.1) establecen expresamente la
responsabilidad patrimonial del Estado cuando la Administracin de Justicia
en su funcionamiento se comporte de un modo anormal.
Se produce una importante diferencia respecto a la

responsabilidad general de las Administraciones Pblicas, ya que sta
nacer siempre que el dao sea consecuencia del funcionamiento normal o
anormal de los servicios pblicos, salvo los casos de fuerza mayor, mientras
que en el caso de la Administracin de Justicia la responsabilidad es ms
270
limitada puesto que se circunscribe solamente a los supuestos de
funcionamiento anormal.
El trmino legal funcionamiento anormal supone un

concepto jurdico indeterminado que debe concretarse en cada supuesto
frente a lo que se entiende como normal (que se considere como diligencia
media exigible a la actuacin de la Administracin de Justicia), y afecta a la
actividad desempeada por los integrantes de la oficina judicial as como por
el personal y rganos colaboradores con la Administracin de Justicia
(ejemplo: Polica Judicial cuando acta bajo la direccin de Jueces o
Magistrados, Instituto Nacional de Toxicologa, Institutos de Medicina Legal,
etc)
Del mbito del funcionamiento anormal deben excluirse

las resoluciones de carcter jurisdiccional, que no pueden ser objeto de
revisin y calificacin en la va administrativa, como causa de la reclamacin
ya que, en tal caso y de concurrir los requisitos establecidos en el artculo
293.1, slo podra reconducirse la pretensin indemnizatoria por el supuesto
de error judicial.
Aunque las causas que pueden motivar la accin de

reclamacin son muy variadas, puesto que pueden afectar a cualquier
actuacin de la infraestructura judicial, las ms comunes planteadas ante
este Departamento son la prdida o sustraccin de objetos depositados en
dependencias judiciales (joyas, dinero y otros efectos), la destruccin
indebida o deterioro de efectos intervenidos (ropas y objetos perecederos,
as como, incluso, barcos o coches), el extravo de los autos de un
procedimiento judicial o de la documentacin aportada al mismo, deficiencias
en los actos preparatorios de la vista oral (falta de citacin a alguna de las
partes), identificaciones incorrectas (respecto a detenidos o incluso de
cadveres).
271
Pero el supuesto ms caracterstico de funcionamiento
anormal de la Administracin de Justicia que motiva mayor nmero de
reclamaciones indemnizatorias viene constituido por el retraso injustificado
en la tramitacin de los procesos, el cual, en cuanto alcance cierta entidad,
puede llevar consigo a su vez una vulneracin del derecho fundamental a un
proceso sin dilaciones indebidas (artculo 24.2 Constitucin Espaola).
El Tribunal Constitucional estima que la nocin de

dilacin procesal indebida remite a un concepto jurdico indeterminado, cuyo
contenido concreto debe ser obtenido mediante la aplicacin a las
circunstancias especficas de cada caso de los criterios objetivos que sean
congruentes con su enunciado genrico. Por ello, no toda infraccin de los
plazos procesales constituye un supuesto de dilacin indebida; el retraso
injustificado en la tramitacin de los procesos no se produce necesariamente
por el simple incumplimiento de las normas sobre plazos procesales, sino
por el hecho de que la pretensin actuada no se resuelva definitivamente en
un plazo razonable. Determinar en cada caso si ha sido cumplida o no esta
exigencia y, por tanto, si se ha producido o no una dilacin procesal indebida
depender del resultado que se obtenga de la aplicacin a las condiciones
del supuesto concreto de criterios objetivos definidores del plazo procesal
razonable, considerando como tales segn jurisprudencia del Tribunal
Constitucional- la complejidad del litigio, los mrgenes ordinarios de duracin
de los litigios del mismo tipo, el inters que en aqul arriesga el demandante,
su conducta procesal y la conducta de las autoridades considerando que el
rgano judicial debe fomentar la actividad necesaria para evitar un retraso
injustificado en la tramitacin del proceso
Aunque el derecho a la indemnizacin por

funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia no es un derecho
fundamental constitucionalmente consagrado ni protegible por la va de
amparo, los criterios establecidos por el Tribunal Constitucional para
delimitar el concepto de dilaciones procesales indebidas son asumidos
272
tambin por el Consejo General del Poder Judicial (en el informe que con
carcter preceptivo debe emitir sobre toda reclamacin motivada por el
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia segn lo
establecido en la Disposicin Adicional Segunda del Real Decreto 429/93 de
26 de marzo, que aprueba el Reglamento de los Procedimientos de las
Administraciones Pblicas en materia de responsabilidad patrimonial), para
pronunciarse sobre apreciacin de retrasos injustificados en la tramitacin de
los procesos y argumentar la concurrencia del supuesto de funcionamiento
anormal de la Administracin de Justicia que fundamenta la pretensin de
resarcimiento econmico por tal causa.
El Tribunal Supremo ha considerado que provocan el

derecho a la indemnizacin por retraso anormal en el funcionamiento de la
Administracin de Justicia tambin aquellas dilaciones producidas por
causas estructurales, que son debidas a defectos de organizacin o a falta
de medios. En este sentido la STS de 21 de junio de 1996, ponente Manuel
Poded Miranda, seal lo siguiente:
CUARTO.- Entraremos primero en el anlisis de la

concurrencia o no de la existencia de un retraso indebido integrante
de un supuesto de funcionamiento anormal de la Administracin de
Justicia.
Las sentencias del Tribunal Constitucional citadas en el informe

del Consejo General del Poder Judicial toman como uno de los
elementos para valorar la existencia de la infraccin del derecho
fundamental a un proceso sin dilaciones indebidas la existencia de
causas objetivas que comporten un retraso estructural. Sin embargo,
ya en aquellas sentencias -cuya doctrina en este punto concreto ha
tenido escaso eco en la jurisprudencia posterior del Tribunal
Constitucional-, se valora dicho elementoen relacin con otros tanto o
273
ms significativos, como la complejidad del proceso y la conducta de
la parte que pueda haber ocasionado el retraso del que luego se
lamenta, en consonancia con la doctrina mantenida por el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos en aplicacin del Tratado de Roma
(RCL 1979\2421 y ApNDL 3627), que reconoce el derecho a un
proceso sin dilaciones.
El carcter objetivo de la responsabilidad y la finalidad de

reparacin de los daos y perjuicios se colocan en primer trmino
cuando se habla de la responsabilidad patrimonial del Estado, como
la jurisprudencia de esta Sala ha mantenido con firmeza constante.
Por ello dicha responsabilidad, cuando se anuda a casos de retraso
anormal, no necesariamente coincide con la existencia de una
violacin del derecho fundamental a un proceso sin dilaciones
indebidas. La responsabilidad patrimonial surge de la existencia de
unos perjuicios individualizados y concretos cuya existencia haya
quedado probado que est causalmente unida a una circunstancia de
anormalidad en el funcionamiento de la Administracin de Justicia.
A su vez, esta anormalidad ha de valorarse, con un criterio

objetivo, partiendo de una apreciacin razonable de los niveles de
exigencia que la Administracin de Justicia, desde el punto de vista
de la eficacia, debe cumplir segn las necesidades de la sociedad
actual y para alcanzar los cuales los poderes pblicos estn obligados
a procurar los medios necesarios. El simple incumplimiento de los
plazos procesales meramente aceleratorios constituye una
irregularidad procesal que no comporta, pues, por s misma, una
anormalidad funcional que genere responsabilidad. S constituye
anormalidad, en cambio, una tardanza, tomando en cuenta la
duracin del proceso en sus distintas fases, que sea reconocida por la
conciencia jurdica y social como impropia de un Estado que
274
propugna como uno de sus valores superiores la justicia y reconoce el
derecho a una tutela judicial eficaz.
QUINTO.- Una aplicacin de la anterior doctrina lleva a

considerar que los retrasos, aun llamados estructurales, que son
debidos a defectos de organizacin o a falta de medios, no dejan por
ello de ser constitutivos de retraso anormal en el funcionamiento de la
El supuesto de daos derivados de la prisin preventiva

se regula expresamente en el artculo 294 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial: Tendrn derecho a indemnizacin quienes, despus de haber
sufrido prisin preventiva, sean absueltos por inexistencia del hecho
imputado o por esta misma causa haya sido dictado auto de sobreseimiento
libre, siempre que se le hayan irrogado perjuicios.
La doctrina ha venido entendiendo este supuesto

indemnizatorio como una variedad del Error Judicial, aunque a veces
tambin pueda conectarse con el funcionamiento anormal, pero lo cierto es
que la Ley le otorga una categora y regulacin especfica al margen del
error; y el derecho a indemnizacin por tal causa del artculo 294- puede
ejercitarse directamente frente al Ministerio de Justicia, sin ser necesaria la
previa declaracin judicial prevista en el artculo 293.1, porque en estos
casos segn ha venido reconociendo la jurisprudencia el propio curso del
proceso penal ha puesto de manifiesto destacadamente el error; esto es, la
improcedencia objetivamente apreciada a posteriori- de la prisin
provisional.
El derecho indemnizatorio establecido en el artculo 294

requiere la presencia de dos requisitos: de una parte que el reclamante haya
275
sufrido una situacin de prisin preventiva y de otra que se haya dictado
respecto a aqul una posterior sentencia absolutoria o auto de
sobreseimiento libre por inexistencia del hecho imputado.
Esta expresin, que en sentido literal se refiere a los

casos de inexistencia de los hechos entendida como inexistencia objetiva-
ha sido interpretada por el Tribunal Supremo de forma extensiva al
considerar que la misma tambin es aplicable a los supuestos de
inexistencia subjetiva o de probada falta de participacin del sujeto en los
hechos que, pese haber ocurrido, resultan ajenos - inexistentes- para l. En
estos trminos se pronuncia la STS de 15 de marzo de 2000, ponente
Hernando Santiago:
Este Tribunal ha efectuado una interpretacin amplia del

precepto citado (Vid. sentencias de 7 de diciembre de 1994, 12 de
junio de 1996, 4 de octubre de 1998 y 21 de enero y 26 de marzo de
1999 , entre otras), en el sentido de entender que el art. 294 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial recoge un supuesto concreto y especfico
del error judicial, que con carcter general viene regulado en el art.
293 de la propia Ley Orgnica, afirmndose, a los efectos que aqu
interesa que, no obstante el tenor literal del precitado art. 294, a la
inexistencia de hecho imputado inexistencia objetiva nico
explcitamente recogido en la norma, puede y debe aadirse como
error judicial, tambin, el de la imposibilidad de participacin en los
hechos suficientemente probada o inexistencia subjetiva sin que
en el supuesto de error judicial se puedan incluir, o subsumir, los
casos de absolucin por falta de pruebas suficientes de la
participacin del procesado, o imputado, en los hechos realmente
producidos.
Por ello, aunque la inexistencia subjetiva se encuentra al

margen de la literalidad del precepto, est comprendida en su espritu de
276
forma que los supuestos de probada inexistencia del hecho y de probada
falta de participacin del acusado, son equiparables y subsumibles en la
regulacin del artculo 294, sin que sea extensiva su aplicacin a los casos
en que la absolucin est motivada en una falta de prueba suficiente, que
lleva al Juzgador a invocar el principio de presuncin de inocencia o de in
dubio por reo. Esto implica que en la resolucin de las reclamaciones
indemnizatorias fundamentadas en el artculo 294 sea necesario analizar la
sentencia absolutoria, o auto de sobreseimiento libre, con el fin de constatar
el motivo por el que se adopta tal pronunciamiento; requiriendo a veces el
informe de la Fiscala General del Estado relativo a las causas que hayan
podido justificar la retirada de la acusacin, si sta se ha producido.
Tambin el Consejo de Estado se ha pronunciado sobre

este supuesto en el siguiente sentido:
a) Por lo que respecta a la inexistencia del hecho imputado,

se ha ampliado a los casos en que se acredita la no participacin
en el hecho de quin sufri la prisin preventiva (inexistencia
subjetiva del hecho), a partir de la sentencia de la Sala 3 de 27 de
enero de 1989, comprendiendo tambin en esta hiptesis de
inexistencia del hecho la del llamado delito provocado, tal como
este concepto ha sido elaborado por la jurisprudencia (STS de 4
de marzo de 1992). Se rechaza en cambio que pueda prosperar la
accin indemnizatoria en los casos de falta de prueba de la
participacin del imputado en los hechos delictivos.
Ahora bien, la delimitacin expuesta no excluye que la

reclamacin indemnizatoria pueda discurrir por el cauce general
del art. 293.1 LOPJ, porque el art. 294 no agota todos los
supuestos de prisin provisional indebida.
277
b) Por lo que atae al elemento formal, sentencia
absolutoria o auto de sobreseimiento libre, se admite adems una
resolucin judicial que, junto con el resto de las actuaciones
procesales, ponga de manifiesto que su efecto sea equivalente.
Finalmente diremos que el nmero de solicitudes

promovidas por este supuesto es bastante similar al de reclamaciones por
funcionamiento anormal, aunque su tramitacin es ms breve al no tener
que contar con el preceptivo informe del Consejo General del Poder Judicial.

Tanto en los supuestos de error judicial, como de dao

causado por el anormal funcionamiento de la Administracin de Justicia y en
el supuesto de prisin preventiva, la Ley Orgnica del Poder Judicial
establece en su artculo 293.2 que la peticin indemnizatoria se tramitar
con arreglo a las normas reguladoras de la responsabilidad patrimonial del
Estado. Por tanto, en cuanto al procedimiento ha de acudirse a las normas
previstas en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de
las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, as
como al Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo, por el que se regulan los
procedimientos en materia de Responsabilidad Patrimonial del Estado. A
estos efectos tambin debe tenerse en cuenta el Real Decreto 1474/2000,
de 4 de agosto, por el que se desarrolla la Estructura Orgnica del Ministerio
de Justicia, departamento al que corresponde, dentro de la Administracin
General del Estado, la competencia para iniciar, tramitar y resolver estos
procedimientos.
5.1.- Procedimiento General:
278
I) rganos competentes.
Para la Iniciacin e Instruccin.
El Real Decreto 1474/2000, de 4 de agosto, por el que

se desarrolla la estructura orgnica del Ministerio de Justicia, en su art. 5 d),
atribuye a la Direccin General de Relaciones con la Administracin de
Justicia la competencia para la gestin de expedientes de responsabilidad
patrimonial, por el funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia.
Para la Resolucin.
En aplicacin de lo dispuesto en el art. 142.2 de la LRJPA ser

competente para la resolucin de los procedimientos indemnizatorios el
Ministro de Justicia.
II) Iniciacin del procedimiento.
El procedimiento podr iniciarse por reclamacin del

interesado, que es la situacin ms habitual, o bien de oficio.
El derecho a reclamar prescribe en el plazo de un ao,

computado a partir del da en que pudo ejercitarse.
a) Iniciacin a instancia del interesado.
Se dirige al rgano competente y ajustndose a lo previsto en el art.

70 de la LRJPA, con especificacin de lo siguiente:
-Lesiones producidas.
279
-Presunta relacin de causalidad entre ellas y el
funcionamiento de la
-Evaluacin econmica de la responsabilidad
patrimonial.
-Momento en que se produjo la lesin.
-Cuntas alegaciones, documentos e informes se
estimen oportunos.
-Proposicin de prueba concretando los medios de que
pretenda valerse.
Admitida la reclamacin, el procedimiento se impulsa de oficio en

todos sus trmites.
b) Iniciacin de oficio.
El procedimiento puede iniciarse de oficio mientras no haya prescrito

el derecho a la reclamacin del interesado, y con arreglo a las siguientes
normas:
1.- Por acuerdo del rgano competente, por propia

iniciativa o como consecuencia de orden superior, peticin razonada de otros
rganos o por denuncia.
2.- El acuerdo de iniciacin se notificar a los

particulares presuntamente lesionados, concedindoles un plazo de siete
das para formular alegaciones y para que aporten cuantos documentos e
informes estimen convenientes y para que propongan las pruebas
pertinentes.
3.- El procedimiento una vez iniciado se instruye aunque

los presuntos lesionados no se personen en el plazo establecido.
280
III) Instruccin del procedimiento.
Los actos de instruccin necesarios para la

determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos, en virtud de los
cuales debe pronunciarse la resolucin se realizarn por la Direccin
General de Relaciones con la Administracin de Justicia, rgano competente
del Departamento de Justicia para la gestin de expedientes de
responsabilidad patrimonial.
Antes del trmite de audiencia del interesado, el rgano

competente, a propuesta del instructor, podr acordar la terminacin del
procedimiento mediante un acuerdo indemnizatorio.
La prueba se practicar en el plazo de 30 das. El

instructor, a peticin del interesado, podr decidir la apertura de un periodo
extraordinario de prueba.
Por el rgano competente para la instruccin se

solicitarn cuantos informes sean necesarios para resolver. En todo caso, es
necesario el informe del servicio cuyo funcionamiento haya ocasionado la
presunta lesin indemnizable.
Los informes se emitirn en el plazo de 10 das, siendo

susceptible de ser solicitado un plazo menor o mayor por el instructor, sin
que, en ningn caso, pueda exceder de un mes.
IV) Audiencia.
Instruido el procedimiento e inmediatamente antes de

redactar la propuesta de resolucin, se facilitar al interesado una relacin
de los documentos obrantes en el procedimiento y se le conceder un plazo
281
no inferior a diez das ni superior a quince para formular alegaciones y
presentar la documentacin que estime pertinente.
Durante este periodo el interesado podr proponer al

rgano instructor la terminacin convencional por acuerdo indemnizatorio.
En los procedimientos iniciados de oficio, si el interesado

no se hubiese personado durante la instruccin del procedimiento y no lo
hiciese en el plazo de audiencia, el instructor propondr que se dicte
resolucin declarando el archivo provisional de las actuaciones, sin entrar en
el fondo del asunto. El archivo se convertir en definitivo cuando haya
transcurrido el plazo de prescripcin de la reclamacin, salvo que el
interesado se persone dentro de dicho plazo.
V) Informe del Consejo de Estado.
Concluido el trmite de audiencia, en el plazo de diez

das, el rgano instructor propondr que se recabe, cuando sea preceptivo,
el dictamen del Consejo de Estado, a cuyo efecto remitir lo actuado y una
propuesta de resolucin o en su caso de acuerdo convencional
indemnizatorio.
El dictamen se emitir en el plazo de dos meses y se

pronunciar sobre la existencia de relacin de causalidad entre el
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia o el error judicial y
la lesin producida y en su caso sobre la valoracin del dao causado y
cuanta y modo de indemnizacin.
VI) Informe del Consejo General del Poder Judicial.
282
Como ya hemos visto este informe tambin es
preceptivo, quedando suspendido el plazo fijado para resolucin durante dos
meses desde la solicitud de informe a dicho Consejo.
VII) Terminacin.
En el plazo de 20 das desde la recepcin del dictamen

en caso de que fuera preceptivo o desde la conclusin del trmite de
audiencia si no lo fuera, el rgano competente resolver o someter a
propuesta de acuerdo para su formalizacin por el interesado y por el rgano
administrativo competente para suscribirlo. Si no se estimase procedente
formalizar la propuesta de terminacin convencional, el rgano competente
dictar resolucin pronuncindose necesariamente sobre la existencia o no
de la relacin de causalidad entre el funcionamiento del servicio pblico y la
lesin producida y, en su caso, sobre la valoracin del dao causado y la
cuanta de la indemnizacin, ajustndose, en todo caso, a los previsto en el
art. 89 de la LRJPA.
Transcurrido el plazo de seis meses desde que se inici

el procedimiento, o el que resultare aadido por el establecimiento de un
periodo extraordinario de prueba, sin que haya recado resolucin expresa o
en su caso se haya formalizado el acuerdo se considerar que el silencio
tiene efectos desestimatorios de la pretensin del interesado.
5.2.- Procedimiento Abreviado.
Cuando a la vista de las actuaciones, documentos e

informaciones del procedimiento general, el rgano instructor entienda que
son inequvocas la relacin de causalidad entre la lesin y el funcionamiento
del servicio, la valoracin del dao y el clculo de la cuanta de la
283
indemnizacin, podr acordar de oficio la suspensin del procedimiento
general y la iniciacin del procedimiento abreviado.
Slo podr iniciarse dicho procedimiento con

anterioridad al trmite de audiencia.
6.- Criterios generales del Consejo General del Poder

Judicial en la emisin de informes sobre la responsabilidad
patrimonial.
La disposicin adicional segunda del Real Decreto

429/1993, de 26 de marzo, en relacin con el art. 10 del propio Real Decreto,
ha venido a establecer que en las reclamaciones en materia de
responsabilidad patrimonial por el funcionamiento anormal de la
Administracin de Justicia, ser preceptivo el informe del Consejo General
del Poder Judicial. Con anterioridad a esta norma el propio CGPJ vena
considerando la necesidad de la emisin de dicho informe como
consecuencia de la necesidad de salvaguardar en estos procedimientos el
principio de plenitud de la potestad jurisdiccional y la independencia del
Poder Judicial, en congruencia con la regulacin contenida en los arts. 292 a
297 LOPJ. En este sentido se pronunciaron los Acuerdos del Pleno del
CGPJ de 16 de abril de 1986 y 26 de febrero de 1992.
El informe el CGPJ procede exclusivamente en las

peticiones indemnizatorias por funcionamiento anormal de la Administracin
de Justicia. No es preciso en los supuestos de error judicial, en los que
segn el art. 293.1 LOPJ, se requiere siempre, previamente, a efectos de la
reclamacin de indemnizacin una decisin del Tribunal Supremo que
expresamente reconozca la existencia del error, salvo en el concreto
supuesto de prisin provisional indebida del art. 294 LOPJ, en el que, segn
criterio jurisprudencial consolidado, es innecesaria la previa declaracin
284
jurisdiccional de error judicial, cuando del propio curso del proceso penal se
deduce la inexistencia subjetiva u objetiva del hecho.
Los Acuerdos del Pleno de 16 de abril de 1986 y 26 de

febrero de 1992 establecieron los siguientes criterios a tener en cuenta en
los informes:
1) Distincin entre funcionamiento anormal de la

Administracin de Justicia y error judicial, limitndose, cuando la
reclamacin se refiera al segundo supuesto, a ponerlo de manifiesto sin
entrar en ms consideraciones, al tratarse de procedimientos totalmente
dispares, siendo as que para este ltimo se exige una resolucin judicial
que expresamente reconozca la existencia del error.
2) En caso contrario, determinacin precisa de la existencia o

no de funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia.
3) Exclusin en el informe de todo pronunciamiento acerca de

la plena viabilidad de la reclamacin formulada, de la concurrencia o no de
la relacin de causalidad entre la actuacin que se censura y el perjuicio que
se dice sufrido y, por ltimo, de la procedencia o no de la cuanta
indemnizatoria pretendida.
4) A tales efectos, extensin del concepto de la

Administracin de Justicia no slo al ejercicio de la potestad jurisdiccional
por parte de Jueces y Magistrados, sino tambin a las conductas realizadas
por cuantos colaboran a que aqulla cumpla sus fines, incluyendo, por tanto,
la actuacin de los Secretarios Judiciales, funcionarios y Polica Judicial.
285
La responsabilidad de los jueces, como la de cualquier

funcionario pblico, puede ser abordada desde diversos rdenes: penal, civil,
disciplinaria. Nos interesa aqu la civil o patrimonial pues es de naturaleza
coincidente con la que estamos examinando del Estado.
Hay quien ha querido anteponer independencia a

responsabilidad, pero se trata de un grave error. Independencia y
responsabilidad son dos caras de la misma moneda, tal como surge del art.
117 de la Constitucin que dice: La Justicia emana del pueblo y se
administra por jueces y magistrados integrantes del Poder Judicial
independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al
imperio de la ley. Un juez es independiente, pero es tambin responsable, y
en cuanto tal, debe explicar, debe dar cuenta de sus actos. 111
No obstante, la regla de la inmunidad de los jueces est

extendida en los pases del common law112. Se fundamenta la tesis de la
inmunidad en que favorece la independencia del juez, quien de este modo
puede actuar con mayor libertad y sin miedo a equivocarse, y en que en los
actos de ejercicio de su profesin faltar siempre la antijuricidad ya que solo
es Derecho aquello que los jueces dicen que lo es, por lo que siempre
actuarn con arreglo al mismo. Tambin se ha sealado que los que acuden
a la Justicia asumen el riesgo del posible error y que, en todo caso, lo justo
es que responda quien organiz el servicio, es decir, el Estado. Adems,
sostener que el juez se equivoc es atentar contra uno de las expresiones
ms sagradas de la seguridad jurdica: la cosa juzgada.
111
El binomio poder independiente-responsabilidad aparece ya en la propia Mitologa griega. As, nos
cuenta Esquilo, la sentencia de Zeus que encadena a Prometeo a sufrimiento perpetuo es ejecutada por
dos hermanos, ambos hijos de la fuerza: El Poder y la Violencia. Mientras la violencia est en silencio
y slo mira el sufrimiento de su vctima, el Poder expone en trminos ntidos y comprensibles, las
razones de la condena.
112
Incluso en Inglaterra la regla de la inmunidad se ha extendido a los barristers (abogados de
Tribunales Superiores o de Apelaciones).
286
Fundamentar la no responsabilidad de los jueces en dotarlos
de una mayor independencia, slo conduce a la irresponsabilidad general y
los jueces no slo actan como poder sino tambin como servidores del
Estado a los que compete como tales determinadas obligaciones
profesionales cuyo cumplimiento deben cuidar. Tampoco se sostiene el
argumento de la no antijuricidad, pues en numerosas ocasiones sus
resoluciones son revocadas por Tribunales Superiores precisamente porque
son antijurdicas. Por su parte, la responsabilidad del Estado no debe excluir
la del juez si se han detectado conductas lesivas causantes de daos que,
de acuerdo con las circunstancias del caso, merecen ser reparados por
quin los ha causado, y la vctima debe tener la posibilidad de tener ante s a
los responsables.
Ante este dilema, la situacin en Espaa, como ya dijimos, es

la de consagrar en la propia Constitucin el principio de responsabilidad de
los jueces. En este sentido en la Ley Orgnica del Poder Judicial ha
establecido dos mecanismos de responsabilidad civil de los jueces y
magistrados: la responsabilidad civil directa y la indirecta por el ejercicio de
la accin de regreso por el Estado. Las vemos a continuacin.

Cuando la mala praxis profesional d lugar a daos

efectivos, evaluables econmicamente e individualizados, los Jueces deben
responder patrimonialmente como cualquier otro ciudadano, sin perjuicio de
la responsabilidad disciplinaria en la que pudieran incurrir.
Sobre este punto difiere el rgimen de la LOPJ del

previsto en la LRJPA para el resto de autoridades y funcionarios pblicos. En
sta no se prev una accin directa por parte del perjudicado contra la
Autoridad o funcionario causante de los daos o perjuicios. Los particulares
287
deben dirigir necesariamente su accin de responsabilidad contra la
Administracin pblica correspondiente y slo sta, mediante la accin de
regreso, podr exigirla de la autoridad o funcionario causante del dao. Las
posibles dudas que podan existir a este respecto con la inicial redaccin del
art. 145 de la ley 30/92 han quedado disipadas despus de la reforma
operada por la ley 4/1999, de 13 de enero. No ocurre lo mismo en relacin
con las actuaciones de Jueces y Magistrados. El art. 297 de la LOPJ
establece que lo dispuesto en los artculos anteriores no obstar a la
exigencia de responsabilidad civil a los Jueces y Magistrados, por los
particulares, con arreglo a lo dispuesto en esta ley, siendo los artculos 411
a 413 de la LOPJ los que regulan el rgimen de la responsabilidad civil de
Jueces y Magistrados para los casos en que les sea exigida directamente, y
los artculos 405 a 410 para cuando lo sea de forma mediata a causa de la
responsabilidad penal en que hubieren podido incurrir.
La declaracin judicial de responsabilidad civil de un juez

o magistrado por dolo o culpa grave conlleva infraccin disciplinaria muy
grave segn el art. 417.5 de la LOPJ.
El artculo 296 de la LOPJ establece que el Estado

responder tambin de los daos y perjuicios que se produzcan por dolo o
culpa grave de los jueces y magistrados, sin perjuicio del derecho que le
asiste de repetir contra los mismos por los cauces del proceso declarativo
que corresponda ante el tribunal competente. En estos procesos ser
siempre parte el Ministerio Fiscal.
Cuando el mal funcionamiento de la Administracin de

Justicia sea personalmente atribuible a un Juez o Magistrado concreto a
ttulo de dolo o culpa la imputacin directa de la responsabilidad por los
daos causados lo sigue siendo a la Administracin. Sin embargo esta
288
imputacin no exonera totalmente la responsabilidad de aquellos. La
Administracin, obligada a indemnizar a la vctima, no tiene porqu soportar
definitivamente sobre su patrimonio las consecuencias de ese pago, en
cuanto que ste procede de un hecho que tiene un autor personalmente
responsable, contra el que la ley le faculta a actuar, en va de regreso, y
exigirle el reembolso de la indemnizacin abonada.
En este punto tambin existe una diferencia sustancial

con el rgimen de la accin de regreso prevista en la ley 30/92 113. En esta
norma es la propia Administracin que ha resultado directamente
responsable la que inicia, tramita y resuelve el procedimiento encaminado a
exigir la responsabilidad patrimonial de las autoridades y personal al servicio
de las Administraciones Pblicas que han sido causantes de los daos por
dolo o culpa grave, poniendo fin a la va administrativa la resolucin
declaratoria de la responsabilidad. La LOPJ, por el contrario, se limita a
autorizar al Estado hay que entender a la Administracin Pblica que ha
soportado directamente la responsabilidad, en definitiva al Ministerio de
Justicia114- a iniciar un proceso declarativo ante el Tribunal que resulte
competente segn la accin que se ejercite. Sin entrar a discutir el
fundamento de esta singularidad es lo cierto que dificulta la accin de
regreso en estos casos, de suerte que en los archivos de la Direccin
General de Relaciones con la Administracin de Justicia no consta ningn
antecedente de ejercicio de la accin de regreso contra Jueces y
Magistrados pese a los miles de expedientes tramitados de responsabilidad
patrimonial por mal funcionamiento de la Administracin de Justicia. Aunque
113
El art. 145 de la ley 30/92 regula la exigencia de la responsabilidad patrimonial de las autoridades y
personal al servicio de las Administraciones Pblicas. En su punto 2 se dice que la Administracin
correspondiente, cuando hubiere indemnizado directamente a los lesionados podr exigir de sus
Autoridades y dems personal a su servicio la responsabilidad en que hubieran incurrido por dolo,
culpa o negligencia grave, previa la instruccin del procedimiento que reglamentariamente se
establezca. Este procedimiento se encuentra regulado en los arts. 19 a 21 del Reglamento de los
procedimientos de las Administraciones Pblicas en materia de responsabilidad patrimonial aprobado
por Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo.
114
Como hemos indicado ut supra las Comunidades Autnomas que han asumido funciones y
servicios en materia de Administracin de Justicia no lo han hecho respecto de la responsabilidad
patrimonial por mal funcionamiento de la Administracin de Justicia.
289
en honor a la verdad tampoco es nada frecuente que las Administraciones
Pblicas utilicen la accin de regreso contra sus autoridades y funcionarios.
El ejercicio de esta accin de regreso tiene un marcado

carcter discrecional pudiendo utilizarse como criterios de ponderacin para
adoptar la decisin de su puesta en marcha los indicados en el art. 145.2,
prrafo segundo, de la ley 30/92: el resultado daoso producido, la
existencia o no de intencionalidad, la responsabilidad profesional y la
relacin con la produccin del resultado daoso.
V.- Los datos.
Aunque se acompaan, como anexo a este trabajo,

datos estadsticos relativos a los expedientes de responsabilidad patrimonial
tramitados en el Ministerio de Justicia, creo interesante hacer aqu breve
resea de los de mayor inters.
El nmero de expedientes que se inician anualmente en

la Direccin General de Relaciones con la Administracin de Justicia por
responsabilidad patrimonial est en torno a los cuatrocientos, cifra
aproximada al nmero de resoluciones que tambin se dictan anualmente.
Los expedientes pendientes de resolver al final de cada

ao se aproximan a los mil, pendencia que se ha mantenido prcticamente
invariable durante los ltimos aos y que representa, de promedio, unos dos
aos de tardanza en resolver estos expedientes por parte del Ministerio de
Justicia. Y ello es as por cuanto la tramitacin de los mismos es
especialmente compleja y sobre todo enormemente laboriosa, dependiendo
de agentes externos a la propia Administracin competente. As, se han de
recabar copia de los autos al rgano Judicial cuya decisin es objeto de la
reclamacin, que no suele demostrar especial diligencia en su envio; los
informes preceptivos del Consejo de Estado y cuando se precisa, del
290
Consejo General del Poder Judicial no suelen respetar los plazos fijados en
el procedimiento y por fin, la fiscalizacin de las resoluciones de contenido
econmico favorable al interesado le corresponde a la Intervencin General
del Estado y no a la Delegada del Departamento, con lo que el expediente
completo viaja a un mbito externo al del propio Ministerio gestor en la
parte final de su resolucin.
Segn el tipo de expediente, los iniciados por causa de

funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia son los ms
numerosos: 193 en el 2000; 177 en el 2001; 211 en el 2002 y; 235 en el
2003. Le siguen los expedientes tramitados por causa de prisin preventiva:
187 en el 2000; 150 en el 2001; 151 en el 2002 y; 178 en el 2003.
Finalmente, el menor nmero de expedientes, por razn,

sin duda, de la necesidad de declaracin previa por parte del Tribunal
Supremo, son los relativos a error judicial: 7 en el 2000; 5 en el 2001; 8 en el
2002 y; 6 en el 2003.
En cuanto al coste total de las indemnizaciones

reconocidas por el Ministerio de Justicia en el ltimo cuatrienio, expresado
en pesetas, es el siguiente: 53.257.660 pts, en el ao 2000; 233.384.956 pts
en el ao 2001; 47.267.850 pts en el ao 2002 y; 109.864.425 pts en el ao
2003. El diferencial del ao 2001 se debe a una indemnizacin por error
judicial que ascendi a 190.435.286 de pts.
A este coste debe aadirse el de las indemnizaciones

reconocidas en el contencioso-administrativo: 121.802.070 pts en el 2000;
89.649.959 en el 2001; 20.096.593 en el 2002 y; 8.036.461 en el 2003.
En el contencioso-administrativo se rectifica en mayor

nmero de ocasiones las resoluciones dictadas en materia de prisin
291
preventiva que las dictadas en relacin con el funcionamiento anormal de la
Administracin de Justicia. Slo en una ocasin en materia de error judicial
en los ltimos aos.

patrimonial.
Cualquier trabajo profesional, y entre ellos, sin duda, el

de juez, no constituye para el que lo realiza una mera peripecia personal,
sino que implica siempre un trabajo realizado para otros y de alguna
manera-, con o junto a otros. Y estos otros, destinatarios de ese trabajo,
tienen unas expectativas, una confianza, que no se debe traicionar. Por ello,
con independencia de las exigencias que se derivan directamente de la
concepcin personal del bien, e incluso a falta de normas jurdicas que las
recojan, el juez se considera ticamente obligado a comportarse como se
espera que lo haga un profesional merecedor de la confianza de esos
conciudadanos para los que se trabaja, es decir, con conciencia del servicio
pblico al que se debe. As, cuando hablamos de tica judicial no nos
estamos refiriendo a la tica individual o personal de aquellos sujetos cuya
profesin es la de juez, sino ms propiamente a la tica de la profesin de
juez, a la tica de los jueces en cuanto jueces, de suerte que sera ms
correcto hablar de Deontologa Judicial115.
Como seala Andrs Ollero116 la deontologa profesional

no es propiamente una tica personal, sino que tiene una dimensin
primordialmente relacional. Con ella, entrarn en juego peculiares
115
La Deontologa Judicial abordara el estudio de los deberes y obligaciones ticos que derivan de
modo inmediato en el ejercicio de la profesin de juez, ofreciendo la sntesis de los distintos derechos
y deberes profesionales.
116
OLLERO, ANDRES: Deontologa Jurdica y Derechos Humanos. tica de las profesiones
jurdicas. Estudios sobre Deontologa. Ed: Universidad Catlica San Antonio.
292
dimensiones ticas emparentadas con nociones como responsabilidad y
confianza. Las expectativas que los dems tienen en el juez se convierten en
un elemento decisivo. Son los dems quienes depositan en el profesional de
la judicatura una confianza que ste no debe traicionar. El mismo Derecho
Privado se ha visto siempre llamado a albergar, como exigencia tica de
indeclinable proyeccin jurdica, esa relacin de mutua confianza plasmada
en el rico e indeterminado concepto de la buena fe.
Pues bien, partiendo de la precisin anterior, podemos

comenzar sealando que al juez, que ejerce una funcin de equilibrio en los
conflictos humanos, le es especialmente exigible desde la perspectiva de la
tica de su profesin se espera de l- una conciencia de actuacin
justa117. A nadie le es indiferente la actuacin pblica del juez y, ms, en una
sociedad moderna, en la que el Estado de Derecho descansa sobre la
garanta del recto ejercicio de las funciones judiciales.
La confianza de la sociedad ha de asentarse, en

definitiva, en la constatacin de que el juez puede y sabe administrar el
poder que se le otorga. Se trata, por tanto, de valorar su credibilidad
personal y profesional, su independencia e imparcialidad y su claridad y
firmeza en la aplicacin del Derecho, que son determinantes en la
percepcin que la sociedad tiene de la seguridad jurdica. Una actuacin as,
sometida solamente al Derecho, constituye un primer referente tico
necesario en la sociedad. La referencia del ciudadano al juez, es una
referencia al Derecho.
Otra idea que se proyecta sobre la credibilidad del juez

es la de la reputacin. Para que el juez sea creble ha de terner, adems,
reputacin de integridad y neutralidad, adems de proceder con integridad y
neutralidad en su quehacer profesional. La tica judicial, as como la
117
Piero Calamandrei, en su conocida obra Elogio de los Jueces escrito por un Abogado seal No
conozco otro oficio ms que el de Juez que exija en quien lo ejerce fuerte sentido de viril dignidad;
sentido que obliga a buscar en la propia conciencia, ms que en las opiniones ajenas, la justificacin
del propio obrar y asumir de lleno, a cara descubierta, la responsabilidad
293
independencia judicial, tiene que ver con la apariencia y con la realidad. Si
se percibe injusticia, si en apariencia parece que la hay, el poder judicial se
encontrar bajo la sospecha del descrdito.
Y, finalmente, antes de abandonar estos genricos

hilvanes sobre tica judicial, es obligado hacer aqu, siguiendo a Gabaldn
Lpez118, una referencia al juez constitucional, especialmente al juez garante
de la libertad y de los derechos fundamentales. Ha sido tradicionalmente el
juez quien, con su actuacin imparcial, ha venido a garantizar la libertad
humana, permitiendo su ejercicio al preservarla de intromisiones, incluso de
los poderes pblicos. Esta funcin originaria se ha visto ampliada,
especialmente, por la formulacin de los derechos fundamentales del
hombre en las Declaraciones y Pactos internacionales, as como en las
mismas Constituciones. Esos derechos fundamentales eran,
originariamente, normas ticas que constituyen un orden de valores anterior
a las Constituciones, que se han limitado a reconocerlos y garantizarlos
jurdicamente. Estos valores vienen a constituir especificaciones del derecho
de libertad y se construyen sobre el reconocimiento de la dignidad del
hombre, que es el constitutivo de la justicia primera y fundamental. Pues
bien, en el deber ser del juez debe aparecer siempre y de forma
destacada su compromiso como garante de la libertad y dignidad humana. Y
es as porque, como ha sealado Bachoff , 119se ha entregado a los
Tribunales la responsabilidad de cuidar y defender el orden constitucional de
valores. Si esto es as, difcilmente se puede sostener que quien carezca de
valores pueda estar llamado a garantizarlos.
2.- Hacia un Cdigo de tica Judicial?
Es indudable que en Occidente la autoridad en general

sufre una fuerte crisis de legitimidad y de desconfianza por parte de los
118
GABALDN LOPEZ, JOS. Reflexiones sobre la tica Judicial. tica de las profesiones
jurdicas. Estudios sobre Deontologa. Universidad Catlica San Antonio.
119
BACHOFF, OTTO. Jueces y Constitucin. Cuadernos Cvitas, 1985.
294
ciudadanos. El Poder Judicial no escapa a ese fenmeno que ha generado
preocupacin especialmente entre sus integrantes, conscientes de que la
autoridad de un juez est ligada a la confianza ciudadana que requiere para
ejercer su imperium. Entre las vas utilizadas para enfrentar este problema y
procurar recuperar el necesario respaldo social, diversos Poderes Judiciales
han recurrido a la sancin de Cdigos de tica Judicial en donde se
establecen principios, deberes y prohibiciones que apuntan a perfilar lo que
sera el buen o mejor juez para esa sociedad en ese tiempo.
En este camino existen antecedentes muy diversos como los

de los Poderes Judiciales de Estados Unidos 120, Italia121 y diversos pases
Iberoamericanos122. En este sentido tambin puede destacarse el Estatuto
Europeo del Juez o el captulo que sobre tica Judicial se incluy en el
llamado Estatuto de Juez Iberoamericano aprobado en la VI Reunin de
Cortes Iberoamericanas celebrada en Tenerife en mayo de 2001.
Aunque en nuestro pas no ha existido hasta ahora un

Cdigo tico para los jueces123, lo cierto es que en la pasada Legislatura se
120
El Cdigo de tica de los jueces federales de Estados Unidos es muy simple. Contiene siete
cnones:
-Los jueces debern mantener la integridad e independencia del poder judicial.
-Los jueces debern evitar la incorreccin y la apariencia de incorreccin en todas sus
actividades.
-Los jueces debern desempear los deberes de su cargo de forma imparcial y con diligencia.
-Los jueces pueden realizar actividades extrajudiciales para perfeccionar la ley, el rgimen
jurdico y la administracin de justicia.
-Los jueces debern ordenar sus actividades extrajudiciales de manera de reducir al mnimo
el riesgo de conflicto con sus deberes judiciales.
-Los jueces debern someter informes peridicamente sobre la compensacin recibida por
actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales; y
-Los jueces debern abstenerse de actividades polticas.
121
En Italia la Associazione Nazionale dei Magistrati aprob un Cdigo tico de los magistrados
ordinarios, en el que se intenta individualizar reglas ticas en las cuales, segn el comn sentido de los
magistrados debe inspirarse su comportamiento. Principios que tengan el comn denominador del
recto ejercicio profesional y todos ellos se basan en fundamentos que son comunes a lo que la esencia
del juez significa, independientemente de cualquier vinculacin axiolgica.
122
Algunos de los Cdigos ticos de pases Iberoamericanos estn llenos de candor. Sirva de ejemplo
el Canon II del de Puerto Rico: Para el cabal desempeo de sus funciones, la Jueza o el Juez debe ser
laborioso, prudente, ser imparcial y cuidadoso en la interpretacin de la ley, estar consagrado al
estudio del Derecho y en el empeo de descubrir los hechos esenciales de cada controversia.
123
La preocupacin por la tica Judicial ha sido escasa hasta ahora. La Escuela Judicial espaola no
incluye en sus planes de estudio la deontologa profesional del Juez. Tampoco esta materia se
encuentra en los cursos de formacin continuada que el CGPJ organiza para Jueces y Magistrados.
295
aprob en el Congreso de los Diputados, por unanimidad y como proposicin
no de ley, una Carta de Derechos de los ciudadanos ante la Justicia que sin
ser, ni pretender ser, en su reverso los deberes de los jueces correlativos a
los derechos de los ciudadanos- un Cdigo tico puede servir como
referente para delimitar algunos deberes de los jueces de naturaleza
deontolgica. As, el deber de transparencia en sus actuaciones (en el uso
del lenguaje, tanto oral como escrito, o en la informacin que debe
facilitarse); el deber de atencin y respeto a profesionales y ciudadanos; o el
deber de diligencia en el desempeo de la funcin.
Para ponderar la importancia de la Carta en relacin con

la materia que examinamos conviene volver a lo que decamos antes. La
tica de una profesin se delimita en gran medida por aquello que los
destinatarios de la actividad del profesional esperan de l. La destinataria de
la actividad de los jueces es la sociedad entera, que confa en ellos para
garantizar la convivencia mediante la resolucin pacfica de sus conflictos la
Justicia es ante todo un instrumento de paz social- y ha sido esta misma
sociedad, a travs de la Institucin que la representa al mximo nivel el
Parlamento- la que ha fijado unas pautas de comportamiento que los jueces
no deben dejar de atender.
En cuanto a la eficacia de esta Carta de Derechos de

los ciudadanos ante la Justicia, debe traerse a colacin su punto 4 en el que
se dice que los ciudadanos tienen derecho a exigir el cumplimiento de los
derechos reconocidos en esta Carta. Estarn vinculadas a ella Jueces y
Magistrados, . Obviamente esta vinculacin no es propiamente jurdica
la Carta se aprob mediante una proposicin no de Ley- sino que pertenece
destacadamente al campo de la tica profesional, sin que deba perder esta
consideracin por el hecho de pasar a formar parte de nuestro derecho
positivo, en el caso de que tal Carta adquiera, como parecen pretender
algunos grupos polticos, la consideracin de ley.
296
No obstante ser un referente de comportamiento de los
jueces, adems de otros profesionales, la Carta no es, como ya dijimos, un
Cdigo de tica Judicial. La existencia de ste se justifica, aparte las
razones ya indicadas, por ser un instrumento valioso para favorecer la
publicidad, certeza y eficacia de las normas deontolgicas, aunque no agote
todo el contenido de stas. Para los jueces, como para otros servidores
pblicos, las normas deontolgicas a veces se concretan en normas de
contenido jurdico, que son exigibles bajo sancin, como son las normas
disciplinarias, pero abarcan tambin principios ticos profesionales que, en
su ltima motivacin y aplicacin, son incoercibles mediante sanciones
externas.
VII.- Conclusiones: la responsabilidad patrimonial del estado y la etica

del juez.
En los inicios de estos apuntes se deca que la

responsabilidad patrimonial de la Administracin puede venir determinada
por acciones u omisiones de personas fsicas que estn integradas en las
organizaciones administrativas a las que se impute el dao. Para lo que aqu
nos interesa, esas acciones u omisiones pueden tener como autor a un juez
en el ejercicio de sus funciones profesionales. A veces esa accin u omisin
deriva del incumplimiento de un deber profesional de naturaleza tica. Sirva
de ejemplo a lo dicho, el caso de una dilacin indebida producida en un
proceso y de la que se han derivado daos para el justiciable y que dicha
dilacin sea directamente imputable a la dejacin del juez.
Se trata de ver aqu cmo algunas de las patologas de

nuestro sistema de Justicia, que traen como consecuencia la declaracin de
responsabilidad patrimonial del Estado, podran evitarse si el juez, ltimo
responsable en numerosos casos, hubiera acomodado su conducta, su
297
comportamiento profesional, a aquello que se esperaba de l, al deber ser
de su profesin.
Desde esta perspectiva, que es la que justifica el

encargo recibido, se trata de extraer de la casustica de la responsabilidad
patrimonial del Estado por mal funcionamiento de la Administracin de
Justicia aquellos valores que el buen juez debe tener, y que consisten
bsicamente en el cumplimiento de determinados deberes elementales
vinculados al ejercicio de su profesin. A mi juicio, sin pretender hacer una
lista cerrada, son los siguientes:
El deber de capacitacin y formacin profesional del juez.
No siempre los jueces han sido profesionales, ya que este

concepto de juez profesional es de creacin moderna. Hoy, de forma
indubitada, la profesionalidad de los jueces es una exigencia de la sociedad.
Pinsese, por ejemplo, en el debate social sobre la justicia de paz en la
actualidad.
Al juez le es exigible tener suficiente capacitacin profesional

para el correcto ejercicio de su trascendente funcin.
La incompetencia profesional del juez puede causar perjuicios

graves a los interesados y a terceros, incluido el Estado, as como un
considerable descrdito a la Justicia. Como hemos visto anteriormente,
segn el Tribunal Supremo, para que haya error judicial determinante de
responsabilidad patrimonial del Estado es preciso que la equivocacin sea
palmaria, manifiesta, tanto en la fijacin de los hechos como en la aplicacin
de la ley, de manera que el error sea patente, evidente e injustificado. Una
insuficiente formacin del juez conduce al error y ste a la responsabilidad
298
del Estado y, en definitiva, a la carga que ello comporta, de manera indirecta,
a todos los ciudadanos-contribuyentes.
Cuando nos referimos a la capacitacin de los jueces lo

hacemos tanto a lo que podemos llamar una preparacin remota
(conocimiento suficiente del Derecho, razonable acumulacin de
experiencia) como una preparacin prxima (el estudio suficiente del caso
y la aplicacin racional de esa experiencia). Estamos, pues, hablando de una
capacitacin inicial demostrada, pero no slo eso, sino tambin de una
dedicacin especial al conocimiento del caso y , por supuesto, de una
formacin permanente y continuada.
La Ley Orgnica del Poder Judicial ha puesto especial atencin

en la capacitacin y formacin de los jueces. As, el art. 301 nos dice que el
ingreso en la carrera judicial estar basado, entre otros, en el principio de
capacidad para el ejercicio de la funcin jurisdiccional, y que en el proceso
selectivo se debe garantizar la idoneidad y suficiencia profesional de las
personas seleccionadas para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Por su
parte, la Escuela Judicial, centro de seleccin y formacin de jueces, tendr
como objetivo, segn el art. 307 LOPJ, proporcionar una preparacin
integral, especializada y de alta calidad a los miembros de la carrera judicial,
as como a los aspirantes a ingresar en ella. Finalmente, el art. 433 bis,
aadido por ley Orgnica 19/2003, de 23 de diciembre, seala en su
apartado 1, que el Consejo General del Poder Judicial garantizar que todos
los Jueces y Magistrados reciban una formacin continuada, individualizada,
especializada y de alta calidad durante toda su carrera profesional,
aadindose en el apartado 3 que cada miembro de la Carrera Judicial
contar con un Plan Especializado en Formacin continuada mediante el
cul se programarn de forma individualizada, en periodos de cinco aos,
los objetivos formativos, garantizndose la plena adaptacin a las
innovaciones jurdicas con incidencia en el ejercicio de sus funciones
jurisdiccionales.
299
Faltar al deber de formacin y capacitacin profesional por
parte de un juez supone hacer dejacin de una de sus ms elementales
obligaciones profesionales. En los casos ms graves constituir, adems,
falta disciplinaria muy grave124y puede, adems, ser motivo de un error que
produzca daos o perjuicios a los usuarios de la justicia., con las
consecuencias que de ello se derivan.
El deber de diligencia. La laboriosidad.
Todos los Cdigos ticos Judiciales recogen el actuar diligente

entre los deberes que les son exigibles a los jueces en el ejercicio de su
profesin. La falta de diligencia, de dedicacin del juez, produce, en
ocasiones, la declaracin de responsabilidad patrimonial del Estado por mal
funcionamiento de la Administracin de Justicia. Ya hemos dicho que el
mayor nmero de reclamaciones por funcionamiento anormal se produce por
dilaciones indebidas en los procesos, dilaciones que en numerosas
ocasiones se producen por razones estructurales (excesiva carga de trabajo
para los rganos judiciales o falta de medios) o por causas imputables a
otros intervinientes en el proceso, pero tambin, en no pocas ocasiones, por
falta de actuacin diligente del titular del rgano.
La falta de diligencia o de dedicacin al trabajo por parte del

juez, en los casos ms graves constituye infraccin disciplinaria. As, es falta
muy grave (art. 417.9 LOPJ) la desatencin o el retraso injustificado y
reiterado en la iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas o en
el ejercicio de cualquiera de las competencias judiciales. Es falta grave (art.
418.11 LOPJ) el retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de
los procesos o causas de que conozca el juez o magistrado en el ejercicio de
su funcin, si no constituye falta muy grave. Y segn el art. 419.3 es falta
124
Se tipifica en el art. 417.14 LOPJ como falta disciplinaria muy grave la ignorancia
inexcusable en el cumplimiento de los deberes judiciales.
300
leve el incumplimiento injustificado o inmotivado de los plazos legalmente
establecidos para dictar resolucin en cualquier clase de asunto que
conozca el juez o magistrado. Es decir, el legislador ha querido dejar bien
claro que el Juez debe actuar con diligencia, aunque tal conducta no
aparezca como uno de sus deberes, al establecer todo un catlogo de
conductas que merecen represin disciplinaria.
Se abre aqu la cuestin de los estndares de rendimiento

cuantitativo y cualitativo los mdulos aprobados por el CGPJ por ejemplo-
como criterios de medicin de lo que puede considerarse una dedicacin
razonable a la actividad jurisdiccional, cuestin sta permanentemente en
debate dentro de la carrera judicial y mas an cuando, a partir de la reciente
Ley 26/2003, de 26 de mayo, reguladora del rgimen retributivo de las
Carreras Judicial y Fiscal, por primera vez se establece un concepto
retributivo variable en funcin de la mayor dedicacin o laboriosidad del juez.
El deber de prudencia. La necesidad de atencin a las causas y del

razonamiento de sus decisiones, con interdiccin de la arbitrariedad.
En el ejercicio profesional, cobra relevancia especial la actitud

del juez con respecto a los procesos, pues debe garantizar que stos se
desarrollen como verdaderos procesos, dotndoles de direccin y vigilancia,
con atencin a las pruebas.
El juez, como jurisprudente debe contar con la capacidad

racional de argumentar y contraargumentar, tomndose el tiempo necesario
para poder evaluar las posibles soluciones y escoger la mejor de ellas. Debe
atenerse, siempre a las pruebas practicadas y no al conocimiento personal,
poniendo especial cuidado en la aplicacin de las presunciones. Debe
garantizar su fidelidad a la verdad, tratando de conseguir la necesaria
certeza moral en sus juicios, excluyendo toda duda razonable respecto de lo
301
que ha de resolver. Por ltimo, debe fundamentar suficientemente sus
decisiones, eliminando en las resoluciones las motivaciones internas o
torcidas o las apartadas de toda racionalidad. Los jueces en el ejercicio de
su profesin no deben olvidar nunca el mandato constitucional de
interdiccin de la arbitrariedad.
Numerosos casos de error judicial, determinantes de

responsabilidad patrimonial del Estado, traen causa precisamente del olvido
de este deber de prudencia, en el sentido que se ha expresado, por parte de
algunos jueces.
La omisin de este deber, en los casos ms graves, tambin

constituye infraccin en la LOPJ. As, segn el art. 417.15 es falta
disciplinaria muy grave la absoluta y manifiesta falta de motivacin de las
resoluciones judiciales que la precisen. Es decir, de nuevo se estn
estableciendo obligaciones a los jueces, fijando la sancin que les
correspondera de no cumplir con ellas.
Especial deber de cuidado en el despacho de asuntos en los que

aparece comprometida la libertad.
Decamos antes que el juez est llamado

constitucionalmente a actuar primariamente como garante de la libertad
humana. La prisin preventiva privacin de libertad ad cautelam, sin juicio
previo- es una de las principales manifestaciones, si no la que ms, del
poder del juez. Tambin debe serlo de su responsabilidad.
Los daos derivados de prisin preventiva indebida

estn regulados expresamente, como ya vimos, en el artculo 294 de la
LOPJ. Se prev en este precepto el derecho indemnizatorio cuando
concurran los requisitos en l previstos. Las reclamaciones planteadas al
302
Estado por esta causa son numerosas. A veces la prisin provisional
indebida es ajena al celo y cuidado del juez que la acord, que puso todos
los medios a su alcance para acertar en la adopcin de la medida. Pero no
siempre es as. Hacer dejacin de la necesaria vigilancia y atencin en estos
casos supone la infraccin del ms elemental de los deberes ticos del juez
y trae como consecuencia uno de los supuestos en que el Estado se ve
obligado en mas ocasiones a indemnizar los perjuicios causados a los
particulares.
Anexos: datos estadsticos.
Datos de expedientes tramitados
Ao 2000
Pendiente Enero 939
Iniciados 388
Resueltos ao 0
Resueltos anteriores399
Pendientes Diciembre928
303
1000
900
800
Pendiente enero
700
600 Iniciados
500
Resueltos en el ao
400
Resueltos anteriores
300
200 Pendientes en
diciembre
100
0
Ao 2000
Ao 2001
Pendiente Enero 928

Iniciados 343
Resueltos ao 2
Resueltos anteriores405
Pendientes Diciembre 864
304
1000
900
800
Pendiente enero
700
600 Iniciados
500
Resueltos en el ao
400
300
200 Pendientes en
diciembre
100
0
Ao 2001
Ao 2002
Pendiente Enero 864
Iniciados 372
Resueltos ao 1
Resueltos anteriores 283
305
1000
900
800
Pendiente enero
700
600 Iniciados
500
Resueltos en el ao
400
300
200 Pendientes en
diciembre
100
0
Ao 2002
Ao 2003
Pendiente Enero 952
Iniciados 420
Resueltos ao 6
Resueltos anteriores 474
306
1000
900
800
Pendiente enero
700
600 Iniciados
500
Resueltos en el ao
400
300
200 Pendientes en
diciembre
100
0
Ao 2003
Datos comparativos de los aos 2000 al 2003
307
3000
2500
Pendientes en
2000 diciembre
1500
Resueltos en el ao
1000 Iniciados
500 Pendiente enero
0
Ao Ao Ao Ao
2000 2001 2002 2003
308
Expedientes tramitados segn causa
Ao 2000 Ao 2001
Pendiente a Enero 288 Pendiente a Enero 293

Iniciados 174 Iniciados 147
Resueltos ao 0 Resueltos ao 1
Resueltos otros aos 169 Resueltos otros aos 199
Pendiente a Diciembre 293 Pendiente a Diciembre 240
Ao 2002 Ao 2003

Causa de prisin preventiva
600
500
400
Pendientes a enero
Iniciados
300
Resueltos ao
Resueltos otros aos
200
Pendientes a diciem bre
100
0
Ao 2000 Ao 2001 Ao 2002 Ao 2003
309
Causa de prisin preventiva por funcionamiento anormal
Ao 2000 Ao 2001
Ao 2002 Ao 2003
35
30
25
Pendientes a enero
20
Iniciados
Resueltos ao
15
Resueltos otros aos
Pendientes a diciembre
10
0
Ao 2000 Ao 2001 Ao 2002 Ao 2003
310
Causa de funcionamiento anormal
Ao 2000 Ao 2001
Iniciados 193
Resueltos ao 0
Resueltos otros aos 216
Pendiente a Diciembre 574 Iniciados 177
Resueltos ao 1
Resueltos otros aos 183
Pendiente a Diciembre 567
Ao 2002 Ao 2003
311
600
500
400
Pendientes a enero
Iniciados
300
Resueltos ao
Resueltos otros aos
200 Pendientes a diciembre
100
0
Ao 2000 Ao 2001 Ao 2002 Ao 2003
Causa por Error Judicial
Ao 2000 Ao 2001
Ao 2002 Ao 2003
312
25
20
15 Pendientes a enero
Iniciados
Resueltos ao
10 Resueltos otros aos
Pendientes a diciembre
0
Ao 2000 Ao 2001 Ao 2002 Ao 2003
Resumen econmico de las indemnizaciones reconocidas
313
Indemnizacione
s
2000 2001 2002 2003
recono
cidas
18.670.000,0 195.790.538,0
Error judicial 150.000,00 2.994.948,00
0 0
Funcionamient
o 24.181.289,0 46.748.450,0 97.583.267,9
30.954.479,00
anorma 0 0 6
l
Prisin
10.406.380,0
prevent 6.639.939,00 350.000,00 8.177.081,00
0
iva
Prisin
prevent
iva por
funcion
0 0 0 1.109.129,00
amient
o
anorma
l
314
200.000.000,00
180.000.000,00
160.000.000,00
Error judicial
140.000.000,00
120.000.000,00
Funcionamiento anormal
100.000.000,00
80.000.000,00 Prisin preventiva
60.000.000,00
Prisin preventiva por
40.000.000,00
funcionamiento anormal
20.000.000,00
0,00
2000 2001 2002 2003
Resumen econmico de indemnizaciones reconocidas en va

contencioso-administrativa
315
Indemnizaciones
reconoci
das en
el
2000 2001 2002 2003
contenci
oso-
administ
rativo
Error judicial 0 3.506.085,00 150.000,00 2.994.948,00
Funcionamiento
15,337.047,00 46.852.655,00 46.748.450,00 97.583.267,96
anormal
Prisin
preventi 105.765.023,00 39.291.219,00 350.000,00 8.177.081,00
va
Prisin
preventi
va por
700.000,00 0 0 1.109.129,00
funciona
miento
anormal
316
120000000
100000000
Error judicial
80000000
Funcionamiento anormal
60000000
Prisin preventiva
40000000
Prisin preventiva por
20000000 funcionamiento anormal
0
2000 2001 2002 2003
Resumen comparativo de indemnizaciones reconocidas
2000 2001 2002 2003

Indemnizaciones
reconoci 53.257.669,00 233.384.956,00 47.248.450,00 109.864.425,96
das
Indemnizaciones
reconoci
das en el
contenci 121.802.070,00 89.649.959,00 20.096.593,00 8.036.461,00
oso-
administr
ativo
317
250.000.000,00
200.000.000,00
150.000.000,00 Indemnizaciones
reconocidas
100.000.000,00 Indemnizaciones
reconocidas en el
contencioso-administrativo
50.000.000,00
0,00
2000 2001 2002 2003
Reclamacin Patrimonial: Causa e indemnizaciones

Ao Causa Reconocida Conten,-
Expediente
Ao 2000 53.257.669,00 Admtvo
121.802.070,0
Prisin
Total ao: preventiva 18.670.000,00 0 0,00
173/1998 18.470.000,00 0,00
Total
22/1998 200.000,00 0,00
Funcionamiento anormal 24.181.289,0 15.337.047,0
1/1997 150.000,00 0,00
Total causa: 0 0
110/1997 800.000,00 0,00
116/1997 300.000,00 0,00
126/1997 100.000,00 0,00
126/1998 611.793,00
129/1997 118.000,00 0,00
13/1997 200.000,00 0,00
130/1997 500.000,00 0,00
134/1997 946.139,00 0,00
318
146/1999 0,00 500.000,00
15/1998 0,00 1.000.000,00
157/1997 612.105,00 0,00
166/1997 300.000,00 7.279.922,00
168/1997 300.000,00 0,00
17/1998 500.000,00 0,00
170/1998 0,00 435.000,00
179/1996 50.000,00 0,00
18/1998 500.000,00 0,00
191/1997 400.000,00 0,00
195/1996 100.000,00 0,00
201/1997 250.000,00 0,00
205/1996 300.000,00 0,00
218/1997 50.000,00 0,00
224/1995 50.000,00 0,00
227/1996 500.000,00 0,00
23/1997 604.500,00 0,00
238/1996 302.630,00 0,00
255/1996 50.000,00 0,00
256/1996 738.193,00 0,00
258/1996 0,00 756.243,00
266/1998 250.000,00 0,00
319
Ao Causa Reconocida Conten.-
267/1996 100.000,00 0,00
27/1997 200.000,00 0,00
272/1996 182.477,00 0,00
29/1998 50.000,00 0,00
307/1996 83.961,00 0,00
309/1996 242.606,00 0,00
318/1996 104.009,00 0,00
320/1996 50.000,00 0,00
321/1996 200.000,00 0,00
326/1996 95.794,00 0,00
328/1997 25.000,00 101.617,00
329/1997 12.332,00 0,00
331/1996 80.000,00 0,00
335/1997 50.000,00 0,00
337/1996 750.000,00 0,00
345/1996 2.682.875,00 0,00
346/1996 1.000.000,00 0,00
351/1996 0,00 50.000,00
352/1996 250.000,00 0,00
353/1995 102.694,00 0,00
354/1996 100.000,00 0,00
364/1998 100.000,00 0,00
367/1997 189.916,00 0,00
369/1996 54.160,00 0,00
380/1997 1 . 0,00
388/1997 597.547,00 0,00
527.534,00
42/1998 416.000,00 0,00
45/1998 600.000,00 0,00
47/1997 50.000,00 0,00
5/1999 0,00 2.408.926,00
50/1998 0,00 60.000,00
56/1997 4.418.989,0 0,00
60/1997 100.000,00 0,00
0
68/1997 100.000,00 0,00
79/1997 8.000,00 0,00
320
85/1997 10.080,00 0,00
86/1998 0,00 2.133.546,00
87/1 997 200.000,00 0,00
9/1998 475.748,00 0,00
321
Ao Causa Reconocida Conten.-
Prisin preventiva 10.406.380,0 105.765.023,0
110/1998 0,00 1.997.797,00
188/1998 0,00 17.659.430,0
192/1998 0,00 17.659.430,0
0
195/1998 0,00 17.659.430,0
0
197/1998 6.040.000,00 0,00
0
21/1999 0,00 10.498.823,0
22/1999 0,00 12.211.414,0
0
227/1998 400.000,00 0,00
0
23/1999 0,00 1.652.498,00
234/1998 146.380,00 0,00
243/1998 2.240.000,00 0,00
247/1998 80.000,00 0,00
298/1998 0,00 6.191.840,00
334/1998 0,00 12.561.660,0
339/1998 0,00 2.300.000,00
0
383/1998 0,00 1.450.054,00
76/1999 1.500.000,00 3.922.647,00
Prisin preventiva funcion. 0,00 700.000,00
199/1996 0,00 700.000,00
Anormal Total causa:
2001 233.384.956,0 89.649.959,00
Error Judicial 195.790.538,0 3.506.085,00
13/1999 500.000,00 0,00
Total causa: 0
16/1998 190.435.286, 0,00
24/2000 500.000,00 0,00
00
31/1999 232.074,00 0,00
32/2000 1.000.000,00 3.506.085,00
59/1999 3.123.178,00 0,00
Funcionamiento anormal 30.954.479, 46.852.655,00
1/1999 0,00 2.252.763,00
Total causa: 00
1002/1998 500.000,00 0,00
102/1998 712.642,00 0,00
104/1998 200.000,00 0,00
105/1998 1.140.600,00 0,00
109/1998 4.584.881,0 0,00
11/1998 103.906,00 0,00
0
114/1997 250.000,00 2.524.235,00
119/1998 131.763,00 0,00
322
323
126/1999 0,00 456.648,
127/1998 100.0 0,00
130/1995 510.0 0,00
00,00
130/1998 210.0 0,00
00,00
133/1998 1.050. 0,00
00,00
144/1998 49.46 0,00
000,00
157/1998 128.8 0,00
0,00
171/1998 476.7 0,00
62,00
172/1998 50.00 0,00
89,00
175/1998 354.0 0,00
0,00
176/1998 1.483. 0,00
19,00
180/1996 377.2 0,00
612,00
180/1998 0,00 1.055.44
76,00
185/1998 500.0 0,00
6,00
198/1998 200.0 0,00
00,00
201/1998 500.0 0,00
00,00
205/1998 525.0 0,00
00,00
212/1998 267.82 0,00
00,00
219/1998 16.26 0,00
1 ,00
223/1999 0,00 1.601.04
7,00
225/1998 500.0 0,00
0,00
226/1999 4.508. 0,00
00,00
233/1998 829.9 0,00
400,00
236/1998 300.0 0,00
02,00
249/1998 100.0 0,00
00,00
251/1998 200.0 0,00
00,00
257/1999 1.000. 0,00
00,00
26/1998 500.0 0,00
000,00
273/1998 50.00 10.193,0
00,00
28/1998 371.7 0,00
0,00 0
285/1998 500.0 0,00
60,00
288/1998 250.0 0,00
00,00
294/1999 0,00 21.078.0
00,00
326/1998 100.0 0,00
36,00
327/1998 1.000. 0,00
00,00
347/1999 0,00 4.631.71
000,00
35/1998 100.0 0,00
4,00
354/1999 150.0 0,00
00,00
366/1998 100.0 0,00
00,00
00,00
324
Ao Causa Recono Conten.-
385/1997 150.000 350.000,
53/1998 93.659, 0,00
54/1998 50.000, 0,00
00
56/1998 1.500.0 0,00
00
57/1998 150.000 0,00
00,00
61/1998 522.02 1.319.39
,00
69/1998 686.91 0,00
4,00 8,00
70/1998 211.005 0,00
6,00
75/1997 163.415 0,00
,00
80/1998 1.300.0 4.719.45
,00
81/1998 100.000 0,00
00,00 7,00
84/1997 495.00 0,00
,00
91/1999 49.500, 0,00
0,00
94/1998 500.000 6.853.72
00
Prisin preventiva 6.639.93 39.291.21
,00 5,00
106/1997 70.000, 0,00
Total causa: 9,00 9,00
116/1999 269.93 0,00
00
122/2000 0,00 20.006.5
9,00
133/1999 50.000, 0,00
85,00
157/1999 270.00 0,00
00
160/2000 370.000 1.192.66
0,00
206/1999 0,00 1.331.08
,00 3,00
301/2000 0,00 500.000,
8,00
304/1999 3.920.0 4.068.00
00
314/1999 210.00 0,00
00,00 0,00
366/1999 0,00 2.090.57
0,00
376/1998 320.00 1 .
4,00
7/2000 1.000.0 3.991.58
0,00 336.046,00
74/1999 160.000 840.000,
00,00 0,00
80/2000 0,00 691.905,
,00 00
98/2000 0,00 3.242.77
00
2002 47.248. 20.096.5
8,00
Error
Total ao: Judicial 450,00150.000, 93,00 0,00
84/2000 150.000 0,00
Total causa: 00
Funcionamiento anormal 46.748.4 15.164.45
,00
102/1999 250.00 0,00
Total causa: 50,00 6,00
103/1999 60.265, 0,00
0,00
120/1999 43.408, 0,00
00
00
325
Ao Causa Recon Conten.
126/2000 13.685, 0,00
137/1999 0,00 2.680.00
139/2000 939.01 0,00
0,00
142/1998 800.00 0,00
5,00
144/1999 326.186 0,00
0,00
155/1999 500.00 0,00
,00
16/1999 59.250, 0,00
0,00
162/1999 235.00 0,00
00
17/1999 371.86 0,00
0,00
171/1999 121.166 0,00
1,00
178/1999 250.00 0,00
,00
179/1998 1.000.0 0,00
0,00
181/1999 4.378.00
00,00
184/1999 200.00 0,00
0,00
19/1997 9.983.1 0,00
0,00
198/1999 90.000, 0,00
60,00
20/1999 1.169.7 0,00
00
203/1999 50.000, 0,00
00,00
211/1999 499.15 0,00
00
214/1999 6.136.0 0,00
8,00
217/1999 508.58 0,00
00,00
231/2000 0,00 199.663,
5,00
232/1998 43.712, 0,00
00
246/2000 100.000 0,00
00
262/1999 16.200, 0,00
,00
265/2000 0,00 131.398,
00
268/1998 138.843 0,00
00
269/1998 1.892.8 0,00
,00
270/1999 1.169.0 0,00
69,00
274/1999 834.34 0,00
36,00
277/1 998 73.154, 0,00
0,00
292/1999 200.00 0,00
00
295/1999 41.597, 0,00
0,00
313/1998 30.326, 0,00
00
318/1999 100.000 0,00
00
319/2000 100.000 0,00
,00
323/1998 100.000 0,00
,00
324/1999 0,00 4.920.96
,00
326/1999 268.40 0,00
0,00
0,00
326
ao Causa Recon Conten.-
337/1998 300.0 0,00
34/1999 1.123. 0,00
35/2000 100.0 0,00
621,00
361/1998 2.434. 0,00
00,00
364/1999 100.0 0,00
641,00
368/1999 710.4 0,00
00,00
51/1999 337.7 0,00
50,00
52/2000 93.00 0,00
75,00
55/1999 5.659, 0,00
3,00
56/1999 19.571 0,00
00
66/1999 250.0 0,00
,00
7/1999 10.31 0,00
00,00
72/1999 100.00 0,00
6.790,00
74/1998 228.6 0,00
0,00
79/2000 500.0 0,00
90,00
81/2000 500.0 0,00
00,00
82/1999 831.9 0,00
00,00
87/1999 0,00 2.244.913
30,00
95/1999 46.76 0,00
,00
99/1998 34.63 0,00
5,00
99/2000 0,00 609.522,0
9,00
Prisin preventiva 350.0 2.902.624,
0
11/2001 0,00 748.737,0
Total causa: 00,00 00
12/2001 0,00 748.737,0
0
121/2000 200.0 0,00
0
267/2000 0,00 1.405.150,
00,00
347/2000 150.00 0,00
00
Prisin preventiva funcion. Anormal 0,00 2.029.513,
0,00
150/2000 0,00 1.629.513,
Total causa: 00
361/1999 0,00 200.000,0
00
362/1999 200.000,0
0
2003 109,86 8.036.461
0
Error
Total ao: Judicial 4.425,96
2.994. ,00 0,00
78/2001 2.994. 0,00
Total causa: 948,00
Funcionamiento anormal 97.583 1383.111,0
948,00
105/1999 250.0 0,00
Total causa: .267,96 0
108/2001 49.91 0,00
00,00
1 1/2002 50.00 0,00
6,00
0,00
327
Ao Causa Recon Conten.-
113/2000 3.625.7 0,00
113/2001 344.86 0,00
115/1999 998.31 0,00
0,00
115/2000 50.000, 0,00
6,00
117/2000 100.01 0,00
00
117/2001 30.000, 0,00
5,00
119/2000 3.292.2 0,00
00
1 1 9/2001 39.963, 0,00
23,00
120/2000 25.000, 0,00
00
123/1999 149.74 0,00
00
124/1999 99.832, 0,00
7,00
131/2000 500.00 0,00
00
134/2000 332.77 0,00
0,00
135/2000 2.131.1 0,00
2,00
14/1998 1.052.4 0,00
65,00
14/2001 18.302, 0,00
16,00
153/2000 49.916, 0,00
00
156/2000 60.651, 0,00
00
161/2000 998.31 0,00
00
164/1999 500.00 0,00
6,00
166/2000 1.118,0 0,00
0,00
168/1999 998.31 0,00
0
17/2000 100.00 0,00
6,00
186/1999 2.163.0 0,00
0,00
193/2000 998.31 0,00
18,00
198/2000 249.57 0,00
6,00
2/2000 3.006,0 0,00
9,00
200/2001 199.66 0,00
0
205/2000 500.00 0,00
3,00
211/2001 990.74 0,00
0,00
212/2001 83.193, 0,00
0,00
221/1999 98.832, 0,00
00
221/2000 332.77 0,00
00
222/2000 39.583, 0,00
2,00
223/2000 219.84 0,00
00
226/2000 1.030.0 0,00
7,00
233/1999 81.521, 0,00
00,00
235/1999 499.15 0,00
00
237/2000 99.831, 0,00
8,00
00
328
Ao Causa Reco Conten.
237/2001 99.83 0,00
238/1999 264.2 0,00
240/1999 249.5 0,00
14,00
240/2000 100.0 0,00
79,00
242/2000 16.63 0,00
00,00
26/2000 250.0 0,00
8,00
260/2000 311.3 0,00
00,00
262/2001 1.202 0,00
17,00
27/2000 1.663 0,00
.788,00
276/2000 69.60 0,00
.860,00
277/2000 74.87 0,00
0,00
281/1999 225.0 0,00
3,00
281/2000 166.3 0,00
00,00
288/2000 433.7 0,00
40,00
294/1998 2.000 0,00
10,00
295/2001 998.3 0,00
.000,00
298/2001 97.60 0,00
16,00
306/2000 524.4 0,00
2,00
315/2000 233,9 0,00
00,00
320/2001 1.014 0,00
6
324/2001 99.83 0,00
.682,00
325/2000 72.36 0,00
1,00
329/2000 199.9 0,00
5,00
332/1999 735.5 0,00
96,00
332/2000 500.0 0,00
01,00
333/2001 99.83 0,00
00,00
334/2001 499.1 0,00
1,00
34/2000 50.00 0,00
58,00
345/2000 399.3 0,00
0,00
348/1999 200.0 0,00
26,00
350/1999 50.41 0,00
00,00
351/1999 233.7 0,00
4,00
354/2000 99.83 0,00
72,00
363/2000 108.1 0,00
2,00
366/2000 799.6 0,00
50,00
367/2000 100.0 149.579,
33,00
37/2000 249.5 0,00
00,00 00
372/2000 4.991 0,00
79,00
378/2000 19.96 0,00
.580,00
6.320,00
329
Ao Causa Recon Conten.-
382/1997 0,00 149.747,
4/2001 301.3 0,00
42/2002 299.4 0,00
28,00
45/2001 672.5 0,00
95,00
46/2001 499.1 0,00
99,00
47/2000 765.8 0,00
58,00
53/1999 50.00 0,00
75,00
57/2000 51,91 0,00
0,00
6/1998 500,0 0,00
2,00
60/2001 196.4 0,00
00,00
63/1999 25.39 0,00
92,00
7/2002 447.0 0,00
4.724,00
8/2002 249.5 0,00
21,00
82/2002 8.769, 0,00
79,00
83/2001 1.664, 0,00
00
86/2000 4.066. 0,00
00
86/2002 16.63 0,00
713,00
88/1998 559.4 0,00
9,00
9/2000 25.00 0,00
43,00
90/2001 492.8 0,00
0,00
93/2000 0,00 1.083.78
97,00
96/2000 328.0 0,00
5,00
Prisin preventiva 8.177. 2.925.753
85,00
106/2001 89.85 0,00
Total causa: 081,00 ,00
146/2002 665.5 0,00
0,00
15/2001 2.800. 0,00
44,00
155/2001 0,00 2.925.75
000,00
163/2002 698.8 0,00
3,00
181/2001 203.1 0,00
21,00
36/2002 129.7 0,00
57,00
74/2001 3.589. 0,00
81,00
Prisin preventiva funcion. anormal 1.109. 3.727.597
928,00
162/2001 299.9 0,00
Total causa: 129,00 ,00
163/2001 299.9 0,00
94,00
164/2001 299.9 0,00
94,00
250/2000 3.727.59
94,00
283/2001 209.1 0,00
7,00
47,00
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333
SEGUNDA PARTE
LOS TEMAS
334
Deontologa de la decisin judicial
Luis Benytez Merino.

Fiscal del Tribunal Supremo (j)
Doctor en Derecho.
335
Sumario
I. Introduccin.
1.1. La sentencia como acto de conciencia.
1.2. Presupuestos metodolgicos:
1.2.1. Razn y sentido comn como referencias de la
reflexin tica.
1.2.2.Derecho positivo y normas ticas.
1.2.3. La perfeccin de la sentencia como meta tica.
1.2.4. Sincretismo tico.
1.3. La sentencia en el espacio crtico de los medios.

2.1. Clasificacin general.
2.2. El modelo actual espaol.

4.1. El deber de objetividad.
4.2. Naturaleza tica de las normas sobre la prueba.
4.3. Respeto a los derechos fundamentales en la obtencin de
la prueba.
4.4. La separacin entre el juicio sobre el hecho y el juicio
sobre el derecho.
4.5. La valoracin de la prueba.
4.6. El deber tico de motivar la sentencia.
4.7. La extensin del deber de motivar.
336
V. Deontologa del juicio sobre el derecho
5.1. Operaciones de aplicacin del derecho
5.2. La pretensin y el ordenamiento jurdico.
5.3. La motivacin del juicio sobre el derecho.

primordial.
VII. Conclusiones.
337
I. Introduccin.
1. 1. La sentencia como acto de conciencia.
Una reflexin sobre Deontologa de la decisin judicial implica el

propsito de determinar las exigencias ticas relativas a la funcin jurisdiccional
y, de modo ms concreto, al pronunciamiento de la sentencia. Pero, es necesario
partir de la consideracin de determinadas circunstancias, que caracterizan el
trabajo jurisdiccional como ocupacin profesional, para pensar en sus exigencias
ticas.
Es la primera de ellas la circunstancia de que la decisin judicial se

pronuncia siempre frente a personas: el mandato jurdico, en que finalmente se
resume la sentencia, tiene como trmino o destinatario una persona, que resulta
especialmente obligada o afectada por l; as, por poner algn ejemplo, en el
proceso penal la sentencia condena o absuelve a una persona, contra la que se
ha seguido el proceso, sin perjuicio de que, al mismo tiempo, la sentencia afecte
de manera considerable a otras personas, como al posible perjudicado, as como
a quien haya eventualmente actuado como acusador particular, y, desde luego,
afecta a la sociedad en general, siempre interesada en la correccin de la
sentencia penal, que, por ello, tiene como valedor permanente en el proceso al
Ministerio Fiscal. Lo mismo puede decirse de las dems manifestaciones del
proceso. El que la sentencia se pronuncie frente a ciudadanos, que ostentan la
dignidad de personas es ya origen y fundamento de esa serie de exigencias
ticas, que constituyen el objeto de esta reflexin La dignidad de la persona, que
es cualidad inherente a quienes van a soportar las consecuencias de la decisin
judicial, consiste en que se trata de seres dotados de conciencia moral, es decir,
de seres racionales, que poseen inteligencia y voluntad con la posibilidad
consiguiente de decidirse a obrar bajo el presupuesto de la libertad.
La ms digna forma de sumisin a la Ley, que puede concebirse en
una persona, consiste en el acatamiento del mandato jurdico con
338
fundamento en la comprensin de su valor moral. Cuando se produce este
fenmeno de acatamiento espontneo, tanto, si se trata del mandato
contenido en la norma, como, si se trata del mandato contenido en la
decisin judicial, la operacin de acatamiento se realiza en el elevado nivel
de la conciencia moral que, de manera autnoma, es decir, con
independencia de cualquier forma de coaccin externa, percibe como deber,
al que voluntariamente esta dispuesta a prestar cumplimiento, una obligacin
previamente interiorizada como fundada en la racionalidad. Pero, es
condicin esencial de esta actitud de acatamiento espontneo la percepcin
del mandato jurdico como justo, es decir, como racionalmente aceptable.
Por ello, puede ya concluirse que la dignidad personal del destinatario del
mandato jurdico, que es la sentencia judicial, exige que dicho mandato sea
racionalmente aceptable, congruente con lo actuado en el proceso y
proferido con claridad suficiente como para resultar plenamente inteligible,
pues todas esas cualidades de la decisin son necesarias para que se
produzca ese asentimiento racional al mandato de la sentencia y con l la
consecuencia de su acatamiento y espontneo cumplimiento.
En segundo lugar, la decisin judicial es la obra de una persona

vocacionalmente dedicada al quehacer jurisdiccional. Se ha dicho que la
vocacin demanda un compromiso libre de la persona con la bsqueda de la
verdad y del bien. De este modo la vocacin implica siempre una aventura
tica...(1). La decisin judicial es el acto en que el Juez, al propio tiempo en
que aparece en su condicin oficial como sujeto dotado de la autoridad del
Estado, al que se debe respeto y obediencia, se manifiesta como persona, que
se realiza y se perfecciona como tal en su empeo ideal en la bsqueda de la
justicia, de la verdad y del bien, respondiendo a su llamada vocacional. El Juez
camina hacia su perfeccin personal y hacia el cumplimiento de su meta
vocacional en la medida en que se esfuerza caso por caso, en el trabajo de cada
da, por dar la respuesta ms adecuada a la demanda de justicia, que se le hace.
(2)
339
En tercer lugar, la doble condicin de la sentencia de acto procesal reglado
y de acto de carcter personal es fuente de distintas exigencias, que, de una
parte, son exigencias tcnicas, jurdicamente controlables a travs de los
recursos y, de otra parte, son exigencias ticas, que tienen su sede en la
conciencia moral del Juez y exclusivamente desde ella ejercen su benfica
influencia sobre su modo de proceder; incluso las propias exigencias tcnicas de
la sentencia controlables externamente mediante los recursos presentan su
aspecto tico, pues encarnan imperativos ticos que el Juez ha de sentir como
interiorizados y operantes desde su conciencia profesional, como pueden ser,
entre otros, la claridad, la motivacin, el respeto a la presuncin de inocencia, la
valoracin de la prueba en conciencia o la congruencia.
Deca el Prof. A. Hernndez Gil que el acto que es la sentencia incorpora

estas notas: es un acto de conciencia (de conciencia moral) (3); es un acto de
consciencia ( de conocimiento intelectivo y expresin discursiva); y es un acto de
voluntad (con entidad para realizarse e imponerse)...(4)
Es preciso observar que, an cuando el ilustre jurista objetiva la

atribucin de estas notas, considerndolas como caracteres de la sentencia
en s misma, sin embargo, la realidad es que tal caracterizacin toma como
referencia la realidad personal del Juez que la elabora, es decir, que se
refiere a las facultades personales que el Juez pone en juego, cuando
pronuncia la sentencia.
Desde luego, la primera de las facultades que aparece, segn la fina

percepcin de tan ilustre maestro, como implicada en el pronunciamiento de
la sentencia, es la conciencia moral del Juez y, adems, no es una primaca
otorgada irreflexivamente, ya que esa categorizacin del acto de pronunciar
la sentencia como acto de conciencia moral es trascendente y ha de resultar
inspirador de los dems, pues, cuando se realizan las operaciones
intelectuales o lgicas que lleva consigo la elaboracin de la sentencia, esa
intencin tica trascendente ha de estar presente y ha de insuflar en ellas
340
activamente su espritu. El conjunto de operaciones, que lleva consigo la
elaboracin de la sentencia, exige de modo continuo y permanente la
rectitud moral que module y conduzca la realizacin de cada una de esas
operaciones.
No puede perder de vista nunca el Juez que ese ciudadano, que

acude a l en demanda de Justicia, l mismo ya se ha colocado en un
conveniente nivel tico, al renunciar a realizar su derecho por s mismo, y la
contrapartida de esa renuncia tambin por un imperativo tico esencial no
puede ser otra que encontrar en el Juez un profesional slidamente formado,
que sea capaz de ofrecer la solucin justa a la controversia ante l planteada
y que, al pronunciar su sentencia, no tenga otra aspiracin que la realizacin
en el ms alto grado posible del valor de la Justicia.
Ciertamente, todava pueden multiplicarse las perspectivas, en que

cabe contemplar la sentencia, y de esta manera obtener nuevas notas o
caracteres de la institucin procesal, que la siten en ese elevado nivel de
exigencia tica que le corresponde y, sobre todo, que proporcionen nuevos
argumentos para mantener su importancia en esa dimensin. As, en una
contemplacin sociolgica la sentencia es la solucin de un conflicto, que
garantiza la estabilizacin de expectativas de conducta sancionadas por el
Derecho, pero solamente cumplir esa funcin la sentencia cuando est
dotada de la fijeza y legitimidad, que condicionan su aceptabilidad racional.
Con criterios polticos la sentencia se muestra como el acto en que se realiza
el ejercicio de uno de los Poderes del Estado, la Jurisdiccin. Mediante ella
tiene lugar de modo eminente la funcin de juzgar; pero esa funcin slo se
ejerce legtimamente, cuando, mediante ella, se realizan y respetan los
principios y valores proclamados por el texto constitucional y que han de
inspirar el ordenamiento jurdico y su realizacin mediante el proceso. Desde
una perspectiva jurdico formal es el acto en que culmina el proceso, no slo
en el sentido primario de que pone fin al mismo, sino, sobre todo, porque la
sentencia es un producto que solamente se puede elaborar con los
341
materiales que se han acumulado previamente en l. En sentido jurdico
material la sentencia es un importante medio o instrumento de realizacin
del ordenamiento jurdico; pero el ordenamiento jurdico es un arsenal de
valores, principios, normas y reglas, que representan el fundamento tico
social de la convivencia. El ordenamiento jurdico constituye un orden ideal
de convivencia que, o se realiza de una manera espontnea por la buena
voluntad de los ciudadanos o cobra vida de manera imperativa mediante la
sentencia judicial; pero esta funcin slo puede realizarla la sentencia justa.
Las obvias consideraciones que preceden conducen sin esfuerzo a la

conclusin de que la sentencia es el quehacer de mayor trascendencia de la
profesin judicial y, por ello, merece una especfica y separada atencin,
cuando se reflexiona sobre las exigencias ticas, que pesan sobre la
profesin de Juez.
1. 2. Presupuestos metodolgicos:
1. 2. 1. Razn y sentido comn como referencias de la
reflexin tica.
Se hace preciso advertir en este momento inicial que la reflexin

sobre las exigencias ticas de la decisin judicial se emprende aqu desde
planteamientos puramente racionales, que buscan una aceptabilidad
prcticamente universal. En la investigacin de las exigencias ticas de la
resolucin judicial, como en cualquier otro problema de filosofa prctica lo
que se busca, como afirma Rawls, es articular y hacer explcitos aquellos
conceptos y principios compartidos, que se consideran estar latentes en el
sentido comn y cuando el sentido comn se muestra dubitante o incierto
proponerle ciertas concepciones y principios concordes con sus
convicciones mas esenciales y con sus mas constantes tradiciones.(5)
1. 2. 2. Derecho Positivo y normas ticas.
342
En esta reflexin juegan un papel fundamental las normas de Derecho
Positivo, que se refieren a la sentencia, no porque no se reconozca la
separacin entre Moral y Derecho, sino porque las exigencias morales en
este caso han emigrado en gran parte al Derecho Positivo y se han
encarnado en normas jurdicas. Sin embargo, al lado de las normas de
Derecho Positivo ha de reconocerse la existencia de normas puramente
ticas, que llenan de contenido normativo los intersticios de la regulacin
legal. Hasta tal punto se puede afirmar el trasfondo tico de las normas
positivas que se refieren a la sentencia que alguna de esas normas positivas
vigentes hace referencia a contenidos estrictamente ticos, como ocurre con
al art. 471 de la LECr., cuando remite la operacin valorativa de la prueba a
la conciencia del Juez. Lo importante es que en su eficacia como normas
ticas tanto unas como otras operan mediante la interiorizacin de sus
contenidos en la conciencia profesional del Juez, moldeando desde la
autonoma de esa conciencia profesional su proceder. Siempre que una
regla se acata por su valor racional y se acomoda a ella la conducta sin
atender a ninguna forma de coaccin externa, sino atendiendo
exclusivamente a su aceptabilidad racional, nos encontramos con una
realizacin tica.
1. 2. 3. La perfeccin de la sentencia como meta tica.
Una actitud objetiva ante el planteamiento tico nos lleva a la posicin

de que la fuente primaria de investigacin, de donde han de extraerse las
exigencias ticas, es la cosa misma, es decir, la propia decisin judicial. Se
trata de reflexionar sobre las exigencias, que derivan de la propia esencia de
la resolucin judicial. Lo que exige la tica profesional respecto del acto
procesal, que es la sentencia, es que esta constituya un opus
consummatum ac perfectum, es decir, que tenga todas las cualidades,
que puedan convertirla en arquetipo o modelo. Este punto de vista
343
constituye, desde luego, una utopa, pero precisamente el valor de la utopa
consiste en que es capaz de dirigir nuestra accin y de elevarla al ms alto
nivel de perfeccin, pues mientras avanzamos en la direccin de la utopa,
estamos transitando por el mejor camino para llenar nuestro cometido
profesional.
1. 2. 4 Sincretismo tico
Estas reflexiones no son adscribibles de modo unilateral a alguna de

las corrientes de Filosofa Moral conocidas. Simplemente se toma como
criterio tico, en general, lo que la recta razn y el sensus communis
sugieren respecto de la perfeccin del acto. Ms bien, la posicin que aqu
se adopta se puede definir como un cierto sincretismo tico, que no duda en
aceptar cualquier camino que conduzca a una mejor comprensin de los
contenidos ticos, que impone el correcto cumplimiento de la funcin
profesional. (6)
1. 3. La sentencia en el espacio crtico de los medios.
Es preciso reconocer que ahora mas que nunca las decisiones

judiciales son examinadas y criticadas por los medios de comunicacin
social hasta el punto de que puede afirmarse que existe en nuestra sociedad
en este momento una especial sensibilidad, que frecuentemente se traduce
en una acerba crtica de determinadas decisiones. En un sistema
democrtico es necesario tomar en consideracin las crticas, que se
producen en los medios de comunicacin, en cuanto que son
representativas de algn sector de la opinin pblica. Partiendo de ellas,
cabra instaurar un discurso, donde aparezcan los problemas reales de la
aplicacin del Derecho en un dilogo vivo, en que se analicen las razones
ltimas del problema planteado. (7). En este aspecto corresponde una
funcin trascendental al Consejo en cuyo cumplimiento ha de velar, de una
parte, por la independencia de los Jueces y, de otra, ha de canalizar la
344
inquietud social de modo adecuado. En todo caso, esta situacin ha de
servir de estmulo en el plano profesional del Juez para reflexionar sobre lo
correcto desde el punto de vista tico en cuanto se refiere a la elaboracin
de tan delicado producto procesal. El Juez no puede hacer caso omiso o
colocarse de espaldas a las valoraciones tico sociales de su comunidad.
2. 1. Clasificacin general
En una reflexin sobre la calidad tica de la resolucin judicial, como

la que ahora emprendemos, resulta conveniente determinar previamente
cul es el sistema judicial vigente entre nosotros en cuanto al criterio
determinante de la construccin de la sentencia en relacin con la
vinculacin del juzgador a un conjunto normativo preestablecido. Con pautas
de ndole sociolgica ms que estrictamente jurdica se han clasificado (8)
los modelos de la funcin judicial, que actualmente se practican, en cuatro
paradigmas distintos:
A. El modelo silogstico, segn el cual, la sentencia se

construye siguiendo el esquema lgico del silogismo. Se dice que la
esencia de la sentencia consiste en que consta de una premisa
mayor, que esta constituida por la norma jurdica, una premisa menor,
que esta constituida por el hecho y una conclusin, que esta
representada por el fallo. En ese modelo la funcin de juzgar tiene
naturaleza lgico-mecnica. La operacin fundamental determinante
del sentido de la sentencia es la subsuncin, que consiste en la
afirmacin de que determinado supuesto de hecho acaecido coincide
con el estado de cosas descrito en la norma, ya que la subsuncin
como procedimiento lgico no es ms que la afirmacin de que un
predicado esta incluido dentro de la extensin de otro predicado ms
345
amplio. Este es, por ejemplo, el punto de vista adoptado por la
llamada Escuela de la Exgesis
B. Como contrapuesto al anterior se sita el modelo realista,
profesado por la Escuela del Derecho Libre, que se desarrolla en el
mundo anglo-sajn. Se trata de un sistema de decisionismo judicial.
El Juez decide en cada caso de acuerdo con su conciencia. Sin
embargo, la consideracin sociolgica del sistema concluye que en
realidad el sentido de la decisin judicial viene determinado por
factores extrajurdicos, que se enmascaran en lo que
eufemsticamente se llama resolver en conciencia y, por ello, que
slo cabe pronosticar el sentido del fallo, atendiendo a factores
empricos de naturaleza histrica, psicolgica o sociolgica. (9) En
este sistema difcilmente se puede garantizar la seguridad jurdica,
que debe ser connatural a las decisiones judiciales.
C. En tercer lugar se sita el modelo positivista. En l la

decisin judicial se atiene de modo exclusivo a las reglas del Derecho
Positivo formalmente vigente. La legitimidad de la decisin judicial se
identifica con su legalidad. El Derecho es un sistema de reglas
completo y cerrado, impermeable a principios extrapositivos. En el
supuesto de que una situacin no est prevista en la norma ni pueda
ser alcanzada por la utilizacin de los instrumentos de expansin del
sistema, el Juez resuelve discrecionalmente, es decir, haciendo uso
del arbitrio judicial.
D. Finalmente, se considera como un sistema especial el

construido con el nombre de teora de los derechos por Ronald
Dworkin (10) quien, partiendo de la existencia de derechos, que no
solamente gozan de reconocimiento en el Derecho Positivo, sino que
tambin se les otorga un fundamento de justicia, (11) desarrolla una
teora del derecho que explica cmo las decisiones judiciales pueden
satisfacer simultneamente las exigencias de seguridad jurdica y de
346
aceptabilidad racional, superando los defectos contrapuestos tanto
del realismo jurdico como del positivismo. Es importante recordar que
R. Dworkin considera el sistema de Derecho Positivo como un
conjunto de reglas y principios. Las reglas son las normas concretas
reguladoras de las posibilidades y las condiciones de la accin de los
particulares. La caracterstica de las reglas consiste en que en ellas
se describe taxativamente el supuesto de hecho a que se aplican
(tipo); los principios, en cambio, representan directivas jurdicas y,
como tales, carecen de una descripcin de los supuestos de hecho a
que han de aplicarse, como ocurre, por ejemplo, con el
reconocimiento de la dignidad de la persona, la igualdad ante la Ley,
la libertad personal o la libertad de expresin. Un sistema de esta
ndole implica que la prctica de decisiones judiciales correctas hace
necesaria una previa harmonizacin de reglas y principios que
metodolgicamente se realiza mediante un proceso de reconstruccin
del derecho aplicable al caso.(12)
2. 2. El modelo actual espaol.
Si, partiendo de la clasificacin de los modelos judiciales a que acaba

de aludirse , ensayamos ahora la inclusin del sistema espaol en alguno de
ellos, concluiramos que, a partir de la Constitucin de 1978, nuestro sistema
se aproxima bastante al descrito por R. Dworkin. Tenemos que excluir el
modelo positivista, porque, como vamos a ver, en nuestro sistema de
administrar Justicia tienen una especial significacin elementos de
naturaleza moral. El artculo 1.1 de la Constitucin Espaola, al declarar
que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de
Derecho, que propugna como valores superiores de nuestro
ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico comienza por reconocer la distincin entre valores y ordenamiento
jurdico, es decir, entre valores ideales y Derecho Positivo vigente. Pero,
347
reconocido el mundo ideal de los valores, la expresin propugna (pugnare
pro) coloca al Estado, es decir, a la totalidad de sus instituciones y
autoridades en posicin de lucha y empeo por que los valores ideales se
realicen y encarnen en el orden jurdico. En consecuencia, la Administracin
de Justicia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional esta atenida a una
obligacin de operar para realizar valores ideales y tal circunstancia es
bastante para configurar su modelo judicial como un modelo que en modo
alguno resulta equiparable al modelo positivista.(13)
A la misma conclusin conduce el tenor del art. 10 de la Constitucin

Espaola, cuando declara que la dignidad de la persona, los derechos
inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad
son fundamento del orden poltico y de la paz social. Aqu se hace una
profesin de fe en la dignidad de la persona individual, que, aparte de situar
nuestro texto constitucional en la lnea de la Filosofa Moral del
personalismo, declara trascendente ese valor con la misma eficacia que los
proclamados en el art. 1. No resulta imaginable hoy en nuestro sistema
judicial una sentencia que, an estando conforme con el Derecho Positivo,
vulnere de alguna mantera el valor esencial de la dignidad de la persona.
Teniendo, por tanto, en cuenta los citados textos constitucionales,

resulta claramente perceptible que el pronunciamiento de las decisiones
judiciales debe partir de la coexistencia de dos clases de normas: las reglas,
es decir, las normas concretas aplicables a aquellas situaciones de hecho,
que coinciden con la descrita en la norma y los principios o directivas
jurdicas, que se encuentran formulados en la Constitucin como valores,
principios o derechos fundamentales. En muchas ocasiones las reglas del
ordenamiento jurdico quedarn moduladas o bien contradichas por los
principios y esta relacin entre normas y principios ser necesariamente
objeto de estudio y de resolucin en la sentencia. As, por poner solamente
algunos ejemplos, no cabr valorar una prueba en el proceso penal, si la
misma se ha obtenido con violacin de un derecho fundamental, por mucha
348
que sea la evidencia que de aquella prueba resulte respecto de la comisin
del hecho. Del mismo modo, no cabr la condena de una persona sin una
prueba bastante para destruir la presuncin de inocencia por muy firme que
sea la conviccin subjetiva del juzgador en cuanto a la culpabilidad del
encausado. Todo ello supone, en suma, que la decisin judicial implica una
harmonizacin de reglas y principios que, en ocasiones, puede plantear
graves problemas, como tendremos ocasin de ver. Tambin queda claro
que esta operacin de harmonizacin a que nos referimos presenta una
cierta analoga con la metodologa reconstructiva del derecho aplicable que
desarrolla R. Dworkin. Pero, sobre todo, hoy esta exigencia procedimental
que lleva imperativamente a la integracin del Derecho aplicable con
elementos ticos, como son los valores, principios y derechos fundamentales
se convierte en un imperativo que afecta profesionalmente al Juez y se
incorpora al acervo de las normas de tica profesional, que han de inspirar el
ejercicio de su funcin.
Ciertamente, en nuestro sistema no cabe ya pensar en la sentencia

como en un silogismo, de acuerdo con lo dicho antes, pues la premisa
mayor, que es la norma jurdica, no consiste en una simple regla aislada o en
un conjunto de reglas acabadamente formulado, sino que, partiendo de las
circunstancias del caso, ser preciso reconstruir la norma aplicable,
armonizando reglas y principios. El silogismo no es, por tanto, ya el esquema
vlido para reflejar el discurso jurdico que se desarrolla en la sentencia.
A este respecto es bueno recordar, como lo hace Perelman, (14) que

ya el propio Aristteles distingui dos clases de razonamiento, el analtico y
el dialctico. El tipo de razonamiento analtico es el silogismo, en que,
partiendo de premisas verdaderas y necesarias, se alcanza mediante
inferencia una conclusin igualmente verdadera; en cambio, el razonamiento
349
dialctico es el que se emplea para dirigir controversias o deliberaciones. El
razonamiento dialctico tiende a convencer por medio del discurso.(15)
Tambin se distingue el razonamiento analtico del razonamiento dialctico
en la solidez epistemolgica de las premisas, pues mientras las del
razonamiento analtico son necesarias y verdaderas como fundadas en la
esencia, las del razonamiento dialctico son meramente plausibles, es decir,
que suscitan el asentimiento general, pero que no tienen evidencia por s
mismas.(16)
La realidad es que en el proceso y, por tanto, en la sentencia, sobre

todo en cuanto a la historicidad del hecho, que le sirve de base, en muy
pocas ocasiones es posible llegar a la certeza absoluta o metafsica, que es
la propia del silogismo. En muchas ocasiones, por no decir prcticamente
siempre, en la decisin de una contienda judicial nos movemos en el mbito
de la probabilidad y cabe, incluso, que no haya posibilidad de salir de la
duda. Algo que la propia Ley tiene en cuenta, al dar pautas al Juez, sobre el
modo de proceder, cuando duda de la verdad de una afirmacin fctica. En
todo caso, preciso es reconocer que la atribucin a la sentencia judicial del
esquema lgico del silogismo siempre ha supuesto una simplificacin
bastante alejada de la realidad.
Cabe ms bien afirmar que la construccin de la sentencia constituye

un proceso lgico de naturaleza especfica, que presupone la realizacin de
una serie compleja de operaciones, que se refieren tanto al mundo de los
hechos, que han de establecerse, como al mundo normativo, en el cual se
ha de inquirir sobre la norma aplicable, sobre su sentido y extensin, sobre
su valor normativo y, como antes se ha indicado, sobre su coherencia con
valores y principios constitucionales. El trmino enjuiciamiento, que da
nombre a nuestras leyes procesales, en su arcasmo, constituye una
correcta denominacin de esa operacin lgica, que es la aplicacin de la
norma pertinente. La sentencia, cumbre de la actividad jurisdiccional es, en
suma, un iudicium, es el acto de juzgar, que define la funcin propia del
350
Poder Judicial en el plano constitucional. Ciertamente aplicar la Ley juzgado
y haciendo ejecutar lo juzgado es primariamente una estructura lgica cuya
comprensin tiene como condicin necesaria el conocimiento de la trama
ntima de la norma en cuanto regla jurdica.
La regla jurdica que institucionalmente ha de ser abstracta y general,

tiene la forma externa de un mandato hipottico. Sus partes constitutivas son
el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica.(17) Toda norma jurdica
reviste la forma externa de una proposicin condicional de esta clase: Si se
acredita que ha sucedido A, debe producirse B como consecuencia. En
concordancia con esta estructura el iudicium de la sentencia consiste en
afirmar que se ha producido el supuesto de hecho descrito en la norma y,
por ello, se pronuncia la consecuencia jurdica prevista en ella. Hay una
correspondencia unvoca entre norma y sentencia, de modo que el mandato
de la sentencia no es ms que el mandato de la propia norma singularizado
y especificado en relacin con el caso concreto. La conclusin, a la que
pretendemos llegar desde la consideracin de la estructura lgica de la
sentencia, no es otra que la de que la reflexin sobre las exigencias ticas
de la sentencia como acto de conciencia ha de hacerse, separando el juicio
sobre el hecho del juicio sobre el derecho.
4. 1. El deber de objetividad
De lo dicho resulta que el iudicium, que constituye la sentencia,

tiene como primer ingrediente la afirmacin de un hecho o mejor, de un
conjunto de hechos que son precisamente los constitutivos del supuesto de
hecho de la regla jurdica. En este primer momento del iudicium la tarea
que ha de realizar el Juez es muy similar a la propia del historiador. El Juez
ha de ser capaz de establecer con todo sentido y objetividad la narracin de
351
lo realmente sucedido a travs de una inteligente y comprensiva valoracin
de la prueba. Aqu la eticidad del acto se resuelve en una objetiva aplicacin
del sentido comn.
4. 2. Naturaleza tica de las normas sobre la prueba
La aplicacin de los criterios correctos determinantes de la posibilidad

de tener un hecho por cierto, en gran medida establecidos por la prctica
judicial, pertenecen, sin duda, al acervo de los imperativos de la moral
profesional del Juez, aunque a este aspecto no se haya aludido con
frecuencia. Como vamos a ver enseguida, en este campo son pocas las
normas jurdicas positivas en relacin con la magnitud del problema y se
limitan a consignar principios muy generales. Precisamente por esta
circunstancia tiene especial importancia la reflexin sobre las exigencias de
rectitud y prudencia que debe presidir los procedimientos encaminados a la
obtencin de la verdad.
4. 3. Respeto a los derechos fundamentales en la obtencin de la

prueba
Por otra `parte, el procedimiento para la obtencin de la prueba, sobre

todo en el proceso penal, puede poner en peligro el respeto a determinados
derechos fundamentales, como el derecho a la intimidad o la inviolabilidad
del domicilio, reconducibles en general al respeto a la dignidad de la
persona. El respeto a estos derechos fundamentales es, en definitiva,
tambin y, sobre todo, lo han sido antes de su positivacin en las
declaraciones solemnes de los textos constitucionales, una exigencia de
naturaleza tica. Los derechos de la personalidad eran considerados, antes
de su consagracin constitucional, como derechos innatos, es decir, como
derechos que haban de reconocerse a cualquier persona por el hecho de
serlo y se les atribua un fundamento de derecho natural. Todo ello conduce
352
tambin a la conclusin de la importancia que las exigencias morales tienen
en el mbito de la prctica de la prueba.
4. 4. La separacin entre juicio sobre el hecho y juicio sobre el

derecho
Las normas procesales ms importantes que se refieren al juicio

sobre el hecho , como son, el artculo 142,2 de la LECr., el art. 248, 3 de la
LOPJ y el art. 209, 2 de la LEC. fundan el deber de hacer una clara
narracin del mismo con absoluta separacin del juicio sobre el derecho
aplicable. El primero de los preceptos citados establece el contenido propio
del juicio sobre el hecho, cuando se refiere a los hechos que estuvieren
enlazados con las cuestiones que hayan de resolverse en el fallo, haciendo
declaracin expresa y terminante de los que se estimen probados. Por su
parte, el art. 209, 2 de la LEC establece que en los antecedentes de hecho
se consignarn con la claridad y concisin posibles y en prrafos separados
y numerados las pretensiones de las partes o interesados, los hechos en
que las funden, que hubieren sido alegados oportunamente y tengan
relacin con las cuestiones que hayan de resolverse. Tambin debe tenerse
en cuenta como referida al juicio sobre el hecho la disposicin del art. 851,
1, inciso 3 de la LECr., que considera como motivo de casacin por
quebrantamiento de forma que en el hecho probado se consignen conceptos
jurdicos predeterminantes del fallo, pues tal disposicin implica que la
construccin lgica de la sentencia impone la neta separacin como
entidades lgicas distintas entre el juicio sobre el hecho y el juicio sobre el
derecho. En consecuencia, es preciso cuidar diligentemente de que en la
narracin del hecho no se anticipen juicios de valor, que desnaturalicen la
operacin de juzgar. El objeto de las aseveraciones del hecho probado slo
pueden ser hechos caracterizados por su pertenencia al mundo del ser y por
su historicidad; pero, al mismo tiempo, slo se deben incluir aquellos hechos,
que resulten relevantes para la calificacin jurdica, es decir, que, por una
parte, cuando se construye el hecho probado, el Juez no puede perder de
353
vista la norma aplicable, pues debe seleccionar del conjunto de las
circunstancias de hecho, que han quedado demostradas, aquellas que son
relevantes, que por estar aludidas en el supuesto de hecho de la regla,
condicionan su aplicacin y, por otra parte, cuando se seleccionan los
trminos semnticos para describir el hecho, que ha resultado acreditado por
la prueba practicada, debe cuidarse de no emplear los mismos trminos de
que se ha servido el legislador para describir el tipo, porque tal proceder
empaa tambin el proceso lgico. La correccin del discurso lgico de la
sentencia requiere esa neta separacin, por que toda la fuerza conclusiva
del fallo implica esa condicin. En la medida en que en el hecho probado se
anticipa un juicio de valor o expresin valorativa se debilita el vigor lgico del
fallo como elemento conclusivo de la totalidad del discurso hasta poder
convertirse en una mera tautologa.
Es claro que la observancia de este requisito, aparte de su control por
la va de los recursos, ha de sentirse tambin como un imperativo de moral
profesional por el Juez. Por ello, las normas jurdicas correspondientes han
de ser interiorizadas de modo que el Juez o Magistrado se sienta obligado
por ellas en conciencia de un modo natural.
4. 5. La valoracin de la prueba.
Donde aparece en todo su esplendor la sustancia tica del juicio

sobre el hecho es en el art. 741 de la LECr. en que se dispone que el
Tribunal, apreciando, segn su conciencia, las pruebas practicadas en el
juicio...dictar sentencia. Aqu el legislador recurre a la conciencia del Juez
como trmino de referencia de la operacin valorativa. La significacin
inmediata de la disposicin legal es que con ella se instituye el sistema de
libre valoracin de la prueba como superacin del antiguo rgimen de la
prueba tasada. Segn esta norma, el valor que una determinada prueba
puede tener en orden a fundar la afirmacin como real de un hecho no se
predetermina por el legislador, sino que se fija por el Juez en cada caso.
354
Pero, sentada esta primera intencin de la disposicin, que ordena
valorar en conciencia la prueba practicada en el juicio, aparece
inmediatamente su significacin tica. La expresa apelacin a la conciencia
del Juez como trmino de referencia en la operacin valorativa de la prueba
significa poner todo el nfasis de la operacin valorativa en el sentido tico
del Juez.
Tambin la expresin valorar en conciencia significa que se trata de

una operacin intelectual presidida por la recta razn, pero una y otro
aspecto terminan por fundirse en una exigencia nica. La valoracin de la
prueba en cuanto otorga fiabilidad a determinada prueba en orden a
considerar un hecho como suficientemente acreditado tiene sustancia
predominantemente lgica. La prueba supone una conexin de naturaleza
lgica o inferencial entre dos hechos, el hecho que prueba y el hecho
probado. As, cuando un testigo presta declaracin sobre un hecho, la
declaracin misma como acto es el hecho que prueba, mientras que lo
afirmado en la declaracin es el hecho probado. Aqu la conexin entre
hecho que prueba y hecho probado es inmediata y directa, pero tambin
cabe que dicha conexin sea indirecta o mediata, como ocurre cuando,
establecidos dos o mas hechos, se infiere de ellos otro hecho, que no se ha
podido probar de modo directo. Valorar esta prueba en sentido positivo
significa tomar la decisin de considerar veraz la declaracin y afirmar como
verdadero el hecho narrado por el testigo; por el contrario, valorar la prueba
en sentido negativo significa decidir que la declaracin no es fiable y que,
por tanto, no se puede tener como acreditado el hecho que se ha narrado
como si fuera verdadero. Se trata de una decisin alternativa, pero la
adopcin de cualquiera de los dos extremos de la alternativa debe ser
motivada. El sentido tico de esta decisin exige que no sea arbitraria. La
decisin que se adopte debe estar racionalmente fundada, es decir, debe
responder a argumentos que sean racionalmente aceptables. Con arreglo a
lo dicho, la valoracin de la prueba resultar moralmente correcta en la
355
medida en que se inspire en argumentos racionales y ser moralmente
incorrecta en cuanto que se funde en meros prejuicios, en sentimientos, en
afectos o emociones, que nada tienen que ver con una fundamentacin
racional y, sobre todo, es incorrecto construir una motivacin con
argumentos aparentes o meramente retricos, que no resistiran la ms
ligera crtica racional.
4.6. El deber tico de motivar el juicio sobre el hecho.
Partimos de la indiscutible afirmacin de que el derecho fundamental

a la tutela judicial efectiva con interdiccin de toda situacin de indefensin
implica que en la sentencia se exteriorice el proceso mental, mediante el
cual el juzgador ha formado su conviccin sobre la verdad del hecho
afirmado como probado en la sentencia. Este deber de exteriorizacin del
proceso intelectual fundante de la conviccin judicial en cuanto al juicio
sobre el hecho presenta un doble aspecto: es un deber jurdico, que tiene su
asiento en el art. 24.1 de la Constitucin y como tal deber jurdico su
observancia queda sometida al control jurisdiccional a travs de los
recursos, incluido el de amparo, ya que su incumplimiento lleva consigo la
violacin del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva. Pero, al propio
tiempo, como ocurre con casi todos los deberes relativos al ejercicio de la
funcin de juzgar, tiene la sustancia propia de un deber moral y, en
consecuencia, ha de predicarse de l la necesidad de que quien asuma
rectamente la profesin de Juez ha de interiorizar en su conciencia este
deber, convirtindolo en carne de su carne y sangre de su sangre, de tal
modo que sienta desde dentro su urgencia y la necesidad de cumplirlo cada
vez que pronuncia una sentencia.
En cuanto a la forma de cumplir este deber tenemos que comenzar

por sealar lo siguiente: es condicin necesaria de toda sentencia que el
Juez, que ha vivido la prctica de la prueba (principio de inmediacin) haya
356
formado en tal trmite la conviccin de que los hechos fundantes del efecto
jurdico, que se propone declarar, han quedado o no suficientemente
acreditados. Pues bien, la motivacin consiste en exteriorizar el proceso
racional o lgico que le ha conducido a tener por verdaderos determinados
hechos o bien a no haber alcanzado la certeza suficiente de que tales
hechos han sucedido realmente. La explicitacin de ese proceso lgico
interno produce como primera consecuencia la posibilidad de una inicial
autocrtica por parte del propio Juez, quien tiene de este modo la
oportunidad de corregir mediante una cuidadosa reflexin los errores, que
pueda advertir en ese proceso lgico ya objetivado. Al propio tiempo, la
transparencia del proceso lgico posibilita la actitud crtica de las partes y
condiciona el razonamiento de un eventual recurso. Es ms, como la funcin
de juzgar es funcin pblica por excelencia y la sentencia se dicta coram
populo, la exteriorizacin del razonamiento fundante del establecimiento de
los hechos, al hacerlo cognoscible para la comunidad, amplia
considerablemente el crculo crtico, de modo que su aceptacin por parte de
una comunidad de ciudadanos libres fortalece el sentido de legitimidad de la
decisin como consecuencia de la aceptabilidad racional de su contenido.
4. 7. La extensin del deber de motivar.
El deber de motivar implica la introduccin en la sentencia de un

discurso lgico, que deje clara la conexin existente entre cada una de las
afirmaciones fcticas discutidas en el proceso y la prueba que ha llevado al
juzgador a tener por acreditado el hecho discutido. Respecto de este deber
la jurisprudencia constitucional , que lo considera incluido dentro del
contenido del derecho a la tutela judicial efectiva, lo ha limitado en el sentido
de que la exigencia de motivacin no comporta necesariamente que el Juez
o Tribunal deba efectuar una exhaustiva descripcin del proceso intelectual
que le lleva a resolver en un determinado sentido, ni le impone un
determinado alcance o intensidad en el razonamiento empleado; basta, por
357
el contrario, que la motivacin cumpla la doble finalidad de exteriorizar, de
un lado, el fundamento de la decisin adoptada, haciendo explcito que esta
responde a una determinada aplicacin de la ley y permitir, de otro, su
eventual control jurisdiccional mediante el efectivo ejercicio de recursos
previstos por el ordenamiento jurdico(STC 14.2.1989)
La jurisprudencia y, sobre todo, la jurisprudencia constitucional se ha

planteado, como acaba de verse, la extensin del deber de motivar las
resoluciones y en ese planteamiento ha optado por una regla general que
formula en sentido negativo, al sentar que no es necesaria una descripcin
exhaustiva del proceso intelectual de motivacin. Esta formulacin general
de la jurisprudencia, que sita en cotas muy bajas el deber de motivar,
plantea el problema de su suficiencia, cuando el deber de motivar se
considera en la perspectiva tica como deber profesional.
Es necesario tener en cuenta a este respecto que la argumentacin

respecto a la verdad o la aceptabilidad razonable de una afirmacin de
hecho es en realidad un proceso siempre abierto. En cualquier punto de la
argumentacin, cabr siempre aadir nuevas razones o salir al paso de
nuevas objeciones. No es posible en este sentido establecer un lmite al
proceso de argumentacin. Sin embargo, llega un momento en el proceso
argumentativo en que las razones aducidas se corroboran hasta el punto de
producir la racional aceptabilidad de la afirmacin como verdadera. Cuando
se llega a tal situacin y slo entonces, puede considerarse suficiente el
proceso de argumentacin. En suma, planteado en trminos de deber
profesional el problema de la extensin del proceso argumentativo no basta
con decir que no es necesario que sea exhaustivo. Es preciso aadir que el
razonamiento slo ser suficiente, cuando genere la suposicin fundada de
que una hipottica generalidad de personas aceptara como verdadera la
afirmacin discutida.
358
Habermas (20) ha planteado este problema en trminos de una teora
discursiva del derecho. En tal contexto se valoran los argumentos de
acuerdo con una concepcin pragmtica como razones que en condiciones
discursivas sirven a desempear una pretensin de validez es decir, sirven
para fundar la pretensin de que una afirmacin es verdadera en cuanto que
mueven racionalmente a los participantes en la argumentacin a aceptar
como vlidos los correspondientes enunciados normativos o descriptivos.
En cuanto a la extensin del proceso de argumentacin afirma Habermas
que la cadena de posibles razones sustanciales no tiene ningn fin natural
pues...no puede excluirse a priori que se presenten nuevas informaciones o
se aduzcan nuevas razones. Fcticamente slo damos trmino en
condiciones favorables a una argumentacin, cuando las razones se
adensan hasta tal punto...que se produce un acuerdo sin coerciones acerca
de la aceptabilidad de la pretensin de validez en litigio. La cadena de
argumentos podra aproximarse a un valor lmite ideal conocido por Peirce
como final opinin.
V. Deontologa del juicio sobre el Derecho.
5. 1. Operaciones que comprende la aplicacin del Derecho
El segundo momento esencial del iudicium, como proceso lgico de

construccin de la sentencia, consiste en la aplicacin del Derecho. Si en la
formulacin del juicio sobre el hecho el Juez ha de realizar una funcin sobre
la que no profesa un saber especfico (se trata de una aplicacin del sentido
comn o del buen sentido), en cambio, en la formulacin del juicio sobre
el Derecho el Juez o Magistrado se mueve dentro de su saber profesional,
pues lo que se le ha exigido en el proceso de seleccin es precisamente un
saber jurdico.
359
Por la doctrina clsica se mantiene que la determinacin de la norma
aplicable en cualquier clase de proceso es una operacin lgica compleja,
que tiene como momentos esenciales los siguientes:
1. La eleccin de la norma aplicable. En principio la totalidad
del ordenamiento jurdico esta como virtualmente invocado, cuando
se trata de dar la respuesta adecuada a una pretensin de tutela
jurisdiccional. La ordenacin sistemtica del conjunto normativo
facilita la solucin del problema de seleccionar la norma o grupo de
normas que se refieren a la cuestin planteada en el proceso. En
ocasiones se establecen criterios de preferencia respecto de normas
eventualmente concurrentes, como ocurre con el art. 8 del CP., que
regula el concurso aparente de normas.
2. Una vez seleccionada la norma aplicable, es preciso
comprobar su vigencia formal y su legitimidad. La vigencia formal se
refiere a que se hayan cumplido los requisitos que condicionan su
existencia, as como a la determinacin del tracto temporal de su
eficacia, en su caso. La legitimidad consiste en su concordancia con
el orden constitucional establecido. Cuando no haya la certeza de esa
concordancia es obligado que el rgano jurisdiccional plantee la
cuestin de inconstitucionalidad.
3. La tercera de la operaciones, en que consiste la aplicacin
del Derecho, es la determinacin del sentido de la norma aplicable, es
decir, su interpretacin. Ya en este momento aparece en nuestro
sistema actual de aplicacin del Derecho una superacin de los
postulados del positivismo jurdico, al dar entrada como directriz de la
interpretacin a valores morales y principios, pues no otra cosa viene
a significar la disposicin contenida en el art. 5.1 de la LOPJ, cuando
ordena a los Jueces y Tribunales interpretar las leyes y reglamentos
segn los preceptos y principios constitucionales.
4. La doctrina tradicional ha venido considerando en el
contexto de la aplicacin del Derecho la posibilidad de una
investigacin correctora o integradora.(22) Una investigacin
360
correctora, que supusiera no aplicar una ley a un caso comprendido
en el supuesto de hecho de la norma, cuando a su aplicacin se
opongan motivos morales graves, no encontrara en nuestro sistema
actual dificultad, cuando la exclusin del caso concreto del mbito de
la norma tuviera como fundamento el respeto a un derecho
fundamental consagrado en la Constitucin o cuando se trate de la
realizacin de alguno de los valores superiores declarados en ella. La
investigacin integradora del Derecho en cuanto supone la aplicacin
de la norma a un hecho no comprendido en ella, tiene pleno
reconocimiento en nuestro sistema jurdico a travs de la aplicacin
de la analoga , que se regula expresamente en el art. 4.1 del CC.
5. 2. La pretensin y el ordenamiento jurdico.
En el momento en que el Juez o Tribunal se apresta a dictar una

sentencia lo hace en el contexto de un proceso, que tiene como elemento
rector una pretensin. La pretensin consiste en la peticin de tutela judicial
para un derecho subjetivo o para un inters, que se supone que cuenta con
la proteccin del ordenamiento jurdico. La relacin de la pretensin con el
Derecho objetivo condiciona su estimacin. La fundamentacin jurdica de la
decisin del Juez o Tribunal versa precisamente sobre esa relacin. La
sentencia establece, bien que la pretensin esta fundada en el ordenamiento
jurdico y ha de hacerse realidad, incluso mediante el poder de coaccin del
Estado, si es preciso, o bien que carece de fundamento y ha de ser
desestimada. El trmino de referencia para medir la posibilidad de xito de la
pretensin es la totalidad del ordenamiento jurdico. En el universo que
representa el ordenamiento jurdico es posible distinguir reglas jurdicas
inmediatamente aplicables, principios rectores y valores, pues todas estas
realidades normativas estn aludidas en nuestro texto constitucional (arts. 1,
9 y 10 de la Constitucin)
361
La decisin sobre la pretensin oportunamente ejercitada de acuerdo
con criterios de justicia aparece como la prestacin debida al ciudadano, que
en virtud del pacto constitutivo de la sociedad ha renunciado a tomarse la
justicia por su mano. En este punto el imperativo de moral profesional del
Juez o Tribunal no se limita a generar un deber profesional de realizar la
prestacin consistente en decidir en tiempo oportuno, sino que se extiende
tambin a adoptar precisamente la decisin impuesta por la Justicia. La
decisin que debe pronunciar el Juez o Tribunal es aquella que, adems de
responder a las exigencias de la seguridad jurdica, por ser una resolucin
consistente de acuerdo con el sistema procesal vigente, responda tambin a
las exigencias de Justicia material (23).
La exigencia de tica profesional, que consiste en dictar la sentencia

debida, que resuelva sobre la pretensin ejercitada, dando la razn a quien
tiene a su favor el Derecho, implica en el sistema judicial actual, por lo que
se refiere a la determinacin de la norma aplicable, una operacin de
harmonizacin que puede presentar notables dificultades. Para reflexionar
sobre la situacin real de este problema nada mejor que analizar un caso
reciente de nuestra Jurisprudencia.
Se trata del supuesto de la muerte de un nio de 13 aos, que falleci

probablemente a consecuencia de una leucemia aguda linfoblstica, segn
dictmenes obrantes en la causa, siendo as que este resultado de muerte
era evitable, si se hubiera practicado a tiempo una transfusin de sangre, a
la que tanto los padres como el nio se oponan, al profesar como testigos
de Jehov la creencia de que la transfusin esta prohibida por la ley de Dios.
La Audiencia Provincial de Huesca absolvi a los padres del delito de
homicidio por omisin de que eran acusados por el Ministerio Fiscal. La Sala
Segunda del Tribunal Supremo, resolviendo el recurso de casacin
formalizado por el Ministerio Fiscal, conden a los padres por homicidio
omisivo. Finalmente, el Tribunal Constitucional anul la sentencia del
Tribunal Supremo, estimando que la misma haba desconocido el derecho
362
fundamental a la libertad religiosa proclamado en el art. 16.1 de la
Constitucin.
La argumentacin de la Sala Segunda del Tribunal Supremo en orden

a aplicar el art. 138 en relacin con el art. 11, ambos del CP, se condensa en
que los padres tenan la posicin de garantes respecto de la vida del hijo,
por lo que, al oponerse a la necesaria transfusin de sangre, impidieron su
realizacin, lo que termin por ocasionar el fallecimiento del menor. La
circunstancia de que profesaran las creencias propias de los testigos de
Jehov, que estiman que la transfusin de sangre es contraria a la ley de
Dios, aunque constituya una manifestacin del contenido propio del derecho
a la libertad de conciencia y religin, reconocido en el art. 16.1 de la
Constitucin, no exclua, segn el Tribunal Supremo, la responsabilidad de
los padres, porque en este caso el ejercicio del derecho a la libertad religiosa
entra en conflicto con el deber de proteger la vida, que es un valor
constitucional de rango superior, por lo que el principio de ponderacin de
intereses, excluira la posibilidad de considerar justificado el hecho por
constituir el ejercicio de un derecho fundamental.
La sentencia del Tribunal Constitucional (154/2002 de 18 de julio), por

el contrario, razona que la posicin de garante de los padres, que constituye
la piedra angular para fundar su responsabilidad criminal, ha de ser matizada
por el respeto debido a su derecho fundamental a la libertad religiosa y de
conciencia. El razonamiento del Tribunal Constitucional procede a la
harmonizacin entre los deberes resultantes de la posicin de garante, que
indudablemente ostentaban los padres y el respeto a su libertad religiosa y
de conciencia en esta forma: cumplida la esencia del deber de garante por
parte de los padres, una vez que estos posibilitaron sin reservas la accin
tutelar del poder pblico para la proteccin del menor...desde el momento en
que le llevaron a los hospitales, le sometieron a los cuidados mdicos y no
se opusieron nunca a la actuacin de los poderes pblicos para
salvaguardar la vida del nio. Cumplida, decimos, la esencia del deber de
363
garante, resurga la necesidad de respetar el derecho a la libertad religiosa y
de conciencia. La presin de este derecho a su realizacin, impeda que se
pudiera extender ms el conjunto de deberes resultantes de la posicin de
garante de los padres. Por ello, la suposicin de la sentencia de la Sala
Segunda del Tribunal Supremo de que la posicin de garante se extenda al
deber de los padres a ejercer una accin suasoria sobre el hijo para que
aceptara la prctica de la transfusin, as como a su deber de autorizar ellos
mismos la prctica de la transfusin es considerada como equivocada por la
sentencia del Tribunal Constitucional. Ambas exigencias que el Tribunal
Supremo deriva de la posicin de garante son excluidas por el Tribunal
Constitucional con fundamento en que no pueden derivar de tal posicin,
teniendo en cuenta la modulacin que los deberes de la posicin de garante
sufren por influjo del derecho a la libertad religiosa y de conciencia. Por otra
parte, de acuerdo con doctrina constitucional consagrada los derechos
fundamentales no son absolutos y pueden verse limitados; pero tales
derechos slo pueden ceder ante los lmites que la propia Constitucin
imponga o ante los que de manera mediata o indirecta se infieran de la
misma al resultar justificados por la necesidad de preservar otros derechos o
bienes jurdicamente protegidos y, en todo caso, las limitaciones que se
establezcan no pueden obstruir el derecho fundamental ms all de lo
razonable,(24 )
Importa a nuestro objeto sealar que en esta misma sentencia el

Tribunal Constitucional sienta una doctrina o principio general en su FJ 11,
que es de este tenor: Los derechos y obligaciones, que surgen en el mbito
de las relaciones humanas concretados por las normas que estructuran la
llamada legislacin ordinaria son vlidos y eficaces en la medida en que su
contenido no rebasa el marco constitucional, respetando los lmites propios
de los derechos fundamentales y aade mas adelante los rganos
judiciales no pueden configurar el contenido de los deberes de garante
haciendo abstraccin de los derechos fundamentales.
364
Tal doctrina comporta el establecimiento de dos distintos niveles
normativos, que se distinguen no slo por su distinta funcin sino tambin
porque es diferente su estructura. De una lado, se sitan las reglas jurdicas,
que constituyen la legalidad ordinaria; de otro, los valores, principios y
derechos fundamentales, que constituyen el marco constitucional. La
distincin es trascendente por lo que se refiere a su aplicacin en el proceso,
porque los principios constitucionales tienen una virtualidad conformadora
del total ordenamiento jurdico y necesariamente han de influir en la
determinacin del contenido de derechos y obligaciones, que derivan de la
legalidad ordinaria.
Los principios constitucionales en sentido amplio, ya sean valores,

principios en sentido estricto o derechos fundamentales gravitan sobre la
totalidad del ordenamiento infraconstitucional, de modo que han de tenerse
presentes en la aplicacin de cada norma, pues puede decirse respecto de
cada unidad normativa ordinaria que ha de integrarse con las exigencias que
para su aplicacin pudieran derivarse del orden constitucional.
A este respecto es preciso reflexionar sobre la distinta estructura de

las reglas que constituyen la legalidad ordinaria y los principios de orden
constitucional. Las reglas jurdicas, como puso de relieve Dworkin y repite J.
Habermas tienen una estructura lgica condicional, al describir una
hipottica situacin de hecho mediante una serie de caracteres (tipo) cuya
realizacin es la condicin de su aplicacin, mientras que los principios
constitucionales se formulan de manera absoluta o incondicionada, sin
sumisin a un determinado estado de cosas que condicione su aplicacin.
La realidad de la coexistencia de estos dos niveles normativos y la

aplicabilidad inmediata y necesaria de estas dos clases de normas por los
Tribunales da a la operacin de bsqueda y seleccin de la norma aplicable
y de la determinacin de sus lmites y sentido una configuracin especial,
que representa para el Juez o Tribunal un nivel de exigencia considerable en
365
la comprensin de los principios constitucionales. Se trata de un proceso de
integracin de normas, que habr de dar como resultado el establecimiento
de un rgimen jurdico unvoco resultante de la fusin y harmonizacin de
esas diversas normas. As, en el caso que nos ha servido de ejemplo, la
condicin de garante, que es uno de los elementos necesarios o
constitutivos del homicidio omisivo, es objeto de una reinterpretacin, que
modifica su contenido, cuando concurre una situacin en que es necesario
tener en cuenta la incidencia de un derecho fundamental como la libertad de
conciencia. De modo ms concreto, el deber legal o contractual de actuar
que constituye en la diccin del art. 11 del CP la posicin de garante, como
norma en blanco debe completarse con los arts. 154 y ss del CC, donde se
establecen los deberes y facultades que derivan de la patria potestad. El
deber general de velar por los hijos que se estatuye en el n1 del art. 154
del CC, comprende el de prevenir cualquier riesgo que amenace la vida o
salud del nio. Este deber recibe una especial modulacin cuando concurre,
como ocurra en el caso comentado, con el derecho fundamental a la libertad
religiosa de los padres y del propio hijo y en tal supuesto se hace necesario
concordar las normas citadas con el derecho fundamental. Es precisamente
en esa operacin de integracin y harmonizacin de normas donde se
produce la discordancia entre las sentencias respectivas del Tribunal
Supremo y el Tribunal Constitucional. Ello da idea de la dificultad que en
determinados casos representa esa labor de integracin y harmonizacin,
que en la situacin actual resulta necesaria y que, en consecuencia, se
convierte en una exigencia profesional para el Juez.
5. 3. La motivacin del juicio sobre el derecho.
Si la aplicacin del derecho comprende una serie de operaciones

lgicas, tal como sumariamente ha quedado descrito, es deber profesional
del Juez explicitar en cada una de ellas el proceso lgico que conduce a
determinar el sentido del fallo. Ese deber profesional constituye hoy el
366
reverso de un derecho fundamental, que se otorga al ciudadano: el derecho
a la tutela judicial efectiva. (Art. 24.1 de la CE).
Desde antiguo se concibe el Derecho como ars boni et aequi. El

Derecho es el arte del buen orden y la equidad. (Digesto,1,1,1). La funcin
profesional del Juez desde esta perspectiva consiste en dar la solucin justa
a un problema que aparece en la comunidad con los instrumentos que le
proporciona el Derecho. Como pone de relieve Zippelius para el
conocimiento de la Justicia material ha de buscarse un fundamento
intersubjetivo lo ms amplio posible, como es el sentimiento jurdico, se
decir, la experiencia de los valores del mayor nmero posible de personas y
la tica dominante que en l se funda (25). Por ello, cualquier criterio de
justicia, utilizable para resolver un proceso judicial se acredita como correcto,
en la medida en que ha pasado la prueba del asentimiento general por parte
de la comunidad jurdica por estar de acuerdo con su idea de la justicia. Pero
esta posibilidad crtica slo surge, cuando la argumentacin en que se funda
la resolucin se ha explicitado en la sentencia.
Si el derecho funcionalmente tiene como meta la solucin justa de los

problemas, que surgen de la convivencia en una sociedad, en la historia de
la Cultura es muy notable la aportacin en trminos de constante esfuerzo
en pro de la solucin de los problemas relativos a la realizacin de la Justicia
que ha realizado la figura del Juez desde los juicios salomnicos a la
Jurisprudencia de los jueces orientales, desde las decisiones del Pretor, que
constituyen el ius honorarium del Derecho Romano al sistema del case
law propio del derecho anglosajn, sin olvidar el acervo de soluciones a
problemas jurdicos, que constituye el tesoro jurisprudencial.
La motivacin de la sentencia, que representa la explicitacin del

discurso lgico, que fundamenta el sentido del fallo, adems de un
imperativo jurdico de alcance constitucional, tiene la condicin de un
imperativo tico, derivado de modo especial de lo que significa la sentencia
367
como ttulo creador de un deber jurdico para sus destinatarios. La condicin
personal del destinatario, como ser dotado de una conciencia autnoma y de
la capacidad de comprender el sentido y el fundamento del mandato, que
eventualmente puede encerrar la sentencia ya de por s fundamenta en ese
nivel propio del ser de la persona el deber profesional del Juez de
exteriorizar el proceso lgico interior, que le ha llevado a determinar el
sentido del fallo, que en el plano objetivo representar para el destinatario de
la decisin el discurso inteligible, que constituye la solucin en Justicia de la
controversia planteada en el proceso.
Pero, no acaba aqu la relevancia tica del deber profesional de

motivar, porque la correccin de ese discurso lgico, que determina de modo
unvoco y excluyente el sentido del fallo, es tambin condicin de la
excelencia tica del Juez o Tribunal sentenciador, que construye su dignidad
personal en la dimensin profesional de modo primordial cada da con el
cuidadoso cumplimiento de este deber (26), como se indic al principio.
La motivacin de la premisa jurdica (quaestio iuris) de la sentencia

estar constituida por el conjunto de argumentos, que conducen a la
conclusin sustentada en el fallo, Tales argumentos son las razones, que
integran un discurso lgico jurdico capaz de otorgar validez a una
proposicin jurdica hasta el punto de suscitar la aceptacin racional de los
participantes en la argumentacin, sin otra coaccin que la fuerza lgica de
tales razones.(27).
En un sistema de dominacin legal como lo es el nuestro (28) en

que el art. 9,1 de la Constitucin declara expresamente la sumisin de los
poderes pblicos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico y se
aade que la Constitucin garantiza el principio de legalidad, los argumentos
como pieza esencial de la motivacin de la resolucin judicial, sern
argumentos de naturaleza normativa y estarn fundamentalmente orientados
a justificar la interpretacin de la norma que resulta decisiva para resolver el
368
problema planteado en el proceso. En esta lnea constituyen una importante
fuente de argumentos de naturaleza normativa los criterio de interpretacin,
que se enumeran en el art. 3.1 del CC. El discurso lgico mediante el que se
justifica el sentido y extensin con que se aplica una determinada norma
jurdica se nutrir en primer trmino de la significacin literal de la norma,
que se aplica, pero el mismo podr ser matizado con los elementos histrico,
sistemtico y teleolgico, que constituyen el instrumental hermenutico de
nuestro sistema.
No se cierra, sin embargo, la enumeracin de las posibles fuentes de

argumentacin para una adecuada motivacin de las sentencias con los
criterios que constituyen el arsenal hermenutico, sino que es necesario
recordar como tales, colocndolos en lugar preferente los valores y
principios constitucionales y con ellos la Jurisprudencia constitucional y la del
tribunal Europeo de Derechos Humanos, dado que los valores, los principios
del Estado de Derecho y los derechos fundamentales han de inspirar en todo
caso la interpretacin y la aplicacin de la totalidad del ordenamiento
jurdico.

primordial.
La sentencia es espritu objetivado en el ms puro sentido hegeliano.

En ella ha de quedar encarnado de modo definitivo el valor de lo justo. La
sentencia en el plano objetivo, una vez pronunciada, puede considerarse
como un producto espiritual, mediante el que se realiza en potencia en la
vida social el valor de la Justicia. La sentencia definitiva representa la ltima
posibilidad de realizacin del Derecho, cuando ya han fracasado todas las
dems formas de actuacin.
369
En el proceso de produccin de la sentencia, en su gestacin interna
en la mente del Juez se miden y ponderan razones, se depuran y
reconsideran hechos, se meditan e interpretan normas, reglas y principios,
respondiendo al propsito tenaz, mantenido y constante de dar a cada uno
lo suyo. Este aspecto subjetivo de la justicia ha sido el que se ha primado en
las fuentes del Derecho Romano, cuando se define la justicia como
constans atque perpetua voluntas suum cuique tribuendi.
(Digesto,1.1.1., Ulp. 1.)
La justicia de la resolucin judicial, que es su cualidad ms excelsa,

comienza por una actitud interna del Juez, que se concreta en la
interiorizacin de un imperativo de decidir sin ms consideracin que la
realizacin del Derecho. De modo que cualquier inspiracin, pasin, emocin
o deseo distintos de la pura realizacin del Derecho deben ser excluidos
drsticamente de la mente del juzgador en el momento de pronunciar su
sentencia. Ese imperativo tico interiorizado en la conciencia del Juez es el
llamado a dirigir su actividad procesal y ms concretamente a determinar el
sentido de su decisin.
Pasando del plano subjetivo al plano objetivo, debemos tener en

cuenta que por ese movimiento de positivacin de los valores, que es
caracterstico de los paradigmas de ordenacin jurdica de los pases
civilizados modernos, en nuestra Constitucin se hace una declaracin
expresa en el sentido de que el Estado y, en consecuencia, todas las
instancias e instituciones o personas, que estn investidas de su autoridad,
han de promover en el ejercicio de sus funciones la realizacin de
determinados valores, entre los que ocupa un lugar propio y destacado el
valor de la justicia. La solemne declaracin del art. 1 de nuestra
Constitucin, que define el Estado Espaol como un Estado social y
democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico tiene como consecuencia en lo que ahora nos atae que la
370
realizacin del valor justicia se transforma de imperativo tico en concreto
mandato jurdico de realizacin controlable mediante los correspondientes
recursos de ndole constitucional. Cuando es una norma legal la que
abandona el camino de la realizacin de la justicia, el recurso y la cuestin
de inconstitucionalidad abren la posibilidad de un pronunciamiento del
Tribunal Constitucional; pero, cuando es una sentencia jurisdiccional le que
desconoce los principios, valores o derechos consagrados en la
Constitucin, ser el recurso de amparo el ltimo medio adecuado para
reparar la violacin.
Tal posibilidad de control ha producido una serie de declaraciones

concretas del Tribunal Constitucional en torno a la cuestin de cundo puede
entenderse que una norma legal (o una decisin jurisdiccional) no responde
a las exigencias que derivan del deber constitucional de realizar la justicia y
por esta va han determinado cuales son las condiciones concretas del
cumplimiento de este deber. As, por ejemplo, la sentencia del Pleno del
Tribunal Constitucional 181/2000 de 26 de junio, entre otras muchas, hubo
de pronunciarse sobre una serie de cuestiones de inconstitucionalidad
planteadas por diversos rganos jurisdiccionales en relacin con la Ley
30/1995 de 8 de noviembre, que dio nueva redaccin a la Ley sobre
Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a Motor, en
cuanto que la misma estableca lmites a la indemnizacin de daos
corporales causados en accidente de trfico. Una de las causas de posible
inconstitucionalidad alegada en distintos autos de los rganos
jurisdiccionales cuestionantes consista en que la norma denunciada, al
limitar de acuerdo con determinados baremos la indemnizacin de los daos
corporales, favoreca arbitrariamente a los causantes del dao en perjuicio
de las vctimas, solucin que se reputaba contraria a las exigencias de la
justicia por cuanto vulneraba el principio de interdiccin de la arbitrariedad.
Las declaraciones ms relevantes en este sentido de la indicada sentencia
afirman que el valor superior de la justicia enunciado en el art. 1.1 de la
Constitucin Espaola constituye un canon de enjuiciamiento necesitado de
371
concrecin, de tal manera que lo que importa es la estrecha conexin entre
el valor justicia del art. 1.1. de la Constitucin y el principio de interdiccin de
la arbitrariedad del art. 9.3. del mismo texto. En cuanto trmino de referencia
para el control constitucional el valor consagrado en el art. 1.1. de la
Constitucin no puede identificarse unilateralmente con particulares modos
de entender lo justo, ni con una forma de fiscalizacin de la ley en atencin a
sus resultados...el valor justicia ha de ser considerado como un concepto
tendencialmente abierto y plural, por lo que opera como un canon
complementario en concurrencia con otros factores de ponderacin y muy
especialmente en concurrencia con el principio de interdiccin de la
arbitrariedad. Despus de realizar esta reduccin del valor de la justicia al
principio de interdiccin de la arbitrariedad, se establece en esta sentencia,
de acuerdo con Jurisprudencia anterior que la ley es arbitraria cuando
carece de toda explicacin racional. Una norma que establece un
rgimen indemnizatorio especial, distinto del rgimen comn no puede
considerarse arbitraria, si hay una justificacin objetiva de la especialidad.
Lo que importa a nuestro propsito es constatar que se produce una
equiparacin entre justicia y aceptabilidad racional y que la aceptabilidad
racional como criterio de justicia es igualmente aplicable a las decisiones
judiciales, que habrn de considerarse justas en la medida en que sea
racionalmente aceptable su discurso motivador.
Hay en esta posicin una notable coincidencia con la doctrina ms

moderna sobre la legitimidad de la resolucin judicial, es decir, sobre su
justicia, tal como se elabora en el contexto de una Teora del Derecho, que
tiene muy en cuenta las concepciones actuales de la Sociologa sobre la
funcin del Derecho.
J. Habermas (29) toma como punto de partida de su anlisis la idea

de N. Luhman que define el Derecho como un subsistema social que esta
especializado en la estabilizacin de expectativas de comportamiento.
Cualquiera que sea la suerte que las ideas de Luhman como socilogo del
372
Derecho puedan correr despus de su reciente fallecimiento, cabe afirmar
que su representacin de la funcin del Derecho como instrumento de
sociacin, que se especializa en la estabilizacin de expectativas de
comportamiento, es una idea incorporada definitivamente al acervo de
nuestra cultura jurdica. Desde la perspectiva de la Sociologa del Derecho
representa un factor de estabilidad y cohesin social, que en buena medida
opera atemperando y modulando los proyectos de accin de los ciudadanos,
que aceptan el sistema jurdico con la misma naturalidad con que aceptan
las reglas del lenguaje o las normas de cortesa social. Pero, esa funcin de
afirmacin del orden social mediante la estabilizacin de expectativas de
comportamiento, que constituye la funcin propia del Derecho, slo puede
cumplirse adecuadamente si las decisiones de los rganos de la
Administracin de Justicia son, de una parte, consistentes, es decir,
generadoras de seguridad jurdica y, de otra parte, son justas, es decir,
resultan racionalmente aceptables. Habermas concibe como una misin
propia de la Teora del Derecho la determinacin de las condiciones, que
hacen que una decisin jurisdiccional sea justa. Con esta finalidad
Habermas utiliza como instrumento de anlisis la teora de los derechos de
Ronald Dworkin.(30)
R. Dworkin, profesor de Oxford, se mueve en un contexto jurdico muy

distinto del nuestro y su discurso o modo de razonar es original y se separa
de los cnones habituales de la ciencia jurdica europea; sin embargo, su
decidida defensa de la existencia de principios morales, que han de tomarse
en consideracin en las decisiones judiciales viene a constituir un criterio,
que, como queda expuesto, resulta incardinable a nuestro sistema. Se trata
de determinar dnde es preciso acudir o qu configuracin del Derecho
puede adoptarse para que las decisiones judiciales aparezcan como
legtimas, es decir, como justas o racionalmente aceptables. La respuesta de
Dworkin sobre la posibilidad de encontrar fuentes de legitimacin para las
resoluciones judiciales se refiere a su discurso de fundamentacin. Dworkin
ha estudiado el proceso argumental de numerosos casos difciles de la
373
Jurisprudencia y ha encontrado que en esos procesos de argumentacin
ocupan un lugar importante argumentos de contenido moral. No puede
extraar, aade Dworkin, que en los procesos de fundamentacin de
decisiones judiciales aparezcan principios morales, si se tiene en cuenta que
en la gnesis de las normas legales es frecuente que ideas morales emigren
al campo del Derecho Positivo, adoptando la forma de leyes positivas.(31)
Como ya antes hemos indicado, de la doctrina de Dworkin interesa,

sobre todo, destacar su distincin entre reglas y principios. Se trata de
dos categoras de normas que, revistiendo la forma comn de mandatos (o
bien de prohibiciones o permisiones) se diferencian estructuralmente en que
las reglas contienen de modo expreso la descripcin de una hiptesis o
supuesto de hecho, que condiciona la aplicacin de la norma, de modo que
fuera del mbito del supuesto de hecho la norma carece de toda eficacia,
mientras que el principio enuncia simplemente un derecho sin
condicionamiento alguno a una situacin de hecho previamente descrita y
establecida. As, por ejemplo, las normas del Cdigo Penal son reglas,
pues su aplicacin esta condicionada a la efectiva realizacin de la conducta
tpica, mientras que la proclamacin de los derechos fundamentales que
realiza la Constitucin toma la forma de principios.
La diferencia de estructura que acaba de sealarse se traduce

finalmente en una diferencia funcional. Cuando se considera la forma en que
cada una de estas normas se utiliza en la fundamentacin de las decisiones
judiciales, se observa que, mientras las reglas en supuestos de colisin o
incompatibilidad quedan desplazadas unas por otras de modo que la
consecuencia jurdica finalmente seleccionada es exclusivamente la que
corresponde a una de las normas en conflicto; en cambio, cuando se trata de
principios nunca se produce ese fenmeno de desplazamiento, por el que
se excluya de modo absoluto la aplicacin de un principio por la presencia
de otro. Las soluciones que se establecen para casos de incompatibilidad
consisten en la coordinacin entre principios distintos, sealando un orden o
374
primaca entre ellos, que los convierta en compatibles cada uno en su
grado , determinando de manera ms precisa su relativa extensin. En
nuestra Jurisprudencia constitucional se ofrecen frecuentes supuestos de
coordinacin de principios que chocan entre s en casos determinados como
ocurre, por ejemplo, con la tutela del honor o la intimidad y el derecho
fundamental a dar y recibir informacin veraz o bien el derecho a la vida y la
integridad corporal frente al derecho a la libertad de conciencia.(32)
Para completar el cuadro de las modernas posiciones en torno a la

determinacin de los criterios que fundan la legitimidad de las resoluciones
judiciales debemos todava aludir a la teora del discurso desarrollada por J.
Habermas (33). La comprensin de la aplicacin concreta de la teora del
discurso a la determinacin de criterios de justicia para evaluar resoluciones
judiciales exige atender a la conexin entre proceso y sentencia. Si la
sentencia debe ser el resultado de una serie contrapuesta de tramos de
comunicacin, no puede entenderse sino como producto de un
procedimiento cooperativo en la formacin de la idea del derecho
controvertido o, si se quiere, de la reconstruccin del complejo normativo
aplicable a la cuestin planteada. Al propio tiempo, es necesario entender el
proceso como un mbito de discurso, es decir, como la concesin a cada
una de las partes de una serie de oportunidades sucesivas de introducir la
argumentacin pertinente, que esta constituida por razones que en la teora
del discurso se miden por su valor pragmtico, o sea, por la capacidad que
tienen para suscitar un asentimiento racional.
Los argumentos dice Habermas son razones, que en condiciones

discursivas sirven a desempear una pretensin de validez entablada con
un acto de habla constatativo o un acto de habla regulativo, que mueven
racionalmente a los participantes en la argumentacin a aceptar como
vlidos los correspondientes enunciados descriptivos o normativos.(34)
375
La materia prima con que se trabaja en el proceso, hablando
metafricamente, son hechos o normas jurdicas, o dicho ms exactamente,
son proposiciones (actos de habla) que afirman hechos o que afirman un
mandato o prohibicin contenidos en una norma. Cuando se afirma la
validez de un hecho, se trata de una validez veritativa en el sentido de que el
hecho afirmado ha de ser considerado en el proceso como un hecho real
efectiva e histricamente acaecido. Esa validez veritativa en la teora del
discurso no se funda en una concepcin del conocimiento ingenuamente
objetiva, que exigiera una adaequatio rei et intellectus, o sea, una
conformidad entre lo significado por la proposicin correspondiente y la
realidad existente ms all de su representacin verbal. La validez veritativa
se funda en que la afirmacin correspondiente es la consecuencia de una
lnea argumental, que racionalmente merece aceptacin. Igualmente la
afirmacin normativa en el sentido de la existencia de un mandato o de una
prohibicin adquiere la cualidad de un mandato o de una prohibicin vlida,
cuando aparece como la consecuencia final de una argumentacin, que
hace razonablemente aceptable su existencia y, por tanto, su eficacia
vinculante de la accin de cualquier ciudadano. Todo ese acervo argumental,
que adquiere existencia procesal a lo largo del procedimiento se depura y
consolida en la sentencia y de modo ms concreto en su motivacin. La
conclusin final que podemos alcanzar como consecuencia de todo lo dicho
es que una sentencia puede considerarse justa, cuando la lnea argumental
que conduce al fallo resulta de una secuencia lgica compleja, que hace que
cada una de sus afirmaciones resulte racionalmente aceptable.
VII. Conclusiones
1. La sentencia es un producto de cultura. No pertenece al

mundo del ser, sino al mundo del deber ser, o sea, al mundo de los
valores y su funcin especfica es la realizacin del valor superior de
la justicia.
376
2. La sentencia es un acto de conciencia en sentido moral y
las reglas tcnicas, que se refieren a su construccin, tienen una
dimensin tica en un doble sentido: en cuanto tienden a realizar un
valor tico social como es la justicia y en cuanto que mediante su
cuidada observancia se perfecciona profesional y humanamente el
Juez que la dicta.
3. La sentencia, que subjetivamente resulta de una compleja

operacin lgica, implica la determinacin con una certidumbre
suficiente de unos hechos controvertidos as como la declaracin del
sentido de un conjunto normativo selectivamente determinado que
incluye normas primarias o sustantivas, normas secundarias o
procesales y normas relativas a valores, principios y derechos
fundamentales consagrados en la Constitucin.
4. Tanto una como en otra operacin - la afirmacin de los

hechos y la determinacin del sentido del derecho - ha de responder a
una actitud profesional del Juez inspirada en la imparcialidad,
objetividad, independencia de criterio y libertad de todo prejuicio, que
son condicin necesaria de una resolucin justa.
5. La funcin de sociazacin o de integracin social, que

compete al Derecho, mediante la estabilizacin de expectativas de
comportamiento, que merecen proteccin, se realiza de modo
primordial en la sentencia; pero la sentencia slo cumple esta funcin,
cuando rene las cualidades de ser una sentencia justa, es decir,
conforme con el ordenamiento jurdico y legtima.
6. La manifestacin de que la sentencia es justa de modo

natural aparece en la fundamentacin del juicio sobre el hecho y en
la motivacin del juicio sobre el Derecho. En uno y otro caso se
377
requiere la aceptabilidad racional de su proceso argumental como
condicin esencial.
Notas.
(1) J. Barraca Mairal. Vocacin y persona. Madrid. 2003,

p.38.
(2) Sobre la relevancia del obrar tico para la perfeccin

personal se ha dicho: ...Cuando acto, soy el autor de mi accin. Pero hay
algo ms: mi accin revierte en m mismo. Las resoluciones que tomo me
involucran a m mismo. Cuando decido perdonar a un agresor, me hago
misericordioso. Cuando ayudo desinteresadamente a alguien, me hago
servicial. Cuando doy con abundancia a quien me pide, me hago generoso y,
si digo una mentira, me hago mentiroso. La conducta permanece en el
sujeto agente. Me configuro segn mis obras. Cada da cada persona
humana configura su ser, se hace a s mismo: cada hombre es escultor de s
mismo. (Gonzalo Beneytez.- Fundamentos de Etica. Obra indita, p. 7)
(3) En cuanto a la realidad de la conciencia moral se ha

dicho que en lo profundo de la conciencia el hombre descubre una ley, que
l no se da a s mismo sino a la que debe obedecer y cuya voz resuena,
cuando es necesario en los odos del corazn, llamndolo siempre a amar y
a hacer el bien y evitar el maly que el juicio de la conciencia es un juicio
prctico, o sea un juicio que ordena lo que el hombre de hacer o no hacer o
bien que valora un acto ya realizado por l. Es un juicio que aplica a una
situacin concreta la conviccin racional de que se debe amar, hacer el bien
y evitar el mal. (Concilio Vaticano II.- Constitucin Gaudium et Spes, 6)
378
(4) A. Hernndez Gil. La Sentencia. Conferencia
pronunciada el 10 de marzo de 1972 en el CEU de Madrid. Comisin
General de Codificacin. Madrid. 1972, p. 5.
(5) J. Rawls.-El constructivismo kantiano en la teora moral

en Justicia como equidad. Madrid. 1986,p. 137.
La apelacin que hace Rawls al sentido comn como potencia

capaz de generar los conceptos y principios con que se construye la
Filosofa Poltica sugiere la referencia al estudio que ha hecho H. G:
Gadamer (Verdad y Mtodo,p 48 y ss) sobre el sentido comn como
concepto metdico vlido para el desarrollo en general de las ciencias del
espritu. Gadamer ha constatado la pertenencia del concepto de sensus
communis a la tradicin humanista. Respecto al punto que ahora nos
interesa, que es la consideracin del sensus communis como fuente del
pensamiento tico dice Gadamer : ...Resulta evidente...fundamentar la
forma de trabajar de las ciencias del espritu en este concepto del sensus
communis,.... la existencia moral e histrica del hombre tal como se
configura en sus hechos y obras est, a su vez, decisivamente determinado
por el mismo sensus communis. No se debe olvidar a este respecto que la
sentencia es una obra del espritu, que pertenece al mundo de los valores,
es uno de esos hechos que configuran la existencia moral e histrica del
hombre.
(6) Cabe, no obstante; reconocer que entre las corrientes

ticas vigentes presenta una especial aptitud para el anlisis de las
exigencias ticas de la sentencia judicial la llamada Etica del Discurso,
doctrina nacida como superacin del neokantismo y desarrollada por K. O.
Apel y por J. Habermas. Es muy notable la aportacin realizada por este
ltimo a una comprensin del Derecho desde los supuestos de una tica del
discurso en su monumental obra Facticidad y Validez, que ser citada
repetidamente en este trabajo. La suposicin bsica de una comunidad ideal
379
de comunicacin constituye un instrumento de anlisis sumamente til para
el estudio de la sentencia en su dimensin tica, como se ver en el texto.
(7) J. Habermas ha tratado el tema de la significacin del

espacio pblico poltico como estructura de comunicacin en una sociedad
democrtica. Concibe el espacio pblico poltico (medios) como un sistema
de avisos con sensores no especializados, pero que despliegan una
capacidad perceptiva a lo largo y ancho de la sociedad. Desde el punto de
vista de la teora de la democracia el espacio pblico poltico tiene que
reforzar, adems, la presin ejercida por los problemas, es decir, no
solamente percibir e identificar los problemas, sino tambin tematizarlos de
forma convincente y de modo influyente, proveerlos de contribuciones,
comentarios e interpretaciones y dramatizarlos de modo que puedan ser
asumidos y elaborados por el complejo parlamentario. J. Habermas.-
Facticidad y validez. Madrid, 1998, p.439.
(8) A. Casamiglia en Ensayo sobre Dworkin contrapone

a los modelos histricos el nuevo modelo sobre la concepcin de la tarea
jurisdiccional profesado por Dworkin. En el mismo tema J. Habermas
distingue cuatro modelos, como son: la hermenutica jurdica, el realismo
jurdico, el positivismo y la teora de los derechos de Dworkin. Cfr, J.
Habermas, l.c. p.268 y R. Dworkin. Los Derechos en serio, Barcelona.2002,
p.20.
(9) Una breve exposicin de la posicin metdica del

realismo jurdico puede verse en A. Hernndez Gil.-Metodologia de la
ciencia del Derecho. Madrid,1988, p. 219. En el mismo sentido cfr. J
Habermas, l.c. p. 270.
(10) J. Habermas, l.c. p. 272
(11) R. Dworkin, l.c. p. 276 y ss.
380
(12) Como sostiene Habermas (l.c., p. 274) la teora de
los derechos de Dworkin descansa en la premisa de que en la
Administracin de Justicia desempean un papel los puntos de vista
morales, porque el Derecho Positivo ha asimilado inevitablemente
contenidos morales.
(13) Una interpretacin del art. 1.1 de la Constitucin

acorde con lo que se mantiene aqu puede verse en Gregorio Peces
Barba.-Los valores superiores. Tecnos. Madrid 1984, p.41y ss., donde se
afirma el valor normativo del articulo y, al propio tiempo, se concluye que los
valores superiores representan los ideales que una comunidad decide erigir
como sus mximos objetivos a desarrollar por el ordenamiento jurdico,
siendo en este sentido expresin de la moralidad mayoritariamente aceptada
y, sobre todo, que al tener los valores una procedencia desde la moralidad
no se agotan en su contenido normativo, sino que siguen existiendo
dimensiones de esa moralidad...que realizan una funcin crtica y de presin
sobre la parte de esos valores ya positivizados para ampliar y profundizar su
sentido.
(14) C. H. Perelman.- La Lgica Jurdica y la Nueva

Retrica .Madrid, 1988, p. 10.
(15) Precisamente este es el caso de la sentencia . La

exigencia lgica de la sentencia consiste en que, tomando como base el
material del proceso, se da vida a un discurso fundamentador, que ha de
convertir el fallo pronunciado en una decisin racionalmente aceptable.
(16) J.A. Garca Amado.- Teoras de la Tpica Jurdica.

Madrid, 1988, p. 44. Aqu se enumeran las distintas formas de razonamiento
de la doctrina aristotlica. En las Refutaciones Sofsiticas se dice- que es
tarea de la dialctica razonar acerca de aquello que se nos planteara entre
381
las cosas que se dan como plausibles...son cosas plausibles las que
parecen bien a todos o a la mayora o a los ms conocidos o
reputados...Cuando Aristteles se refiere al tipo de razonamiento dialctico,
no esta pensando en el proceso intelectual o lgico del razonar individual
sino en un proceso intersubjetivo de intercambio de argumentos... Debe
pararse la atencin en el paralelismo que se observa entre el planteamiento
aristotlico del razonamiento dialctico y la postura mantenida por J.
Habermas en cuanto al razonamiento necesario para legitimar la sentencia,
en que la cualidad pragmtica que define el razonamiento judicial es su
aceptabilidad racional por una comunidad ideal.
(17) Cfr. Reinhold Zippelius.- Einfhrung in die juristische

Methodenlehre. Mnchen, 1971, p. 32
(18) Resulta equivalente a la apreciacin en conciencia la

frmula que, como principio general, se establece el la Ley de Enjuciamiento
Civil, al referirse a las reglas de la sana crtica, si bien en el proceso civil
se admiten supuestos de prueba tasada y supuestos incluso de ficta
confessio que repugnan al proceso penal,. (Cfr. Arts. 316, 319, 326, 348 y
376 de la LEC.)
(19) El carcter racional o lgico de la valoracin de la

prueba aparece de una manera ms clara en la frmula utilizada por la Ley
de Enjuiciamiento Civil, que se refiere a las reglas de la sana crtica como
pauta valorativa. Tal expresin no designa un conjunto normativo susceptible
de formulacin explcita, sino una especie de buen sentido que tiene su
sede en la comunidad y del que el Juez necesita participar en alto grado. Los
criterios legales de valoracin, a que nos estamos refiriendo, no son
reductibles a una teora de la verdad, tematizada por la filosofa del
conocimiento, como ocurre con la verdad en el campo de las ciencias de la
naturaleza, sino que nos encontramos ante lo que Bergson llam tact de la
verit pratique o rectitude du jugement, qui vient de la droiture de l me en
382
discurso pronunciado en la Sorbona en 1895 (citado por H. G.
Gadamer,l.c. ,p. 56) sin que ello signifique, sin embargo, que se trate de una
verdad de menor rigor que la verdad cientfica. A este respecto parece
tambin obligada la cita de D Alembert: La probabilit a principalement lieu
pour les faits historiques, et en gnral pour tout les vnements passes,
presents et venir que nous atribuons un sorte de hassard, parce que
nous n en dmlons les causes. La partie de cette connaissance qui a pour
object le present et le pass, quoi-que elle ne soit fonde que sur la simple
temoignage, produit souvent en nous une persuassion aussi forte que celle
qui nait des axiomes(Discours preliminaire de l Encyclopedie).
(20) J. Habermas, l.c. p. 297
(21) Ibidem, p. 298.
(22) J. Castn.-Derecho Civil espaol comn y foral.

Madrid. 1955.Tomo I, Vol. I, p. 355.
(23) J. Habermas, l.c., p.267....Los fallos emitidos

para cumplir la funcin socio integradora que ha de ejercer el orden jurdico
y satisfacer la pretensin del Derecho, han de cumplir a la vez los requisitos
de representar decisiones consistentes y de ser racionalmente aceptables.
(24) Sentencias del TC 11/1981; 1/1982; 53/1986

y 154/2002.
(25) R.Zippelius.- Einfhrung in die juristische

Methodenlehre. Mnchen. 1971, p.18..dass fr die materiale
Grechtigkeitserkennis eine mglichst breite intersubjective Grundlage zu
suchen sei, nmlich im Rechtsgefhl (d. h. in der Werterfahrung) mglichst
vieler und in den darauf fussenden herrschenden Rechtsethos.
383
(26) Cfr, G. Chalmeta Olaso. Etica Especial. El orden
ideal de la vida humana. Navarra, 1996, p. 138.
(27) En este sentido cfr. Habermas, l.c., p.297.
(28) Max Weber caracteriza en general los

ordenamientos jurdicos europeos como acuaciones del sistema de
dominacin legal. La sumisin a la norma positiva es el principio rector de
estos sistemas. El principio de dominacin legal o de sumisin a la ley se
funda en que hay una idealizacin del ordenamiento como portador de
racionalidad, que es inherente a la positivizacin de la ley. Max Weber.-
Economa y Sociedad. Mxico 1933, p. 173
(29) J. Habermas, l.c., p. 264. N. Luhman,

Ausdifferenzierung des Rechts. Frankfurt a.M., 1981 p. 35 y ss. citado por el
anterior.
(30) Ronald Dworkin. l. c. p., 276 y ss.
(31) J. Habermas, l. c. p., 274.
(32) Una concreta aplicacin de esta doctrina aparece

en la STC 154/2002 de 18 de julio, antes citada, en que se razona la
coordinacin entre el derecho a la vida y la libertad de conciencia, tal como
queda expuesto en el texto.
(33) J. Habermas, l.c., p,293 y ss
(34) Ibidem.
384
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386
Las garantas ticas del proceso
387
Ricardo Bodas Martn
Magistrado. Dtor. Gral. De
Relaciones con la Admn.. de Justicia
SUMARIO
I. - El Juez de los derechos.

1.2. Resolucin motivada sobre el fondo
congruente y razonable.
1.3. El derecho a utilizar los recursos reconocidos

por las leyes.
1.4. El derecho a la intangibilidad de las

resoluciones judiciales y a la ejecucin de las mismas.
1.5. El derecho al juez ordinario predeterminado por
la ley.
388
I.- El Juez de los derechos.
La garanta de los derechos identifica lo que denominamos

actualmente Estado Constitucional, pudiendo afirmarse, que una
Constitucin, que no asegura la garanta de los derechos y que no
determina la separacin de poderes, no es reconocible
democrticamente125[1], siendo pacfico, que la garanta efectiva de los
derechos es necesariamente la garanta judicial, ya que no hay derecho que
no est garantizado judicialmente, como recuerda el artculo 10 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, cuyas reglas bsicas,
definidoras de las garantas esenciales del proceso penal 126[2], se han
extendido pacficamente a todo tipo de procesos en el artculo 6 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos 127[3], reiterndose en el artculo 14
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado en Nueva
125[1]
. Pedro Cruz Villaln; El Juez como garante de los derechos fundamentales; XXV Aniversario
de la Constitucin, CGPJ, 2003.
126[2]
. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con
justicia por un Tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y
obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.
127[3]
. Toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un
plazo razonable, por un Tribunal independiente e imparcial, establecido por la Ley, que decidir los
litigios sobre sus derechos y obligaciones de carcter civil o sobre el fundamento de cualquier
acusacin en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser pronunciada pblicamente, pero
el acceso a la Sala de Audiencia puede ser prohibido a la prensa y al pblico durante la totalidad o
parte del proceso en inters de la moralidad, del orden pblico o de la seguridad nacional en una
sociedad democrtica, cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de las
partes en el proceso as lo exijan o en la medida considerada necesaria por el Tribunal, cuando en
circunstancias especiales la publicidad pudiera ser perjudicial para los intereses de la justicia.
2. Toda persona acusada de una infraccin se presume inocente hasta que su culpabilidad haya sido
legalmente declarada.
3. Todo acusado tiene, como mnimo, los siguientes derechos:
389
York el 19 de diciembre de 1966, debiendo resaltarse, a estos efectos, las
expresiones con las debidas garantas y la proscripcin de dilaciones
indebidas, conformando, de este modo, las bases constitutivas del
denominado proceso debido o ms propiamente el proceso razonable,
que es patrimonio irrenunciable de las sociedades democrticas 128[4].
Se consagra, de esta manera, un derecho a la justicia, que se
configura como un derecho de todos a que sus pretensiones sobre cualquier
situacin jurdica, sean examinadas por un juez imparcial e independiente
tras un proceso establecido legalmente que respete las garantas de
igualdad de las partes, de su eventual contradiccin, de la plenitud de los
medios de prueba y defensa y la duracin razonable, proscribindose, de
este modo, cualquier tipo de indefensin.
Estas normas procesales, identificativas del proceso razonable, se
han constitucionalizado tanto en el Ttulo VI, cuanto en el artculo 24 de la
Constitucin, integrndose algunos de los preceptos del Ttulo VI dentro del
artculo 24 para hacer ms ostensibles algunos aspectos de los derechos
implcitos en esta norma, cuya finalidad es asegurar la tutela judicial efectiva
de todas las personas en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos,
destacando, a estos efectos, el derecho a la justicia gratuita, consagrado
en el artculo 119 de la Constitucin, la motivacin de las sentencias,
a) a ser informado, en el ms breve plazo, en una lengua que comprenda y detalladamente, de la

naturaleza y de la causa de la acusacin formulada contra l;
b) a disponer del tiempo y de las facilidades necesarias para la preparacin de su defensa;
c) a defenderse por s mismo o a ser asistido por un defensor de su eleccin y, si no tiene medios para
pagarlo, poder ser asistido gratuitamente por un Abogado de oficio, cuando los intereses de la justicia
lo exijan;
d) a interrogar o hacer interrogar a los testigos que declaren contra l y a obtener la citacin y el
interrogatorio de los testigos que declaren en su favor en las mismas condiciones que los testigos que
lo hagan en su contra;
e) a ser asistido gratuitamente de un intrprete, si no comprende o no habla la lengua empleada en la

Audiencia.
128[4]
. Federico Carlos Sainz de Robles; El artculo 24 de la Constitucin, su poder transformador;
XXV Aniversario de la Constitucin; CGPJ, 2003.
390
exigida en el artculo 120, 3 de la Constitucin, que es el presupuesto de la
legitimidad democrtica del Poder Judicial, porque asegura el cumplimiento
de la ley y la ejecucin de las sentencias, contemplada en los artculos 117,
3 y 118, garantizando as que la tutela judicial sea efectiva y no quimrica,
dudosa o nominal.
Efectividad de la tutela judicial, que conecta directamente con el
derecho a la dignidad de la persona, tratndose de un derecho prtico que
asegura la efectividad de los dems derechos fundamentales 129[5], llevando
implcita una nueva tica en la funcin judicial y un modelo de juez
constitucional.
En efecto, la disciplina constitucional del proceso comporta un cambio
total de la funcin de juzgar, definiendo un nuevo paradigma en la actividad
judicial, que ha supuesto que el juez del poder haya dado paso al juez de
los derechos130[6].
As, si atendemos a la configuracin orgnica del poder judicial en
nuestra Constitucin, podremos concluir que se ha reforzado la
independencia del juez como garanta de legalidad erga omnes,
producindose un desplazamiento del juez, quien ha pasado, de ser una de
las articulaciones del Estado-aparato en un caracterizado rgano de
derecho131[7].
Independencia, que es la forma peculiar de cumplimiento que el
Derecho exige a los jueces, quienes estn sometidos nicamente al imperio
de la ley (artculo 117, 1 CE), entendindose dicha expresin como
sometimiento al ordenamiento jurdico, porque el artculo 9, 1 de la
Constitucin consagra el principio de legalidad del Poder Judicial cuando
dice que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sometidos a la
Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico, sometindose, por tanto, a
la ley y al derecho, como no podra ser de otro modo, ya que el optimismo
129[5]
. - Javier Delgado Barrio; El Juez en la Constitucin; XXV Aniversario de la Constitucin;
CGPJ, 2003.
130[6]
. Perfecto Andrs Ibez; tica de la funcin de juzgar, tica de las profesiones jurdicas;
Universidad de Comillas; 2001.
131[7]
. Perfecto Andrs Ibez; obra citada, en la que resalta que la jurisdiccin ha pasado de una
histrica integracin subordinada en el marco del ejecutivo a formas de autonoma funcional
ciertamente inditas.
391
positivista sobre la capacidad ordenadora de la ley ha sufrido una importante
atenuacin132[8], siendo un lugar comn la idea de que el paradigma
dominante no es ya el del Estado legal de Derecho sino el del Estado
constitucional de derecho, habindose concretado doctrinalmente 133[9] dicho
paradigma en las siguientes lneas de fuerza:
a. En relacin con los tipos de normas regulativas frente al
cuasi monopolio de las reglas jurdicas, mayor peso cuantitativo y
cualitativo de los principios jurdicos.
b. En relacin con el razonamiento jurdico: frente al
monopolio de la subsuncin y de la aplicacin mecnica (condiciones
necesarias y suficientes para), mayor peso de la ponderacin y de la
deliberacin.
c. En relacin con las fuentes y la interpretacin mayor peso
de la constitucin en relacin con la ley...lo que supone, entre otras
muchas cosas, el desplazamiento del principio de interpretacin de la
constitucin conforme a la ley (la ley es el intrprete de la
constitucin) por el de interpretacin de la ley conforme a la
constitucin (la constitucin es la medida de la validez de la ley).
d. En relacin con las autoridades jurdicas: desplazamiento
del centro gravitacional del orden jurdico de los legisladores a los
jueces.
El reforzamiento de la independencia judicial, consagrado en nuestra

Constitucin, cuya finalidad consiste en controlar los mviles del juez frente
a influencias extraas al Derecho provenientes del sistema social,
garantizando, de este modo, el derecho de los ciudadanos a ser juzgados
desde el Derecho y nicamente desde el Derecho, ha reforzado, as mismo,
la imparcialidad del juez, que trata de controlar los mviles del juez frente a
influencias extraas al Derecho en el proceso, pudindose definir como la
132[8]
. Javier Delgado Barrio, obra citada, quien subraya la sumisin al Derecho ...como algo
distinto de la Ley y que se concreta en los principios generales del Derecho las convicciones tico
jurdicas fundamentales de una comunidad y respecto de los cuales nuestro Tribunal Supremo ha
dicho que son el oxgeno que respiran las normas, la atmsfera en que se desarrolla la vida jurdica.
133[9]
. Josep Aguilo Regla; De nuevo sobre independencia e imparcialidad de los jueces y
argumentacin jurdica; Jueces para la Democracia; marzo 2003.
392
independencia del juez frente a las partes y al objeto del proceso 134[10], siendo
su finalidad asegurar fundamentalmente la credibilidad de las decisiones
judiciales y de las razones jurdicas que las avalan.
Imparcialidad reforzada por el fortalecimiento de las posiciones

procesales de las partes mediante la garanta de sus derechos, al dar
efectividad al principio de contradiccin, colocando al juez en el sitio que le
corresponde equidistante entre las partes135[11] - debiendo distinguirse, no
obstante, entre neutralidad en el proceso (equidistancia entre las partes),
exigible al juez como director del proceso, debiendo asegurar que sus
decisiones no prejuzguen el proceso, manteniendo el equilibrio entre las
partes, lo que comporta equilibrar las situaciones de partida desiguales 136[12] e
imparcialidad en el resultado, comprometiendo al juez con la verdad de los
hechos que considera probados y con la correccin de la decisin
tomada137[13].
Por consiguiente, la independencia y la imparcialidad constituyen dos
caractersticas bsicas de la posicin institucional del juez en el Estado de
Derecho, que traen causa en la forma del cumplimiento del Derecho que el
Derecho les exige, entendindose como juez independiente e imparcial el
que aplica el Derecho y lo hace por las razones que el Derecho le
suministra, estando obligado ticamente tanto a explicar los motivos, que
mueven su conducta, cuanto a justificar jurdicamente sus decisiones,
sindole exigible que no exista distincin entre explicaciones y motivaciones
en las decisiones judiciales138[14].
134[10]
. Josep Aguilo Regla, obra citada.
135[11]
. Perfecto Andrs Ibez, obra citada.
136[12]
. Federico Sainz de Robles, obra citada, quien subraya que en el proceso, el desequilibrio real
o imaginario, debe cesar2, debiendo utilizarse, a estos efectos, lo dispuesto en los artculos 6 y 7 del
Cdigo Civil, en relacin con el artculo 9, 2 de la Constitucin, porque ...la asistencia judicial no
consiste nicamente en la exoneracin de la tasa judicial o de las fianzas previas ni en la procura de
una defensa y representaciones gratuitas; consiste tambin en la habilitacin de medios de defensa y
de prueba para que el desequilibrio social que el demandante denuncia, se traduzca en un pleno
equilibrio procesal: la sentencia restablecer, si es ajustada al ordenamiento, la valoracin correcta del
conflicto....
137[13]
138[14]
. Josep Aguilo Regla, obra citada, quien insiste que no basta que el juez justifique su decisin
(mostrarla como correcta), sindole exigible, as mismo, explicarla, dando cuenta de sus motivos.
393
Se ha dicho, que la tica de la funcin judicial es ms la tica del
juicio que la tica del juez139[15], pero no puede olvidarse, que el juez es
tambin titular o sujeto activo del derecho activo a la tutela judicial efectiva
como persona y como juez, pudiendo ser objeto de la potestad disciplinaria y
de responsabilidades civiles y penales, siendo relevante esa circunstancia,
porque la titularidad del derecho a la tutela judicial efectiva, que comparte en
comunidad de bienes con la sociedad, comporta que garantiza algo que no
le es ajeno, tratndose de un derecho inherente a su condicin humana y a
la comunidad poltica a la que pertenece, sindole exigible conocer el valor
de ese derecho, cuya aplicacin implica defender los valores superiores que
el mismo expresa.
Puede concluirse, por tanto, afirmando que el juez tiene un
compromiso tico con el cumplimiento del derecho a la tutela judicial efectiva
de los ciudadanos, porque ha hecho su profesin de la garanta de los
derechos, debiendo subrayarse que la garanta de los derechos constituye,
junto con la independencia judicial, el emblema de la tica profesional del
juez140[16].
Ya hemos visto ms arriba, que el derecho de acceso a los

tribunales es una creacin del constitucionalismo posterior a la segunda
guerra mundial, siendo su objetivo elevar a la condicin de derecho
fundamental una exigencia constitutiva del Estado de derecho, consistente
en que todos los ciudadanos puedan defender ante una rgano judicial,
constituido legalmente, cualesquiera derechos e intereses legtimos,
evitando, de este modo, la denegacin de justicia, lo que se produca
habitualmente con anterioridad a la entrada en vigor de la Constitucin, ya
que haba determinadas situaciones especialmente en la relacin entre las
Administraciones Pblicas y los particulares que estaban exentas de
139[15]
. Perfecto Andrs Ibez, obra citada.
140[16]
. Pedro Cruz Villaln, obra citada.
394
control judicial, acabndose ese estado de cosas con la entrada en vigor del
artculo 106 de la Constitucin que acab con la existencia de zonas
administrativas oscuras y exentas del control judicial 141[17].
El juez se constituye, de este modo, en la garanta primaria de
los derechos fundamentales, cuyo respeto es el fundamento de la legitimidad
de toda organizacin poltica, constituyndose, por tanto, en la cifra de su
tica profesional142[18].
Se constituye, as mismo, en sujeto pasivo del derecho fundamental
de los ciudadanos a la tutela judicial efectiva, estando obligado, por tanto, a
respetar escrupulosamente las garantas procesales, siendo paradjico que
el rgano, encargado constitucionalmente de asumir la tutela judicial
efectiva, es acusado con ms frecuencia de vulnerar dicho derecho, siendo
significativo, que en la Memoria del Tribunal Constitucional de 1999,
extrapolable a los aos posteriores, ingresaron 5651 asuntos, de los que
5582 fueron recursos de amparo y 4601 invocaron de algn modo el artculo
24 de la Constitucin, lo que significa que ms de cuatro quintas partes de
los recursos de amparo se relacionaron con la supuesta vulneracin del
derecho a la tutela judicial efectiva.
Es cierto, que es fenmeno conecta con la propia naturaleza de la
funcin jurisdiccional, que es el poder del Estado ms vinculado con los
derechos fundamentales, en los que las cuestiones de legalidad se
convierten con mayor facilidad en cuestiones de constitucionalidad,
marcndose una frontera muy tenue entre la garanta y la vulneracin del
derecho a la tutela judicial efectiva 143[19], siendo muy habitual la vulneracin
del derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley, cuando varios supuestos
iguales y simultneos se resuelven contradictoriamente por el mismo rgano
141[17]
. Javier Delgado Barrio, obra citada, quien subraya que el control de la potestad reglamentaria
y de legalidad de la actuacin administrativa, consagrado en el artculo 106 CE, constituye una
concrecin de la tutela de los derechos fundamentales y al propio tiempo un control de la
Administracin.
142[18]
. Pedro Cruz Villaln, obra citada.
143[19]
. Pedro Cruz Villaln, obra citada, quien subraya, a estos efectos, que la aclaracin de un fallo
puede vulnerar el derecho a la intangibilidad de las resoluciones firmes, siendo reveladora, a estos
efectos, la sentencia del Tribunal Constitucional 141/2003, en la que se entendi que no se poda
utilizar el recurso de aclaracin para sustituir la falta de motivacin de la sentencia o apartarse de los
hechos declarados probados previamente.
395
jurisdiccional144[20], o cuando se limita desproporcionadamente la libertad de
expresin del abogado de una de las partes en la oficina judicial 145[21], siendo
ms habitual que se impute al rgano judicial falta de tutela frente a la
vulneracin de derechos fundamentales entre particulares, tratndose, en
estos supuestos, de una vulneracin impropia 146[22] .
Dicha conflictividad constitucional, causada en parte por la propia
jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que ha constitucionalizado
muchos aspectos del derecho procesal, adaptando el derecho procesal y la
propia prctica forense a las exigencias de un moderno Estado democrtico
derecho, constituye el precio a pagar por tantos malos usos en la
Administracin de la Justicia espaola 147[23], que debe hacernos reflexionar
autocrticamente a todos nosotros sobre la calidad de nuestra actuacin
profesional, debiendo identificar los puntos conflictivos, en los que se han
producido vulneraciones del derecho a la tutela judicial efectiva,
depurndolos radicalmente, porque las malas prcticas en una materia tan
sensible constitucionalmente devalan sustancialmente el papel
constitucional como garantes del derecho de los ciudadanos a la tutela
judicial efectiva y ponen en cuestin la tica judicial.
El artculo 24 de la Constitucin asegura, en primer trmino, un

derecho de acceso a los tribunales, garantizando, en segundo lugar, las
garantas clsicas del proceso penal.
Ya hemos visto, que las garantas antes dichas se han
extendido pacficamente a los dems procesos (civil, contencioso-
144[20]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 106/2003, en la que la misma Sala se apart
inmotivadamente de lo que haba resuelto anteriormente en un supuesto idntico.
145[21]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 184/2001, en la que se entendi que se haba vulnerado
la libertad de expresin del abogado defensor que hizo una crtica pblica en la oficina del TSJ,
imputando la filtracin de la sentencia.
146[22]
. Pedro Cruz Villaln, obra citada, quien subraya que la causa de estas violaciones impropias es
la inesperada proximidad en la que se sitan las posiciones del juez como sujeto pasivo y como
garante de los derechos.
147[23]
. Luis Mara Dez Picazo; La Tutela Judicial Efectiva en Sistema de Derechos
Fundamentales, Thomson, Civitas.
396
administrativo, social y militar), debiendo subrayarse tambin, que el
apartado primero del artculo examinado garantiza un conjunto de derechos
o garantas procesales, que comportan una determinada actuacin por parte
de los Tribunales:1). El derecho de acceso a los tribunales que es
propiamente el derecho a la tutela judicial efectiva;2). El derecho al juez
ordinario predeterminado por la ley;3). El derecho al proceso debido con
las garantas inherentes al mismo y 4). Las garantas propias del proceso
penal.
El derecho de acceso a los tribunales constituye propiamente,

como se dijo ms arriba, el derecho a la tutela judicial efectiva, debiendo
garantizarse que cualquier derecho subjetivo 148[24] o inters legtimo149[25],
otorgado por el ordenamiento, debe ser totalmente justiciable,
prohibindose, de este modo, cualquier denegacin de justicia 150[26].
Asegurar dicha garanta se constituye, por tanto, en la primera
obligacin de los jueces, quienes deben asegurar el acceso a la jurisdiccin,
evitando, de este modo, que se produzca cualquier denegacin de justicia,
porque la denegacin del acceso al proceso ha de realizarse de modo muy
riguroso, puesto que estamos ante un derecho que constituye el ncleo de la
tutela judicial efectiva, debiendo razonarse exhaustivamente las causas de
inadmisin de las demandas, asegurando que la aplicacin de los
148[24]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 31/2000 que reconoci el derecho subjetivo de un
funcionario pblico separado del servicio a impugnar la sancin impuesta.
149[25]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 124/2002, en la que entendi que los padres de acogida
de un menor tenan inters legtimo para ser parte en el proceso de adopcin.
150[26]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 117/2003, en la que se entendi que se deneg
injustificadamente justicia, porque lo que se instaba por el recurrente era una pretensin de
resarcimiento patrimonial por el dao econmico sufrido, como as lo entendi precisamente la
Tesorera General que, en efecto, resolvi sobre la pretensin ejercitada, dictando una resolucin
desestimatoria sobre el fondo de la cuestin (aunque luego en la va jurisdiccional invocase una
excepcin formal, la inadecuacin del procedimiento administrativo, que vena a contradecir sus
propios actos anteriores), que es la que corresponda revisar a la Sala en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional que tiene encomendada.
397
presupuestos de acceso procesales no es arbitraria, irrazonable o fundada
en un error patente o desproporcionadamente rigorista 151[27].
Debe promocionarse, a estos efectos, el principio pro
actione, que constituye un deber positivo de interpretar las leyes,
especialmente las leyes procesales, de la manera ms favorable posible
para la efectiva iniciacin del proceso, porque estando en juego la obtencin
de una primera decisin judicial, los cnones de control de constitucionalidad
se amplan como consecuencia de la mayor intensidad con la que se
proyecta el principio pro actione, con el objeto de evitar que determinadas
aplicaciones o interpretaciones de los presupuestos procesales eliminen u
obstaculicen injustificadamente el derecho a que un rgano judicial conozca
y resuelva en Derecho sobre la pretensin a l sometida 152[28], debiendo
evitarse, as mismo, los formalismos enervantes, previstos en las leyes que
dificulten el ejercicio de las acciones judiciales153[29], debiendo subsanarse los
defectos siempre que ello sea posible 154[30], debiendo resaltarse que la
citacin por edictos a las partes debe utilizarse exclusivamente como ltimo
remedio, cuando han fallado los medios de citacin personales 155[31], salvo
que la imposibilidad de citacin sea imputable a la parte 156[32], siendo exigible
al rgano jurisdiccional comprobar el domicilio social cuando se trata de
mercantiles157[33], no pudindose tener por desistido al demandante, porque
acudi a la vista un procurador distinto al que intervino inicialmente 158[34] o
151[27]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 89/2001, en la que se confirm la resolucin judicial
que entendi que no poda impugnarse un convenio colectivo mediante el procedimiento ordinario.
152[28]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 58/2002, en la que se entendi que la inadmisin de la
demanda por haber intentado la conciliacin ante un rgano administrativo incompetente constitua un
formalismo enervante.
153[29]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 75/2001, en la que se entendi que la inadmisin de la
demanda por despido, porque no se intent la conciliacin frente a una de las empresas codemandadas
constitua un formalismo enervante y sentencia del Tribunal Constitucional 118/2002, en la que se
otorg el amparo porque se entendi vulneracin del principio pro actione la inadmisin de una
demanda, porque no se interpuso reclamacin previa frente a una de las Entidades demandadas.
154[30]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 16/1999, en la que se entendi que pudo subsanarse la
falta de reclamacin previa
155[31]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 109/1999.
156[32]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 90/2003, en la que se entendi que el problema de
citacin fue responsabilidad de la propia mercantil, quien cerr unilateralmente, no dejando direccin
donde se la pudiera localizar.
157[33]
158[34]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 206/2002; sentencia del Tribunal Constitucional
19/2003, en la que se entendi que se vulneraba el derecho a la tutela judicial efectiva al tenerse por
desistido al demandante, porque compareci un letrado distinto al designado, pero que tena poder de
398
cuando se debi a defectos del propio rgano jurisdiccional 159[35], salvo que el
desistimiento se debiera a causa imputable al litigante 160[36] entendindose
finalmente que el principio pro actione prohbe que las cauciones previstas
legalmente sean excesivas o desproporcionadas 161[37].
Siendo evidente, que el presupuesto de la tutela judicial
efectiva implica el acceso a los tribunales, debe subrayarse que la
efectividad de la tutela, predicada en el artculo 24 de la Constitucin, exige,
adems del acceso a los tribunales, que dicha relacin sea fructfera, siendo
exigible, por consiguiente, que no exista indefensin, una resolucin de
fondo, acceso a los recursos establecidos legalmente e intangibilidad de las
resoluciones judiciales firmes.
El artculo 24, 1 de la Constitucin exige expresamente que los

titulares del derecho a la tutela judicial efectiva no sufran, en ningn caso,
indefensin, entendindose por la doctrina constitucional, que el derecho a
la tutela efectiva sin indefensin, consagrado en la norma antes dicha,
comporta que en todo proceso judicial debe respetarse el derecho de
defensa, alcanzando su mxima intensidad en el mbito penal por la
trascendencia de los intereses en presencia y los principios constitucionales
que entran en juego en dicho mbito, subrayndose, as mismo, que entre
representacin.
159[35]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 304/1994, en la que se subray lo siguiente: ...como se
desprende del propio art. 83,2 LPL, tener por desistido al actor de su demanda en casos de
incomparecencia no es un resultado que automticamente haya de aparejarse a la misma. La propia
ley admite que, cuando concurra "justa causa que motive la suspensin del juicio" sta ser posible,
establecindose nueva fecha al efecto. Ello tiene un doble significado: de una parte, "justa causa" no
equivale a mera inatencin o negligencia de la parte; de otra, impone al rgano judicial una valoracin
de los motivos que han provocado la incomparecencia, cuya apreciacin la ley no hace "a priori", sino
que deja al buen juicio de aqul. Pero, como se afirma en la STC 9/93 (f. j. 2), el concepto de "justa
causa" no deja cabida al "librrimo arbitrio judicial. No hay discrecionalidad alguna para su
aplicacin, que ha de hacerse en funcin de circunstancias concretas, probadas e idneas para
justificar la suspensin del juicio"...
160[36]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 205/2001, en la que se tuvo por desistido al
demandante, porque el letrado compareciente, quien dijo ser compaero del letrado designado, no
tena poder.
161[37]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 45/2002, entendindose que la caucin, exigida para
tramitar una demanda por el procedimiento hipotecario, era desproporcionada para un litigante que
haba obtenido derecho de justicia gratuita.
399
las garantas que integran el derecho a un proceso justo se incluyen el
derecho a la defensa y a la asistencia letrada, que el art. 24.2 CE consagra
de manera singularizada, hacindolo igualmente el art. 6.3 c) CEDH, en el
que se reconoce el derecho "a defenderse por s mismo o a ser asistido por
un defensor", subrayndose tambin la ntima conexin existente entre el
derecho de defensa y el de asistencia letrada, que tiene como finalidad, al
igual que todas las dems garantas que conforman el derecho en el que se
integran, el de asegurar la efectiva realizacin de los principios de igualdad
de partes y de contradiccin, y que imponen a los rganos judiciales el deber
positivo de evitar desequilibrios entre la respectiva posicin procesal de las
partes o limitaciones en la defensa que puedan inferir a alguna de ellas
resultado de indefensin, prohibido por el precitado artculo 24. 1 CE, siendo
finalmente reiterada doctrina que, para poder apreciar la queja de
indefensin, es preciso que la situacin en la que el ciudadano se haya visto
colocado no sea debida a una actitud voluntariamente aceptada por l o
imputable a su propio desinters, pasividad, malicia o falta de la necesaria
diligencia162[38].
El principio de no indefensin exige, as mismo, que los litigantes
puedan realizar las alegaciones, que estimen oportunas, ya que su limitacin
injustificada, vulnera su derecho de defensa y contradiccin 163[39],
vulnerndose, as mismo, cuando se impide contestar a la demanda en
plazo al alzarse la suspensin de actuaciones sin que se hubiera nombrado
letrado164[40], cuando no se admite la prctica de pruebas, propuestas en
162[38]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 198/2003, en la que se estim el amparo porque no se
permiti al acusado el defenderse mediante abogado de su confianza.
163[39]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 168/2001, en la que se ampar al recurrente porque no
se le permiti realizar alegaciones sobre el fondo de la cuestin controvertida.
164[40]
400
tiempo y forma165[41], o cuando no se practican adecuadamente 166[42], o se le
impide practicar prueba para combatir la prueba de la contraparte 167[43].
1.2. Resolucin motivada sobre el fondo congruente y

razonable.
La tutela judicial efectiva obliga, en segundo trmino, el
derecho a obtener una resolucin motivada sobre el fondo del asunto,
siendo exigible, por consiguiente, que el rgano judicial se pronuncie sobre
todas las pretensiones de los litigantes 168[44], salvo que no se cumplan los
presupuestos procesales169[45] o las pretensiones sean manifiestamente
antijurdicas, en cuyo caso, la resolucin judicial correcta sera la
inadmisin170[46], no concurriendo dicha circunstancia en acciones
declarativas, en las que existen intereses legtimos en juego 171[47].
El deber de motivacin congruente y razonable de las
resoluciones judiciales se contempla en el artculo 120, 3 de la Constitucin,
habindose incorporado jurisprudencialmente al derecho de tutela judicial
efectiva para evitar cualquier tipo de indefensin, entendindose por la
doctrina constitucional que el derecho a la tutela judicial efectiva sin
indefensin exige, desde la ptica del contenido genrico encomendado al
mismo, obtener una resolucin fundada en Derecho sobre el fondo del litigio,
165[41]
. Sentencias del Tribunal Constitucional 71/2003, porque el tribunal inadmiti la prctica de
pruebas, propuestas correctamente, por considerar que el litigio deba resolverse exclusivamente por
razones jurdicas, 128/2003, en la que se ampar a un interno de un establecimiento disciplinario,
porque no se le otorg el asesoramiento tcnico que haba solicitado durante la tramitacin del
expediente disciplinario, no practicndose las pruebas testificales que haba propuesto y 3372003, en
la que no se inform al imputado sobre las acusaciones, realizadas en segunda instancia, impidindole
la proposicin de pruebas.
166[42]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 187/2003, en la que no se practic adecuadamente la
prueba testifical, limitndose a leer las declaraciones, realizadas en el sumario, impidiendo, de este
modo, las repreguntas.
167[43]
168[44]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 188/2003, en la que no se entr a conocer el fondo del
asunto, porque no se interpuso reclamacin previa frente a la TGSS en un procedimiento de recargo de
prestaciones, en el que la presencia de la TGSS era meramente testimonial, vulner el derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva.
169[45]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 89/2001, en la que se inadmiti la impugnacin de un
convenio colectivo mediante una demanda tramitada por el procedimiento ordinario.
170[46]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 171/1994, en la que se admiti como causa suficiente
para no entrar a conocer del fondo del asunto la falta de legitimacin activa del demandante.
171[47]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 210/1992 y 20/1993.
401
no solo congruente con las pretensiones de las partes, sino tambin
razonable, no arbitraria y no incursa en error patente 172[48].
Dicho deber trae causa en el fundamento de la legitimidad del
Poder Judicial, que no es otra que la aplicacin de la ley, hacindose
imprescindible la motivacin de las resoluciones judiciales tanto por las
funciones especficas que cumple con respecto a las partes, cuando por su
relevancia colectiva, demostrando, de este modo, a los ciudadanos el
sometimiento expreso de los jueces al imperio de la Ley 173[49], debiendo
resaltarse que existen amplias zonas de la realidad social, que slo pueden
ordenarse en derecho mediante resoluciones judiciales, dotando a los jueces
de una fuerza normativa creadora innegable, obligndoles a conciliar la
seguridad jurdica con la imprescindible evolucin del ordenamiento
mediante un equilibrio que ser tanto mayor, cuanto ms y mejores sean las
razones exhibidas por los jueces 174[50], siendo, en suma, la razonabilidad de
las resoluciones judiciales el presupuesto de la legitimidad del Poder Judicial
en el Estado Constitucional175[51], ya que la motivacin judicial constituye,
junto con la independencia y la imparcialidad, uno de los tres principios
rectores de la tica judicial176[52], que permite comprobar a los justiciables y
los ciudadanos en general la sumisin del juez al imperio de la ley y del
derecho.
En efecto, la doctrina constitucional viene defendiendo que las leyes
deben interpretarse de la manera ms conforme a la constitucin,
subrayando que el canon aplicable al examen constitucional de las
resoluciones judiciales desde la perspectiva del artculo 24.1 CE, se
encuentra sujeto a un mayor rigor cuando queda afectado otro derecho
reconocido por la Constitucin, no cindose nicamente a la comprobacin
172[48]
173[49]
. Javier Delgado Barrio, obra citada, quien reclama para los jueces la obediencia pensante a las
leyes, interpretndolas y aplicndolas conforme a la Constitucin y a los valores superiores del
174[50]
. Federico Carlos Sainz de Robles, obra citada, quien subraya que las resoluciones judiciales
deben poner de manifiesto dos valores: libertad e igualdad con una norma de medida, la justicia,
destacando que la libertad y la igualdad deben convivir con el pluralismo, como indica el artculo 1 de
la Constitucin.
175[51]
176[52]
. Manuel Atienza, tica judicial, Jueces para la Democracia, marzo 2001.
402
negativa de que la decisin judicial no es infundada, manifiestamente
irrazonable o arbitraria ni incurre en error patente, siendo exigible aadir a
ese control el positivo sobre la ponderacin y adecuacin de la motivacin
de tal decisin judicial177[53], que necesariamente ha de exteriorizarse a los
derechos concernidos178[54].
El derecho a la tutela judicial efectiva exige tambin que las
resoluciones judiciales sean congruentes, respondiendo tanto a las
peticiones de los litigantes, cuanto a los fundamentos de su peticin,
entendindose incongruentes las resoluciones judiciales, que se apoyen en
premisas inexistentes o patentemente errneas o cuando se sigue un
desarrollo argumental que incurre en quiebras lgicas de tal magnitud que
las conclusiones alcanzadas no pueden considerarse basadas en ninguna
de las razones aducidas179[55], habindose identificado por la doctrina
constitucional los criterios bsicos para la existencia de la incongruencia
omisiva, no pudindose resolver genricamente, siendo exigible, por el
contrario, atender a las circunstancias del caso; teniendo particular
relevancia la distincin entre aquellos casos en los que la omisin
jurisdiccional se refiere a las alegaciones aportadas por las partes en
defensa de sus pretensiones y estas ltimas en s mismas consideradas,
pues si con respecto a las primeras puede no ser necesaria una respuesta
explcita y pormenorizada a todas ellas -y adems, la eventual lesin del
derecho fundamental deber enfocarse desde el prisma del derecho a la
motivacin de toda resolucin judicial-, respecto de las segundas, la
exigencia de respuesta congruente se muestra con todo rigor, sin ms
posible excepcin que la existencia de una desestimacin tcita de la
pretensin sobre la que se denuncia la omisin de respuesta explcita,
177[53]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 221/2002, en la que se anul la resolucin judicial que
acord atribuir la guarda de una menor a la Junta de Andaluca, ordenando la reinsercin de una
menor con su familia adoptiva, porque el rgano judicial, al que se solicit que comprobase la
existencia de circunstancias que el retorno a la familia adoptiva podra ocasionarle daos psicolgicos,
afirm que con anterioridad tales circunstancias haban sido examinadas, siendo a todas luces una
fundamentacin carente de motivacin, por la ausencia de argumentacin de la misma, as como del
rigor lgico reclamable a una resolucin judicial, mxime cuando est en juego la salvaguarda del
derecho fundamental de la menor a la integridad moral.
178[54]
179[55]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 227/2002 en la que se ampar a unos trabajadores,
cuyos crditos se reconocieron judicialmente, pero no se produjo condena de la empresa responsable.
403
siendo exigible, para que sea posible apreciar la existencia de una respuesta
tcita a las pretensiones sobre las que se denuncia la omisin de
pronunciamiento, que el motivo de la respuesta pueda deducirse del
conjunto de los razonamientos de la decisin, debiendo comprobarse, en
todo caso, que la pretensin omitida fuera efectivamente llevada al juicio en
momento procesal oportuno para ello180[56].
El deber de motivacin de las sentencias exige finalmente que la
motivacin sea razonable, entendindose como tal aquella interpretacin
y/o aplicacin de las leyes que se admita por la comunidad jurdica, no
pudiendo admitirse criterios interpretativos extravagantes 181[57] o
irrazonables182[58], as como la alteracin del sistema de fuentes aplicable 183[59],
ya que est sometido al imperio de la ley, procurando demostrar por qu los
hechos se han declarado probados, no limitndose simplemente a identificar
sus convicciones184[60].
180[56]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 206/1998, en la que se resalt que el derecho
fundamental a la tutela judicial obliga a responder de modo explcito a las cuestiones oportuna y
temporneamente llevadas al proceso, o al menos, como antes recordamos, a proporcionar en la
resolucin judicial los criterios fundamentadores del fallo adoptado, de forma expresa y por breve que
sea su formulacin.
181[57]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 142/1999
182[58]
. Sentencia del Tribunal Constitucional, en la que se sostuvo ...que la validez de un
razonamiento desde el plano puramente lgico es independiente de la verdad o falsedad de sus
premisas y de su conclusin pues, en lgica, la nocin fundamental es la coherencia y no la verdad de
hecho, al no ocuparse esta rama del pensamiento de verdades materiales, sino de las relaciones
formales existentes entre ellas. Ahora bien, dado que es imposible construir el Derecho como un
sistema lgico puro este Tribunal ha unido a la exigencia de coherencia formal del razonamiento la
exigencia de que el mismo, desde la perspectiva jurdica, no pueda ser tachado de irrazonable. A tal
efecto, es preciso sealar, como lo ha hecho este Tribunal, que no pueden considerarse razonadas ni
motivadas aquellas resoluciones judiciales que, a primera vista y sin necesidad de mayor esfuerzo
intelectual y argumental, se comprueba que parten de premisas inexistentes o patentemente errneas o
siguen un desarrollo argumental que incurre en quiebras lgicas de tal magnitud que las conclusiones
alcanzadas no pueden considerarse basadas en ninguna de las razones aducidas, entendindose que la
decisin del Tribunal Supremo, de inadmitir el recurso de casacin por falta de inters legtimo a la
esposa del empresario condenado, era irrazonable porque en la sentencia de suplicacin se sostuvo
que los bienes controvertidos no eran de su exclusiva titularidad.
183[59]
. Luis Mara Dez Picazo, obra citada, quien subraya que el deber de motivacin significa que
el juez no puede decidir segn su leal saber y entender, sino atenindose al sistema de fuentes
establecido (artculo 1.7 del Cdigo Civil), es decir, mediante la aplicacin de normas jurdicas
correspondientes: el rgano judicial que, con cualquier pretexto, se niega abiertamente a dar
aplicacin a una norma vlida aplicable al caso de que est conociendo no slo comete una ilegalidad,
sino que vulnera el derecho a la tutela judicial efectiva del litigante (STC 23/1988 y 173/2002).
184[60]
. Alejandro Nieto, La Balada de la Justicia y la Ley; Editorial Trotta, quien critica que los
jueces realizan sus constataciones por conviccin y no por demostracin, subrayando que ...el juez
parte de unos hechos que considera ciertos en cuanto demostrados y de ellos salta a otros hechos que
declara ciertos por induccin...el poder se encuentra, por tanto, en ese salto que va de lo cierto a lo
probable, de lo seguro a lo inducido, de la demostracin a la conviccin.Porque la conviccin es un
fenmeno psicolgico rigurosamente personal....
404
Subrayar, en cualquier caso, que el deber de motivacin no equivale
al acierto en la resolucin, pudiendo producirse errores judiciales, porque el
derecho a obtener una resolucin fundada en derecho con relacin a la
pretensin formulada ante el Juez competente no garantiza el acierto del
rgano judicial en cuanto a la resolucin del caso concreto, ni preserva de
eventuales errores cometidos por los rganos judiciales, si bien cuando
stos son patentes no deben producir efectos negativos en la esfera jurdica
del ciudadano, a menos que sean imputables a la negligencia de la parte
puesto que ello causara lesin del derecho fundamental 185[61].
Destacar, en todo caso, que la relevancia constitucional del error
judicial exige que concurran los requisitos siguientes: a) ha de ser patente,
esto es, inmediatamente verificable de forma incontrovertible; b) ha de ser
determinante de la decisin adoptada; c) ha de ser atribuible al rgano
judicial y d) ha de producir efectos negativos en la esfera del ciudadano 186[62].
1.3. El derecho a utilizar los recursos reconocidos por las

leyes.
Es criterio reiterado y pacfico en la doctrina constitucional que

el derecho a la tutela judicial efectiva no comporta que los litigantes tengan
siempre derecho a recurso frente a las resoluciones adversas, tenindose
exclusivamente derecho a recurrir cuando as se establezca legalmente.
En efecto, la doctrina constitucional ha sentado que el derecho
a acceder a los recursos legalmente establecidos, contrariamente al derecho
a acceder a la jurisdiccin - en el que el principio pro actione acta con
plena intensidad - se incorpora al derecho a la tutela judicial efectiva del
artculo 24.1 CE en la configuracin que reciba de cada una de las Leyes de
enjuiciamiento reguladoras de los diferentes rdenes jurisdiccionales, salvo
en lo relativo a las Sentencias penales condenatorias.
185[61]
186[62]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 43/2002, en la que se ampar al recurrente, porque la
Sala apreci excepcin de cosa juzgada con base a un error en los hechos probados producido en la
sentencia de instancia.
405
Dicha excepcin trae causa en lo dispuesto en el artculo 14, 5 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 187[63], que establece
claramente que las sentencias condenatorias de primer grado exigen recurso
ante un tribunal superior, siendo aplicable en nuestro ordenamiento jurdico,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 10, 2 de la Constitucin,
habindose condenado a Espaa por resolucin del Comit de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas de 20-07-2002, porque el recurso de
casacin espaol no permite la revisin de hechos 188[64].
De este modo, el control que compete a la jurisdiccin constitucional
no alcanza a revisar los pronunciamientos jurisdiccionales referidos a la
inadmisin de recursos, al ser sta una cuestin de legalidad ordinaria, salvo
que la interpretacin o aplicacin de los requisitos procesales llevada a cabo
por el Juez o Tribunal resulte manifiestamente arbitraria, irrazonable o
incursa en error patente, sostenindose tambin que el control que la
jurisdiccin constitucional puede ejercer sobre las decisiones judiciales
interpretando las reglas procesales de interposicin de los recursos es
meramente externo y debe limitarse a comprobar si tienen motivacin y si
han incurrido en error material patente, en arbitrariedad o en manifiesta
irrazonabilidad lgica, evitando toda ponderacin acerca de la correccin
jurdica de las mismas, no procediendo la admisin del recurso cuando la
ley excluye expresamente determinados supuestos 189[65], o cuando no se
cumplen los requisitos legales exigidos 190[66], subrayndose que dicha
exigencia es mayor cuando se controla el acceso a recursos de
casacin191[67].
Subrayar, por tanto, que si el legislador ha concedido recurso frente a
una resolucin judicial, debe admitirse necesariamente su sustanciacin,
187[63]
. Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la
pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la
ley.
188[64]
. Luis Mara Dez-Picazo, obra citada, discute dicha interpretacin porque dicha exigencia no
est contemplada en la norma convencional.
189[65]
. Auto 16/1986 del Tribunal Constitucional en el que se sostuvo que no vulneraba el derecho a
la tutela judicial efectiva la indmisin de un recurso de suplicacin, porque no se alcanz la cuanta
legal suficiente prevista en la LPL.
190[66]
. Auto 107/1983 del Tribunal Constitucional en el que se entendi que la inadmisin del
recurso de queja fue ajustado a derecho, porque no se aportaron los testimonios exigidos legalmente.
191[67]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 5172003.
406
siempre que se cumplan los requisitos exigibles 192[68], evitando en cualquier
caso, limitaciones formalistas193[69].
1.4. El derecho a la intangibilidad de las resoluciones judiciales

y a la ejecucin de las mismas.
La efectividad de la tutela judicial efectiva exige que las resoluciones

judiciales firmes no puedan ser modificadas.
El derecho a la inmodificabilidad de las resoluciones judiciales, que se
aviene mejor a la naturaleza declarativa de las sentencias y que, aun siendo
presupuesto del de ejecucin, no se agota en su relacin con ste, ya que
aqul, como reiteradamente ha declarado la jurisprudencia constitucional,
garantiza, en general, que las decisiones judiciales no queden sin efecto,
proscribiendo que, una vez adoptadas, no puedan ser revisadas o
modificadas fuera de los supuestos previstos legalmente ni reabierto el
debate sobre lo ya resuelto194[70], no pudiendo alterarse mediante el recurso
de aclaracin, porque el artculo 267 de la LOPJ permite a los rganos
judiciales, de un lado, aclarar algn concepto oscuro, suplir cualquier
omisin o corregir algn error material deslizado en sus resoluciones
definitivas, y de otro, la rectificacin de errores materiales manifiestos y los
aritmticos, pero no puede utilizarse como remedio de la falta de
fundamentacin de las resoluciones judiciales firmes, ni para corregir errores
judiciales de calificacin jurdica, ni tampoco con el fin de subvertir las
conclusiones probatorias previamente mantenidas, ni para anular y sustituir
una resolucin judicial por otra de fallo contrario: no obstante, es vlida esta
va para tal cambio cuando el error material consiste en mero desajuste o
contradiccin patente e independiente de cualquier juicio valorativo o
192[68]
. Auto del Tribunal Constitucional 219/2002, en el que se deneg el amparo a los recurrentes,
personal estatutario de la Seguridad Social, porque no depositaron la cantidad exigida para recurrir en
suplicacin y Auto 24872002, en el que se inadmiti el amparo porque la empresa recurrente no
consign la indemnizacin que le era exigible para recurrir.
193[69]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 62/2002, en la que se ampar al recurrente de amparo, a
quien se inadmiti recurso de reposicin porque no cit norma infringida, ya que dicho requisito era
innecesario cuando el recurso se plante por razones de fondo y no de forma.
194[70]
407
apreciacin jurdica, entre la doctrina establecida en los fundamentos
jurdicos y el fallo de la resolucin judicial 195[71].
En cualquier caso, los jueces debern ejecutar sus
resoluciones firmes en sus propios trminos, porque el derecho a la
ejecucin de sentencia forma parte del derecho a la tutela judicial efectiva
(art. 24.1 CE), ya que en caso contrario las decisiones judiciales y los
derechos que en ellas se reconocen no seran ms que meras declaraciones
de intenciones y, por tanto, no estara garantizada la efectividad de la tutela
judicial196[72], sindoles exigible, as mismo, ejecutar provisionalmente sus
resoluciones, cuando concurran las exigencias legales previstas,
procurando, en cualquier caso, que no se vulnere el derecho a la
indemnidad de los litigantes en el proceso de ejecucin 197[73].
No obstante, podr inejecutarse una sentencia, cuando
concurran circunstancias que lo imposibiliten, como la vigencia de normas
internacionales que garantizan la inmunidad de las sedes diplomticas 198[74].
1.5. El derecho al juez ordinario predeterminado por la ley.
El derecho de acceso a los tribunales constituye, como se

subray ms arriba, el significado primario de la tutela judicial
efectiva, pero dicho derecho solo se hace efectivo, como recuerda el
artculo 24 de la Constitucin, cuando se accede al juez ordinario
predeterminado por la ley.
Dicho derecho exige que el rgano judicial haya sido creado
previamente por la norma jurdica, que sta le haya investido de jurisdiccin
y competencia con anterioridad al hecho motivador de la actuacin o
proceso judicial y que su rgimen orgnico y procesal no permita calificarlo
195[71]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 141/2003, en la que se modific mediante el recurso de
aclaracin el porcentaje de minusvala, reconocido en sentencia, aplicando bases no contempladas en
la misma.
196[72]
197[73]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 5/2003, en la que la empresa sancion al trabajador
despedido, que haba obtenido la nulidad de su despido, durante la sustanciacin del recurso de
suplicacin, entendindose que se haba producido una represalia contra ste por el ejercicio de su
derecho fundamental a la tutela judicial efectiva.
198[74]
. Sentencias del Tribunal Constitucional 107/1992; 292/1994 y 176/2001.
408
de rgano especial o excepcional199[75], siendo doble su finalidad, ya que
asegura que no exista ningn tipo de manipulacin en la Administracin de
justicia tanto por el cambio del rgano judicial competente, cuanto por la
propia composicin del mismo, procurando, por otra parte, la pacificacin del
conflicto, ya que la preconstitucin del rgano jurisdiccional con criterios
pblicos y objetivos es el medio de disipar cualquier sospecha entre los
litigantes sobre la imparcialidad del tribunal, contribuyendo a la pacificacin
del conflicto, porque la constatacin de la imparcialidad del juez por parte de
los litigantes es la garanta de la credibilidad de sus resoluciones 200[76],
coadyuvando, de este modo, a garantizar la independencia e imparcialidad
del juez competente201[77], no siendo razonable exigir que el tribunal deba
estar predeterminado tambin respecto a los hechos que dan origen el
proceso, salvo que se acreditara que la modificacin competencial despus
de los hechos constituyera una maquinacin fraudulenta, cuya finalidad sera
precisamente alterar el derecho al juez ordinario predeterminado por la
ley202[78].
No cabe admitir, por tanto, tribunales de excepcin o jueces
especiales, porque lo prohbe expresamente el artculo 117,6 de la
Constitucin, siendo dicha prohibicin el contrapunto al derecho al juez
ordinario predeterminado por la ley, previsto en el artculo 24 de la
Constitucin, entendindose como tal aquel que determine la competencia
entre los distintos rdenes jurisdiccionales, que debe fijarse por la ley, al
igual que la composicin de los tribunales, cuyos miembros podrn variar a
199[75]
. Sentencias del Tribunal Constitucional 47/1983 y 171/1994, en la que se defendi que el
conocimiento prejudicial por parte del Juzgado de lo Social no vulneraba el principio de juez ordinario
predeterminado por la ley, porque est fuera de toda duda el carcter ordinario de los Jueces o
Tribunales de lo Social que han conocido del asunto, y que estaban investidos de jurisdiccin y
competencia sobre el asunto con anterioridad al proceso, puesto que, tanto el art. 10 LOPJ, segn
el cual a los solos efectos prejudiciales, cada orden jurisdiccional podr conocer de asuntos que no le
estn atribuidos privativamente, como el prrafo cuarto del art. 76 LPL de 1980 (al igual que el art.
4.2 LPL hoy vigente) (RCL 1990\922 y 1049) autorizaban al Juez laboral a conocer de cuestiones
prejudiciales administrativas de ndole de las aqu discutidas. Eran pues dichos rganos judiciales
Jueces predeterminados por la ley para conocer prejudicialmente, aunque sin efecto fuera del
proceso, sobre la validez de actos administrativos.
200[76]
Josep Aguilo Regla, obra citada.
201[77]
. Luis Mara Dez-Picazo, obra citada, quien subraya que no es indiferente qu rgano judicial
resuelve el conflicto, tenindose presentes los amplios mrgenes interpretativos de los tribunales,
siendo determinante, por ello, que el rgano judicial est constituido con anterioridad al conflicto.
202[78]
. Luis Mara Dez-Picazo, obra citada.
409
lo largo del tiempo e incluso dentro del mismo proceso, pero sometindose
siempre a reglas predeterminadas203[79].
Predeterminacin, que es predicable tambin de la Audiencia
Nacional con independencia de compartir las razones de oportunidad
sobre su existencia porque la misma est predeterminada expresamente
en normas vigentes, no existiendo, por consiguiente, objecin constitucional
contra la misma204[80], debiendo destacarse, por otra parte, que la reserva de
ley orgnica, prevista en el artculo 122, 1 de la Constitucin, sobre la
constitucin, funcionamiento y gobierno de los Juzgados y Tribunales,
corresponde exclusivamente a la distincin entre los diversos rdenes
jurisdiccionales y la extensin y lmites de cada uno, no siendo exigible para
la determinacin de competencia territorial, material y funcional dentro de
cada orden jurisdiccional, bastando la ley ordinaria 205[81].
Destacar finalmente que, aunque el Tribunal Constitucional ha
descartado que las normas de reparto, encomendadas a la Junta de Jueces
por el artculo 170 de la LOPJ, as como la composicin de secciones y
reparto de ponencias, encargada al presidente y a la propia Sala, por los
artculos 198 y 203 de la LOPJ, sea susceptible de amparo 206[82], debe
convenirse que dichos extremos afectan directamente a la predeterminacin
del juez, siendo exigible que las normas de reparto, composicin de
secciones y distribucin de ponencias se establezcan pblicamente con
exquisita objetividad, evitando cualquier sospecha en los justiciables, que
pudiera afectar a la imparcialidad del rgano jurisdiccional, debiendo ser
especialmente cuidadosos en las explicaciones sobre sustituciones, porque
la predeterminacin de los rganos jurisdiccionales debe hacerse por
ley207[83].

203[79]
. Sentencias del Tribunal Constitucional 47/1982; 31/1983 y 148/1987, siendo pacfico que la
predeterminacin del juez es extensible a todos los rdenes jurisdiccionales (T Co. 101/1984).
204[80]
205[81]
206[82]
207[83]
. Luis Mara Dez-Picazo, quien subraya que la decisin del Tribunal Constitucional es
discutible, no habiendo querido entrar a conocer sobre la constitucionalidad de los artculos antes
dichos por las incalculables consecuencias que podran derivarse de dicha decisin.
410
El derecho a un proceso debido 208[84] no se cumple solamente
con el acceso al tribunal con ms las exigencias de efectividad examinadas
previamente resolucin motivada, acceso a recursos e intangibilidad de las
resoluciones firmes siendo exigibles otras garantas, contempladas en el
artculo 24 de la Constitucin, que aseguran la justicia del proceso 209[85]:
imparcialidad del juez, publicidad del proceso, posibilidad de asistencia de
abogado, prohibicin de dilaciones indebidas y utilizacin de los medios de
prueba disponibles.

La imparcialidad del juez procura controlar los mviles del juez
frente a las influencias extraas al Derecho provenientes del proceso,
pudiendo definirse como la independencia del juez frente a las partes y al
objeto del proceso210[86].
Debe distinguirse entre las garantas objetivas de
imparcialidad, que estarn vinculadas siempre con la legalidad de la
decisin, exigiendo que no haya sombra de duda sobre la imparcialidad del
Tribunal211[87], producindose vulneracin de la garanta de imparcialidad
objetiva, cuando en el Tribunal, que decide el recurso, est el juez que
resolvi la sentencia recurrida212[88], aunque no es suficiente que el juez
208[84]
. Denominado derecho a un proceso equitativo2 en el artculo 6 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos.
209[85]
210[86]
. Josp Aguil Regla, obra citada, quien subraya que el juez imparcial ser el que aplica el
derecho y lo hace por las razones que el derecho suministra.
211[87]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 231/2002 en la que se consider ...vulnerado el
derecho a un proceso con todas las garantas (art. 24.2 CE EDL 1978/3879). Y ello sin necesidad de
analizar si se produjo efectiva vulneracin del principio de imparcialidad objetiva -vertiente aqu
implicada de la imparcialidad judicial- por el hecho de que el mismo Magistrado que haba ordenado
la continuacin de las diligencias previas que venan instruyndose formase luego parte del rgano
judicial que resolvi el recurso de apelacin interpuesto contra la Sentencia recada en ese
procedimiento. En efecto, como hemos recordado en nuestra reciente STC 51/2002, de 25 de febrero,
FJ 3 EDJ 2002/5754, "una de las garantas esenciales de todo proceso lo constituye el que el Juez o
Tribunal llamado a dirimir el conflicto aparezca institucionalmente dotado de independencia e
imparcialidad (STC 60/1995, de 17 de marzo, FJ 3 EDJ 1995/668)". Pues bien, tal garanta no se ha
satisfecho en esta ocasin desde el mismo momento en que el rgano colegiado que dict la Sentencia
desestimatoria de los recursos de apelacin haba anticipado ya la falta de idoneidad de uno de sus
Magistrados para conocer de las pretensiones deducidas por quien haba sido condenado en la
instancia, provocando as una apariencia de parcialidad.
212[88]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 32071993, en la que se anul la resolucin recurrida,
porque formaba parte de la Sala de apelacin el juez que instruy el proceso y sentencia 151/2000, en
la que se anul la sentencia de la Sala, que resolvi el recurso de suplicacin, porque formaba parte de
411
instructor haya formado parte previamente de la Administracin, siendo
determinantes las circunstancias concurrentes y el modo y forma en se
hayan llevado a cabo los actos concretos de instruccin y prueba en el
proceso los que determinen el alcance y extensin de una eventual nulidad
derivada de la vulneracin del indicado derecho fundamental 213[89] y las
garantas subjetivas de imparcialidad que exige el distanciamiento del juez
con respecto al litigio, tenindose especial cuidado en asegurar que no
existen relaciones indebidas con las partes, aunque ello no significa que los
jueces no tengan relacin con las partes, porque los justiciables tienen
derecho a ser atendidos personalmente por el juez respecto a cualquier
incidencia relacionada con el funcionamiento del rgano judicial 214[90],
debiendo recordarse finalmente que tambin vulnera el derecho de los
ciudadanos al juez imparcial predeterminado por la ley, cuando el juez se
abstiene injustificadamente, ya que incumplira su deber de decidir 215[91].

Por consiguiente, se vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva
por no asegurar el derecho a un proceso pblico con todas las garantas,
cuando se condene en apelacin sin haberse celebrado previamente la
correspondiente vista pblica216[92]

Dicho derecho comporta necesariamente, que se tenga presente, que
el nombramiento de abogado de oficio comporta la suspensin de
caducidad, vulnerndose el derecho a la tutela judicial efectiva, si no se toma
en consideracin dicha suspensin217[93].
la misma el juez que resolvi la sentencia recurrida.

213[89]
. Sentencia del Tribunal Constitucional 69/2001, en la que se desestim el amparo, porque el
hecho de que el primer instructor del proceso hubiera formado parte de la Administracin no comporta
por s mismo causa de recusacin.
214[90]
. Punto 14 de la Carta de Derechos de los Ciudadanos ante la Justicia.
215[91]
216[92]
217[93]
412
(Nota.- A pesar de que el presente trabajo no pudo ser completado
por el nombramiento de su autor como Director General de Relaciones con
la Administracin de Justicia, poco antes de su finalizacin, lo incluimos por
su evidente inters)
413
DEONTOLOGA JUDICIAL
El arquetipo de Juez, de nuestra poca
Eduardo de URBANO CASTRILLO
Magistrado del Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
SUMARIO
414
INTRODUCCIN.
I.- BREVE EXCURSUS HISTRICO :

6) El Juez de la antigedad
7) El Juez medieval
8) El Juez de la Revolucin Francesa
9) El Juez funcionario
10)El juez constitucional.-
II. LAS VIRTUDES DEL JUEZ:

6) La prudencia, en especial.-
V. EL MARCO DE ACTUACIN DEL JUEZ DE NUESTRA

POCA:
3. Parmetros constitucionales :
a. La funcin jurisdiccional,
b. La legitimidad del Juez,
c. El Juez de la CE 78
4. Exigencias ticas :
a. Formacin,
b. Independencia,
c. Imparcialidad,
d. Relaciones con terceros y
e. Las nuevas realidades.-
IV. CONCLUSIONES.
415
INTRODUCCIN
No parece discutible que vivimos una poca de legislacin

salvaje, una especie de peligroso penelopismo jurdico de reforma sobre
reforma, a lo que se unen las continuas novedades que aporta el Derecho
comparado o la jurisprudencia de los tribunales Internacionales.
Por eso, se necesitan cada vez ms, juristas antes que legistas y ello,
en un momento en que el jurista debe compartir su labor con economistas,
socilogos, siclogos e incluso filsofos y toda clase de especialistas, que no
deben llevar a confundir el tratamiento multidisciplinar, con una tcnica
especializada ayuna de principios y exigencias de orden superior que sirvan
para mostrar el camino ms general, que le corresponde al derecho: aportar
pautas y criterios para, de la mano de la norma, ayudar a resolver los
problemas de la sociedad y de sus ciudadanos.218[1]
En esa lnea, se ha sealado la necesidad de una vuelta a la Etica

por parte del Derecho, de la cual se aprecian ejemplos en el mundo del
derecho de los negocios o de la empresa, y en actividades que tratan de
autorregularse y de alumbrar protocolos y normas deontolgicas (medicina,
abogaca, periodismo...).
Por otro lado, puede afirmarse que los Estados del siglo XXI tienen
unos principios ticos comnmente aceptados los derechos humanos- , y
que existe una communis opinio de la necesidad de limitar la intervencin del
Estado y de la Administracin, a cambio de que los protagonistas de la
actividad social apliquen esos principios y exigencias ticas. 219[2]
Pero para poder movilizar esos principios y exigencias ticas, es

fundamental recordar que es en la conciencia, donde radica el mecanismo
218[1]
LATORRE Angel Iniciacin a la lectura del Digesto
219[2]
GONZALEZ PEREZ Jess De la Etica al Derecho en la reglamentacin de la actividad
empresarial pg.97, Liber Amicorum Thomson Aranzadi, 2003.
416
decisor para actuar en un sentido o en otro, y que son las personas , las
responsables del estado de su conciencia.
La persona, en efecto, se convierte en el centro de la tica, y el

respeto de su dignidad, debe erigirse en el ncleo de las preocupaciones
del Estado y sus instituciones, entre las cuales desempea un papel
esencial, el Poder Judicial.
En este contexto, la Constitucin , como suprema lex, y sus

principios y valores, en particular, supone un elemento movilizador de la
respuesta a las demandas sociales, respecto a las cuales, los jueces , en el
ejercicio de su efectiva independencia funcional, son los llamados a
realizar esta tarea, como garantes ltimos de los derechos ciudadanos.
Esa gran responsabilidad, obliga a mucho, fundamentalmente a un

lenguaje y a unos modos, a un talante, en definitiva, abierto y apoyado en
una seria decisin de formacin y dedicacin profesional.
Por ello, el dficit cultural que se ha sealado padecen los

jueces220[3], con sus consecuencias en el plano deontolgico e incluso
tcnico-profesional, constituye una tarea urgente a solucionar.
Y as, la nueva legitimacin del Poder Judicial, depende ms que del

poder que tiene asignado, de la auctoritas o prestigio que proporciona la
calidad del ejercicio de dicha actividad por sus integrantes, en la cual,
adems de una dimensin de poder , se da una dimensin de servicio
pblico que obliga a plantearse esa filosofa de servicio que contribuir, sin
duda, a recuperar l prestigio que, se ha ido perdiendo en los ltimos
tiempos.
220[3]
ANDRS IBEZ, Perfecto Legalidad, Jurisdiccin y Democracia, hoypp.28-29 Crisis del
sistema poltico, Criminalizacin de la Vida Pblica e Independencia Judicial CGPJ, 1998.
417
El juez no puede ser un burcrata o funcionario ms, que pone una
barrera entre l y los justiciables, mediante un estilo y un lenguaje formalista
y hermtico, que le blinda de su compromiso de implicarse en la realidad
social, de modo efectivo (arts. 9.2 y 24.1 CE).221[4]
En consecuencia, ha de aspirarse a constituir un arquetipo 222[5] o

modelo ideal, de la Justicia que hoy demanda nuestra poca, para lo cual,
consideramos de inters hacer un breve recorrido histrico de los tipos de
juez que se han dado, y abordar desde el plano de las exigencias ticas, el
modelo de juez que podra proponerse a la sociedad actual. Ese es el
objetivo de este trabajo.
I. BREVE EXCURSUS HISTRICO
Sin duda, un recorrido por los tipos de Juez que han jalonado la
Historia , nos permitir conocer la vinculacin entre el tipo de Juez de cada
momento y la sociedad de su tiempo.
De ese modo, conoceremos tanto el concreto alcance de la

funcin judicial, como la importancia que tienen la caracterizacin y
papel social que han desempeado los Jueces, a lo largo de la Historia.
Es decir, podremos apreciar el rol de la figura del Juez y su

incardinacin sociopoltica en una comunidad determinada. Valoraremos, as,
los dos elementos, el personal y el funcional, en cuanto componentes
inescindibles de una misma realidad.
221[4]
Id, pg.34.
222[5]
Los arquetipos, como se sabe, son categoras del platonismo que, como esencias ideales
que son, nos sirven de modelos de actuacin a los que aproximarnos , en cuanto representan el
esplendor de su absoluta perfeccin, o ideal al que tender.
418
Este trabajo de indagacin histrica, limitado, por razones obvias, a
dar unas pinceladas al respecto, pretende conocer el origen de algunas de
las caractersticas e ideas de la actividad judicial, y , por tanto, extraer las
consecuencias correspondientes, para la deontologa judicial.
1) El Juez de la antigedad.
Los estudios sobre los Jueces, suelen comenzar en la poca

medieval, con lo que se prescinde de etapas anteriores, privndonos as
de un conocimiento que tienen indudable inters.
En efecto, hubo Jueces en Israel, en la Grecia clsica y, por

supuesto, en el Imperio Romano. Se trata de tres modelos distintos: el
Juez religioso, el demcrata o popular y el jurdico.
a) Tal vez el texto ms antiguo y conocido que trata de los Jueces,

sea, precisamente, el Liber Iudiciorum del Antiguo Testamento, en el que
se recoge la historia del pueblo de Israel tras la muerte de Josu el
sucesor de Moiss- , en busca de la tierra prometida , y al frente del cual,
los judos pusieron a jueces.
Entre ellos tenemos a personajes de la talla de Dbora, Geden o

Sansn, considerados personas de perspicaz inteligencia, de una
sabidura fuera de lo normal y de un intrpido valor223[6], en su misin de
luchar contra los enemigos del pueblo de israel y de conducirlos en paz
hacia la salvacin.
Caudillos militares en poca de guerra, y jefes del ejecutivo en

tiempos de paz, los jueces de la Biblia eran hombre y mujeres inspirados
por Dios, que como mxima autoridad del Estado, dirigen al pueblo,
223[6]
GOLDSTAIN DOM J. en Los Jueces hombres inspirados, La Biblia, A.Testamento, Tomo II,
pg.117 Bac, Min SA, 1970.
419
ejerciendo todas las facultades menos la legislativa, pues el nico legislador
del Israel primitivo era el propio autor del Cdigo mosaico.
Su mandato no era vitalicio, ni hereditario ni estaba reservado a una

determinada tribu, siendo su origen social variado: Dbora era profetisa;
Samuel levita; Hel, sacerdote; Geden, granjero...
Pero como ejercan la suprema magistratura, ya que podan

convocar al senado y decidir los temas a tratar en la Asamblea, la
administracin de justicia recaa, realmente, en los ancianos de las tribus,
correspondiendo a los Jueces la ltima palabra, cuando se les someta el
caso a su consideracin.
En el Deuteronomio, se defina al juez probado, el cual equivale a

un hombre ntegro, a un hombre de carcter que, conociendo su funcin,
aplica la justicia sin torcerla por nada ni por nadie...Es firme como una roca,
porque sostiene la piedra angular de la sociedad, que es la justicia.
Los jueces de la Biblia, con su carcter de profetas y status mximo,

van a dejar paso, a una administracin de justicia ms prxima al
ciudadano y que se ejercer por personas sin esa consideracin heroica,
a los que bsicamente se exigir experiencia, pues se reclutarn entre los
ancianos de las tribus.224[7]
Los primeros jueces como tales, sern , pues, jurados de edad

avanzada, cuyas decisiones se someten al control mximo de los
Jueces-Jefes de Estado, a los que nos hemos referido.
b) Los Jueces de la Grecia clsica, eran ciudadanos elegidos por

sorteo y por un ao, a los que se otorgaba un billete con su nombre, con el
224[7]
DIMONT Max I. En La constitucin americana y la democracia israelita en los tiempos de los
jueces, Id. pg.107.
420
cual entraban al Tribunal y que devolvan al trmino del juicio, tras recibir su
paga.
Slo los ciudadanos libres podan ejercer los cargos, pero como las
dietas eran modestas, slo los acaudalados podan permitirse dedicarse a
servir dichos cargos, lo cual fue produciendo unos ncleos de notables que
acabaran controlando estos puestos.
Sin embargo, la reeleccin automtica estaba descartada, y la

Asamblea Popular y el consejo controlaban las magistraturas, pudiendo
trasladar, destituir y exigirles cuentas de su labor.
Los tribunales populares , compuestos por numerosos jurados, eran

bastante parciales e impresionables por argumentos demaggicos.225[8]
Podan decidir sobre la culpabilidad o inocencia del acusado ,

votando con papeletas, pero para declararle inocente se requera papeleta
unnime. La ejecucin de las condenas se dejaba a las partes (venganza
privada) o al pueblo (venganza colectiva).
Slo posteriormente surgieron magistrados , desgajados de la

jurisdiccin real que era penal y fiscal, pues la civil y los asuntos
administrativos (cuestiones privadas) se atribuan a los diversos colegios
arbitrales.
La atribucin de las concretas funciones jurisdiccionales y las

normas de funcionamiento de los tribunales, se establecan mediante
autorizacin real.226[9]
Era interesante la costumbre de limitar el tiempo de los discursos

ante el tribunal necesario dada la facundia oratoria de los griegos- y ello
225[8]
GSCHNITZER, Fritz Historia social de Grecia, pg.195, Akal/Universitario, 1981.
226[9]
BIANCHI BARDINELLI, R. Historia y civilizacin de los griegos, Vol.8 Ed. Icario, 1983.
421
vena marcado por el tiempo que tardaba en pasar el agua de un cuenco a
otro, los cuales estaban comunicados y a distinta altura.
c) Pero sin duda, la regulacin ms completa e interesante, era la

existente en el Derecho Romano en el cual el Magistratus era toda persona
con autoridad.
En Roma, la iurisprudentia , elaborada con las respuestas de los

iurisprudentes a la casustica que producan los ciudadanos romanos, ser
el elemento jurdico clave , antes que las leyes, de un pueblo que aport
una serie de principios jurdicos, con fundamentos ticos, a la historia del
derecho.
En efecto, tras examinar los precedentes del caso, el respondere se

inspiraba en la aequitas, que suavizaba la ley y la aplicaba flexiblemente, al
supuesto examinado, permitiendo as, desarrollar el concepto de fides
bona, las distintas clases de dolus o alumbrar el principio summun ius,
summa iniuria, que todava hoy se aplica, para evitar interpretaciones
literalistas que conducen al absurdo o al fraude de ley.
Desde el plano de la organizacin judicial, se observa una cierta

complejidad y, al tiempo, de dos niveles judiciales: el poltico, encarnado en
Magistrados con imperium como eran los cnsules y los pretores, y el de
los magistrados sin imperium, los pretores (magistrados mayores) con
sello curial y los ediles curules y otros, sin ese nivel de potestad.
El traspaso del poder mximo del rex a los Magistrados con

imperium, y luego, la configuracin de un poder jurisdiccional, en otras
personas de menor rango, va organizando, mediante una jurisdiccin
delegada imparable, la estructura poltica del Imperio Romano.
422
Es interesante hacer notar, que en su origen, la magistratura era
electiva , renovndose anualmente, gratuita, pues era un honor sin que
llevara consigo retribucin alguna y que se nutra por cooptacin o
propuesta de los magistrados al Senado, de entre determinadas clases y
familias nobles.
Luego se fue democratizando y se exigieron determinadas

condiciones de elegibilidad, haber nacido libre ,la edad, a partir de los
veintisiete aos y tener la plena ciudadana (lex Villia annalis, del ao 180
A.C.).227[10]
Desde el punto de vista jurdico, los pretores: urbano para los

ciudadanos romanos- y peregrino para los extranjeros- junto con los ediles
curules ocupados de mercados, compraventa de esclavos y animales- van
a ser los verdaderos primeros jueces romanos. A los que se suman los de
provincias, municipios y colonias praefecti, legati, etc.
Su poder era muy grande. Porque podan dar edictos, decretos,

interdictos y actuar en el proceso y fuera de l, guiando a los litigantes y
celebrando juicios , slo en horas diurnas, de forma oral, y con mayor o
menor publicidad, pues a partir del siglo V se celebraban en el secretarium,
sala separada con una celosa del pueblo, e incluso cubierta con un velo
que slo en contadas ocasiones se levantaba, y en la que actuaba el
magistrado junto a las partes, los funcionarios y, excepcionalmente, algunas
personas de relieve poltico a quienes se conceda tal honor.228[11]
Tambin exista el iudex privatus, designado por las partes o el

magistrado, y que actuando en el ordo privatorum, resolva las
controversias , limitadas a las personas voluntariamente sometidos a l
mediante un contrato arbitral.
227[10]
FRANCISCI, Pietro de Sintesis histrica del Derecho Romano, pg.130,Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid.
228[11]
ALVAREZ SUAREZ, Ursicino en Curso de Derecho Romano Fasciculo II, pg.186. IEP,
Madrid
423
A ttulo de resumen de la historia romana en materia judicial, puede
decirse que experiment una transformacin desde la jurisprudencia
religiosa a la civil, de los jueces polticos a los jurisconsultos, y de la ley
Roma no fue un Estado de ley sino de Derecho, pues apenas se
contabilizaron ochocientas en muchos siglos de existencia- 229[12], a los
principios jurdicos emanados de las respuestas judiciales a casos
concretos.
2) El Juez medieval .
La formacin de la Administracin de Justicia se desarrolla ,

realmente, entre la Baja Edad Media y principios del siglo XIX, con el
impacto de las ideas de la Ilustracin y la Revolucin Francesa, como hito
separador de la nueva etapa, la que discurre a lo largo del siglo XIX.
Es este un periodo en el que el Rey hace y aplica la ley, (la ley es

quod placuit regis), si bien, poco a poco, en su nombre y por delegacin del
monarca, sern los jueces quienes se vayan ocupando de la funcin
aplicativa.
Con todo, puede hacerse una diferenciacin entre Inglaterra y el

continente, que deriva tanto de la evolucin histrica de las relaciones
Rey-pueblo, como de la distinta naturaleza del derecho aplicado.
Y as, si bien en la Inglaterra medieval el Rey nombraba y separaba

a su libre arbitrio, a los jueces, tras la Carta Magna, en 1215, stos
empiezan a dictar sentencias que resolvan en contra de los intereses del
Monarca, abrindose camino , progresivamente, la idea de la
independencia judicial, unos incipientes derechos de los ciudadanos ,
229[12]
PANERO GUTIRREZ, Ricardo La experiencia jurdica de Roma. Su proyeccin en el umbral
del siglo XXI, pg.37.Tirant lo blanch, Valencia 1998
424
aunque no fueran nobles, y, como consecuencia, adquiriendo un prestigio,
reconocido en sueldos elevadsimos y una consideracin a su poder, muy
grande, porque el common law, como se sabe, permite un mayor margen
de maniobra que en el sistema continental, la ley positiva. 230[13]
Ello contrasta con la diferente consideracin del juez en las

Monarquas europeas continentales, en las cuales la dependencia poltica
de la judicatura fue muy superior, y el prestigio de los jueces y su
consideracin social muy inferior al juez anglosajn, que desde el principio
fue un juez de elite, bien considerado profesional y socialmente, revestido
de un status y boato procesal, indudables.
En ello jugar tambin un papel importante, la distinta concepcin

del papel de la ley y la jurisprudencia, debido a la evolucin de las ideas y
la poltica, pues en el continente, el juez evolucionar como veremos- a
ser considerado como la boca que pronuncia las palabras de la ley, con
el fin de maniatarle, dada la gran desconfianza que se le tena. Todo lo
contrario que en los pases anglosajones, en los cuales el juez ms que un
funcionario ser siempre un servidor de la Corona, que alumbra la ley, la
interpreta conforme le parece y decide sin ms, obteniendo claro
reconocimiento y aprobacin social.
Existe, por tanto, una absoluta unin entre la funcin poltica y la de

administrar justicia, que, particularmente en el sistema continental, se
traduce en los siguientes rasgos principales, propios de la actividad
jurisdiccional:
Falta de clarificacin del plano orgnico-funcional. Las

continuas influencias de lo poltico sobre la actividad judicial, con la
intervencin permanente del Rey, de forma directa o a travs de los ms
altos funcionarios de su confianza, hacen imposible una estructura clara y
230[13]
SERRA CRISTOBAL, Rosario La libertad ideolgica del Juez, pg.18,Tirant lo blanch, 2004.
425
bien delimitada de funciones y competencias de la incipiente judicatura de la
poca.
Justicia retenida. La cual se concreta en la facultad de
avocacin por el Monarca de los asuntos que consideraba convenientes y
en el nombramiento de jueces ad hoc, en comisin o pesquisidores stos,
en el mbito penal- para conocer de una determinada causa.
Inseguridad jurdica absoluta. Se desconoca la ley aplicable, el
juez que intervendra en un pleito, qu rgano acabara conociendo el
recurso y, por supuesto, no puede hablarse, apenas, de garantas
procesales.
Inexistencia de normas de procedimiento, suplidas por el
estilo de los respectivos jueces. La carencia de un cuerpo procesal hasta el
siglo XIX, va a hacer que sea el usus fori y algunas decisiones del Consejo
de Castilla, quienes gobiernen el proceso, con notables diferencias entre
unas partes y otras del territorio nacional.
Estas grandes lneas informadoras de la justicia medieval, se

concretaban en una planta y en un modo de administracin de justicia que,
sintticamente, exponemos:
La planta jurisdiccional, que pervivir hasta el siglo XIX, tena dos

escalones principales: los jueces y los Tribunales. Los primeros en el mbito
del municipio y de la cabeza de corregimiento, y los segundos en espacios
territoriales mayores, hasta culminar en el rgano supremo de la poca, el
Consejo de Castilla, de origen altomedieval.
Adems, y perdiendo importancia progresiva, estaban los

adelantados mayores y merinos mayores, rganos de control de los
territorios fronterizos.
En el mbito local, existan los alcaldes foreros y ordinarios (elegidos

por los concejos de los pueblos, anualmente); los alcaldes mayores,
426
nombrados por el Rey en las ciudades que no eran cabeza de corregimientos
y muchos de los cuales eran letrados; y los corregidores, el Juez de la poca
de los Reyes Catlicos, que era el equivalente al juez de primera instancia e
instruccin y resolva los recursos de los rganos inferiores.
En el mbito provincial , extendindose sobre amplios territorios que

comprendan varias provincias, estaban las chancillleras, integradas por
jueces de prestigio, que se llamaban oidores (si eran del orden civil) y
alcaldes (del orden penal), primero actuando de forma itinerante y luego con
sede fija ( Valladolid, Ciudad Real, Granada, Galicia, Sevilla, Canarias),
ocupndose de la apelacin y , en primera instancia, de asuntos importantes.
Y finalmente, el Consejo de Castilla, formado por jueces letrados con

experiencia, que se divida en diversas Salas, y tena competencia nacional.
En cuanto a la organizacin de la Administracin de Justicia, destac

pronto la figura de los escribanos, porque desde el siglo XIII la escritura se
va imponiendo, y , especialmente en el escaln local, los jueces eran legos e
incapaces de documentar lo que suceda en las audiencias.
Al mismo tiempo, se empez a considerar la necesidad de que los

jueces residieran en el lugar en que impartan justicia y que tuvieran un
horario para las vistas y audiencias.
Pero estas pequeas normas, fruto de la costumbre forense, chocaba

con una realidad: el desorden y falta de autoridad de los jueces, que
propiciaba vistas ruidosas, con intervenciones del pblico, discusiones entre
jueces y letrados, discursos interminables de stos, y, como consecuencia,
una justicia lenta, plagada de recusaciones y en la que se iba imponiendo un
lenguaje tcnico y hermtico, que separaba a la sociedad de la
427
Adems, y con la idea de solucionar los males dichos, se trat de
conferir ms autoridad a los jueces , al modo anglosajn, mediante la
disparatada idea pues Espaa no era Inglaterra- de que las sentencias no
se deban motivar para aligerar las resoluciones y evitar los recursos.
Y as, Carlos III en 1778, en la Novsima Recopilacin, dispuso:

Mando (se) cese en la prctica de motivar las sentencias, atenindose a las
palabras decisorias, y que el resto de los tribunales dejen de motivar las
sentencias. La idea era que las frmulas y no la fundamentacin, era lo
importante de un pleito, los cuales empezaron a concluir con el conocido
Visto lo visto, fallamos...231[14]
3) El Juez de la Revolucin Francesa.
El movimiento de ideas que pone en marcha la Revolucin Francesa,

parte de la idea rusoniana de que el hombre es bueno por naturaleza y que
son las instituciones las que lo han corrompido.
Por otro lado, al defenderse un individualismo a ultranza, que confa a

las instituciones su felicidad, a travs de un pacto social entre gobernantes-
gobernados, titulares de los derechos , se hace descansar en la voluntad
general, el fundamento de la ley democrtica.
Esa nueva concepcin de la sociedad, en la que la voluntad general

tiene siempre razn y los hombres son esencialmente iguales, postular un
rgimen poltico sin intermediarios ROUSSEAU detestaba los partidos
polticos- que dar lugar a un cruento enfrentamiento entre Ejecutivo y
Legislativo Directorio vs Asamblea- con olvido del Judicial, reducido a la
nada, prcticamente.
231[14]
Mara Jos GANDASEGUI en Historia del lenguaje judicial, en Lenguaje judicial, CGPJ,
1998, estudio de mucho mayor calado del que augura su ttulo, dice que esta disposicin no fue tan
seguida en el Reino de Aragn y Mallorca.
428
Por eso, MONTESQUIEU pone a los Jueces en el lugar que cree les
corresponde, y que no es otro que el de ser la bouche qui prononce les
paroles de la loi, propicindose su eleccin popular y convirtindolos en
meros aplicadores automticos de la ley.
Se sustituye, pues, un sistema en que los cargos judiciales eran

como regla general venales y excepcionalmente por comisin libre del
monarca232[15] por otro, de eleccin.
El sistema dur poco, ya que fue eliminado por Napolen, y la Ley 20-
4-1810 lo sustituy por el de nombramiento por el Ministro de Justicia entre
licenciados en derecho con pasanta de dos aos en un despacho de
abogados. (El concurso u oposicin, no lleg hasta el Dto. 13-2-1908).
En ese periodo turbulento de la Revolucin Francesa como dijera

CARR DE MALBERG- Al principio , la Asamblea Nacional de 1789 no vi
en la funcin jurisdiccional sino una funcin de aplicacin de las leyes ...la
Constitucin de 1791, aunque en apariencia y desde el punto de vista
orgnico asigne la dignidad de tercer poder a la Justicia, se (ha) atenido, en
el fondo y desde el punto de vista funcional, al concepto de los dos poderes
.233[16]
El Juez, fuera de los dos verdaderos poderes en liza -Legislativo y

Ejecutivo- , aparece como un simple agente del Estado, que mecnicamnete
deba aplicar la ley.
Se alumbra, pues, la idea del juez funcionario, cuya cristalizacin

tendr lugar durante el liberalismo (siglo XIX) y que llega, posteriormente,
hasta la II Guerra Mundial en Europa, y 1978, en Espaa, a lo largo del siglo
XX.
232[15]
DIEZ PICAZO, Luis Mara El sistema francs de acceso a la judicatura: seleccin y formacin
inicial, p.43, en El acceso a la Funcin Judicial. Estudio comparado. MFC-CGPJ, 2001
233[16]
CARR DE MALBERG Teora general del Estado,pg.653, FCE, Mxico 1998
429
4) El Juez funcionario .
Los rasgos que definen al Juez del siglo XIX, el juez burcrata o
funcionario, son : poco prestigio social, mala seleccin, escasa retribucin,
intromisin poltica permanente en los nombramientos y ceses, y, como
consecuencia, carencia de una verdadera independencia.
Hasta 1870, que se instaura el rgimen de oposicin, la cosa no

empieza a cambiar. En efecto, el sistema de seleccin va a tener una gran
importancia para propiciar la independencia y una mejora del status y
respetabilidad de los jueces.
El juez funcionario, es un juez con control ideolgico, seleccin

endogmica y positivismo dogmtico. Tcnicamente resulta un operador
legal-racional, un aplicador tcnico del derecho. Y ticamente con notable
proclividad al integrismo religioso-moral.234[17]
Se le presenta basta ver las conocidas ilustraciones de Daumier- todo

vestido de negro, envuelto en un ritual cuasi sacerdotal, administrando una
justicia distante, monologante y autoritaria, desde la intime conviction en la
que se ha querido ver su refugio anticontrol, en materia de valoracin de la
prueba o en el generoso uso de la prisin provisional. 235[18]
Por otra parte, y hasta la Ley Provisional de organizacin del Poder

Judicial de 1870, la Justicia espaola es una Justicia antigua que inicia el
siglo XIX con una justicia retenida el Monarca puede avocar un asunto- ;
siguen existiendo numerosas jurisdicciones especiales clrigos,
militares...- ;el Supremo Tribunal de Justicia recibe instrucciones del
Gobierno; los nombramientos son temporales ARGUELLES : que la
234[17]
ANDRS IBAEZ, Perfecto Etica de la funcin de juzgar p.71, en Etica de las Profesiones
Jurdicas, Universidad Pontificia de Comillas, 2001.
235[18]
Id. p.73
430
duracin de su cargo (de los Jueces)dependa absolutamente de su
conducta236[19]- ;las retribuciones, escasas, se complementan con aranceles,
y las depuraciones la cesanta, propia del funcionariado del siglo diecinueve,
afecta de lleno a los jueces y magistrados- y los permanentes cambios de la
cartera del Ministerio de Gracia y Justicia 237[20] , configuran una situacin de
inestabilidad , descontento e intromisin gubernamental permanente.
En este periodo, las incompatibilidades brillaban por su ausencia,

siendo la acumulacin de cargos , moneda comn : los Magistrados de
Consejos, Audiencias y tribunales territoriales ejercan comisiones
especiales y desempeaban cargos, al margen del judicial, tales como
miembros o Presidentes de Juntas como la de Sanidad, de Gremios, del
Honrado Concejo de la Mesta, gobernador de la real casa de Hospicio
etc.238[21]
Se suceden, igualmente, curiosas normas que tratan de aportar tica

a un estado de cosas , como el descrito. Y as, el Decreto CLXVIII de 3-6-
1812 exiga , para ser nombrado juez, gozar de buen concepto en el
pblico, haberse acreditado por su ciencia, desinters y moralidad, ser
adictos a la Constitucin de la Monarqua, y haber dado pruebas en las
circunstancias actuales de estar por la independencia y la libertad poltica de
la Nacin. (Por cierto, no se exigi ser Letrado, hasta el Decreto CII de 9-10-
1812).
Otro decreto, ste de 6-10-1835, mandaba que no se propusiera para

jueces letrados y Ministros togados ms que a sujetos que tengan adems
de la probidad, pureza, fidelidad, buena fama, inteligencia y aplicacin
indispensables, la experiencia y prctica que slo se adquieren con el
manejo de los diferentes negocios forenses en sus diversas graduaciones .
236[19]
Discurso Preliminar de la C.1812, atribuido a Agustn ARGUELLES.
237[20]
Hasta 22 cambios hubo entre 1856 y 1868, ocupndose la cartera interinamente por el Ministro
de la Gobernacin con cierta frecuencia, APARICIO MA, El status del PJ en el constitucionalismo
espaol (1802-1936), p.81, Univ. de Barcelona, 1995.
238[21]
MOLAS RIBALTA Pere Los Magistrados de la Ilustracin p.32, CEC-BOE, Madrid, 2000.
431
El primer Reglamento del Tribunal Supremo de Espaa e Indias, de
17-10-1835, peda a los Ministros del Tribunal ser puntuales en la
asistencia diaria, estar con la mayor compostura y decoro, tratar a todos
con la consideracin debida y guardar en las deliberaciones el
comedimiento y la urbanidad que requieren (art.33).
El Real decreto de 29-12-1838, exiga como requisito indispensable

para los ascensos, gracias o promocin la buena conducta moral y poltica
del interesado, y el de 1-5-1844 consideraba la moralidad, la rectitud y la
imparcialidad, virtudes que siempre han formado parte de la esencia de la
buena administracin de justicia.
Y para terminar esta breve muestra, la Real Orden recomendando a

la Magistratura la necesidad de administrar pronta, recta e imparcial justicia
de 14-3-1863, indicaba que las delicadas y augustas funciones de Jueces y
Magistrados requiere una laboriosidad incansable, un estudio continuo del
derecho, un celo jams interrumpido y un ardiente amor a la justicia, virtud
primera y compendio de todas las virtudes, y que para ello el derecho y la
razn deben ser el nico norte de los Jueces, impasibles como la ley misma;
porque el Magistrado es el rgano de la ley; es la ley que habla, lo cual
conseguirn observando la moralidad, la rectitud y la imparcialidad que,
unidas a la inteligencia, constituyen el buen desempeo de sus importantes
funciones.
En esta interesante disposicin se alertaba de los peligros de atender

al espritu de partido, a las insinuaciones de los poderosos, a la voz de
la amistad o a las lgrimas del pobre y desvalido, recordando que no
basta que las decisiones sean justas, pues es preciso que sean prontas, sin
faltar a los trmites y trminos prescritos por las leyes; porque la justicia
indebidamente retardada se convierte en injusticia manifiesta y dicha
exigencia, est reclamada, igualmente, por el bien pblico y ha de redundar
432
en pro del buen nombre de los Jueces y Magistrados de la nacin y de su
merecido prestigio, y del respeto, distincin y consideracin que tanto han
menester los encargados de administrarla.
La situacin empieza a cambiar , lentamente, con la Ley provisional de

1870, porque aparece por primera vez un estatuto judicial, crendose un
verdadero cuerpo funcionarial, reclutado principalmente- por oposicin y
asegurndose la inamovilidad, slo amenazada por causa de la
responsabilidad disciplinaria establecidas en la ley.
A pesar del evidente progreso, haba factores que dificultaban la

existencia de una verdadera independencia judicial:
- En cuanto al nombramiento, se exiga , adems de 23 aos y ser

licenciado en Derecho Civil por una Universidad del Estado, tener
certificado de aptitud y carencia de antecedentes que lo hicieran
desmerecer del concepto pblico (art.110. ap.9 y 10 LO 1870).
- La destitucin era posible por no ser dignos de continuar ejerciendo
las funciones judiciales a causa de su conducta viciosa, comportamiento
poco honroso o habitual negligencia , clusula tan amplia, como se ve, que
segua poniendo en manos del Poder ejecutivo, la suerte de los jueces, ya
que a ello, se aadan clusulas como hechos que los hicieren desmerecer
en el concepto pblico o consideraciones de orden pblico muy
cualificadas.
Por otro lado, aunque la Constitucin de 1869, estableciera,

enfticamente en su art.94, que El ingreso en la carrera ser por oposicin
lo cual no era ninguna minucia, en un rgimen que basaba el nombramiento
y los ceses en las afecciones/desafecciones polticas 239[22]- , no se exclua el
239[22]
El sistema de depuraciones en el que los puestos importantes y menos importantes en la
administracin de justicia, eran parte del botn del partido vencedor, fue la tnica del siglo XIX,
especialmente entre 1812 y 1868, como puede apreciarse en las obras de SAINZ GUERRA La
Administracin de Justicia en Espaa 1810/1870, Teudema, 1992;Marta LORENTE Reglamento
433
cuarto turno, ya que el Rey , a propuesta del Consejo de Estado, poda
nombrar hasta la cuarta parte de magistrados de las Audiencias y del
Tribunal Supremo.
De este sistema complementario, positivo en principio, si hubiera

respondido a las expectativas de la Exposicin de Motivos de la Ley adicional
a la orgnica del PJ, de 1882, que la haca descansar en la necesidad de
contar con la experiencia de Abogados y personas de reconocida
competencia, se siguieron, sin embargo, nefastas consecuencias.
En efecto, fue calificado de prctica claramente clientelar, con la que

los sucesivos gobernantes se dedicaban a repartir y canibalizar el Estado,
hacer jirones la administracin para contentar a sus militantes, 240[23]
dando
lugar a abusos, particular nepotismo241[24], y origen de favoritismos,
postergaciones injustificadas y desmoralizacin interna en la Judicatura,
todo lo cual llev a su desaparicin y al establecimiento de la oposicin ,
242[25]
mediante Decreto de 30 de marzo de 1915, como exclusivo modo de ingreso

en la carrera judicial.
Los aos que siguieron, Dictadura, II Repblica y Estado franquista,

ofrecieron un pasado de intensa politizacin y escasa mejora en los
resultados de la Administracin de Justicia y en el alumbramiento de una
judicatura ms independiente y mejor considerada. Por ello, no nos parece
demasiado interesante, profundizar en dicha etapa, que no es sino una
continuacin del estado de cosas de la Restauracin, en el que aparece el
modelo de carrera judicial funcionarial, con la diversificacin de categoras en
provisional y administracin de justicia 1833/1938...; ALEJANDRO NIETO Concepciones

burocrticas y reformas funcionariales, Estudios Histricos sobre Administracin y Derecho
Administrativo, Madrid 1986 o SERRANO GONZALEZ Chocolate a la espaola:formacin y
afeccin de jueces en el siglo XIX, Npoles 1994.
240[23]
VARELA ORTEGA J. Sobre la naturaleza del sistema poltico de la Restauracin, p.187, en
AA.VV Nacin y Estado en la Espaa Liberal, Editorial Noesis, 1994.
241[24]
El Ministro GROIZARD haba colocado, por el cuarto turno, hasta a nueve familiares y
miembros de su distrito electoral, de Don Benito, (Badajoz), segn denunciara el diputado ovetense
Sr.Ura (dato recogido por VILLACORTA BAOS F. en Profesiones y burcratas. Estado y poder
corporativo en la Espaa del siglo XX Ed. Siglo XXI, Madrid.
242[25]
Eduardo DATO en el prembulo del Dto. de 22-12-1902.
434
jueces y magistrados de entrada, ascenso y trmino; nombramiento de los
integrantes de la cspide judicial por el Gobierno; sistema de oposicin ,
como modo predominante de acceso; inamovilidad y antigedad rigurosa
para los ascensos; corporativizacin en la Dictadura primoriverista con la
creacin del Consejo judicial, integrado por la cpula judicial, nombrada por
el Ministerio de Justicia que expeda la declaracin de aptitud para los
ascensos; jubilaciones anticipadas de la gerontocracia judicial por la II
Repblica...
5) El juez constitucional.
Con el modelo constitucional , hemos de hablar de otra forma de

articulacin del Juez en relacin al poder y la sociedad. En efecto, ello ha
producido un desplazamiento institucional de la jurisdiccin: de la histrica
integracin subordinada en el marco del ejecutivo a formas de autonoma
funcional ciertamente inditas.243[26]
La Constitucin de 1978, con sus nuevos contenidos, la idea de una

judicatura seleccionada esencialmente por oposicin, la aparicin de un
rgano de autogobierno del Poder judicial y la configuracin de un marco
legal de actuacin, absolutamente distinto a lo que fue la tnica de otras
pocas, abre un periodo novedoso y, al tiempo, autoexigente.
Se va a producir, en efecto, una nueva configuracin, por integracin,

de dos realidades: la institucional, convirtiendo al Juez en rgano de derecho,
miembro de un Poder del Estado, y, al tiempo, su reconocimiento y estatuto
de integrante de una carrera funcionarial.
El Juez es el nico miembro de un Poder del Estado que , adems,

tiene una carrera profesional, lo cual le convierte en un servidor pblico que
permanece, y controla en la medida que corresponda, a los miembros de los
243[26]
ANDRES IBAEZ, Perfecto en Etica de la funcin de juzgar p.74 en op.cit.
435
otros poderes, los cuales cambian tras las sucesivas elecciones- y ven su
actividad sujeta al control de ejercicio, que, con diversas modalidades,
efectan los jueces (aforamientos, no vinculacin de los reglamentos,
planteamiento de cuestiones de inconstitucionalidad...)
Por otro lado, en un Estado social, es evidente que los Jueces forman
parte del servicio pblico de la Administracin de Justicia, lo cual legitima y
responsabiliza su funcin y actos, porque si la Constitucin les proporciona la
nueva legitimacin de origen, la de ejercicio viene dada por cmo ejerzan el
poder , ciertamente notable, que les corresponde en un Estado de derecho.
Y as, resulta fundamental adoptar un papel de equilibrio o

equidistancia, entre los dems poderes y los ciudadanos, en el cual la tica
judicial se corresponde con la tica del juicio 244[27], esencialmente, plasmada
en el acto de juzgar, en cuyas decisiones debe incorporar los valores
constitucionales y principios procesales.
De este modo, aparece un Juez de los derechos, el juez legal y

predeterminado por la ley, que debe ser y parecer imparcial , primando las
garantas del proceso antes que la otrora obsesin de obtener justicia a
ultranza, combatiendo al enemigo sin importar los medios (tortura,
tormentos...).
La poca constitucional reclama un proceso sin atajos, un juicio

justo, con todas las garantas, en el que la prueba ilcita y cualquier asomo
de indefensin, estn proscritos.
Pero para realizar esa tarea, el Juez constitucional no puede

conformarse con una pretendida posicin decisionista, sino que ha de
gestionar el modo de llegar a la decisin, asegurando en todo momento la
244[27]
Id.
436
contradiccin procesal y procurando resolver , de modo prudente, conforme a
derecho y con cierta rapidez, pues una justicia lenta no es plenamente justa.
Estas ideas se alejan, pues, de dos grandes peligros, del juez de esta
poca: la irracionalidad de la decisin, fruto del voluntarismo de quien se cree
por encima de todo, por haber alcanzado una posicin ciertamente decisoria,
y la supuesta eficacia del tecncrata hiperveloz y formalista, que sacrifica la
racionalidad por el ansia de conseguir resultados (?), al precio que sea.
Por el contrario, la decisin racional del juez constitucional, se avala

con su nivel , en cantidad y calidad, de motivacin. Y el grado de eficacia de
sus decisiones, depende de su nivel autoorganizativo y del curso del proceso
en el cual no puede ser un ser pasivo a remolque de las partes- sino que ha
de implicarse, de modo individualizado, segn el caso, previendo los
acontecimientos que razonablemente seguirn, y adoptando, en
consecuencia, las medidas para su ms pronta y correcta finalizacin,
siempre con observancia de las garantas y trmites , sin perder de vista que
slo los errores o irregularidades productoras de indefensin , le estn
vedados.
Sin duda, todo ello conlleva la necesidad de que el juez sea

intelectualmente honesto y profesionalmente autoexigente, lo cual
supone poner en accin una batera de cuestiones:
virtudes humanas y capacidades personales
necesidad y deseos de una formacin permanente
energa para hacer valer las prerrogativas que posee, al
servicio del proceso
conciencia de que su legitimidad constitucional ha de
acreditarse, caso a caso, en un proceso con garantas y que ha de
terminar con resoluciones motivadas de acuerdo a estndares
exigentes.
437
Cierto que el Juez constitucional se enfrenta a realidades y exigencias
muy complicadas: el impacto del derecho Comunitario, la asimilacin de las
nuevas tecnologas, la realidad del Estado plural, la presin de los medios de
comunicacin y las crecientes demandas ciudadanas.
Pero todo ello ha de ser acicate, antes que paralizacin, de una actitud
combativa de defensa de la posicin institucional alcanzada, frente a otros
poderes , a fin de poder ser el Juez de todos, y el Juez que realiza su
trascendente funcin constitucional consciente de que sus resoluciones, han
de alcanzarse en un tiempo no muy dilatado y mediante resoluciones
ponderadas, fruto del anlisis prudente y riguroso, del material fctico y el
enmarque legal , de que disponga, en cada caso.
No cabe pues, caer en actitudes rechazables como la Justicia

productivista , la Justicia impartida sin lucha por conseguir los medios que
se necesiten, la mala o excesivamente buena relacin con el Poder, el
desempeo rutinario y plano de la jurisdiccin o el actuar displicente , cerrado
o mal educado, respecto a terceros y dems intervinientes en la
administracin de Justicia.
Pero para que el Juez constitucional pueda realizar su cometido ,

conforme a los parmetros generales expuestos, necesita dos cosas, que
seguidamente, examinaremos: unas virtudes personales, que ha de poner en
ejercicio; y vivir, reclamando en su caso, una serie de prerrogativas y
exigencias que la ley y el Poder Poltico, han de poner a su disposicin para
que pueda ejercer la funcin jurisdiccional.
II. LAS VIRTUDES DEL JUEZ.-
El breve recorrido histrico que hemos realizado a travs de los

modelos de Juez que se han dado , a lo largo de la historia, nos proporciona
438
una idea indiscutible: la subordinacin del Poder Judicial al Poder Poltico por
antonomasia, el Ejecutivo, y como consecuencia, la dificultad de una
verdadera independencia para ejercer la funcin jurisdiccional, incluso
cuando declaraciones constitucionales y normas de inferior rango, lo
proclaman, al comprobarse su frecuente incumplimiento.
Por eso se ha dicho, que el soporte necesario de la independencia e

imparcialidad de los jueces, radica en ellos mismos, en sus virtudes
personales de carcter, entereza, prudencia...en su formacin jurdica y su
experiencia profesional.245[28]
Se hace necesario, por tanto, una colaboracin jueces-sociedad, en la

que sta reclame garantas de que el poder poltico no tenga posibilidades de
influir en la actuacin de los jueces, a cambio de que stos pongan en liza
sus condiciones personales y el esfuerzo de practicar su propia
independencia, a fin de ejercer su funcin con la solvencia, equilibrio y
receptividad que slo se adquiere con la experiencia que da la labor cotidiana
y el ejemplo obtenido del buen hacer de otros colegas mayores.
En definitiva, toda actuacin judicial es una actuacin tica, y por

ello resulta indispensable referirnos a las virtudes en general, y a las virtudes
judiciales, en particular, porque el hombre sin principios corrompe el poder
pblico y las virtudes suponen el contenido de la tica pblica , la cual
proporciona los conocimientos necesarios para actuar correctamente, en
cada situacin, por difcil que sta sea.246[29]
La palabra con la que los griegos denominaban a la felicidad, era la

eudaimona, que era el resultado de un constante aprendizaje (mthsis) o
245[28]
GABALDN, Jos en Prlogo, pg.9, a La organizacin de la Justicia en la Espaa liberal
de Javier PAREDES, Civitas 1991.
246[29]
DIEGO BAUTISTA, Oscar en La Etica en el marco de las Administraciones Pblicas....
Revista Iberoamericana de Administracin Pblica, n 10, Enero-Junio 2003.
439
ejercicio (skesis) con vistas a obtener una cierta excelencia o perfeccin
(aret).
Implicaba tanto vivir como obrar bien, y la clave era la accin (praxis),
lo cual poda conseguirse mediante el ejercicio de la virtud, cuya etimologa
(vis o aret) proviene de fuerza, accin enrgica desplegada para obtener
dicho objetivo.
La virtud tica segn Aristteles- es un modo de ser de la recta

razn, la cual se adquiere con la prctica. Se trata, por tanto, de una
disposicin habitual y firme a hacer el bien.
Sus elementos son: uno objetivo, acto que se realiza con habitualidad
y firmeza ; y otro teleolgico, para practicar el bien.
Las virtudes se clasifican en naturales o humanas y sobrenaturales o

teologales. Las primeras se dividen en intelectuales (ciencia, arte...) y
morales (prudencia, justicia, fortaleza y templanza). Y las segundas son la fe,
la esperanza y la caridad.
Aqu nos ocuparemos slo de las virtudes morales, subrayando que

estn en ntima conexin unas con otras, porque configuran la unidad
esencial de toda persona.
Esa es la clasificacin ms conocida, pero en la filosofa aristotlica se

incluan : liberalidad, magnificencia, magnanimidad, ambicin, mansedumbre,
amabilidad, sinceridad, agudeza, pudor, vergenza y justicia (como virtudes
ticas) y prudencia, sabidura e inteligencia (como virtudes intelectuales).
Sobre la importancia del ejercicio de las virtudes, se ha destacado que

cumplen las siguientes funciones 247[30]:
247[30]
FERNNDEZ Aurelio Moral Fundamental Rialp SA, Madrid, 2000.
440
- Suponen una disposicin consciente y elegida de
practicar el bien, como opcin fundamental de la persona.
- Facilitan la adquisicin de una segunda naturaleza ,
dirigida a hacer el bien.
- Aumentan la libertad, al alejarse de los vicios y pasiones,
que como hbitos operativos malos, esclavizan la voluntad y
obscurecen la razn.
- Incrementan la racionalidad, haciendo que la persona
evite dejarse llevar por los impulsos e instintos ms bsicos.
- Ayudan a adquirir una personalidad fuerte, que resiste los
vicios y es capaz de enfrentarse con la propia conciencia.
- Son un instrumento de paz, en cuanto sirven para poner
concordia y sensatez.
La virtud es un trmino medio (In medio, virtus) pues el verdadero vivir

es funcin de equilibrio o mediacin entre dos orillas: la del placer y la del
dolor.
Alcanzar la virtud tica es procurar el trmino medio porque la virtud

se sita entre el exceso y el defecto. Por eso, la valenta es el trmino medio
(la virtud) entre el miedo y la temeridad; la moderacin entre el exceso y la
escasez; la liberalidad se sita entre la prodigalidad y la tacaera; y la
magnanimidad entre la vanidad y la pusilanimidad.
Examinamos, brevemente, las cuatro virtudes clsicas:

- Prudencia. Llamada la auriga virtutum, en cuanto conduce al resto
de las virtudes, ha sido definida como la regla recta de la razn.248[31]
Implica obrar con medida y moderacin, discerniendo en cada

circunstancia, el verdadero bien y los medios para alcanzarlo. El Libro de los
248[31]
SANTO TOMS DE AQUINO en Summa Theologica (II-II, 47,2)
441
Proverbios (Prov.14,15) indicaba que el hombre prudente, de continuo
medita sus pasos.
La prudencia supone un razonar adecuado pues el hombre prudente

es el ser capaz de deliberar rectamente sobre lo bueno y conveniente para
s mismo (y) en general.249[32] Porque deliberar rectamente es propio de los
prudentes.
- Justicia. Dar a cada uno lo suyo, enunciado clsico de la Justicia, nos

refiere el contenido de la virtud social, por excelencia. Porque la justicia es la
virtud que trata de preservar o procurar la felicidad de los miembros de la
comunidad poltica.
En la entraa de toda injusticia late la desigualdad que supone un trato

igualitario (injusto) de las diferencias sociales(mritos y demritos).
Justicia es proporcin y porque las personas y las cosas no son

iguales, no haramos justicia con un trato igualitario sino proporcionado al
mrito que late en cada relacin o persona.
El Juez , como mediador que es, debe actuar equitativamente, en

cuanto la equidad es una correccin o perfeccionamiento de la ley , pues lo
justo es lo legal y equitativo.
- Fortaleza. Es la virtud que asegura la firmeza y la constancia en la

bsqueda del bien, capacitando para hacer frente a las dificultades que
puedan presentarse, para ello.
Se refiere, en particular, al temperamento, el cual debe sobreponerse

al apocamiento o la debilidad por defecto, y evitar la prepotencia o
autoritarismo, por exceso.
249[32]
ARISTTELES en Etica NicomqueaEd. Gredos, 4 reimpresin, 1998.
442
El ejercicio de la autoridad, como una suave energa , nos sita en
una adecuada posicin que combina la firmeza y flexibilidad necesarias para
conducir un proceso.
- Templanza. Se refiere al dominio sobre s mismo, ordenando

rectamente el uso de los bienes materiales, los cuales han de considerarse
instrumentos ms que fines.
Con esta virtud, se propicia la capacitacin y conservacin de las

facultades fsicas y mentales, imprescindibles para hacer frente, en buenas
condiciones, a las dificultades y tentaciones de la vida.
En definitiva, las virtudes morales o naturales, son el sustento del

actuar de toda persona, y sobre las cuales, es posible edificar virtudes
especficas en nuestro caso, las judiciales- , las cuales tienden al recto y
adecuado ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Enmarcadas en el plano de la profesionalidad, las virtudes del Juez se

inscriben en el conjunto de saberes, prcticas y exigencias deontolgicas,
que conforman la actividad jurisdiccional.
Por eso, la Ley de Colegios Profesionales recoge que corresponde a

los Colegios velar por la tica y dignidad profesional y por el respeto a los
derechos de los particulares (art.5.i).
Con ello quiere recalcarse que el ejercicio de la profesin no est (no

debe estar, mejor) abierto a cualquiera sino slo al que est en posesin de
unos saberes y unas virtudes cvicas y profesionales,sin que ello tenga
nada que ver con rancios confesionalismos sino que est histricamente
443
unido a la evolucin de la democracia que se apoya siempre en unos
valores.250[33]
Ahora bien, esas virtudes y valores se proyectan sobre la Justicia, el

campo natural de accin de la funcin judicial. Y por ello puede resultar til,
recordar algunas ideas fundamentales sobre que sea la Justicia y cmo se
debe actuar en torno a ella.
CICERN nos dio dos definiciones interesantes, en las que destacan

las ideas de igualdad y dignidad de las personas: La Justicia es el hbito del
alma que, guardando la utilidad comn, atribuye a cada uno su dignidad y
La Justicia es la igualdad, que da a cada uno derecho segn la dignidad de
cada uno.251[34]
Los Padres de la Iglesia, destacan que No puede existir la Justicia sin

la Prudencia, o que ...donde no hay verdadera Justicia no puede haber
Derecho y que Deriva el Derecho de la Justicia, como de su madre, luego
antes fue la Justicia que el Derecho.252[35]
Y en Las Partidas se dice que la Justicia (que) se debe fazer

ordenadamente por seso e por sabidura consiste en dar galardn a los
buenos e pena a los malos, a cada uno segund su merescimiento, y es
virtud porque se mantiene el mundo.253[36]
Por eso, se trata de una actividad que, para su administracin

requiere no slo al intelectual mquina lgica de subsuncin sino ante
todo, a un hombre moral, social, e incluso religioso que no debe resolver
rutinariamente y que debe estar adornado de las siguientes virtudes
250[33]
MARTN-RETORTILLO BAQUER, Lorenzo Un precepto para los Colegios Profesionales: el
artculo 36 CE, en Democracia y Colegios Profesionales, pg. 13, Nov-Dic 2003.
251[34]
La primera cita pertenece a De inventione rhetor 2,58, 160, y la segunda a Rhetorica ad
Herennium 3,2.
252[35]
Respectivamente S.AMBROSIO en De officiis ministrorum I, 327; S.AGUSTN en De
civitate Dei y IRNERIO Glosa al DigestoI,1,1.
253[36]
Part3, pr [3] , Part 2, 1, 28 in fine y Part 3, 1,2 pr [3], respectivamente.
444
especficas: reserva fra y prudente, humanidad, sensibilidad y ser
comprensivo, pues de la combinacin de dichas caractersticas, hablarn sus
actos y desaparecer la deplorable desconfianza hacia la administracin de
Justicia.254[37]
Pero esta aproximacin a la cuestin que nos ocupa, debe concretarse

ms.
Y as, se ha dicho que el sistema de control o antdoto ms eficaz

contra cualquier forma de corrupcin en el mbito de la vida pblica no est
en mecanismos externos al individuo sino dentro de ste, mediante valores
educativos, virtudes ticas antes que en normas o leyes. 255[38]
Y es algo especialmente importante, porque cuando se carece de

principios ticos es fcil caer en la prctica de contravalores 256[39]
que en el
plano pblico tiene numerosas manifestaciones: ausencia de espritu de
servicio pblico, sentido patrimonialista de los recursos y los oficios pblicos,
trfico de influencias, amiguismo, nepotismo, incompetencia, disminucin del
rendimiento profesional, compaginacin con otras actividades restando
eficacia a la actividad pblica, regateo en el cumplimiento mnimo de los
deberes profesionales, negligencia profesional, ...prevaricacin.
Pero cualquier tica, cuya primera misin es poner de manifiesto su

necesidad, no es reducible a un listado ms o menos bienintencionado de
principios sino que implica el ejercicio de la virtud (de concretas virtudes)
por parte de los servidores pblicos.257[40]
254[37]
SAUER Wilhelm en Filosofa jurdica y social Ed.Labor, pg.304, Barcelona, 1933.
255[38]
LAPORTA Francisco enLa corrupcin polticaAlianza Editorial, pg.28.
256[39]
DIEGO BAUTISTA, Oscar en La Etica en el Marco de las Administraciones Pblicas.
Medidas para fomentar la Etica en los servidores pblicos. Revista Iberoamericana e Administracin
Pblica, n 10, Enero-Junio 2003, pg.76.
257[40]
Id.pg.83.
445
Por eso es esencial tratar sobre el concepto ideal el arquetipo- del
buen Juez, y proceder a la identificacin de virtudes, para conocerlas en
primer lugar, y as, estar en condiciones de poder ponerlas en prctica.
Ser un buen Juez es algo ms que un Juez que cumple unas

determinadas normas, y por supuesto, que cumple y aplica la Constitucin y
el resto del ordenamiento jurdico. Y es que el concepto de buen juez no
se deja definir exclusivamente en trminos normativos porque el buen juez
no es slo el que no incurre en responsabilidad sino el que ha desarrollado
profesionalmente ciertos rasgos de carcter que constituyen las virtudes
judiciales.258[41]
Las virtudes rectoras del comportamiento tico del Juez podramos

reducirlas a independencia, imparcialidad, profesionalidad, respeto a las
personas que actan en el proceso y actualizacin. De este quinteto de
exigencias ticas que desarrollaremos ms adelante- surge un tipo de Juez,
propio de nuestra poca, que, consecuentemente, ha de tener en cuenta una
serie de deberes ms concretos, que ha de tratar de cumplir.
En efecto, el buen Juez no es un juez formalista (la norma positiva,

ante todo) que se dedica, en gran medida, a echar balones fuera y a
resolver, estrictamente, con la norma o normas que estima aplicables sino
un juez abierto a la realidad social art.3.1 Cciv- que trata de superar los
formalismos enervantes para entrar en el fondo , recurriendo a las
normas positivas pero tambin a los valores y principios constitucionales y
del concreto sector jurdico en que opere, indagando soluciones que pueden
no existir, para dar respuesta a cuestiones nuevas o que se presentan con
enfoques novedosos.
Es un juez que debe realizar su trabajo, de manera ardua y sacrificada

muchas veces- porque captar la ratio legis de la norma, exige comprobar si
258[41]
ATIENZA Manuel en Etica Judicial, pg.42 en n 10, Enero-Abril 2002 de Justicia en el
Mundo.
446
existe una jurisprudencia y derecho comparado al respecto , las posibilidades
interpretativas que la doctrina cientfica plantea y, en definitiva, situarse en la
perspectiva social aplicativa, del sentido comn y la razonabilidad razonada,
de la decisin que ha de adoptar.
Por eso habr de tener presente la prudencia que implica toda

decisin cuestin que trataremos, seguidamente- y que el juicio prudente
es un juicio reflexivo propio de un juez culto cultivado- con una disposicin
dinmica y de actualizacin, que ha de convertir el razonamiento abstracto,
propio del intelectual, en un razonamiento concreto, del caso enjuiciado,
mediante un ejercicio de lucidez, en el que se incluye la imaginacin e
intuicin necesarias, para dar la respuesta judicial idnea al caso, que habr
de ser la mejor, dentro de las varias posibles.
En definitiva, es una tarea de sabidura prctica, que se adquiere

combinando estudio con experiencia, pero todo ello, desde el ejercicio de
virtudes tales como laboriosidad, equidad, comprensin,
moderacin...equilibrio.
Al tiempo, las virtudes judiciales se traducen en deberes concretos,

llamando la atencin la cantidad y calidad de los mismos, segn ponen de
manifiesto los autores:
Ser de buenas costumbres, ejercer la funcin con dignidad

profesional y probidad funcional, componen un trptico de exigencias
contra la corrupcin pblica y privada.259[42]
Inquebrantable fortaleza moral, experiencia de la vida, buen
sentido, prudencia y espritu crtico, como cualidades complementarias a
la principal, de ser realmente rgano de la justicia.260[43]
259[42]
JIMENEZ ASENJO en Derecho procesal penal, Madrid, 1952.
260[43]
GIL MARISCAL F. en La funcin judicial aplicada y los jueces, conferencia pronunciada en
la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin, el 5-5-1922.
447
Diligencia en la resolucin; respeto a los justiciables,
victimas y colaboradores; secreto de las actuaciones, compatible con el
deber de informar, segn corresponda y aconsejen las circunstancias;
fidelidad a la ley, -y ante todo a la Constitucin- sin caer en la tentacin
de enmendar la plana al legislador con interpretaciones que vacen de
contenido la norma; aplicar la equidad, cuando y en la proporcin que
proceda; atender al caso concreto, huyendo de declaraciones,
interpretaciones y aplicacin de jurisprudencia generales; estudio
permanente y afn investigador para evitar convertirse en un juez-
burcrata; dedicacin , invirtiendo el tiempo necesario, no siendo lo
relevante la jornada o lugar en que se haga sino el resultado, porque el
juez no es un funcionario; fallar buscando la certeza moral, la cual se
sita entre la certeza absoluta y la mera probabilidad; no sucumbir a las
recomendaciones y presiones; no aceptar favores, regalos y ventajas de
quienes estn o es previsible estn relacionados con la actividad
jurisdiccional; aceptar las responsabilidades que se exijan, con el
correlativo derecho de defensa; ser accesible a los justiciables, y a los
dems cooperadores de la Justicia, procurando un equilibrio al respecto;
emplear un lenguaje, en lo posible, inteligible y prximo a los
destinatarios de la Justicia, teniendo en cuenta que las resoluciones
judiciales son un modo de expresin o comunicacin, antes que un
blindaje de decisiones hermticas con pretensiones de evitacin de
controles.261[44]
Es interesante, tambin, hacer algunas otras consideraciones sobre

cuestiones varias que tienen innegable incidencia en lo que deben ser las
virtudes judiciales.
En una obra dedicada a la sociologa de la alta magistratura

francesa262[45] se abordan diversos aspectos de la magistratura por dentro, del
261[44]
DE LA TORRE DAZ, Francisco Javier en Etica y Deontologa Judicial, pg. 359 y
ss.Dykinson 2000.
262[45]
BANCAUD, Alain en La haute magistrature judiciaire entre politique et sacerdoce (ou le
culte des vertus moyennes) Librairie Gnrale de Droit et Jurisprudence, Pars, 1993.
448
vecino pas, concluyendo en que se trata de un cuerpo que cultiva, como
pocos, las virtudes sin alharaca, (les vertus san clat).
Entre los temas que se tratan, tenemos:

Estilo : El arte tradicional de la alta magistratura es el
de la concisin, al mismo tiempo que el de la pureza. Pues se
entiende- una sentencia judicial debe imponerse por su brevedad
vigorosa. Ya que de lo que se trata es de decir cosas en tan
pocas palabras como sea posible. Ello conduce al Juez a evitar lo
intil, que por superfluo, multiplica las posibilidades de error. Por
eso, se define a la institucin judicial como una empresa colectiva
de concisin.
Autoridad : La autoridad del Juez, es una autoridad
racionalizada, que deriva de su lgica, que debe ser inflexible,
pues su razonamiento deductivo tiene que ser implacable. El arte
judicial clsico es el imperium, mediante el cual se rechaza,
zanja, casa. El juez clsico es lapidario, debe hablar con autoridad,
certeza y seguridad.
Preparacin : Todo juez es un especialista de la decisin
y de la formalizacin, a quien est prohibido dudar. La Corte de
Casacin casa las sentencias que usan imprudentemente el
condicional, los trminos hipotticos o dubitativos. Pero para ser
preciso, el buen Magistrado es el que sabe hallar la solucin que
hace cesar la discusin,es importante la preparacin. Y ah va un
dato :en la Cour de cassation hay un tercio ms de doctores en
derecho que en los dems rganos judiciales
Fundamento de las decisiones : La autoridad judicial se
basa en la ley y en consideraciones jurdicas. Y la excelencia
reside en la conciliacin entre la flexibilidad y el rigor, esto es, se
trata de un arte racionalizado y apoyado en el conocimiento del
derecho y la extraccin de las adecuadas consecuencias, en cada
caso.
449
Desinters material : El desinters financiero y material
constituye su capital principal, habiendo basado su estrategia de
distincin y credibilidad en una tica cuasi sacerdotal de
desprendimiento material que les ha hecho configurar su
aristocratismo moral apoyado en un equilibrio entre el lujo y la
cutrez, que les lleva a una existencia de perfecta correccin .
Buen sentido : Se puede perdonar una falta de
inteligencia pero no de probidad. Esta reside en el buen trabajo,
serio, paciente, perseverante, metdico, que resuelve tras agotar la
cuestin, despues de haber reflexionado maduramente . Y todo
ello, entre matices y equilibrios que alumbran : una atencin
escrupulosa, una firmeza conciliadora , una corts autoridad,
la elocuencia bien administrada...Y es que el buen sentido no
es ms que la conciencia de las realidades y el sentimiento de la
medida.
3) La prudencia, en especial
Sin duda una de las virtudes ms apreciadas en nuestra sociedad

actual es la prudencia. Las personas que saben ms, por su experiencia o
formacin, la tienen frecuentemente en su boca: hay que ser prudente, ten
prudencia, espera un poco, s prudente, no te precipites, son
recomendaciones usuales, que en todo tipo de situaciones, y especialmente
en las ms importantes, hay que tener en cuenta.
Y en efecto, la prudencia no es un ingrediente cualquiera de las cosas

de la vida sino que tiene la categora de virtud intelectual, desde que el
autor de la Etica a Nicmaco lo dejara bien claro, con ideas como las
siguientes:
450
El hombre prudente es el ser capaz de deliberar
rectamente sobre lo bueno y conveniente para s mismo (y) en
general.
Llamamos prudentes a los que , para alcanzar algn
bien, razonan adecuadamente.
la prudencia es un modo de ser racional, verdadero y
prctico respecto de lo que es bueno y malo para el hombre.
La prudencia requiere experiencia, por eso los jvenes
no parecen poder ser prudentes.
toda virtud es una especie de prudencia263[46]
Las continuas apelaciones a la razn, a lo razonable, y a que ese

estado se adquiere, fundamentalmente, por un pensar reflexivo y apoyado en
la experiencia que da la vida, nos permiten hablar de una virtud intelectual,
cuyo contenido moral es alcanzar y practicar el bien, como sucede con toda
virtud.
Ahora bien, la caracterizacin de la prudencia, virtud que no slo ha

sido considerada desde antiguo como la virtud reina, que incluye las otras,
sino la esencia de cualquier decisin madura y razonada, encierra matices
muy variados.
En concreto, modernamente, se han producido dos tesis notables

sobre la prudencia, en relacin al mundo del derecho, la jurisprudencia y la
Justicia.
Nos referimos, de un lado a la metodologa de Rawls, con su tcnica

de un equilibrio reflexivo entre creencias morales y realidades
experienciales cotidianas.
263[46]
ARISTTELES en op.cit. pp.275 a 290.
451
Para Rawls, de acuerdo con la tcnica del equilibrio, es tarea de la
filosofa moral proporcionar una estructura de principios que fundamente
esas convicciones inmediatas de las cuales estamos ms o menos seguros,
y ello, explicando las convicciones que tenemos y proporcionndonos una
gua para desenvolvernos, ante los temas dudosos o novedosos.
Alude a las intuiciones morales que todos tenemos, para decidir

ante un caso determinado, las cuales provienen de ese conjunto de principios
morales que cualquier persona tiene, en una u otra forma.
En desarrollo de estas ideas, defiende la existencia de deberes

naturales vinculantes para las personas, como apoyar a las instituciones
justas; actuar con fair play, esto es, de modo equitativo sin aprovecharse
de los subterfugios o ambiguedades legales y admite que todos tenemos
derechos fundamentales que constituyen un fin en s mismo.
Defiende un consenso estable sobre la base de los imperativos de

razonabilidad y porque la tica pblica que debe organizar la vida social,
exige determinados contenidos materiales, que actan como valores soporte
de las normas jurdicas.
No se trata dice, tambin- de erradicar las convicciones religiosas

pero no acepta los fundamentalismos del signo que sea, destacando que una
actitud neutralizadora es dudosamente compatible con la efectiva democracia
(el falso respeto a cuestiones que tienen detrs un supuesto respaldo
razonable de tipo ideolgico: terrorismo, impedimento a las transfusiones
de sangre...).
De lo que se trata, es de incorporar la sociedad, al debate de lo que

se entiende que est bien o mal, contenidos comprehensivos expresados en
razones razonables. Y, por cierto, las razones, la razonabilidad, no puede
sostenerse de modo irrazonable.
452
Y acaba, tras adentrarse en otros terrenos : la teora del contrato, el
utilitarismo de actuar por objetivos, etc, con la idea de que en la conciencia
de cualquier persona, se halla el fundamento de los derechos naturales (vida,
libertad, igualdad...) que es lo que conecta con la idea de la Justicia, y a cuya
consecucin debe orientarse la ley y su equitativa aplicacin, por los
jueces.264[47]
La otra tesis que queremos comentar, es la de Kronman 265[48], porque

explica con gran claridad, la unin entre virtud intelectual e intuicin, para
concluir en que la prudencia no es sino un juicio reflexivo, sinttico, que
proporciona la capacidad de imaginacin , y que tiene un carcter moral,
permitiendo, igualmente, sugerir una pluralidad de alternativas a considerar.
Y , ms en concreto, el carcter profesional del jurista o del juez lo

describe as: conocimiento del mundo, cautela, escepticismo frente a ideas y
programas establecidos en un nivel muy alto de abstraccin y espritu de
simpata distante que se desprende de un amplio conocimiento de las
flaquezas de los seres humanos.266[49]
Es todo un catlogo de la actitud crtica, independiente y favorable a la

comprensin (realismo) de las razones que anudan en cualquier ser humano,
lo cual conduce, a un entendimiento prudente de valoracin de lo realmente
sucedido.
Pero conviene profundizar un poco ms, sobre la prudencia en el

mbito jurdico, y en especial, en relacin al papel de los Jueces, al respecto.
264[47]
La obra de Rawls (A Theory of Justice,1971 o Political Liberalism, 1996), .ha sido
analizada en la lcida y conocida obra Los derechos en serio de Ronald DWORKIN, Editorial
Ariel, 2 reimpresin, Barcelona, pp.234 a 275, 1995, y ms recientemente, comentada en
Democracia y convicciones en una sociedad plural por Andrs OLLERO , Navarra Grfica
Ediciones.Berriozar (Navarra), 2001.
265[48]
KRONMAN Anthony expuso sus ideas en Practical Wisdom and professional Character y
Living in the Law, que coment Manuel ATIENZA en Virtudes judiciales op.cit.
266[49]
En Practical Wisdom...pg.232.
453
Y as, hemos de recordar que iusprudens, designaba en Roma, al
hombre con experiencia en lo justo (iusperitus), que responda a cuestiones
sobre ello, del mismo modo que nuestra expresin jurisprudencia abarca lo
prudente, y lgico, que debe decirse del derecho.
Pero curiosamente, el arte de encontrar lo justo concreto, en cada

caso, que cont en el derecho romano con juristas de la talla de Papiniano,
Ulpiano, Gayo, Paulo y Modestino, fue derivando con el transcurso del
tiempo, hacia un descrdito del trmino prudentia que se consider sinnimo
de actitud apocada y el prudente pas, de ser tenido por un virtuoso, a
timorato.
Sin embargo, desde el siglo pasado, se ha vuelto a reconocer la

importancia de la prudencia jurdica, indispensable para el acierto de los
fallos, pues la recta determinacin de los justo in concreto slo se puede
lograr ejerciendo la virtud de la prudencia267[50].
Y podemos considerar prudente a quien al obrar piensa en las

consecuencias y previene las dificultades que pueden salirle al paso 268[51], no
ya en el momento de decidir sino posteriormente, porque las cosas tienen un
recorrido, a veces de ms larga e insospechada evolucin, de lo que pudiera
pensarse, en un momento determinado, precisamente por eso, por no ser
prudente al decidir.
Por eso la prudencia no es slo una virtud intelectual con la

sabidura, la inteligencia , el arte y la ciencia, como dejara escrito Aristteles-
sino que es tambin una virtud moral, que aplica los principios de la razn
prctica (de la phronesis o sabidura prctica, como dijera Platn en La
Repblica).
267[50]
Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina , 23-12-1980, Oilher, Juan Carlos c./ Arenillas,
Oscar Norberto.
268[51]
BOLNOW O.F. en Esencia y cambios de las virtudes, Madrid, Rev.de Occidente, 1960, pgs.
163-164.
454
De ese modo, la prudencia, actuando sobre la inteligencia, faculta a
la razn para el conocimiento de qu cosa es el bien en cada circunstancia y
cul es el mal que debe ser evitado.269[52]
Y ello , como toda virtud, tiene tambin un efecto hacia el individuo

que acta prudentemente, porque el prudente no slo hace bien la obra,
sino que se hace bien a s mismo, se perfecciona en su dimensin ms
especfica270[53], lo cual tiene una consecuencia de futuro de gran
importancia, realizar actos prudentes , robustece la prudencia del que toma
dichas decisiones, hacindole adquirir una experiencia prctica , cada vez
ms valiosa y digna de reconocimiento.
Por eso, el juicio del juez debe ser una combinacin de dos virtudes:
justicia y prudencia, en cuanto todo juicio debe ser pronunciado segn la
recta razn de la prudencia.271[54]
Se oponen a la decisin prudente, tres vicios del razonamiento

prctico, que deben evitarse: la precipitacin que es el resultado de un
actuar sin deliberacin previa; la inconsideracin cuando el juicio es
defectuoso o incompleto, y la inconsistencia , que es el momento final de la
decisin, resultado de alguna de las errneas etapas anteriores . 272[55]
Una decisin con estos vicios es radicalmente imprudente porque,

respectivamente, no consider el consejo o estudio, no tuvo en cuenta los
medios adecuados o se lanz a la decisin en un puro ejercicio de
activismo.Y cualquiera de estos defectos hacen la decisin imprudente, y por
tanto, injusta.
269[52]
MASSINI Carlos Ignacio en La Prudencia Jurdica pg. 40Abeledo-Perrot, Bueos Aires,
1982.
270[53]
Id. pg. 41.
271[54]
SANTO TOMS DE AQUINO II-II q.60, a.2.
272[55]
Id. II-II q.53, a.3, a. 4 y a.5
455
Se ha dicho que la realidad jurdica es esencialmente judicial
porque aunque no slo conste de decisiones de tal naturaleza, la ltima
palabra de cualquier conflicto, est en manos de los rganos judiciales. Y es
en su modo judicial, donde se puede apreciar ms claramente si se han
tenido en cuenta las notas y particularidades de la prudencia jurdica, porque
la prudencia judicial es, la prudencia jurdica por excelencia.273[56]
Y concretando la idea, la justicia, en cuanto dar a cada uno lo suyo,

requiere de la prudencia, que acta como condicin de su posibilidad de
realizacin, pues le otorga su medida, el objeto y el modo de conducir la
voluntad hacia el bien que se debe a a alguien.
La accin justa incluye una serie de etapas a desarrollar: la

deliberacin, eleccin e interpretacin de la norma, previsin de sus
consecuencias y la decisin, en s.
El mtodo de actuacin judicial que parece preferible es el

deliberativo-prudencial274[57], el ms propio del mundo jurdico porque une la
perspectiva gnoseolgica con la estrictamente prctica, alcanzada a travs
del perspectivismo resuenan las ideas de ORTEGA- y del contraste de
opiniones y valoraciones de los intervinientes en la preparacin de la decisin
y en la misma toma de la resolucin.
Adems -y ello obliga a un trabajo especfico de atencin y estudio

individualizado- cada caso, por definicin, es nico e irrepetible, contando
con datos de hecho, circunstancias y posibilidades de solucin distintas.
Pero pasando ya a las distintas fases de aplicacin de la prudencia a

la decisin judicial, podemos distinguir:
273[56]
DORS , Alvaro en Una introduccin al estudio del derecho, pp.18-19, Ed. Rialp , 1963.
274[57]
MASSINI p.57
456
La deliberacin. Recae sobre realidades prcticas, contingentes,
variables e indeterminadas, que es preciso fijar en la labor de consilium
propia de los Tribunales pero que , con el anlisis e investigacin, en su
caso, est igualmente al alcance del rgano individual.
Su fin, consistente en qu hacer en el caso, se alcanza con el detenido

examen de todos los datos del problema, incluyendo los medios que mejor
conducen a una solucin justa, del caso.
Se trata de conseguir superar la controversia planteada , la cual se

traducir en una solucin jurdica, que le corresponde hallar al juez, y con la
que se resolver el problema objeto de discusin.
En esta fase , la experiencia juega un papel decisivo ya que es crucial

observar las soluciones precedentes adoptadas en casos similares
(jurisprudencia). Por eso, el juez experto o el inexperto que toma en cuenta
soluciones anteriores , se constituyen en el modo adecuado de la solucin
prudente, al caso.
La inteligencia, la intuicin que sabe discriminar entre el frrago de

datos y pruebas, son fundamentales, en esta etapa, en que la observacin y
valoracin de todos esos elementos, deben proporcionar la solucin jurdica
del problema.
La eleccin e interpretacin de la norma. Es la siguiente etapa. Aqu

es importante el conocimiento derivado del estudio y la actualizacin del juez.
Se trata de interrogar al ordenamiento en la bsqueda de la norma o

normas aplicables al caso, lo cual exige una eleccin armnica y
constitucional, dirigida a encontrar el sentido normativo , el fin jurdico, de
la norma creada por el legislador.275[58]
275[58]
MASSINI op.cit. pg. 67.
457
No es , pues, el sentido doctrinal el que nos interesa. La aportacin
de la doctrina cientfica, sin duda es digno de consideracin pero las
decisiones judiciales son decisiones en clave de justicia del caso y no
abstracciones derivadas de construcciones jurdicas tericas.
En la interpretacin jugar, sin duda, un papel capital el debate de las

partes , pues de algn modo se trata de un esfuerzo comn en el que los
intervinientes van expresando sus pretensiones, alegatos y conclusiones,
hasta que el rgano judicial , superando todas esas argumentaciones, se
eleva por encima, resolviendo imparcialmente lo que considera es la decisin
justa del caso.
La previsin de las consecuencias de la decisin. No es infrecuente

que muchas decisiones de los Tribunales, tengan consecuencias ms all de
las partes procesales, y aun en el supuesto de que parezca se resuelve,
exclusivamente, una cuestin que slo afecta a un mbito restringido, deben
preverse sus efectos.
La previsin de las consecuencias forma parte de una decisin

prudente . Hay que tener en cuenta el efecto domin de la decisin, porque
se pone en marcha una reaccin en cadena con mltiples consecuencias :
personales, familiares, a los profesionales intervinientes, de ejecucin por el
rgano judicial, econmicas, de constancia o antecedentes etc.
En concreto, hay que valorar si la decisin es ejecutable y el costo o

facilidad/dificultad de llevarla a cabo. Una decisin inejecutable en sus
trminos, no puede adoptarse as, es preciso modularla y hacerla viable.
Cierto que toda decisin, y especialmente las ms importantes,

suponen algo de salto en el vaco de riesgo asumido o de incertidumbre,
porque nadie conoce el futuro ni tiene la preciencia, pero ponderar las
458
consecuencias de lo que se decide, tras el amplio y abierto proceso de
deliberacin, es esencial para delimitar y disminuir la aletoriedad de toda
decisin.276[59]
La decisin o acto de imperium. El momento final de todo el proceso

decisorio, concluye en el acto resolutivo, por el que , el Juez o Tribunal, en
ejercicio del imperium del que legalmente est investido, ordena lo que
considera corresponde al caso.
Es una decisin imperativa, que manda , y que no es sino la elegida

entre las varias que caban. En ella, deben brillar las notas de toda decisin
prudente: solercia o sagacidad, que se ordena a una solucin rpida y
simple; razonabilidad, o concordancia con los cnones de la lgica;
circunscripcin , que implica el exacto conocimiento y comprensin de todas
las circunstancias del caso; cautela , que previene de los riesgos que
conlleve la decisin; y motivacin , mediante la cual se expliquen los
fundamentos de la decisin.
Concluimos, el proceso prudencial de la accin humanamente justa,

incluye la deliberacin, eleccin e interpretacin de la norma, previsin de
sus consecuencias e imperatividad de su contenido.
Para ello es preciso tener en cuenta el hecho en s, con todas sus

circunstancias y actuar , en la medida posible en cada caso, con la equidad,
cuya estructura descansa en una concepcin objetivista de los valores pues
si concluimos en que justo es lo que cada cual considere, desaparecen los
juicios de equidad y nos instalamos en el subjetivismo arbitrario.
276[59]
Id. pp. 70-71.
459
En definitiva, la prudencia nos proporciona el modo racional-valorativo
de aproximarnos a lo justo concreto, en cada caso. Implica un processus
pero no es una mera cscara o envoltura formal, sino el modo de discurrir
para aplicar juicios de valor, provinientes de normas y principios jurdicos, a
fin de definir lo jurdico en cada caso, de hacer la iuris dictio, que no es sino
pronunciar el juicio tico, o decisin que busca el bien, en concreto.
III. EL MARCO DE ACTUACIN DEL JUEZ DE NUESTRA POCA
1) Parmetros constitucionales
Siendo la Constitucin la Carta Magna o Ley Fundamental del Estado,

el marco concreto en que se ha de desenvolver la actuacin jurisdiccional ,
no puede ser otro que el que marca la Constitucin.
En tal sentido, el bloque constitucional, con los principios y valores

de nuestra Constitucin muy en primer lugar, y sin perder la gua que nos
ofrece el hecho del modelo de Estado actual, configuran de modo ms
concreto, el referente o cobertura normativa en torno a la cual ha de
producirse el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Sin duda, una precisin mayor de esta cuestin nos obliga a examinar
con ms detalle, en qu consiste realmente la funcin jurisdiccional, en qu
se apoya la legitimacin de los jueces y cul es , o mejor, cul debe ser el
papel constitucional de los integrantes del tercer Poder del Estado.
a) La funcin jurisdiccional
Podemos definirla , como la realizacin del orden jurdico, a travs de

la actividad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado por medio de jueces y
460
tribunales independientes, inamovibles y responsables, sometidos
nicamente al imperio de la Ley (arts.117 CE y 2 LOPJ).
Se trata de realizar la iuris dictio a travs del examen y resolucin de

pretensiones de parte, mediante su formalizacin en un proceso , a fin de
restaurar el orden jurdico violado o de declarar lo que es conforme a derecho
en cada caso, administrando o impartiendo Justicia. 277[60]
(Es sabido, por otra parte, que los jueces, adems de la funcin
jurisdiccional realizan las funciones de Registro Civil y las dems que le
otorguen las leyes (art.2.2 LOPJ), entre las cuales destaca por su
importancia, la relativa a la Administracin Electoral.)
Se ha dicho que la actividad judicial comprende tres actividades : la de

investigacin y estudio de los hechos (de naturaleza sico-sociolgica); la
aplicacin de la norma (jurdica) y la decisin (crtico-normativa).
Para ello, se demanda de la funcin judicial juicio objetivo e

imparcial sin acepcin de personas, clara visin de los hechos, conocimiento
seguro de los hombres, entereza respecto del superior, benevolencia para
con el inferior, inhibicin de la personalidad, relegndola a un segundo
trmino en beneficio de la causa misma y, en definitiva, de la colectividad o
aun de la misma humanidad, eliminando toda influencia partidista. 278[61]
En esta compleja tarea, el juez , un especialista de la decisin,

esencia de su labor profesional y elemento diferenciador de los otros
intervinientes del proceso, no puede ser ajeno a planteamientos ticos.
277[60]
URBANO CASTRILLO E.de en La Jurisdiccin desde una perspectiva constitucional,
Revista de CC.Jurdicas de la Facultad de Las Palmas de GC, n 3, 1998.
278[61]
SAUER Wlhelm en Filosofa jurdica y social, pg. 303, Editorial Labor, Barcelona, 1933.
461
La Justicia, impartir Justicia, es mucho ms que conocer el derecho, y
aplicar una o varias normas jurdicas. La tica aporta en esta tarea, la
funcin de determinar lo que se ha de hacer o no se ha de hacer.279[62]
Han de tenerse presente pues, los valores que fundamentan la

actuacin prctica jurisdiccional, los cuales se hayan conectados al respeto
y defensa de la dignidad humana, cuya manifestacin ms pura son los
derechos humanos.
Al respecto, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos

constituye la mayor prueba histrica que nunca ha existido del consensus
omnium gentium acerca de un determinado sistema de valores.280[63]
Esa consideracin permanente de los referentes ticos, que se

encuentran en la propia conciencia del juez , exteriorizables a traves del
ejercicio de sus virtudes y cumplimiento de sus deberes profesionales , ha de
aplicarse ante la situacin actual de avalancha normativa que por su
cantidad y complejidad ,sustantiva y procesal, convierten en un mito
absolutamente irreal el postulado clsico del iura novit curia.
Pero que sin embargo, no impide la demanda de un amparo judicial,

cada vez ms amplio y exigente, que obliga a poner en marcha un mtodo de
trabajo propio a fin de gobernar, en tiempo razonable y con resultados de
calidad y acierto , la ingente y compleja masa de asuntos que , in crescendo,
llegan ao tras ao, a los Juzgados y Tribunales.
Por eso se demanda un mtodo principial o valorativo, que supere el

reductor e insuficiente positivismo, dando a los jueces ese margen necesario
para la decisin.
279[62]
RODRGUEZ PANIAGUA, Jos Mara en Moralidad, derechos, valores, pg. 18, Civitas,
2003.
280[63]
BOBBIO, cit. por Rodrguez Paniagua en op.cit pg.68.
462
Con ello, se actualiza la norma, se conecta con la realidad social art.3
1 Cciv- y se da coherencia vivificante a la expresin imperio de la Ley.281
[64]
Esta configuracin de la funcin jurisdiccional plantea la necesidad de

una labor permanente de interpretacin, compaera inseparable, de la
correcta decisin judicial, apoyada en la previa eleccin y aplicacin de la
norma.
Por esa razn se viene hablando de que el Estado actual es un Estado

en el que el Poder Judicial tiene un papel fundamental , y desvela el
inevitable protagonismo del juez.282[65]
Y pasamos del juez que se limita a aplicar el derecho positivo a un

juez encargado de interpretar la norma decantando su sentido en el caso
propuesto, porque la norma actual no es la norma del Estado liberal: ahora
debe enlazarse el Sein (Ser) y el Sollen (Deber Ser), porque toda norma
jurdica responde a una teleologa enmarcada en un derecho suprapositivo,
reflejado en la Constitucin, a travs de sus principios y valores.
La funcin jurisdiccional de esta poca, se reduce al muy difcil

empeo de alumbrar el sentido jurdico del texto legal en el contexto real
del caso , cuestin en la que no es ajena el comportamiento procesal de las
partes (con sus aciertos y desaciertos).
Ante este discurso, pueden surgir voces crticas de cuo positivista

que pueden no haber reflexionado en lo que hoy constituye una obviedad:
"Hitler no habria quiz logrado implantar su dictadura sin la obediencia de los
jueces .283[66]
281[64]
SAINZ DE ROBLES, Federico Carlos en El art.24 de la Constitucin. Su poder
transformador, pp.141 y ss. en Constitucin y Poder Judicial, CGPJ , 2003.
282[65]
OLLERO, Andrs El papel de la personalidad del juez en la determinacin del Derecho.
283[66]
OLLERO Andrs id. pg.289.
463
De ah la importancia del ejercicio de la funcin jurisdiccional desde
planteamientos de reflexin crtica e independencia, necesarios para
desarrollar la labor jurisdiccional de modo constitucional, pues sta supone
un lenguaje que clarifica , en cada caso, la abstraccin normativa,
imponiendo un determinado sentido.
Por otro lado, en esa necesaria recuperacin del prestigio de la

funcin jurisdiccional, debe llegarse al convencimiento de que lo que est en
juego es la confianza de la sociedad que, al igual que el mdico, en su
relacin con los enfermos, el juez debe darla y tenerla, a fin de garantizar la
calidad del servicio que presta a los justiciables.
No se trata de aspirar a un objetivismo imposible, que degrada al juez

convirtindolo en un autmata que pronuncie las palabras de la ley, sino que
debe ofrecerse respuestas de justicia, sobre la capacidad de juicio,
experiencia y conocimiento del juez.
En todo esto -qu duda cabe!- hay mucho de arte , pues como se ha
hecho notar, sentencia viene de sentire, y la funcin jurisdiccional no se
traduce en dictmenes jurdicos sino en valoracin de stos y de otros
muchos ingredientes, pues el sentido de la justicia ...no tienen nada que ver
con la (mera) tcnica del derecho.284[67]
La responsabilidad tica que se pone en manos del juez es grande,

porque en ese ejercicio permanente de reflexin crtica y de pretensin de
hacer justicia en el caso, estn presentes tambin sus pre-cognitios , lo que
le obliga a luchar por ser verdaderamente independiente, y practicar la
obediencia pensante (HECK) a la ley, porque sin una adecuada
precomprensin no se accede a los problemas jurdicos relevantes, tanto en
su entendimiento como en sus consecuencias.
284[67]
CALAMANDREI, Piero en Elogio de los jueces escrito por un Abogado, Ediciones Gngora,
Madrid, fecha desconocida.
464
Se da, igualmente, una correspondencia relacional entre el ser y el
deber ser el hecho y la norma- sobre la que insistiera KAUFMANN en su
obra, que se traduce en una concepcin del ius no como simple norma sino
como la verdadera decisin del caso, la solucin correcta, en trminos de
justicia.
Sentido de la realidad, es decir, texto y contexto, elemento objetivo y

subjetivo, que debe resumirse en la bsqueda de alcanzar la justicia, el ms
alto fundamento de la convivencia humana, y expresin central del mundo
tico y de los valores.
Sin duda, esto lleva a la legitimacin de la decisin sobre un consenso

tico amplio, que por tanto, resulta incompatible con decisiones
singularizadas, estrmboticas, faltas de sentido comn o imprudentes que
causan escndalo social y que , por tanto, carecen de verdadera
legitimacin, que no la da como veremos ms tarde- la mera apelacin al
juicio que basado en la frmula de acatamiento al imperio de la ley, se
emplea para hacer lo que a uno le parece o como a uno le parece.
b) La legitimidad del Juez
Podemos abordar cuestin tan importante, desde dos pespectivas:

una formal, de corte legal y otra, material, que atiende a los contenidos
legitimadores.
Desde la primera, la legitimacin actual del juez, deriva de la suprema

lex, que establece que todos los poderes emanan del pueblo (art.1.2 CE).
Desde la segunda, porque la razn de ser de la autoridad judicial

reside en ser el garante ltimo de los derechos ciudadanos, de conformidad
con el orden jurdico vigente.285[68]
285[68]
DWORKIN, Ronald Los derechos en serio, Editorial Ariel, p.146, Barcelona, 1999.
465
De este modo, el juez no debe tener complejo de dficit democrtico,
porque ha sido la comunidad, a travs de la Norma Fundamental, la que ha
establecido cmo se configuran los distintos poderes y rganos
constitucionales, remitiendo a normas de rango inferior el concreto modo de
articular su seleccin y el status de sus miembros.
En cuanto a su legitimacin material, el parmetro de la ciudadana,

aporta criterios de sociabilidad que sirven para la validacin de la actividad
jurisdiccional, siempre que se observen las normas y los principios y valores
sociales.286[69]
Existe , por tanto, una legitimacin de origen empleando la conocida

clasificacin de Max WEBER- que debe ser revalidada en la magistratura de
ejercicio.
Para esta ltima empresa, se establecen una serie de exigencias

ticas que veremos en el siguiente punto- que apuntan a cconformar un
marco que propicie la independencia e imparcialidad.
Por eso, hay una necesidad de ganar la legitimidad de origen, evitando

dos males que deslegitiman, podramos decir, el ejercicio de la funcin , a
pesar de que no supongan la comisin de delitos ni de otra clase de ilcitos.
Nos referimos, en concreto, a los modos de tomar la decisin: la

rutina decisional y la decisin apodctica. Ambas encierran una misma cosa:
la falta de reflexin y de estudio suficiente, al tiempo que un desprecio a la
ley, en cuanto suponen decidir sin la debida motivacin.
La primera tiene que ver con la soledad del juez. CARNELUTTI habl
de que el drama del juez es la soledad...pero sobre todo, el drama del juez
286[69]
VILATA MENADAS, Salvador en Sobre la Etica Judicial, pp.72, 73 en De la Justicia y de los
Juristas, Generalitat Valenciana, 2001.
466
es la costumbre. El acostumbramiento que lleva a la inercia, a la rutina y por
tanto, a no profundizar en la decisin, que supondr, probablemente, errores
o decisiones faltas de la debida motivacin.
El segundo mal, tambin lo seala el profesor italiano : Temo al Juez

demasiado seguro de s mismo, que llega enseguida a la conclusin. La
decisin hiperrpida, no contrastada suficientemente , supone una falta de
ponderacin, que se concreta en decisiones que pueden ser equivocadas,
por precipitadas, y, en todo caso, faltas de la necesaria evaluacin de todas
las circunstancias y datos del problema.
El fundamento, pues, de la legitimidad del Poder Judicial a la luz de

la Constitucin- est precisamente en que aplica la Ley. Y, justamente por
ello, es imprescindible la motivacin de las sentencias . Ese es el nico
287[70]
modo de apartarse de la arbitrariedad decisional, la manifestacin actual

seudodemocrtica, del despotismo absolutista del Antiguo Rgimen.
La legitimidad del juez se erige, en nuestra poca, en el patrn de la

dignidad de una funcin, tan democrtica como la legislativa o judicial, pero
que en atencin a su especifidad, requiere de expertos jurdicos que han de
unir a ello, una conducta apropiada para el desempeo de tan alta como
delicada misin.
La preocupacin generalizada en el mbito del derecho comparado y

en el orden internacional por establecer Cdigos Eticos, creemos servir para
facilitar el conocimiento de que la funcin jurisdiccional no consiste slo en
qu aplicar sino , igualmente, en cmo resolver.
Porque, en definitiva, la legitimidad , como sucede con los polticos, no

es solo cuestin de un da el de la eleccin- sino que ha de renovarse da a
287[70]
DELGADO BARRIO, Javier en El juez en la Constitucin pg.123 en Constitucin y Poder
Judicial, CGPJ, 2003.
467
da, con una labor de respeto a la legalidad y a los compromisos ticos
personales y con la ciudadana.
c) El Juez de la CE 78
La Constitucin espaola de 1978, ha supuesto una novedad de

primer orden, imponiendo al intrprete la necesidad de tener en cuenta el
principio de constitucionalidad que obliga a procurar una interpretacin
conforme a la Constitucin, de cualquier norma que pretenda ser aplicada, y,
al tiempo, una valoracin constitucional de todas las cuestiones jurdicas, ya
que desde el da 29-12-1978, los problemas jurdicos de la vida diaria se
estudian ante todo a la luz de la Constitucin.288[71]
El Juez alumbrado por la Carta Magna, es un juez constitucional ,

sujeto, exclusivamente, al imperio de la ley(art.117.1 CE) , expresin que
ha de entenderse como sinnimo de ordenamiento jurdico, (art.9.1 CE), lo
que incluye la Constitucin y el resto del ordenamiento jurdico, es decir, no
slo la Ley sino tambin el Derecho, que se concreta en los principios
generales del Derecho, especie de convicciones tico-jurdicas
fundamentales de una comunidad que son como el oxgeno que respiran las
normas.289[72]
El juez de la Constitucin ha de tener siempre presente los valores

cardinales del ordenamiento (art.1.1 CE), entre los cuales al juez
corresponde mediante la aplicacin de una norma de medida como es la
justicia- resolver los casos, uno a uno, que le son sometidos, buscando
hallar la solucin justa que corresponda, en cada ocasin.290[73]
288[71]
DELGADO BARRIO, Javier en op.cit. pg.115.
289[72]
Id. pg.124
290[73]
SAINZ DE ROBLES Federico Carlos op.cit. pg. 145.
468
En dicha tarea, el juez est obligado a prestar la tutela judicial
efectiva porque la Constitucin no es un mero catlogo de principios
declamatorios sino un aspiracin tica y real, de lograr una proteccin y
defensa de los derechos ciudadanos, de modo real y verdadero, es decir,
efectivo, que es lo opuesto a nominal o aparente.
Por eso, para procurar que los jueces ejerzan su papel de garanta de
los derechos fundamentales , fundamento de toda legitimidad poltica, la
Constitucin dibuja un detallado estatuto judicial, indicando que los jueces
son profesionales de carrera, constituyendo cuerpo nico, independientes,
inamovibles y responsables.
Para el correcto funcionamiento de ese estatuto, el juez ha de actuar

con imparcialidad, principio ausente del texto constitucional, sin duda,
porque es consustancial a la funcin jurisdiccional, que implica una actividad
de mediacin y decisin, realizada con desinters objetivo en cada caso.
En esta tarea, y por respeto al principio de divisin de poderes y

separacin de funciones, el juez ejerce con exclusividad la funcin
jurisdiccional, lo que significa que aspectos esenciales como la imposicin
de penas o el control de la actuacin administrativa son inmunes a la
intervencin de los otros Poderes, que deben cooperar con el Poder Judicial
y cumplir las sentencias y resoluciones firmes (arts.118 CE y 17 LOPJ).
Pero , al tiempo, los jueces y magistrados responden de las

consecuencias de sus actos y conductas irregulares, mediante la posibilidad
de exigirles responsabilidad civil, penal y disciplinaria. (arts. 117.1 y 16
LOPJ).
Pero sin duda, todo este cuadro de garantas, derechos y deberes ,

conformador de un autntico estatuto judicial se orienta a asegurar la
independencia judicial, (arts.117.1 CE y 12 y 13 LOPJ).
469
Los rganos judiciales no estn sujetos a jerarqua, no obedecen a
unos inexistentes jefes ni estn sometidos a indicaciones o instrucciones
de ninguna clase, porque slo de ese modo puede ejercerse la funcin
jurisdiccional de modo libre y responsable.
El juez no puede admitir presiones de ningn otro poder ni siquiera de

los rganos judiciales de autogobierno o de aquellos que estn situados en la
cspide de la pirmide jurisdiccional. Ningn poder o autoridad puede
fiscalizarle, sin perjuicio de las competencias en materia disciplinaria que
corresponden al CGPJ.
Pero ello no significa que el juez no deba , para fortalecer su

independencia, recibir la informacin y las actividades formativas, que le
ayuden a tomar del mejor modo posible, sus propias decisiones, exclusivas
en el mbito de su competencia.
Aqu entran en juego las exigencias ticas implcitas en un Estado

social y democrtico de Derecho, que la Constitucin debe ayudar a hacer
posible, mediante los principios, valores, derechos fundamentales y dems
normas que contiene.
2) Exigencias ticas
La Constitucin y la funcin que desarrolla el Juez , imponen a todos

los que ejercen la potestad jurisdiccional, el cumplimiento de una serie de
exigencias de naturaleza tica, que resultan indispensables para el buen
xito de su trascendental tarea.
Seleccionamos como ms importantes, las siguientes:
a) Formacin.
470
Pocas profesiones, como la judicatura o las que integran las ciencias
de la salud, necesitan , en tan gran medida, una permanente formacin ,
de calidad y actualizada.
El tratamiento de la patologa social requiere conocer la evolucin

del cuerpo social, no slo desde el punto de vista normativo sino,
simultneamente, del rumbo, novedades y caractersticas configuradoras
que van presentando sus diversas manifestaciones (econmicas, culturales,
instituciones, hbitos...).
Y por lo que respecta al mundo del derecho, ello es particularmente

destacable porque "el juez ejerce la actividad jurdica ms amplia de todos
los juristas, lo cual exige una preparacin especializada profunda.291[74]
No puede extraar, en consecuencia, que la formacin del Juez

haya sido considerado el primero de sus deberes ticos, a fin de que la
ltima palabra, que le corresponde decir en todo debate entre particulares o
frente a los poderes pblicos, sea tambin la palabra debida, en la medida
de lo humanamente posible.292[75]
Por eso, resulta necesario una amplia formacin jurdica y

sociolgica, junto con aquella tica profesional , que puede adquirirse del
modo ms seguro preparndose para la funcin judicial.293[76]
Dicha formacin , que constituye un derecho para cualquier

trabajador art.23 del Estatuto de los Trabajadores- se configura como una
exigencia social en cuanto slo los profesionales preparados, especializados
y dedicados , con especial empeo, a su tarea , estn en condiciones de dar
291[74]
SAUER W. Op.cit. pg.302.
292[75]
SAINZ DE ROBLES, Federico Carlos op.cit. pg. 139.
293[76]
SAUER op.cit. pg.303.
471
una respuesta rpida, de calidad y, en la medida de lo posible, acertada , en
relacin al caso sujeto a su conocimiento.
El Consejo de Europa viene insistiendo en los ltimos aos, en la

necesidad de la cooperacin entre los diversos Estados, para fortalecer sus
relaciones en materia de seleccin y formacin de jueces y fiscales.
Y se ha conectado esta cuestin con la independencia de los jueces,

al sealar los lazos existentes entre sta y la integridad y competencia
profesionales , lo cual requiere de una seleccin basada en el principio del
mrito y una formacin (training) que tenga en cuenta teora,
conocimiento prctico y adquisicin de habilidades profesionales (Lisboa, 27-
28 de abril 1995).
Por otra parte, los Jueces gozan de un derecho de formacin , a fin

de que puedan realizar sus funciones con profesionalismo y diligencia
(Estrasburgo 13-15 Mayo 1996), lo cual incluye poder participar en
actividades con universidades, instituciones europeas, acceder a una
internet judicial, y realizar prcticas y seminarios para familiarizarse con las
normas internacionales y los distintos ordenamientos nacionales (Burdeos, 2-
4- Julio 1997).
Y es que la calidad de la justicia depende, en primer lugar, de la

seleccin y los mtodos para ello, de los jueces, pero luego, del estatuto de
la estructura de formacin, en escuelas judiciales e instituciones...a fin de
adquirir conocimientos prcticos, facilitar la enseanza de lenguas
extranjeras y la adquisicin de tcnicas de gestin y organizacin directivas.
(Ankara 23-24 Marzo 2000).294[77]
294[77]
Cooperation Programmes to Strengthen the Rule of Law Estrasburgo 30 de Agosto 2002,
Consejo de Europa. (Documento facilitado por Flix AZN , Magistrado de la Escuela Judicial de
Barcelona , a quien agradecemos tan valiosa colaboracin).
472
Por eso no es de extraar, y debe recibirse de modo positivo, el nuevo
art .433 bis LOPJ, incluido en la reforma de la LO 6/1985, operada por la LO
19/2003, de 23 de diciembre, en cuanto incluye el compromiso del CGPJ de
garantizar que todos los Jueces y Magistrados reciban una formacin
continuada individualizada, especializada y de alta calidad durante toda su
carrera profesional.
Para ello, el CGPJ elaborar un Reglamento sobre un Plan de

Formacin Continuada de la Carrera Judicial, que contenga los objetivos,
prioridades y programacin plurianual , que corresponder desarrollar e
impartir a la Escuela Judicial.
Ms polmico, por su indeterminacin, que habr que concretar, con la

colaboracin de las Asociaciones y de los propios jueces y magistrados , es
que cada miembro de la Carrera Judicial contar con un Plan Especializado
en Formacin Continuada...individualizada, en periodos de cinco aos, cuyo
cumplimiento ser evaluado por el CGPJ en la forma reglamentariamente
establecida, a efectos de ascensos y promocin profesional.
En todo caso, la formacin, constituye una exigencia tica de primer

rango, que tiene la doble naturaleza de derecho-deber , pues en su
adecuado y justo punto, ayuda a realizar una Justicia ms pronta y de mejor
calidad.
b) Independencia,
Como no poda ser de otro modo, la independencia es la primera

caracterstica del poder judicial que enumera la Constitucin (La Justicia
emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por Jueces y
Magistrados integrantes del Poder Judicial, independientes... , art.117.1
CE).
473
Es el elemento consustancial a la funcin jurisdiccional porque sin
independencia no es posible ejercer la Justicia. Y es que, como se ha
sealado, el contraste entre la independencia judicial y la dependencia de
las autoridades administrativas es el elemento crucial para comprender el
dualismo entre jurisdiccin y administracin, pues mientras en la primera
predominan las relaciones de coordinacin, en la Administracin es la
subordinacin, la prevalente.295[78]
En esta capacidad de decisin libre, porque no se depende de

ningn otro poder ni instancia, radica el depsito de confianza de la
sociedad en sus jueces, garantes ltimos de sus derechos y pieza
insustituible del Estado de Derecho.
Por eso el rgimen de garantas y responsabilidad disciplinaria

estatuido: inamovilidad, incompatibilidades, sometimiento a la ley y
prohibicin de afiliacin o desempeo de cargos en partidos polticos y
sindicatos, ha de entenderse en el sentido de garantizar este principio
capital.
Su radio de accin es amplsimo pues alcanza a las reas jurdica,

poltica, social, econmica y la estrictamente profesional, al consistir en la
actuacin ausente de interferencias, presiones y dependencias de hecho o
de derecho.
El Juez, a cambio de su independencia, o precisamente porque le es

conferida sta, la cual puede reclamar si se ve perturbado o inquietado en
su ejercicio al CGPJ (art.14.1 LOPJ), no puede actuar arbitrariamente,
decidiendo lo que le plazca, por apresuramiento o subjetivismo pleno. 296[79]
295[78]
Los trabajos de MERKL, tras estudiar a STEIN y las teoras al respecto de CHIOVENDA , son
examinados, a este respecto, por GOMEZ ORBANEJA y HERCE-QUEMADA en Derecho
Procesal Civil I, 1979, pp.55 y ss.
296[79]
GABALDN LPEZ Jos en Reflexiones sobre la Etica Judicial , pg. 798, en Etica de las
Profesiones Jurdicas, Universidad Catlica de Murcia, 2003.
474
Ni el the judge made law ni el juez mecanicista sumiso a la ley, ni la
rebelin ante la ley que no gusta, son admisibles. La independencia judicial
es fuente de deberes morales, como procurar la seguridad jurdica (art.9.3
CE) o el acatamiento de los criterios de rganos superiores (art.1.6 Cciv), lo
cual se acomoda mejor con un ejercicio crtico y prudente, que aplique la
ley en su ratio legis, buscando la solucin ms justa , en cada caso, habida
cuenta de los datos del proceso y de los valores y principios a tener en
cuenta en el sector procesal e institucin jurdica de que se trate.
Por otro lado, la independencia , valor en alza, valor poltico del

Estado democrtico, en cuanto ayuda al contrabalanceo entre los distintos
Poderes , tiene carcter instrumental, en cuanto es el presupuesto para el
ejercicio imparcial de la funcin jurisdiccional y de la concreta decisin final
a adoptar en el proceso.297[80]
Una Justicia vinculada slo al Derecho298[81], en la que los jueces, al

aplicarlo, estn situados fuera de la jerarqua de los rganos del Estado, no
puede suponer una ejecucin pasiva o mecnica de la poltica legislativa 299[82],
razn por la cual es defendible una justicia activa, enrgica y que luche
contra los obstculos que se alzan a la efectiva tutela judicial (art.9.2 y 24.1
CE).
Por eso la radical diferencia entre el poder poltico, que acta desde
criterios de oportunidad y el juez, que acta las normas que ordenan en
Derecho la sociedad, lo cual , aunque le haga partcipe en la configuracin
del orden poltico, exige de l una posicin de distanciamiento, porque el juez
no hace poltica sino Estado.300[83]
297[80]
REVENGA SNCHEZ Miguel en Independencia y responsabilidad del Juez: Dos valores
enfrentados. El reciente debate italiano pg. 51,PJ n 14, Junio 1989.
298[81]
LARENZ K. Derecho Justo. Fundamentos de tica jurdica, p.181, Civitas, 1985.
299[82]
BREDEIMER HC en El Derecho como mecanismo de integracin, cit. por DE LA TORRE
DIAZ en op.cit, pg. 360.
300[83]
REQUERO IBAEZ, Jos Luis en Los Jueces en Poltica: su incidencia en la opinin
pblica, La Ley n 5925, 2-1-2004.
475
Por ltimo, la propia naturaleza del trabajo judicial, vinculado al
proceso concreto de que conoce, le aparta de pretensiones generalistas que
s tienen la ley o la decisin de gobierno, y le impele a buscar la justicia del
caso, razn de ser ltima, de la funcin jurisdiccional.
c) Imparcialidad,
Con un mbito ms reducido que la independencia, pues se proyecta

sobre las partes del proceso, la imparcialidad es otra exigencia tica de
primera importancia, para un recto ejercicio de la funcin jurisdiccional.
En tal sentido, el art. 2.2 de la Declaracin Universal sobre la

Independencia de la Justicia, Montreal 10 de junio de 1983 dice Los jueces
individualmente deben ser libres. Su funcin consiste en decidir los asuntos
desde su imparcialidad, y de acuerdo con su conocimiento de los hechos y
del Derecho, sin ninguna restriccin, influencia, induccin, presin, amenaza
o interferencia, directa o indirecta, de cualquier instancia o por cualquier
razn.
El alcance de esta exigencia tica, es muy amplio pues se debe ser

imparcial antes del proceso (abstencin), durante su tramitacin y en las
ltimas fases de direccin del juicio, y emisin de la decisin .
El juez que sugiere a un abogado lo que debe o no debe hacer, que le

recibe sin estar presente la otra parte o que se empea en introducir una
prueba que no le ha sido propuesta por las partes, pierde su imparcialidad,
porque la bsqueda de la justicia no puede hacerse a costa de desequilibrar
la balanza , poniendo en peor posicin a una de las partes o, sustituyendo el
papel de imparcialidad que le corresponde por el de activismo beligerante o
juez justiciero, impropio del juez recto y cabal, que debe estar en su sitio.
476
Actuar con prejuicios reales en un juicio, y , no digamos nada, resolver
a sabiendas de que no se es imparcial, es uno de los mayores ataques a la
funcin jurisdicional porque significa, lisa y llanamente, actuar contra iustitia.
Por eso no puede extraar que la inobservancia del deber de

abstencin a sabiendas de que concurre alguna de las causas legalmente
previstas, est considerada falta muy grave (art,417.8 LOPJ), que como es
sabido, puede sancionarse con la separacin de la carrera.
La conexin de la imparcialidad con la tica ha sido puesta de

manifiesto, de tal modo que sin tica jams existir imparcialidad, de tal
manera que la tica se erige en principio y fin de la actividad
jurisdiccional301[84]
Sucede sin embargo, que puede hablarse de una imparcialidad en

sentido subjetivo (interna) y de otra objetiva, externa, con diferentes
posibilidades de apreciacin, pues mientras la primera se residencia en la
conciencia del juzgador (abstencin o no), la segunda cuenta con una
arsenal de causas de recusacin, en manos de las partes (art.219 LOPJ).
Sin embargo, ambas son anverso y reverso de una misma realidad

pues la Justicia se representa como una balanza en la que ambas partes
cuentan con un platillo cada una, para poner en l sus alegaciones y
pruebas, que deben ser pesadas y juzgadas por jueces y tribunales
imparciales.
El TEDH ha ido desarrollando una doctrina, actualmente consolidada,

que ya plasm en el Caso Piersack STEDH de 1-10-1982, en el que se refiri
, en terminos resumidos, a que un juez debe ser y parecer imparcial,
debiendo abstenerse de intervenir en un asunto, cuando existan dudas
razonables de su imparcialidad, as porque haya exteriorizado respecto al
301[84]
RUIZ VADILLO, Enrique en La tica y los jueces, ICADE nm.33, p.42, 1994.
477
demandante juicios anticipados desfavorables o , ya en el proceso, por haber
emitido decisiones previas en las que se manifieste un juicio anticipado de
culpabilidad (instruccin con procesamiento, adopcin de medias cautelares,
etc).
No entran en este apartado, en cambio, las concepciones personales

del juez ,sean las que sean, en tanto pertenezcan a su fuero interno e
incluso, cuando se conozcan a travs de sus opiniones o escritos, siempre
que sean compatibles con la Constitucin y no supongan militar en ideologas
o participar de actitudes sociales prohibidas, o tener simpatas o antipatas
excesivas (antisemitismo, racismo, xenofobia, hincha con carn y cargo en
club de ftbol...), en relacin a un caso en que se ventilen asuntos que entren
, de lleno, en decidir al respecto.
El problema ser, muchas veces, la prueba. Por eso nos reafirmamos,

en la consideracin tica-personal de la cuestin, que debe evitar la
intervencin de un juez sobre el que , posteriormente, flote la sombra de la
injusticia en la resolucin del caso, aunque no concurran stricto sensu,
motivos de abstencin/recusacin.
Aun a sabiendas de la dificultad del tema, y del respeto a la vida

privada a que somos acreedores todos los jueces, la prudencia, tambin en
este terreno del establecimiento y mantenimiento de las relaciones con
personas, instituciones e intereses varios, contribuir a un equilibrado y
razonable posicionamiento en una cuestin en la cual el selfrestraint, juega
un papel destacado.
d) Relaciones con terceros
Adems de con las partes del proceso, el Juez conoce y se reacciona

con muchas otras personas que, a los efectos de la funcin jurisdiccional,
478
son terceros, y respecto a los cuales hay que definir unos estndares de
actuacin.
El Juez ni vive ni puede instalarse en una torre de mrfil , es decir,

en una terica posicin de aislamiento social, que le enclaustre o segregue
de la sociedad en que acta.
Cierto que la soledad es necesaria, para resolver, precisamente a

solas, con los datos del proceso, la norma y su conciencia. Pero esa
soledad que forja y templa el carcter y le convierte en verdadero jurista, no
tiene por qu llevarse a niveles sicopticos o antisociales.
El juez debe moverse con naturalidad en el medio social en que vive y

trabaja. Sus relaciones , no obstante, deben llevarse con cierta prudencia,
evitando un trato familiar o ntimo con quienes son sus clientes
especialmente en el mbito penal- y procurando ser amistoso con todos, sin
acepcin de personas, por razones ideolgicas, polticas, de inters, etc.
A este respecto, es preciso distinguir dos niveles de relacin : con

quienes forman parte del foro (Ministerio Fiscal, compaeros, funcionarios de
la Administracin de Justicia, Abogados, Procuradores, Polica...) , y quienes
estn fuera de ese circulo pero se relacionan en mayor o menor grado con
los Jueces (polticos, periodistas...).
La gran diferencia es que los primeros tienen la consideracin legal de

colaboradores o promotores de la Justicia y los segundos, aun
desempeando un papel social importante, tienen otra consideracin.
De todos modos, la idea comn es el trato correcto y abierto con todas

estas personas, evitando tanto las intimidades excesivas que lleven a
catalogaciones simplistas (es un juez pro esto o pro lo otro) como los
479
comportamientos autoritarios y descalificadores ( no se le puede hablar, es
un dspota, es un juez anti esto o anti lo otro).
Mesura, educacin, buenas maneras, que no estn reidas, antes al

contrario, con una actitud profesional, cumplidora y clara de las propias
obligaciones y de los limites de relacin, con los distintos colectivos, nos
parece la actitud general que debe observarse.
Y ya, ms en concreto, el arte de estar en el sitio que nos

corresponde. Compaerismo con los compaeros, naturalmente. Deferencia
con quienes por edad y gobierno ocupan posiciones de gobierno o jerarqua
en nuestro mbito. Trato profesional, cordial y exigente a la vez, con
abogados y procuradores. Autoridad anclada en el ejemplo, con los propios
funcionarios, con los que hay que procurar una relacin armnica, de
valoracin y estmulo a su importante trabajo, y considerar la necesidad de
formar y trabajar en equipo.
Con los polticos, trato corts sin acercamientos ni desencuentros

inconvenientes, vigilando no ser blanco fcil de la bsqueda de influencias o
presiones de todos los que teniendo inters, se aproximan a nosotros por
intermediarios poderosos.
La LOPJ en su redaccin actual, contempla en el art.417.3 y 13, con el

carcter de falta muy grave los enfrentamientos con las autoridades de la
circunscripcin y el abuso de la condicin de juez, respecto a autoridades,
funcionarios o profesionales.
Y considera falta grave, art. 418.3, 5 y 7, respectivamente, dirigir

felicitaciones o censuras a poderes , autoridades, funcionarios y
corporaciones oficiales; el exceso o abuso de autoridad con los ciudadanos y
personas pertenecientes al foro; y dejar de promover la exigencia de
responsabilidades disciplinarias, cuando proceda.
480
Este apartado , pues, sin necesidad de llegar al mbito disciplinario,
debe tenerse presente como un modelo de actuacin, con inevitables
connotaciones de solidaridad pues los terceros tienden a juzgar a todos los
jueces por la experiencia que han tenido con algunos. Y a este respecto, es
preferible aspirar a un reconocimiento basado en la respetabilidad del
amable cumplimiento de los propios deberes antes que a un aplauso
permanente o una repulsa basada en un trato desptico.
e) Las nuevas realidades
Toda persona es hija de su tiempo. La cultura y la conformacin social

ejercen en cada poca, una influencia decisiva sobre el entramado
institucional y el derecho que trata de ordenar dicha sociedad. Se produce,
evidentemente, una interaccin mutua: lo jurdico y lo social, se influyen
permanentemente.
Esas obviedades tienen, en una poca como la nuestra,

manifestaciones que a nadie escapan: el fenmeno de la globalizacin,
internet, los problemas del multiculturalismo (en especial , para entendernos,
islamismo vs. cristianismo), el influyente papel de los medios de
comunicacin...
E igualmente, temticas nuevas: biotica, nuevos modelos familiares,

la integracin/respeto de los inmigrantes, las nuevas formas de delincuencia,
la creciente importancia del principio procesal de contradiccin, las fronteras
del ilcito civil y el penal , en particular en la criminalidad de los negocios, la
mltiple problemtica del urbanismo y de la gestin de los recursos naturales,
etc, etc.
481
Vivimos en una nueva sociedad, que ha emergido en los ltimos aos,
la sociedad de la informacin que exige un conocimiento y adaptacin a las
nuevas realidades , y en particular, al manejo de las nuevas tecnologas.
El choque de este nuevo mundo con el ya obsoleto que se nutra de

leyes decimonnicas, una muy deficiente organizacin administrativa ,
escasez de medios y empleo del balduque, el papel carbn para copias, una
lnea telefnica por juzgado, fotocopiadoras a compartir entre varios rganos
judiciales o ausencia de presupuesto para adquisicin de libros, ha sido
impactante.
Pero ya lo tenemos aqu. Informatizacin de los rganos judiciales;

nuevos sistemas de informacin, archivo y de trabajo; bases de datos; una
nueva mentalidad para tratar con nuevos problemas y realidades sociales;
reformulacin de conceptos jurdicos e introduccin de nuevas categoras (la
prueba tecnolgica, por ejemplo302[85]) nos conducen hacia la Justicia
Electrnica y a la exigencia de un nuevo talante y resultados profesionales.
Este nuevo mundo, de la instantaneidad y la superacin de las

distancias (juicios por videoconferencia, comunicacin de documentos va
correo electrnico...) , que proporciona bases de datos jurdicos
permanentemente actualizadas y que produce, sin cesar, jurisprudencia y
legislacin internacional, aplicables a nuestro derecho, requiere un redoblada
actitud profesional de inters por las innovaciones que se producen, y
conlleva otras consecuencias, que brevemente examinamos:
Necesidad de una formacin cultural ms abierta, a otros

sistemas jurdicos y al derecho comparado.
302[85]
El impacto de este nuevo mundo, en el Derecho en general, y en el Proceso en particular, puede
verse en la obra La Prueba Tecnolgica en la LECiv de URBANO CASTRILLO/MAGRO
SERVET, Ed. Aranzadi, 2003.
482
Conciencia de un inters informativo, que no puede
despacharse con agresivos portazos o un hermetismo impropio de
nuestro tiempo.
Procurar una especializacin, con la que atender a los
problemas hiperespecializados de una sociedad cada vez ms exigente y
compleja.
Sin duda para poder afrontar todos estos retos es necesario adoptar
una actitud judicial abierta pero eso no basta: hay que reclamar una mejora
de las estructuras administrativas de apoyo , las existentes y las que sea
necesario crear, y una permanente mejora de los medios materiales con los
que afrontar la carga de trabajo.
El juez indepediente, bien formado, que acta de modo imparcial, y

que responde con prontitud, dosis de acierto y calidad comprobables, a los
problemas que la sociedad, en modo de litigios, le plantea, no es un
superman por lo que necesita de medios y una organizacin que facilite un
trabajo, que nunca se podr medir por estrictos criterios cuantitativistas, sino
que constituye la satisfaccin de demandas concretas de justicia, que
conllevan un componente humano , merecedor de toda la atencin que sea
necesaria ,y que no pueden evaluarse slo con metodologas de nmero,
porque, toda actuacin judicial, en el fondo, es una cuestin tica, cuya
dimensin trasciende el productivismo y entronca con derechos superiores
de la persona, cuya tutela constituye la sustancia del oficio judicial. 303[86]
IV. CONCLUSIONES.
De lo expuesto, y con la finalidad de reflexionar ,

posteriormente, sobre el tema tratado, seleccionamos las siguientes ideas:
303[86]
FERRAJOLI, Luis Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. (Cap.13).Ed. Trotta,
Madrid, 1995
483
Primera.- Los Jueces de la Antigedad no integraban un modelo
nico sino que presentaban tipos histricos diferentes.
El Juez religioso, fue tpico de Israel, donde llegaron a constituir la

mxima autoridad, considerndoseles hroes y salvadores del pueblo, y, en
una etapa posterior, se reclutaron entre los ancianos de las tribus, es decir,
entre personas con experiencia.
El Juez popular era el Juez tpico de la Grecia clsica. Elegidos por

sorteo, con mandato anual y retribuidos por cada actuacin, podemos
tenerlos como los primeros jueces jurados.
En Roma, Estado de Derecho ms que de ley, los iurisprudentes eran

quienes decidan los casos, aportando una serie de mximas y principios que
servan para resolver pleitos futuros.
Se trata, pues de tres modelos distintos con algunas notas comunes:

evolucionan desde la divinidad o la mxima magistratura poltica, hacia
jueces efectivos, que se van profesionalizando y resolviendo sobre principios
o leyes civiles.
Segunda.- El Juez medieval , con distintas connotaciones en el

continente y en Inglaterra, lo constituyen las autoridades polticas en un
primer momento, para evolucionar hacia jueces letrados posteriormente.
La Justicia del Medievo es una justicia lenta, con numerosas

recusaciones , falta de clarificacin en el plano competencial, y sin normas de
procedimiento, suplido por el estilo forense de los distintos jueces. Es el
momento mximo de la inseguridad jurdica, con la justicia retenida y el
nombramiento real de jueces ad hoc.
484
Tercera.- Con la Revolucin francesa se alumbra el juez electo por el
pueblo, reducido a un autmata aplicador de la ley, convertido en simple
agente del Estado. Pero el modelo dur poco, al exigirse la licenciatura en
derecho a partir de 1810 (en Francia)y avanzarse hacia la constitucin de un
status funcionarial.
Cuarta.- El juez burcrata o funcionario es propio del siglo XIX, al cual

se asocian los males inherentes a una situacin de inestabilidad poltica
estructural: cesantas, favoritismos polticos en los nombramientos...
Con la LO de 1870 las cosas comienzan a cambiar, establecindose

como regla general de acceso la oposicin, la inamovilidad salvo por causas
disciplinarias y un atisbo de estatuto funcionarial.
Quinta.- El movimiento constitucional lleva al juez constitucional,

integrante de uno de los tres poderes del Estado, a quien se exige una
preparacin profesional grande, y se le asigna la funcin esencial de ser un
juez de derechos, para lo cual se articulan una serie de garantas como la
independencia, imparcialidad, inamovilidad, responsabilidad y deber de
motivar sus resoluciones.
A partir de este instante, y profundizando en los tmidos intentos que

tuvieron lugar en el siglo XIX, se empieza a plantear la necesidad de
considerar unas exigencias ticas, para el desempeo de la funcin
jurisdiccional.
Sexta.- Las virtudes en general, y las virtudes judiciales especficas, se

ordenan a fundamentar el recto ejercicio de la funcin jurisdiccional.
A las virtudes clsicas de prudencia, justicia, fortaleza y templanza, se
aaden, como propiamente judiciales, un conjunto de exigencias de tipo
tico, para vivir y aplicar los valores y principios necesarios para conseguir
una justicia que no sea simplemente normativa.
485
Sptima.- Ser un buen Juez es algo ms que cumplir determinadas
normas, se trata de desarrollar profesionalmente ciertos rasgos de carcter
que constituyen las virtudes judiciales.
Y en esa caracterizacin general, debe ser un juez abierto a la

realidad social, que no caiga preso de los formalismos enervantes, que
conozca el derecho comparado y la jurisprudencia, y que se cultive a fin de
estar en condiciones de afrontar los retos de la sociedad actual.
Octava.- Las virtudes se concretan en exigencias ticas, que en el

plano judicial, a ttulo enumerativo, podran ser las siguientes: fortaleza
moral, experiencia de la vida, prudencia, espritu crtico, fidelidad a la ley,
aplicar la equidad, estudio permanente y afn investigador, resistir a los
favores y regalos, accesibilidad al justiciable, lenguaje lo ms inteligible
posible...
Y ms en concreto: autoridad racionalizada, preparacin,

fundamentacin de las decisiones y buen sentido.
Novena.- De todas las virtudes, la virtud judicial por excelencia

es la prudencia, que requiere poseer una estructura de principios para
proporcionar una gua til para el buen desenvolvimiento profesional.
Ello requiere una actitud comprensiva y abierta, pero al tiempo,

escptica y cautelosa, que ha de ir nutrindose de la experiencia propia y el
conocimiento de las decisiones de los colegas mayores (jurisprudencia).
Dcima.- El ejercicio de la recta razn de la prudencia implica

evitar tres riesgos: la precipitacin, la inconsideracin de todos o de parte de
los datos y circunstancias del problema y, en consecuencia, la inconsistencia
de la decisin.
486
La prudencia judicial se proyecta sobre todas las fases de la
decisin: la deliberacin, la eleccin e interpretacin de la norma, la previsin
de las consecuencias de la decisin y el propio acto decisorio o imperium.
Undcima.- Los parmetros constitucionales del ejercicio de la

funcin jurisdiccional implican delimitar su mbito, ser conscientes de la
legitimidad del juez y conocer cul es el tipo o modelo de Juez que establece
la CE de 1978.
Ello pasa por tener presente que la tutela judicial que reclama el
Estado social y de derecho es de naturaleza efectiva, que es lo contrario a
nominal, aparente o formal.
Que existe una legitimidad constitucional del Poder Judicial, que

ha de revalidarse, cotidianamente, mediante la legitimidad de ejercicio,
exactamente igual que sucede con los miembros de los dems poderes del
Estado.
Y que el juez constitucional debe cumplir una serie de

exigencias ticas concretas, para responder al modelo que establece la CE.
Duodcima.- En primer lugar, debe interesarse por las actividades de

formacin, indispensables en un mundo cambiante y complejo como el
actual.
La posesin de una formacin actualizada, ayuda a una respuesta

judicial ms pronta, de mayor calidad, y en la medida de lo posible, ms
acertada.
Decimotercera.- La independencia es elemento consustancial del

ejercicio de la funcin jurisdiccional, lo cual implica un adecuado
487
posicionamiento en la sociedad, procurando no relacionarse, excesivamente,
con los poderes polticos, econmicos o mediticos, y aspirando a una
intervencin profesional crtica, distanciada y profesional, lo cual implica el
desempeo, todo lo enrgico que sea necesario, de las prerrogativas
judiciales para poder prestar una efectiva tutela judicial.
Decimocuarta.- La imparcialidad es otra exigencia tica de primera

magnitud, que se proyecta sobre el proceso e implica tanto no incurrir en
causa de abstencin o recusacin , como en aparecer durante el proceso sin
asomo de sombra alguna de parcialidad. Supone, por tanto, ser y parecer ser
imparcial, lo cual tendr que evidenciarse durante la tramitacin del proceso
y el propio desarrollo del juicio, evitando tratos de favor a alguna parte o
comportamientos que desnivelen la balanza del juicio justo .
Decimoquinta.- Las relaciones con terceros son inevitables y aun

convenientes, por lo que la tpica soledad del juez debe modularse,
respecto a autoridades, medios de comunicacin y otros.
Al tiempo, deben observarse relaciones correctas con Abogados,

Procuradores y Fiscales, y de equipo con los colaboradores de la Oficina
Judicial.
La prudencia ilustrar cmo concretar estas relaciones, que deben

alejarse tanto de intimidades excesivas como de una frialdad desptica o
inaccesible.
Decimosexta.- Las nuevas realidades que trae la sociedad de la

informacin, con sus profundos cambios en el mundo diario y su poderosa
influencia en el mundo del Derecho y de la Justicia, reclama un nuevo
talante que conlleva la necesidad de una formacin cultural mayor, tener
conciencia de la importancia social de la informacin sobre el fenmeno
judicial , adaptarse e incorporarse a las nuevas tecnologas, procurando una
488
mejora efectiva en la realizacin del trabajo profesional y procurar una
especializacin personal progresiva.
Y Decimosptima.- Y como toda actuacin judicial, en el fondo, es una

cuestin tica, cuya dimensin trasciende el productivismo, es necesario
plantearse la necesidad de que el respeto a la dignidad de las personas y a
la tutela de sus derechos, implica la conciencia y puesta en marcha de estos
planteamientos, para una Justicia ms humana, de ms calidad y ms
rpida.
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495
Analisis comparado de los cdigos ticos vigentes
496
Francisco SOSPEDRA NAVAS
Magistrado TSJ de Catalua
SUMARIO

1.2 Los instrumentos reguladores de la tica judicial en el

mundo
B) Cdigos internos

497
a) Independencia
b) Imparcialidad.
c) Competencia.
B) La regulacin de los aspectos ms relevantes de la
conducta judicial
d) Formacin

tica

498
En este apartado del estudio se van a analizar los diferentes cdigos
de tica judicial vigentes en el mundo, a cuyo efecto deben introducirse
algunas puntualizaciones necesarias para delimitar lo que es objeto de
estudio.
a) En primer lugar, debe realizarse una precisin terminolgica en

relacin al propio concepto de "cdigo" que se va a manejar en este punto.
En nuestra cultura jurdica, el concepto "cdigo" reenva a un sistema
jurdico cerrado y exhaustivo. Sin embargo, los "cdigos" ticos que vamos a
analizar no son tanto un catlogo exhaustivo de conductas positivas o
negativas desde el punto de vista tico, sino ms bien la enunciacin de
determinados "principios" que manifiestan unas reglas generales
susceptibles de interpretacin en el caso particular. Acaso, determinados
cdigos ticos que se han aprobado ms recientemente, sobre todo en
algunos pases sudamericanos responden a una concepcin usual de lo que
entendemos por cdigo, fundamentalmente porque han incluido el catlogo
499
de principios y normas ticas dentro de las disposiciones de derecho
orgnico judicial304[1].
b) En segundo lugar, deben concretarse los rasgos genricos del

contenido de tales cdigos ticos.
Como regla general, cabe subrayar que las reglas que se recogen en
los diferentes cdigos son normas ticas, destacando dentro de ellas las
deontolgicas, entendidas como conjunto de deberes unidos al ejercicio
profesional del juez 305[2]
. De hecho, en muchas de las ocasiones, se utilizan
los trminos "principios deontolgicos" o "cdigos deontolgicos" para
denominar estos instrumentos.
En cada pas, el mbito a que alcanza la regulacin de los cdigos
ticos est en funcin de las normas orgnicas y procesales vigentes, de tal
manera que el mbito material de la regulacin se refiere fundamentalmente
al rea de actividad que se asume de forma libre por el juez, por no estar
expresamente contemplada en las normas vigentes .
306[3]
c) Por ltimo, y en relacin a los instrumentos internacionales que

regulan la tica judicial, debe advertirse que los mismos responden a otra
concepcin, pues carecen de soporte normativo especfico, de manera que
tienen una vocacin de globalidad y universalidad. Incluso, en muchos de los
casos, las normas de tica se incluyen dentro de los instrumentos que
Es el caso de Venezuela, cuyo Cdigo Orgnico de tica y Disciplina

304[1]
del Juez o Jueza venezolanos regula de forma completa la conducta de los

magistrados venezolanos, estableciendo sus principios ticos y un amplio
catlogo de tipos de infracciones disciplinarias, que detallan asimismo
conductas que se consideran contrarias a la tica judicial, tanto en la vida
pblica como la privada.
305[2]
En el sentido del trmino acuado por J. BENTHAM ( "Deontology or the science of
morality". 1834).
306[3]
Seala V. BORRACCETI ("Independenza imparialit". Roma. 2000) que gran parte de
los deberes de los jueces ya estn regulados en sus normas orgnicas y procesales de
forma amplia, pues la actividad jurisdiccional est sujeta a tiempos y formas predefinididos.
Refirindose al cdigo tico italiano, lo cual puede trasladarse a los sistemas de "civil law",
las conductas que son objeto de regulacin se refieren fundamentalmente al rea de
actividad que se asume de forma libre por el juez ( modo de tratar a las partes, a los
abogados, manifestacin de noticias u opiniones relacionadas con la funcin judicial....).
500
regulan el estatuto de los jueces, ya sea mediante reglas especficas
relativas a la tica judicial, como es el caso del Estatuto del Juez del Consejo
de Europa, ya sea dedicando alguna parte del texto a la regulacin de la
tica judicial, como es el caso del Estatuto del Juez Iberoamericano.
En este epgrafe van a analizarse los aspectos ms relevantes de los

cdigos ticos del mundo, empezando por el examen del proceso de
codificacin de normas ticas, con el estudio del debate sobre la codificacin
y los instrumentos normativos que centrarn nuestro anlisis.
Seguidamente, entraremos en el estudio del contenido de los cdigos
ticos, buscando el denominador comn que les define en sus principios
rectores y los diferentes aspectos relevantes en la vigente regulacin de la
tica judicial.
Por ltimo, formularemos las conclusiones ms relevantes que se
extraen del examen de la regulacin de la tica judicial en los diferentes
cdigos ticos del mundo.
La inquietud por elaborar instrumentos especficos de codificacin de

las reglas ticas en el ejercicio de la funcin judicial es relativamente
moderna, y ha adquirido especial importancia a lo partir de la dcada de los
noventa. Fruto de este movimiento, se han aprobado diversos cdigos ticos
en algunos ordenamientos comparados, a nivel de legislacin interna.
A nivel interno, la codificacin de la conducta tica de los jueces tiene
una larga tradicin en Estados Unidos. Posteriormente, se han venido
sucediendo otros cdigos ticos en otras legislaciones internas, aprobados
mediante instrumentos normativos diversos, siendo especialmente
destacable, sobre todo para los ordenamientos del sistema continental, el
Cdigo tico italiano de 1994307[4].
307[4]
El sistema italiano presenta claras similitudes con otros sistemas europeos, entre ellos
el espaol, en lo relativo a la conformacin normativa del estatuto del juez, por lo que la
regulacin de la tica judicial reviste especial inters, tanto en referencia a su mbito
material como en relacin a su contenido.
501
Precisamente son los cdigos ticos de Estados Unidos y, en menor
medida, el de Italia los que han influido en la mayor parte de los
instrumentos normativos aprobados en otros pases, especialmente en la
regin de Sudamrica.
Junto a esta codificacin a nivel interno, se han venido desarrollando
diversas iniciativas en el mbito de diferentes instancias internacionales para
fijar unas reglas de tica judicial.
En este apartado, examinaremos el debate sobre la codificacin de
las normas de tica judicial, as como los diferentes instrumentos normativos
en materia de tica judicial que sern objeto de estudio, para finalizar con
una referencia a la aplicacin de las reglas de tica judicial en los pases que
carecen de cdigo especfico.
El debate sobre la conveniencia de codificar unas normas de tica del

juez viene producindose a nivel internacional, con especial intensidad a
partir de la dcada de los aos noventa.
Tres puntos centran este debate como son: a) por una parte, la
finalidad de codificar reglas de tica judicial; b) por otra parte, la naturaleza
de las normas de tica judicial; y c) por ltimo, la forma en que han de
formularse estas reglas de conducta y su nivel de concrecin.
La finalidad de fijar unas reglas de tica judicial tiene su proyeccin en

dos planos diferentes: por una parte, en el mbito interno, las normas ticas
refuerzan la independencia e imparcialidad de los jueces, sirviendo de
referencia conductual cierta y de reflexin individual y permanente; y, por
otra parte, en el mbito externo, el establecimiento de unas pautas de
comportamiento de los jueces ajustadas a la tica afianzan y aumentan la
confianza de la sociedad en la justicia.
502
En este sentido, y sobre la posibilidad y utilidad de codificar las reglas
de tica judicial, en Estados Unidos, pas con dilatada tradicin en esta
materia, el juez federal A. Kennedy308[5] defiende la validez del modelo al
indicar que los cnones de tica escritos reflejan el cdigo de conducta
personal de los jueces y sirve de punto de partida para el debate sobre la
tica judicial.
En el mbito de los pases del sistema continental, pueden citarse el
caso de Italia, pas con un cdigo de tica escrito, y Francia, pas que carece
de cdigo tico escrito.
En Italia, se han venido manteniendo posturas a favor y en contra de
la codificacin de las reglas de tica judicial. Como aspectos positivos, se ha
destacado que la codificacin mediante normas jurdicas garantiza el
principio de legalidad, el de seguridad jurdica y tiene una clara eficacia
preventiva . En contra de la codificacin, se objeta que las reglas ticas,
309[6]
por su naturaleza, no son susceptibles de una precisa identificacin y

clasificacin, siendo reglas esencialmente morales y, adems, la codificacin
de las reglas ticas no puede comprender todas las hiptesis y violaciones
de las reglas deontolgicas.
En Francia, el debate sobre la codificacin de las normas ticas est
siendo tratado con especial inters, habindose desarrollado una propuesta
de reglas deontolgicas, al tiempo que se cre una Comisin de tica con la
finalidad de reflexionar sobre los aspectos ticos en la magistratura.
As, por una parte, el Consejo Superior de la Magistratura francs ha
abordado la conveniencia y utilidad de la codificacin de las normas de tica
judicial, indicando que no deben contenerse en un cdigo deontolgico
detallado, sino que es ms apropiado la enunciacin de principios generales,
si bien sin limitarse a la expresin de determinados valores; en
consecuencia, los deberes del magistrado deben enunciarse en la forma de
principios directores, objetivos de referencia o guas de comportamiento.
308[5]
Anthony KENNEDY " La tica judicial y el imperio del derecho". The United States
Information Agency, Temas de la Democracia. Septiembre 1999. P. 1-7.
309[6]
P. GIANNITI " Principi di deontologia giudizaria". CEDAM. Padova. 2002. P. 7-8
503
Por su parte, y en el mismo sentido, la Comisin de tica de la
Magistratura francesa, en las conclusiones formuladas en noviembre de
2003, destaca que el factor de seguridad jurdica y confianza social que
genera la compilacin de las normas de deontologa judicial. No obstante,
tambin advierte que la aprobacin de un cdigo especfico no resuelve
todos los problemas de tica que pueden plantearse a los jueces, puesto
que no puede contemplar de forma exhaustiva las situaciones que pueden
plantearse sin caer en un exceso de rigidez. Por este motivo, la Comisin
francesa descart la idea del cdigo deontolgico especfico, proponiendo la
compilacin de los principios de deontologa judicial a partir de los textos
legislativos y reglamentarios vigentes sobre la materia, la presentacin
analtica y el comentario de los principios que se derivan de las decisiones
del Consejo Superior de la Magistratura y del Consejo de Estado en materia
disciplinaria.
Sobre la naturaleza de las reglas de tica judicial, la discusin se

centra sobre su naturaleza jurdica, esto es, si han de ser normas de
contenido jurdico, exigibles bajo sancin, o bien si los cdigos han de
recoger reglas de tica judicial no sancionables. Incluso, dentro del
tratamiento coercitivo de las faltas ticas, en unos supuestos se anuda una
sancin disciplinaria, y en otros casos se dan otro tipo de medidas, no
disciplinarias, tendentes a evitar que el comportamiento contrario a la tica
persista o se reitere.
En los ordenamientos comparados, se encuentran normas de ambas
naturaleza, si bien todos los cdigos se componen de determinados
principios ticos que, en su ntima motivacin y aplicacin, son incoercibles
mediante sanciones externas310[7]. En cualquier caso, los cdigos sin sancin
no estn desprovistos de valor, pues, como seala ATIENZA 311[8]
pueden
310[7]
GABALDN LPEZ,J. "Reflexiones sobre la tica judicial" en AAVV "Etica de las
profesiones jurdicas: Estudios sobre deontologa". Universidad Catlica de San Antonio.
Murcia. 2003. Vol. II. P. 785.
311[8]
ATIENZA, M. "tica judicial". Revista Justicia en el mundo. Nmero 10. 2002. P. 43.
504
servir para que los jueces tengan que reflexionar sobre su propia prctica;
para explicitar ciertos criterios que, de hecho, inspiran su prctica y, en
consecuencia, orientar a la misma; y para facilitar a otros la crtica justificada
de su profesin.
Con carcter general, en los ordenamientos comparados, los cdigos
ticos de los jueces recogen normas de contenido jurdico, que pueden dar
lugar a una sancin disciplinaria en los casos de vulneracin grave o
reiterada312[9]. Lgicamente, las normas de tica judicial que emanan de
instancias internacionales carecen de esa naturaleza, sirviendo de marco
para las legislaciones internas, a salvo desde luego que las propias
autoridades nacionales las adopten en el ejercicio de su competencia 313[10].
El tema de la naturaleza de las normas de tica judicial tambin est
en relacin con quin debe elaborarlas y aprobarlas, cuestin sta de
especial importancia, sobre todo en los sistemas continentales, donde
cualquier desarrollo del estatuto del juez requiere de norma con rango de
ley314[11].
En general, parece que el establecimiento de tales cdigos mediante
un mero acto de autoridad, externo al poder judicial, debilita sus efectos
positivos. Se trata que sean los propios jueces quienes se autoimpongan un
cdigo de conductas con la finalidad de consolidar o mejorar el
funcionamiento de la justicia y la confianza pblica en la misma.
En este sentido, el examen de los Cdigos ticos vigentes pone de
manifiesto de forma uniforme que todos ellos han sido elaborados y
aprobados por jueces, generalmente a travs de los ms altos rganos de
312[9]
Entre otros, es el caso de los Cdigos de Estados Unidos, tanto federal como estatales,
y los diferentes Cdigos americanos ( Puerto Rico, Per, Venezuela, Honduras, Argentina,
Chile, etc.). En Italia, aunque el cdigo tico suscit dudas de legalidad desde su
promulgacin como veremos, sus normas tienen efectiva aplicacin a travs del tipo abierto
de infraccin disciplinaria del art. 18 de la llege sulle guarantigie della magistratura de 31 de
mayo de 1946, que sanciona las conductas del magistrado que sean desmerecedoras de su
funcin y consideracin, y que la Sezione Unite Civile de la Corte Suprema ha interpretado
en relacin a las normas ticas del cdigo de 1994 ( vid. sentencia de la S.U.C. de 20
noviembre 1998, nm. 11732).
313[10]
Es el caso de Bolivia, donde mediante acuerdo de la Sala Plena de la Corte Suprema,
se ha acordado la aplicacin a los jueces bolivianos, del denominado Cdigo de Bangalore
sobre conducta judicial de 2002, aprobado por Naciones Unidas.
314[11]
As, en el caso de Francia y tal como seala el Consejo Superior de la Magistratura, la
codificacin de los principios deontolgicos requieren de ley orgnica, conforme al art. 64 de
la Constitucin francesa de 1958.
505
gobierno o representacin315[12]. La integracin en el derecho orgnico judicial
se produce en la mayor parte de los casos mediante la tipificacin por ley de
la infraccin disciplinaria consistente en la violacin de las normas de tica
judicial, por remisin a los cdigos ticos vigentes.
El alcance de las reglas de tica judicial que se recogen en los

cdigos ticos del mundo est condicionado por las normas de derecho
orgnico judicial vigentes.
Ya se ha indicado que los cdigos ticos se plantean como
instrumentos de autorregulacin de los propios jueces, a travs de las
instituciones de gobierno o representativas, de manera que su contenido
est condicionado al respeto a las normas constitucionales y de derecho
orgnico, as como a la vigencia del principio de legalidad en el desarrollo
del estatuto jurdico del juez.
Por este motivo, y sin perjuicio de recogerse de forma uniforme los
grandes principios de la conducta judicial, los cdigos ticos se proyectan
fundamentalmente sobre mbitos materiales no regulados en las normas
orgnicas, como son la conducta del juez en el proceso y en la vida social,
modo de tratar a las partes, abogados y otros intervinientes en el proceso,
etc.
315[12]
Entre otros, es el caso de Canad, donde el cdigo es aprobado por el Consejo Judicial
Canadiense ( Canadian Judicial Council); Estados Unidos, cuyo Cdigo federal es
aprobado por la Conferencia Judicial federal y los Cdigos estatales han sido aprobados por
las Cortes Supremas de cada Estado (Virginia, 1998; Washington, 1995); Australia, donde el
cdigo fue aprobado por los Presidentes de los Tribunales Superiores de los Estados y
Territorios Australianos (1997); Sudfrica, aprobndose su cdigo por los Presidentes del
Tribunal Supremo, Corte Constitucional y Cortes Superiores ( 2000); o Italia, donde el
Cdigo fue aprobado por la Asociacin Nacional de Magistrados ( 1994). En el caso de los
sistemas latinoamericanos, donde las funciones de gobierno del poder judicial suelen estar
atribuidas a las Cortes o Tribunales Supremos, son estos rganos los que han venido
elaborando y aprobando los diferentes Cdigos ticos vigentes en Amrica Latina.
506
La mayor parte de los instrumentos normativos obedecen al patrn de
los "principios", esto es, se manifiestan unas reglas generales susceptibles
de interpretacin en el caso particular; no es necesario a priori que sean
reglas fijas, pueden ser abiertas y generales. Normalmente, esta labor de
aplicacin de la regla tica al caso concreto deben realizarla las Comisiones
de tica o bien los rganos que tienen encomendada el ejercicio de la
facultad disciplinaria. De acuerdo a esta estructura, los cdigos ticos son
generalmente cortos, en tanto que compendian en pocos apartados los
principios ms importantes de la tica y deontologa judicial.
No obstante, hay que matizar que los instrumentos internacionales
que incluyen reglas de tica judicial responden a otra concepcin distinta de
la regulacin de la tica de los jueces. En este tipo de instrumentos
elaborados en el seno de organizaciones, organismos o asociaciones
supranacionales, por una parte, se amplia significativamente el mbito
material, alcanzando a aspectos estatutarios, regulados a nivel interno en
sede de derecho orgnico judicial (incompatibilidades, abstencin,
recusacin, aspectos procesales...), y, por otra parte, se incide en las
garantas para el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
1.2 Los instrumentos reguladores de la tica judicial en el mundo
A la hora de examinar los instrumentos de reglas de tica judicial

actualmente vigentes debemos hacer una clasificacin elemental,
distinguiendo aquellos que provienen de instancias u organismos
internacionales, de aquellos que han sido aprobados a nivel estatal o
interno.
507
En el mbito de los instrumentos internacionales, tenemos un primer
grupo que son los denominados "estatutos del juez". Estos estatutos tienen
un mbito material ms amplio, pues intentan establecer las bases del
estatuto del juez, fijando los derechos, deberes, condiciones y requisitos
relativos al ejercicio de la funcin jurisdiccional. Dentro de este catlogo de
derechos, deberes y garantas, se incluyen tambin determinadas reglas que
se refieren a la tica judicial316[13]
Dentro de los diferentes estatutos del juez existentes, unos han
surgido dentro del mbito de las asociaciones judiciales internacionales,
como el caso del Estatuto Universal del Juez, aprobado por la Unin
Internacional de Magistrados, o el Estatuto del Juez en Europa, aprobado
por la Asociacin Europea de Magistrados 317[14]
.
Otros se han aprobado en el seno de organizaciones internacionales,
como son los casos del Estatuto del Juez Iberoamericano, aprobado en la VI
Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes y Tribunales Supremos de
Justicia (Santa Cruz de Tenerife, 2001) , o la Carta Europea sobre el
Estatuto del Juez, aprobado por el Consejo de Europa en 1998 318[15]
Estos Estatutos condensan de forma precisa el conjunto de derechos
y deberes de los jueces, as como las garantas que deben rodear la
actividad jurisdiccional, para salvaguardar el derecho a un proceso justo.
El Estatuto del Juez se construye de forma uniforme sobre dos
piedras angulares como son los principios de independencia e imparcialidad,
316[13]
En algn caso, como es el del Estatuto del Juez Iberoamericano aprobado en la VI
Cumbre Iberoamericana de Presidentes de Cortes y Tribunales Superiores de Justicia
( Santa Cruz de Tenerife, 23-25 de mayo de 2001), hay un captulo especfico dedicado a las
reglas de tica judicial.
317[14]
El Estatuto Universal del Juez fue aprobado por la Unin Internacional de Magistrados
en la reunin del Consejo Central celebrada en Taipei ( Taiwan), el 17 de noviembre de
1999. En el caso del Estatuto del Juez en Europa elaborada por la Asociacin Europea de
Magistrados, fue aprobado en 20 de marzo de 1993 y 20 de abril de 1996. Ambos han
tenido gran influencia en otros instrumentos que regulan la tica judicial aprobados por
organismos internacionales.
318[15]
En el mbito del Consejo de Europa, tenemos dos instrumentos en la materia de
importante calado, cuales son la Recomendacin nm. R (94) 12 del Comit de Ministros
del Consejo de Europa a los Estados miembros sobre la independencia, eficacia y funciones
de los Jueces, y la Carta Europea sobre el Estatuto del Juez de 1998. La Carta Europea se
inscribe en el desarrollo de la Recomendacin del Comit de Ministros, con la finalidad de
construir un estatuto del Juez en el espacio comn europeo.
508
a partir de los cuales se establecen algunas reglas de tica judicial
(integridad, correccin, diligencia, dedicacin, deber de reserva..).
Un paso ms haca la compilacin de las normas de tica judicial se
ha dado a travs del denominado Cdigo de Bangalore, aprobado en el
mbito de la Organizacin de Naciones Unidas.
Un primer instrumento normativo aprobado en el seno de la
Organizacin fueron los "Principios fundamentales relativos a la
independencia de los Jueces", aprobados en el VII Congreso de la ONU
para la prevencin del crimen y el tratamiento de los delincuentes y
ratificados por la Asamblea General de la ONU en el ao 1985.
Posteriormente, y referido a los fiscales, en el VIII Congreso de las Naciones
Unidas (1990) sobre prevencin del delito se aprobaron las directrices sobre
la funcin de los fiscales, que recoga normas deontolgicas referidas al
Ministerio Pblico.
En el primero de estos instrumentos se recogan unos principios
bsicos que han sido desarrollados de forma ms completa por los
Principios de Bangalore sobre la conducta judicial ( en adelante, Cdigo de
Bangalore), aprobado por el Grupo Judicial de Reforzamiento de la
Integridad Judicial, en el ao 2002.
El Cdigo de Bangalore pretende establecer unas reglas para la
conducta tica de los jueces, con vocacin de universalidad. Su influencia en
la evolucin normativa en la materia cabe pensar que ser de especial
transcendencia por su carcter compilador de los diversos cdigos vigentes
y por el procedimiento de elaboracin seguido, que ha determinado una
notable calidad del texto aprobado319[16].
319[16]
El Borrador del Cdigo de Bangalore fue elaborado en el seno de la ONU por un grupo
de expertos en el ao 2000, y discutido en varias conferencias judiciales, siendo revisado en
junio de 2002 por el Grupo de Trabajo del Consejo Consultivo de los Jueces del Consejo de
Europa. Finalmente, fue revisado en la Reunin en Mesa Redonda de Presidentes de
Tribunales Superiores, celebrada en la Haya el 25 y 26 de noviembre de 2002, y finalmente
aprobada por el Grupo Judicial de Reforzamiento de la Integridad Judicial de la Comisin de
Derechos Humanos de la ONU. En el Borrador se han tenido en cuenta cdigos de tica
judicial de diferentes sistemas y culturas, compendiando las reglas clave que aparecen en
todos ellos. As, a ttulo de ejemplo, se han manejado cdigos como los de Australia ( 1997),
509
El Cdigo de Bangalore responde a grandes rasgos a lo que es el
contenido de los cdigos ticos vigentes a nivel interno en el derecho
comparado: se trata de enunciar principios generales, sin excesivo
casuismo, acentundose esta caracterstica por su propia vocacin de
universalidad.
As, se recogen los grandes valores que deben regir la conducta de
los jueces ( imparcialidad, competencia, diligencia, responsabilidad...), los
cuales son de aplicacin en sociedades multiculturales. Las normas ticas
pivotan alrededor de tres cualidades esenciales del juez como son la
independencia, la imparcialidad y la competencia. A partir de estos
principios ticos, se construye el resto de los contemplados en el Cdigo
como son los de integridad, correccin, no discriminacin o diligencia.
La mayor aportacin del Cdigo de Bangalore es la de haber
mostrado, con vocacin universal, la va de la codificacin de las normas de
tica judicial, si bien hay determinados aspectos faltos de regulacin,
destacando sobre todo los de relaciones entre jueces y medios de
comunicacin, la escasa regulacin de la libertad de asociacin y ausencia
de regulacin sobre aspectos referidos a la vida social o privada del
juez320[17].
B) Cdigos internos
En los ordenamientos comparados, existen numerosos cdigos que

abordan la regulacin de la tica judicial bajo distintas denominaciones 321[18].
Bangladesh ( 2000), Canad (1998), Idaho, EEUU (1976), Kenia (1999), Filipinas (1989),
Virginia-EEUU ( 1998), Washington-EEUU (1995), o los ms recientes de Pases Blticos,
China o Macedonia. Incluso, el Cdigo de Bangalore ha sido incorporado por la Corte
Suprema de Bolivia en el ao 2004, aplicndose directamente a los jueces bolivianos.
320[17]
D. SALAS en "Avis sur le code de deontologie de la magistrature. Le project de
Bangalore", pone de relieve que el Cdigo de Bangalore tiene ciertas lagunas en relacin a
aspectos de especial inters en los jueces de "civil law". En relacin a la regulacin de
aspectos referidos a la vida social o vida privada del juez, destaca su especial inters en
jueces seleccionados conforme al denominado "modelo burocrtico", ms jvenes y sin
experiencia en una profesin anterior, que los seleccionados conforme al "modelo
profesional" ms propio de los sistemas anglosajones.
321[18]
Existen cdigos de conducta judicial en numerosos pases de todos los continentes.
As, en Africa, tienen cdigos que regulan la conducta judicial, con distintas
510
En el estudio centraremos la atencin fundamentalmente en los
cdigos de Estados Unidos e Italia, pues ambos son representativos,
respectivamente, de los sistemas de derecho consuetudinario y civil, y
ambos han tenido notable influencia en los instrumentos normativos
aprobados posteriormente en diferentes pases.
Como ya se ha indicado, existe una tradicin ms dilatada en esta
materia en Estados Unidos, donde hay cdigos de tica judicial tanto para
los jueces federales como para los jueces de los diferentes Estados.
En nuestro estudio, centraremos nuestra atencin en el Cdigo de
conducta para los jueces de los Estados Unidos, que fue inicialmente
adoptado por la Conferencia Judicial de los Estados Unidos el 5 de abril de
1973, y que ha sido modificado en determinados puntos en sucesivas
reformas de 1987, 1992, 1995 y 1996. Se aplica a los jueces federales,
habiendo sido adoptado tambin por el tribunal de impuestos y el tribunal
para las fuerzas armadas de Estados Unidos. Tiene modulaciones en los
casos de jueces de provisin temporal o jueces retirados reingresados al
servicio activo.
Indica KENNEDY 322[19]
que las reglas del cdigo estadounidense son
simples, algunas de ellas incluso obvias, y las resume en siete cnones: 1)
Los jueces debern mantener la integridad e independencia del poder
judicial; 2) Los jueces debern evitar la incorreccin y la apariencia de
incorreccin en todas sus actividades; 3) Los jueces debern desempear
los deberes de su cargo en forma imparcial y con diligencia; 4) Los jueces
pueden realizar actividades extrajudiciales para perfeccionar la ley, el
rgimen jurdico y la administracin de justicia; 5) Los jueces debern
ordenar sus actividades extrajudiciales de manera de reducir al mnimo el
riesgo de conflicto con sus deberes judiciales; 6) Los jueces debern
someter informes peridicamente sobre la compensacin recibida por
denominaciones, pases como Uganda, Namibia, Nigeria, Tanzania, Zambia, Kenia o

Sudfrica; en Asia, podemos citar pases como Pakistn, China, Filipinas, India o
Bangladesh; en Amrica, Canad, Estados Unidos, Honduras, Venezuela, Argentina
(provincias de Santa Fe, Santiago del Estero, Formosa, Corrientes y Crdoba), Chile o
Brasil; en Oceana, Australia; o en Europa, Italia, Macedonia, Pases Blticos u Holanda.
322[19]
A. Kennedy "La tica judicial y el imperio del derecho.." cit. p. 3-4.
511
actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales; y 7) los jueces debern
abstenerse de actividades polticas.
En Italia, el Cdigo tico de los Magistrados Ordinarios fue aprobado

el 7 de mayo de 1994 por el Comit Directivo central de la Asociacin
Nacional de Magistrados.
Es un cdigo que se divide en catorce artculos, de carcter muy
bsico como en el caso norteamericano, y que desarrollan los aspectos
fundamentales que deben regir el comportamiento de los Magistrados; uno
de los preceptos (art. 13) est dedicado a la tica del Ministerio Pblico.
Se centra fundamentalmente en el ejercicio profesional, pero alcanza
determinados aspectos de la vida social del magistrado, especialmente en el
art. 1 cuando establece que el magistrado se comporta en la vida social con
dignidad, correccin y sensibilidad hacia el inters pblico.
El Cdigo italiano fue aprobado con ciertas reservas acerca de su
legalidad, puesto que se dictaba en virtud de una habilitacin del Gobierno,
siendo controvertido que tuviere facultades para realizar tal habilitacin. No
obstante, lo cierto es que su contenido ha tenido transcedencia aplicativa en
sede de procedimiento disciplinario, al ser tomado su contenido como
referente de lo que debe ser una correcta conducta judicial 323[20].

Tanto la Sezione disciplinare del Consiglio superiore della magistratura,

323[20]
como la Sezione Unite Civile de la Corte Suprema ( con competencia,

respectivamente, para conocer del procedimiento disciplinario en primera
instancia y en va de recurso) han tomado como referencia interpretativa el
cdigo tico de 1994, si bien dejando sentado que se trata de un instrumento
paranormativo. En cualquier caso, la lectura de las resoluciones de ambos
rganos pone de manifiesto la transcedencia aplicativa que han tenido las
reglas de conducta recogidas en el cdigo tico italiano.
512
Pese a la inquietud codificadora de las reglas de tica judicial, son
muchos los pases que carecen de un cdigo de tica judicial, por lo que
apuntaremos brevemente los trazos ms destacados de la tica judicial en
estos pases.
Al igual que Espaa, gran parte de los pases europeos del sistema
continental carecen de normas o principios especficos de tica judicial,
como es el caso de Alemania, Francia o Portugal, si bien se estn
desarrollando diferentes iniciativas para codificar las normas de deontologa
judicial.
Podemos destacar otras iniciativas de codificacin de normas de tica
judicial, como es el caso de Mxico, donde se est redactando un cdigo de
tica para jueces federales; o el caso de Per, donde hay un proyecto de
cdigo de tica del poder judicial aprobado por la Comisin de Magistrados
para la Reestructuracin del Poder Judicial, actualmente en fase de debate.
Lgicamente, la ausencia de un cdigo especfico no significa que no
existan normas de tica judicial. As, por principio, las normas de derecho
orgnico judicial, en lo que es la regulacin del estatuto del juez, establecen
un conjunto de derechos y deberes del que caben extraer los principios
generales de la tica judicial.
As, en el caso de Francia, los principios de tica del juez se infieren
de la misma Constitucin de 1958, que configura al juez francs como un
juez independiente y garante de la libertad individual, imponiendo a los
magistrados el deber de respetar estos principios en el ejercicio de sus
funciones.
La Ley de 22 de diciembre de 1958 regula el estatuto de la
magistratura, dedicando tres artculos a los principios generales: art. 6, el
magistrado debe cumplir bien y fielmente sus funciones, guardar secreto de
las deliberaciones y conducirse en todo momento como un digno y leal
magistrado; art. 10, deber de reserva, y art. 43, considera falta disciplinaria el
magistrado que no respeta los deberes de su funcin, as como los principios
de honor, correccin y dignidad. Asimismo se regulan una serie de
513
incompatibilidades destinadas a reforzar la independencia e imparcialidad de
los magistrados ( arts. 8, 9.1, 9.2 y 32).
En el caso de Portugal, donde tambin se est trabajando en la
codificacin de las reglas de tica judicial, adems de la conformacin del
juez como independiente e imparcial que se deriva de su estatuto
-desarrollado en la Ley 21/1985, de 30 de junio, y sucesivas modificaciones-,
en el derecho procesal se establecen determinadas normas destinadas a
regular el correcto ejercicio de la magistratura, como son las del Cdigo del
Proceso Civil de 1995 relativas a la abstencin ( art. 89) y a las prohibiciones
( art. 122 a 124 y 620), todas ellas dirigidas a preservar la imparcialidad del
juez en el ejercicio de su funcin.
Tambin los rganos de disciplina judicial, a travs de sus
resoluciones, conforman un catlogo de conductas que son contrarias a la
tica judicial, definiendo y concretando las reglas generales de los textos
normativos, as como los comportamientos que deben considerarse que
afectan a la independencia e imparcialidad del magistrado. A este fin
obedece la decisin del Consejo Superior de la Magistratura francs de
publicar la jurisprudencia disciplinaria, lo cual facilita que se conozcan los
principios deontolgicos aplicables en el ejercicio de la funcin judicial.
Precisamente, tras los estudios realizados en el seno de la Comisin
de tica del Consejo Superior de la Magistratura francs 324[21], se ha
entendido ms conveniente la solucin de plasmar los principios
deontolgicos en un compendio, de publicacin anual, que comprenda los
textos legales y reglamentarios vigentes, y la presentacin analtica y
comentario de los principios que se derivan de las resoluciones del Consejo
Superior de la Magistratura y del Consejo de Estado en materia disciplinaria,
as como sobre las advertencias formuladas por una comisin encargada de
tica que se creara en el seno del Consejo Superior de la Magistratura.
La Comisin de tica de la Magistratura francesa entiende que es
beneficiosa la formulacin de principios de tica judicial, si bien cree
preferible este sistema al de un especfico cdigo deontolgico, por cuanto la
324[21]
Conclusiones presentadas por la Comisin de tica de la Magistratura al Ministerio de
Justicia en noviembre de 2003.
514
aprobacin de un cdigo de tica judicial no permite resolver todas las
dificultades ticas de los magistrados, pues no puede contemplar
exhaustivamente todas las situaciones que pueden plantearse, a la vez que
presenta un exceso de rigidez.
La compilacin de principios deontolgicos, de periodicidad anual,
complementada por el comentario de las decisiones disciplinarias y las
advertencias formuladas por el rgano competente del rgano de gobierno
de los jueces, sirve a los mismos fines que el cdigo deontolgico, esto es,
al debate en el seno de la magistratura, a la interiorizacin de los jueces de
tales principios y a la confianza de la sociedad en la justicia.
La solucin apuntada por la Comisin francesa puede tener viabilidad
en pases, como tambin es el caso de Espaa, donde el estatuto del juez
se regula ampliamente en las normas de derecho orgnico judicial. Adems,
en el ordenamiento francs, como en el caso del italiano, hay un tipo abierto
de infraccin disciplinaria consistente en la genrica vulneracin de los
deberes de la funcin y principios de honor, dignidad y correccin, lo que
permite una labor innovadora de los rganos de disciplina judicial en materia
del establecimiento de principios ticos, por va aplicativa del tipo
disciplinario abierto, cuando se fijan las conductas contrarias a la tica
judicial no contempladas especficamente.
El estudio de la regulacin de la tica judicial en el mundo nos lleva al

examen de tres aspectos esenciales como son los de contenido, los
orgnicos y la relacin entre tica judicial y disciplina.
En el contenido, examinaremos de forma ordenada y sistemtica las
diferentes reglas de tica judicial vigentes, buscando fundamentalmente los
puntos comunes de la regulacin de la tica judicial en el mundo, en lo que
sera el arquetipo de buen juez universal.
515
En el aspecto organizativo, analizaremos los rganos especficos
encargados de velar por la aplicacin de las reglas ticas, bajo la
denominacin genrica de Comisiones de tica Judicial, que en ocasiones
cumplen funciones consultivas y de conformacin de lo que ha de ser la
buena conducta del juez en el caso concreto. En otras ocasiones, estas
Comisiones o Tribunales ejercen la potestad disciplinaria en relacin a las
faltas ticas cometidas por los jueces.
Como ya se ha indicado anteriormente, son numerosos los cdigos de
tica judicial vigentes en el mundo, por lo que hemos seleccionado algunos
de ellos para exponerlos con ms detalle. Al efecto, se han utilizado dos
criterios de seleccin: por una parte, se han seleccionado cdigos ticos
representativos a nivel internacional ( Cdigo de Bangalore de la ONU) y a
nivel nacional, utilizando criterios geogrficos y que sean representativos de
los distintos sistemas de derecho ( Estados Unidos, Italia, Canad,
Sudfrica); y, por otra parte, se han analizado tambin los cdigos ticos
ms modernos ( Chile (2003) y provincias de Santa Fe (2002) y Crdoba
(2003) en Argentina).
La formulacin de las normas ticas admiten dos sentidos: el positivo,

o lo que "debe hacer" un juez, y el negativo, o lo que "no debe hacer" un
juez. En este sentido, se han formulado diversos declogos sobre el "buen
juez" o el "mal juez", que recogen mandatos y prohibiciones que
encontramos en los diferentes cdigos ticos del mundo 325[22].
Es muy conocido el declogo del buen juez de Nelson Nicoliello que, en
325[22]
diez puntos, resume el arquetipo de buen juez. Por su parte, MARTINEZ-

CALCERRADA ( "El Juez: independencia y aixologa" en AAVV "Etica de las
profesiones jurdicas. Estudios sobre deontologa". Universidad Catlica de
San Antonio. Vol. II. 2003. p. 830-832) formula un interesante declogo
negativo del juez, o lo que no debe tener un juez: afn de protagonismo,
intolerancia, desatencin, desgana, aplicacin desigual de la ley... Incluso el
proyecto de cdigo tico de Per de 2003 adopta esta forma de declogo.
Ambas facetas- positiva y negativa, mandatos y prohibiciones- sirven a la conformacin de
las reglas de tica judicial.
516
De forma general, cabe distinguir entre lo que son los principios ticos
de carcter universal ( probidad, honradez, dignidad...), de lo que son los
principios deontolgicos vinculados a la profesin de juez, en cuyo mbito se
encuentran destacadamente los de independencia e imparcialidad .
326[23]
En los cdigos ticos, y desde el punto de vista positivo, encontramos

como denominador comn que el buen juez se define como el juez
independiente, imparcial y competente, entendidas la competencia,
independencia e imparcialidad en su sentido tico, como valores que han de
inspirar la actuacin profesional del juez327[24].
Estos tres principios de tica judicial de imparcialidad, independencia
y diligencia encuentran apoyo en la nocin de proceso justo del art. 6.1 de la
Convencin Europea de Derechos Humanos y art. 8.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos328[25].
A partir de estos tres principios rectores, conjuntados con principios
ticos de carcter universal, se construye el edificio de la tica judicial.
Examinaremos separadamente los principios rectores y la regulacin
de los aspectos ms relevantes de la tica judicial en el mundo.
Los tres conceptos de independencia, imparcialidad y competencia

se erigen en principios rectores y en referentes del desarrollo de los dems
conceptos relevantes de la tica judicial.
A partir de estas cualidades, las reglas de tica judicial sirven a
marcar la lnea de lo que ha de ser un buen juez: a) independiente, en el
326[23]
SANTAELLA LPEZ, M. "Etica de las profesiones jurdicas: textos y materiales para el
debate deontolgico". Universidad Pontifica de Comillas. Madrid. 1995. P. 18-19.
327[24]
M. ATIENZA ("tica judicial". Revista Justicia en el mundo. Nmero 10. 2002. P. 41-42),
indica que los tres principios rectores de la tica judicial ser el de independencia,
imparcialidad y motivacin, el cual puede incluirse tambin en el mbito del principio de
competencia. Cada uno de estos principios, seala el citado autor, requiere de una serie de
valores ticos: as, el principio de independencia exige autorrestriccin y modestia; el de
imparcialidad, sentido de la justicia y valenta; y, por ltimo, el de la motivacin se conecta
con la virtud de la prudencia que, en trminos aristotlicos, implica una capacidad, tanto
intelectual como moral, para aplicar los principios a los casos concretos.
328[25]
El art. 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece el derecho
de toda persona a ser juzgada por un tribunal "competente, independiente e imparcial".
517
sentido que no se deja influir por otros sujetos pblicos o privados en sus
decisiones; b) imparcial, tanto en la apariencia como el fondo, desligado de
cualquier prejuicio en relacin al asunto; y c) competente, formado y
dedicado en exclusiva a la funcin jurisdiccional.
a) Independencia
La independencia del juez es un valor bsico de los sistemas de
justicia democrticos, erigindose en presupuesto del valor esencial de la
imparcialidad.
En su sentido tico, el juez independiente es el que acta sin
influencia e indicacin exterior, en inters de una justicia vinculada tan slo
al derecho329[26].
As, de forma prcticamente uniforme, los diferentes cdigos ticos
establecen que el juez ha de resolver los asuntos con abstraccin de toda
influencia exterior, ya provenga la misma de sujetos pblicos o privados 330[27].
La independencia tiene una doble vertiente: a) externa, o de garanta
en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, ms acusada en la formulacin
que se realiza en los diferentes estatutos del juez ( v.gr. Carta Europea,
Estatuto del Juez universal....); y b) interna, o tica, lo que supone que el
juez debe actuar inspirado por este valor, sin interferencias de las partes, de
los rganos superiores o de terceros, y sin prejuicios o reservas personales;
esta formulacin de la independencia en su sentido tico se realiza de forma
uniforme en los cdigos de tica judicial del mundo.
La conducta judicial independiente est relacionada con la regulacin
de aspectos tales como la relacin con los sujetos pblicos, la relacin con
las partes, sumisin a la ley, el deber de resolver, las incompatibilidades, la
329[26]
K. LARENZ "Derecho justo. Fundamentos de tica jurdica". Ed. Civitas. 1985. p. 182.
330[27]
A ttulo de ejemplo, Norma 1 Cdigo de Estados Unidos; art. 1 del Cdigo tico de los
Magistrados ordinarios de Italia; apartado 2 Principios de deontologa judicial de Canad;
art. 1 Principios de tica judicial de Chile; art. 1 Cdigo de tica para funcionarios y
empleados judiciales de Honduras. La misma regla se recoge de forma unnime en los
diferentes instrumentos normativos internacionales: Norma 1 de la Recomendacin del
Comit de Ministros del Consejo de Europa de 1994; Apartado 1 de la Carta Europea del
Estatuto de los Jueces del Consejo de Europa; Principio 1 del Cdigo de Bangalore;
Apartado 1 del Estatuto del Juez Iberoamericano...
518
libertad de asociacin o la libertad de expresin, los cuales analizaremos
detalladamente en el siguiente apartado.
b) Imparcialidad.
La imparcialidad est profundamente conectada con la tica, pues,
como indicaba RUIZ VADILLO331[28] , sin tica jams puede existir
imparcialidad.
En los Estados democrticos y de derecho, el proceso slo tiene
sentido desde la figura del juez imparcial: las partes renuncian a la
autodefensa y confan su derecho a la imparcialidad del juez que no se ha
inclinado de antemano por ninguna de las partes y que se sita ante ambas
sin ninguna predisposicin332[29]. En definitiva, un juez, para serlo, debe ser
imparcial.
Ello explica que gran parte de los cnones o normas ticas se dirijan
a establecer pautas que garanticen tal valor de la imparcialidad, tanto en su
dimensin interna, o actitud personal del juez, como en su dimensin
externa, o apariencia de imparcialidad del juez ante terceros, en tanto que
sta refuerza la confianza pblica en la justicia 333[30].
En cualquier caso, en la jerarqua de valores, se antepone la
sustancia ( ser imparcial) sobre la apariencia, por lo que no siempre se
contempla la apariencia de imparcialidad como regla de tica judicial en
algunos cdigos334[31].
La formulacin genrica del juez imparcial la encontramos tambin de
forma uniforme en todos los cdigos ticos del mundo, desarrollada en
331[28]
RUIZ VADILLO, E. "La tica y los jueces". ICADE, nm. 33, 1994, p. 42.
332[29]
K. LARENZ "Derecho justo. Fundamentos de tica jurdica". Ed. Civitas. 1985. p. 181.
333[30]
La teora de la apariencia, de raz anglosajona, alcanza un elevado significado en los
cdigos ticos comparados, en algn caso tambin por influencia del Cdigo de conducta
para los jueces de Estados Unidos, donde se acenta con especial nfasis la necesidad que
el juez observe una conducta que favorezca la confianza pblica en su independencia,
integridad e imparcialidad.
334[31]
De hecho, en los pases del sistema continental la influencia ms significada de la
nocin de apariencia se recibe a partir de la interpretacin realizada por el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos del derecho a un proceso justo y a ser juzgado por un tribunal
imparcial, el cual progresivamente ha ido matizando esta interpretacin, poniendo el acento
de la imparcialidad no tanto en la ausencia aparente de prejuicios, como en la ausencia real
de los mismos.
519
diferentes aspectos: ausencia real y aparente de prejuicios, trato igualitario
de las partes y abogados, espritu abierto a los diferentes puntos de vista....
En su desarrollo, se fijan reglas sobre aspectos relevantes como son
las relaciones personales entre el juez y las partes o sus abogados, las
relaciones del juez con el objeto del proceso, o el deber tico de abstencin,
que se examinarn en el siguiente apartado.
c) Competencia.
El juez competente desde el punto de vista tico es un juez formado,
poseedor de un caudal de conocimientos, dedicado al ejercicio de su funcin
jurisdiccional, diligente y profesional.
Todas estas exigencias ticas se encuentran desarrolladas en los
diferentes cdigos ticos en aspectos tales como el deber de formacin, las
incompatibilidades en el ejercicio de la funcin judicial, la conducta y aptitud
personal del juez o el deber de motivacin de las resoluciones, que tambin
objeto de anlisis en el siguiente apartado.
B) La regulacin de los aspectos ms relevantes de la conducta

judicial
En este apartado, abordaremos detalladamente el anlisis de la

regulacin de los aspectos ms relevantes de la conducta judicial.
Sistematizaremos el estudio en los siguientes puntos: a) rasgos
genricos de la conducta del juez; b) vida social y privada; c) dedicacin e
incompatibilidades; d) formacin; e) relaciones con las partes y abogados; f)
relaciones con otros jueces y con terceros; g) el juez en el proceso; h) la
funcin de juzgar; i) responsabilidades administrativas; j) libertad de
asociacin y actividad poltica; y k) libertad de expresin- deber de reserva.
520
De forma uniforme, los cdigos ticos del mundo establecen que el
juez ha de ser una persona ntegra e independiente, imparcial y que acte
con sumisin a la ley.
Los principios deontolgicos de Canad fijan un parmetro de
valoracin de lo que debe ser una conducta ntegra, al referirse al juicio de
una persona razonable, imparcial y bien informada ( apartado 3.1 335[32]),
resaltando que el respeto a las normas elevadas de conducta es esencial
para que exista confianza pblica en la justicia (apartado 2.4). La referencia
a una conducta del juez ajustada a los ms altos valores como exigencia
tica y con la finalidad de reforzar la confianza del pblico en la judicatura es
constante en todos las reglas de tica judicial ( art. 8 Cdigo de Italia,
apartado 1.6 Cdigo de Bangalore...)
Es necesario que el juez acte con sumisin a la ley, an en el caso
que est disconforme con ella336[33]. El respeto a la ley est recogido de forma
uniforme en los cdigos ticos del mundo, en los pases del sistema
continental, en los del anglosajn ( norma 1 y 2 Cdigo EEUU, norma 1
Cdigo Sudfrica...), y en los instrumentos internacionales ( apartado 1.1
Cdigo de Bangalore...).

Una de las finalidades esenciales de los diferentes cdigos de tica
del mundo es que la aplicacin de dichos cnones de tica al juez genere o
aumente la confianza de la sociedad en la justicia; por este motivo, los
cdigos ticos vienen recogiendo en su prctica totalidad normas que tienen
aplicacin en la vida social o en la vida privada del juez 337[34].
335[32]
En el mismo sentido, el apartado 3.1 del Cdigo de Bangalore cuando establece que "el
juez debe asegurarse que su conducta est por encima de cualquier reproche a los ojos de
un observador razonable".
336[33]
Utilizando las palabras del profesor GARCA DE ENTERRA ( en el artculo publicado
en el diario ABC el da 27 de febrero de 2001 con el ttulo "Derecho, poltica y subjetivismo"),
"es a la ley y no al juez a quien corresponde el imperio". Como seala GABALDON ( op. cit.,
2003, p. 793) la reserva ante una eventual injusticia de la ley no exonera al juez de su deber
de fallar segn una aplicacin justa de la ley.
337[34]
GABALDN ( "Reflexiones sobre la tica judicial"...cit. p. 792) indica que la conducta
privada personal del juez tiene transcendencia social, por lo que ha de responder a lo que la
sociedad espera de l: credibilidad y confianza. En el mismo sentido, DEL MORAL ( "El juez
521
Estas pautas de comportamiento correctas desde el punto tico son
de especial inters en los pases donde la seleccin de los jueces se realiza
conforme al denominado "modelo burocrtico", que se caracteriza por la
apertura del proceso selectivo a jvenes licenciados en Derecho sin
experiencia profesional previa. Es de especial importancia que estos jueces
jvenes, que no han ejercido una profesin anterior, tengan una referencia
cierta sobre lo que es correcto desde el punto de vista tico en el desarrollo
de su vida social338[35]
Por regla general, los cdigos ticos establecen la necesidad que el
juez se comporte en la vida social correctamente, con mandatos genricos y
de contenido tanto positivo como negativo.
Como mandato positivo, podemos citar el ejemplo del art. 1 del
Cdigo italiano de 1994 que establece que el juez, en la vida social, ha de
comportarse "con correccin, dignidad y sensibilidad al inters pblico".
Como formulacin negativa, puede citarse la de la norma 2 del Cdigo
de la Conferencia Judicial de Estados Unidos establece que "el juez debe
evitar el indecoro y la apariencia de indecoro en todas sus actividades" 339[36].
Tambin existen prohibiciones concretas derivadas de la necesidad
de correccin y dignidad en el comportamiento social del juez, siendo
uniforme la prohibicin de utilizar su posicin como juez para influir en las
relaciones sociales y obtener ventajas personales ( vid. por todos art. 2
Cdigo italiano).
Desarrollando aspectos de la conducta social del juez, en los cdigos
ticos se aborda la regulacin de las actividades extrajudiciales que puede
desarrollar el juez. Dentro del mbito de estas actividades extrajudiciales,
civil ante la moral, la tica y la deontologa" en AAVV " Etica de las profesiones jurdicas:
Estudios sobre deontologa". Universidad Catlica de San Antonio. Murcia. 2003. P. 851)
indica que no es posible disociacin entre vida pblica y privada, especialmente en zonas
rurales y de limitada demografa. Estas opiniones doctrinales responden a la necesidad de
que el juez d apariencia de persona correcta y digna para el ejercicio de la alta funcin que
desempea como presupuesto de confianza social en la justicia, lo que explica que los
cdigos ticos entren en aspectos que afectan a la vida privada del juez.
338[35]
La importancia de las normas de conducta ticas en la vida social ha sido subrayada
por diversos autores, como Dennis SALAS, y est tambin en la razn de ser de la
progresiva incorporacin de contenidos de tica judicial en la formacin inicial de los jueces.
339[36]
En similares trminos se establece en el apartado 4.1 del Cdigo de Bangalore, art. 3
Cdigo de Chile, art. 3.5 Cdigo de Santa Fe (Argentina).
522
pero en otro plano, se incluyen las normas ticas sobre incompatibilidades,
las cuales analizaremos en el punto siguiente, por lo que ahora nos
referiremos a actividades extrajudiciales fuera del mbito del derecho.
Como principio general, se establece la obligacin que el juez controle
sus actividades de modo que minimicen el riesgo de conflicto con sus
actividades judiciales ( v.gr. norma 2.b) Cdigo de la Conferencia Judicial de
EEUU; apartado 6.2 Principios de Deontologa Judicial de Canad; apartado
2.3 Cdigo de Bangalore.. ).
Las actividades extrajudiciales a que el juez puede dedicarse son las
vocacionales ( artsticas, deportivas, sociales o culturales) y las actividades
cvicas y caritativas, establecindose un lmite tico cual es que tales
actividades desarrolladas por el juez en su vida social no afecten a la
dignidad de la funcin judicial ni a su imparcialidad (v.gr. norma 2 Cdigo de
la Conferencia Judicial de Estados Unidos; apartado 6.c principios de
deontologa de Canad...).
Otro aspecto que se aborda es el patrimonio del juez, funcin que
genera una obligacin tica de transparencia, que se concreta en diferentes
formas. As, en el caso de Estados Unidos, la norma 6 del Cdigo establece
la obligacin del juez de informar de la cantidades percibidas por l en
actividades relacionadas con el derecho y en actividades extrajudiciales 340[37].
Por tanto, la formulacin de la mayora de los cdigos ticos sobre la
conducta personal del juez en su vida social y privada es genrica,
regulando con cierto detalle las actividades extrajudiciales.
La concrecin de las conductas privadas del juez que son reprobables
desde el punto de vista tico, se recoge en algunos casos en los propios
cdigos ticos341[38]; en otros casos, la concrecin se realiza por medio de
340[37]
Tambin en el mismo sentido, el art. 17 del Cdigo de tica y Disciplina de Venezuela
cuando establece que el juez ha de estar en permanente disposicin de demostrar la licitud
de sus bienes e ingresos. Por su parte, el art. 7 de los Principios de tica Judicial de Chile,
en una formulacin ms cercana a la apariencia, establece que debe evitarse toda
ostentacin que pueda plantear dudas sobre la honestidad o correccin personal del juez.
Por ltimo, el art. 3.18 del Cdigo de Crdoba (Argentina) establece el control del patrimonio
del juez a travs de una declaracin jurada que debe realizar al acceder al cargo.
341[38]
En algunas normas orgnicas se tipifican conductas de la vida privada del juez, al
modo que se haca en nuestra LOPJ de 1870. As, por ejemplo, el Cdigo de tica y
Disciplina de Venezuela tipifica como falta leve la concurrencia habitual a casinos de juegos
o establecimientos de forma que afecte a la dignidad del cargo ( art. 50); el canon XXIV del
523
decisiones disciplinarias por vulneracin grave del genrico deber del juez
de comportarse de forma correcta o digna en la vida social 342[39].
En los cdigos ticos del mundo se formula de manera uniforme el
deber tico del juez de dedicarse plenamente a la funcin jurisdiccional
( entre otras, norma 4 EEUU; apartado 4.1 Principios Canad, art. 3.10
Cdigo Crdoba (Argentina)...) , lo que supone, en su faceta negativa, que
no puede desempear ms que aquellas actividades que estn
expresamente autorizadas.
Generalmente, las normas sobre incompatibilidades se encuentran
dentro de las normas de derecho orgnico judicial, por lo que en algunos
cdigos ticos internos no estn contempladas.
En los cdigos ticos en que las incompatibilidades son objeto de
regulacin expresa, la regla general es que el juez slo puede dedicarse a
otras actividades siempre que cumpla sus deberes judiciales; las actividades
a que puede dedicarse son aquellas tendentes a mejorar el derecho, el
sistema legal y la administracin de justicia ( v. gr. norma 4 Cdigo de la
Conferencia Judicial de Estados Unidos, apartado 4.11 Cdigo Bangalore,
art. 3.9 Cdigo Crdoba (Argentina)..).
En los pases que responde al denominado "modelo anglosajn de
juez", esto es, que es reclutado entre profesionales del Derecho con amplia
trayectoria profesional, se presta especial atencin a las incompatibilidades
que puedan derivarse de su anterior ejercicio profesional. 343[40]
Cdigo de Puerto Rico prohbe al juez asistir a lugares de dudosa reputacin o ingerir
bebidas alcohlicas inmoderadamente en sitios pblicos; el Cdigo de tica de Honduras,
en su art. 8, prohbe al Juez concurrir a lugares de bebidas, prostbulos y similares.
342[39]
Por ejemplo, en el caso de Italia, la Sezione disciplinaria, en base a ese genrico deber
de correccin del juez ha entendido como sancionables conductas tales como el hacerse
notar en un espectculo pblico en estado de evidente embriaguez ( Resolucin 20 mayo
1983 ( procedimiento 8/1980). En cualquier caso, la sancin se produce en el caso de
conductas contrarias a la tica especialmente cualificadas por la gravedad o por la
reiteracin.
343[40]
Es el caso de los jueces federales de Estados Unidos, son elegidos entre abogados,
que son evaluados por la American Bar Association, y designados conjuntamente por el
poder ejecutivo y legislativo. Lgicamente, y de acuerdo a la procedencia de los jueces
federales, el Cdigo de tica de la Conferencia Judicial de EEUU presta especial atencin a
los conflictos que pueden presentarse por la procedencia de los jueces federales, entre ellos
el de las incompatibilidades.
524
El juez no puede ser abogado, rbitro o mediador ni puede participar
o ser asesor en materia financiera ( v.gr. norma 5 Cdigo de la Conferencia
Judicial de Estados Unidos, apartado 4.12 Cdigo de Bangalore..); por
excepcin, puede defenderse a s mismo o a su familia ms cercana sin
compensacin econmica ( norma 5.f Cdigo EEUU).
d) Formacin
La formacin es un deber tico del juez, integrada en el concepto ms
amplio de competencia. La sociedad espera de quien debe juzgar que tenga
conocimientos suficientes y actualizados para llevar a cabo su funcin, lo
que significa que la formacin continua es parte de la obligacin tica de un
juez344[41].
Incluso, se ha subrayado por COULON que es un deber del juez el de
la propia formacin tica, tanto en la capacitacin inicial como en la
formacin continua de los jueces: un juez debe conocer las reglas de tica
en su ejercicio profesional y, posteriormente, profundizar y debatir en las
mismas345[42].
La formulacin de este deber tico lo encontramos en la mayor parte
de los cdigos ticos del mundo, con diferentes expresiones. Especial
inters reviste el art. 3 del Cdigo de Italia que lo incluye como integrante del
deber de diligencia, estableciendo la obligacin del juez de profundizar en
sus conocimientos profesionales en los sectores en los que desenvuelve su
actividad. En el mismo sentido, el apartado 6.4 del Cdigo de Bangalore,
cuando exige del juez que se mantenga informado de los cambios
normativos 346[43].
344[41]
A. KENNEDY "La tica judicial y el imperio del derecho.." cit. p. 1.
345[42]
La formacin inicial y continuada en tica judicial est ya dentro de los programas de
formacin de diferentes escuelas judiciales del mundo, como es el caso de la Ecole
Nationale de la Magistrature francesa en el programa correspondiente al ao 2004.
346[43]
El art. 3.4 del Cdigo de Santa Fe (Argentina) establece el deber tico del juez de
capacitacin permanente tanto en el derecho como, en general, en aquellas materias y
tcnicas que puedan favorecer al mejor cumplimiento de su funcin.
525
En las relaciones con los sujetos que intervienen en el proceso, y con
las partes y abogados en particular, se establece como regla general el
deber de trato igualitario y no discriminatorio, a la vez que correccin y
cortesa con todos ellos. Asimismo, se prohibe cualquier conducta que pueda
levantar sospechas razonables o tener apariencia de favoritismo o
parcialidad.
En las relaciones con las partes y sus abogados, el principio rector es
el de imparcialidad, entendida sta en su proyeccin interna, como la
ausencia de cualquier prejuicio personal 347[44] o de inters directo o indirecto
derivado de sus relaciones con las partes, y en su proyeccin externa,
establecindose como mandato tico el de no dar apariencia de que las
partes pueden influir en el juez.
A partir de estas reglas genricas, las reglas ticas se dirigen
fundamentalmente a regular los supuestos de abstencin del juez en un
determinado asunto.
El deber tico de abstencin se liga fundamentalmente a la
apariencia, de manera que se recoge con especial intensidad el deber del
juez de abstenerse en aquellos procesos en que su imparcialidad se pueda
cuestionar razonablemente, con lo que se admite implcitamente la
abstencin por graves razones de oportunidad ( norma 3.c Cdigo EEUU,
art. 9 Cdigo de italia, apartado 6.e principios Canad...) 348[45].
Con cierta uniformidad, se estiman relaciones personales que deben
determinar la abstencin del juez el parentesco con las partes, la amistad o
enemistad, el haber participado como abogado o trabajado con uno de los
347[44]
Seala J.C.BERLIOZ ( "Ethique du magistrat du parquet l'audience" en VVAA "La
responsabilit du juge". Escuela Judicial de Francia. 2002. P. 58-60)) que el magistrado
debe distanciarse de sus sentimientos, ser prudente y evitar tomar partido por alguna de las
partes ( en el proceso penal, por la vctima o el acusado): debe dejar que aflore la verdad en
el juicio lo mejor posible. En definitiva, la imparcialidad no slo significa ser tercero ajeno al
conflicto, sino tambin actuar como tal.
348[45]
Expresaba grficamente Piero PAJARDI ("La tica del magistrado". Revista de Derecho
Privado. 1977. p. 668) que el magistrado debe evitar con gran escrupulo que las partes no
estn serenas y confiadas para aceptar su decisin y si ve que hay motivos de oportunidad,
por relaciones humanas o intereses personales, para que otro decida, debe utilizar el poder
de abstencin.
526
abogados del proceso349[46] ( norma 3.c Cdigo EEUU, apartado 2.5 Cdigo
de Bangalore...).
En el caso de Estados Unidos, se contempla especficamente la
posibilidad que el juez pueda poner en conocimiento de las partes las
circunstancias concurrentes y, caso que ambas partes estimen de consuno
que no es necesaria la abstencin, continuar conociendo del proceso
( norma 3.d Cdigo EEUU..).
Otro aspecto que se regula con cierto detalle es el de las entrevistas
personales con las partes y con los abogados. En principio, y por iniciativa
del juez, est contemplada la entrevista personal de forma separada, ya sea
con las partes o con sus abogados, en el Cdigo de la Conferencia Judicial
de EEUU con la finalidad de mediar o poner fin al proceso, y siempre con la
conformidad de ambas partes ( norma 3.a).
En los dems casos, se regulan las entrevistas personales en
diferente sentido. En Estados Unidos, hay una genrica prohibicin que este
tipo de entrevistas sirvan para que se formulen alegaciones, por no ser
cauce legalmente previsto ( norma 3.a EEUU...). En el cdigo de Santa Fe
(Argentina) se prohbe las conversaciones privadas con las partes, debiendo
recibirse a los litigantes en el despacho del juez y a presencia del secretario
( art. 4.5); en el cdigo de Crdoba ( Argentina), el comportamiento tico del
juez se define en trminos de imparcialidad, de manera que cuando concede
audiencia a una de las partes, debe ofrecer a la otra igual posibilidad de
orla, invitndola al efecto ( art. 3.6)350[47].
349[46]
El haber trabajado con uno de los abogados de las partes es causa de abstencin
contemplada en pases donde los jueces son seleccionados entre abogados. En nuestro
mbito interno, acaso habra de considerarse la traslacin de tal causa de abstencin para
los jueces que previamente han ejercido la abogaca, mayormente por la existencia de la va
de acceso donde tal situacin es bastante frecuente, cual es la del turno de juristas de
reconocido prestigio.
350[47]
En el tema de entrevistas personales de los jueces con los litigantes o con los
profesionales, lo esencial es que se mantenga esta actitud de imparcialidad del juez en la
entrevista. En este sentido, subrayamos los atinados consejos de DEL MORAL (op. cit.
2003, p. 852) cuando indica que el juez debe medir cuidadosamente sus palabras, evitando
cualquier tipo de asesoramiento o de adelanto de su decisin; a lo ms que puede llegar es
a manifestar que se resolver conforme a derecho.
527
Las relaciones del juez con los dems jueces estn informadas por el
genrico deber de trato correcto.
El juez tiene el deber de garantizar que otros jueces cumplan
correctamente con su funcin, lo cual se proyecta en tres deberes diferentes:
a) el deber del juez de garantizar el cumplimiento de los deberes de otros
jueces en el ejercicio de sus funciones de gobierno; b) el deber del juez de
no inmiscuirse en el ejercicio de la funcin jurisdiccional de otros jueces; y c)
el deber del juez de garantizar el correcto ejercicio de la funcin judicial por
otros jueces, debiendo denunciar aquellas conductas irregulares o contrarias
a los deberes profesionales de las que tenga conocimiento ( norma 3.B.3 y
3.B.5 Cdigo EEUU, apartado 4.4 Principios Canad, art. 2 Cdigo de Chile,
art. 5.4 Cdigo de Santa Fe (Argentina)..).
Cuando acta en va de recurso, el juez debe abstenerse de emitir
juicios sobre la capacidad profesional de otros jueces, salvo en los casos
estrictamente necesarios ( v. gr. art. 12 Cdigo italiano)
En orden a la relacin con sujetos pblicos y con los ciudadanos, se
proscribe cualquier tipo de intervencin o influencia en el rea del ejercicio
de la funcin de otros poderes pblicos (v. gr. art. 2 Cdigo italiano).
Asimismo, es deber tico el no aceptar nombramientos para cargo no
relacionado con la funcin judicial, salvo autorizacin del rgano competente
( v. gr. norma 5.g Cdigo EEUU). Por ltimo, se establece un deber de
colaboracin con otros poderes ( v. gr. art. 14 Cdigo italiano...).
En el proceso, es deber tico del juez el ser respetuoso y corts en el
trato con litigantes, jurados, testigos, abogados y otros, y requerir idntica
conducta de los mismos, as como del personal sujeto al control judicial
(norma 3.a Cdigo EEUU; apartado 6.b principios Canad, norma 12 Cdigo
Sudfrica, apartado 6.6 Cdigo de Bangalore..).
528
Tiene un genrico deber de diligencia, debiendo tramitar gilmente los
asuntos confiados ( norma 3.a.4 Cdigo EEUU...), y evitando intiles
inconvenientes a los intervinientes en el proceso ( art. 11 Cdigo tico
italiano)351[48].
Tambin se resalta un deber tico de conciliar los intereses
contrapuestos que se le hayan sometido, favoreciendo la finalizacin del
proceso mediante un acuerdo amistoso de las partes ( norma 3.a EEUU,
Principio V de la recomendacin (94) 12 del Consejo de Europa...)
Por ltimo, tiene el deber de respetar la posicin de los dems
intervinientes en el proceso, asegurando el pleno ejercicio del derecho de
defensa ( art. 11 Cdigo italiano..)352[49].
El juez tiene el deber tico de analizar y decidir los asuntos que se le
hayan asignado ( v.gr. norma 3 Cdigo EEUU..).
El juez debe juzgar en funcin de un estudio de las actuaciones, de
acuerdo a su valoracin de los hechos y aplicando la ley, libre de cualquier
influencia ajena, directa o indirecta, y de cualquier prejuicio.
En este sentido, se establece el deber tico del juez de superar los
prejuicios ideolgicos o los provinientes de la influencia de su familia o
relaciones sociales (art. 12 Cdigo italiano, apartado 4.7 y 5 Cdigo de
Bangalore..).
A la hora de motivar, tambin se establece en algn caso el deber
tico de evitar pronunciarse sobre hechos o personas extraas al objeto de
la causa ( v.gr. art. 12 Cdigo italiano...).
351[48]
A partir de este deber tico de evitar intiles inconvenientes a los intervinientes en el
proceso, se pueden construir concretas obligaciones como la de ordenacin racional de
sealamientos, puntualidad, etc.
352[49]
En este punto, como seala ANDRS IBAEZ ( "tica de la funcin de juzgar" en
VVAA "Etica de las profesiones jurdicas". Universidad Pontificia de Comillas.2001. p. 79), el
derecho de defensa no se ejercita contra el juez, por lo que ste debe reconocer
"deportivamente", esto es, imparcialmente, el mximo espacio al ejercicio de este derecho.
529
En el mbito de las responsabilidades administrativas, es deber tico
del juez el ejercerlas con un nivel adecuado de competencia y diligencia.
Este deber se extiende a la necesidad de exigir el mismo grado de
diligencia por parte del personal o personas que estn sometidas a su
control ( Norma 3.B Cdigo EEUU, art. 14 Cdigo italiano, norma 11 Cdigo
Sudfrica...).
El deber tico del juez tambin se extiende al uso adecuado de los
medios materiales o personales puestos a su disposicin ( art. 4 Cdigo
italiano, art. 6.6 Cdigo Santa Fe ( Argentina)) , prohibindose la utilizacin
de los mismos para actividades extrajudiciales, salvo que se trate de usos
mnimos ( norma 5.h Cdigo EEUU...).
Asimismo, en el mbito de las relaciones con sus subordinados y
colaboradores, debe comportarse con respeto, educacin y correccin ( v.gr.
art. 10 Cdigo tico italiano)

De forma uniforme, los cdigos ticos del mundo admiten las
asociaciones de jueces, a la vez que prohiben las conductas de adhesin o
rechazo a organizaciones polticas y la asociacin a organismos que
promuevan cualquier tipo de discriminacin prohibida por la ley.
En cuanto al juez y la poltica, se prohibe apoyar o oponerse
pblicamente a un candidato u organizacin poltica ( norma 7 Cdigo
EEUU, norma 15 Cdigo Sudfrica, apartado 6.2 Principios Canad, art. 5.2
Cdigo de Santa Fe (Argentina), art. 3.9 Cdigo de Crdoba (Argentina)...) 353
[50]
.
Desde el punto de vista tico, es rechazable la asociacin a
organismos o entidades que practiquen o promuevan cualquier
discriminacin prohibida por la ley, y as se viene prohibiendo en los
diferentes cdigos ticos del mundo que el juez se asocie a este tipo de
353[50]
Por excepcin, en algunos casos, como el de algunos Estados de EEUU, se permite a
los jueces ser miembros de partidos polticos porque tienen que pertenecer a algn partido
para poder ejercer su derecho a voto en las elecciones primarias. En estos casos, slo se le
permite al juez participar en el proceso de votacin, sin que pueda usar su nombre para
promover una causa poltica.
530
organizaciones ( norma 6 Cdigo Sudfrica, apartado 5.2 Principios
Canad...).
Por ltimo, y como lmites del derecho de asociacin, se prohibe que
el ingreso en asociaciones que puedan afectar de alguna manera al ejercicio
de la funcin judicial. En el caso de Italia, el art. 7 del Cdigo de 1994
prohibe la pertenencia a asociaciones que requieran de la prestacin de
promesa de fidelidad o que no aseguren la plena transparencia sobre la
participacin en las mismas de los asociados354[51].
Por el contrario, y desde el punto de vista de los derechos y en tanto
que conducta conforme a la tica judicial, se reconoce de forma uniforme en
los diferentes cdigos ticos del mundo el derecho de los jueces a fundar y
pertenecer a asociaciones profesionales de jueces.

En el mbito de la libertad de expresin, las normas ticas imponen
determinados lmites al ejercicio de este derecho por los jueces.
En primer lugar, existe un deber tico de reserva que implica que el
juez no pueda revelar ni emplear la informacin obtenida en el ejercicio de
su funcin con propsitos no relacionados con el ejercicio de la funcin
judicial ( norma 5.c Cdigo EEUU, norma 10 Codigo Sudfrica, art. 5 Cdigo
tico de Italia, apartado 4.10 Cdigo de Bangalore...).
Por lo dems, la imparcialidad incide en la esfera de la libertad de
expresin del juez, quien debe ser comedido en la manifestacin de sus
opiniones355[52]. As lo expresa claramente el art. 6 del Cdigo tico italiano
354[51]
El art. 7 del Cdigo italiano responde a la existencia en Italia de organizaciones de la
masonera, cuya afiliacin a las mismas por parte de los jueces es sancionada
disciplinariamente por violacin del art. 18 del RDL 31.5.46, n. 511, al considerarse una
conducta contraria a los deberes del juez, y en tanto que el ordenamiento jurdico interno de
la masonera impone al afiliado la obligacin de subordinacin jerrquica, lo que se
considera incompatible con el ejercicio de la funcin jurisdiccional sin condicionamiento ni
vnculo externo ( Resoluciones de la Sezione Unite Civile n. 9031 de 18 septiembre 1997 y
n. 10598 de 28 de octubre de 1997).
GABALDN LPEZ, J. "Reflexiones sobre la tica judicial" en AAVV
355[52]
"Etica de las profesiones jurdicas. Estudios sobre deontologa". Universidad

Catlica de San Antonio. Vol. II. 2003. p. 817. En este sentido, apartado 4.3
de la Carta europea sobre el Estatuto de los Jueces.
531
cuando establece que el juez debe evitar a su propia iniciativa dar noticias
relativas a su actividad y que debe observar criterios de "equilibrio y medida"
al hacer declaraciones o emitir opiniones. En el mismo sentido, el apartado
6.d de los Principios Deontolgicos de Canad establece que el juez no
debe participar en debates pblicos que afecten a su imagen de
imparcialidad relativa a los asuntos que le puedan ser confiados.
Al examinar los cdigos ticos en el mundo, es de especial inters el

anlisis de las disposiciones orgnicas en materia de tica judicial y del
tratamiento que en los mismos se realiza de las faltas ticas.
Se trata de una materia en la que el tratamiento es dispar, pues tanto
hay cdigos o principios ticos sin sancin, como cdigos donde las faltas a
la tica judicial son objeto de sancin disciplinaria. Dentro de los primeros
podemos citar los casos de Canad o de algunos cdigos sudamericanos
como el de Formosa en Argentina; dentro de los sistemas donde se
sancionan las faltas ticas, el ms destacado es el cdigo de EEUU. Como
situacin intermedia, podemos citar el caso de Italia, donde el cdigo tico
adquiere relevancia sancionadora a travs del tipo abierto de infraccin
disciplinaria del art. 18 de la llege sulle gaurantigie della magistratura que
sanciona las conductas del magistrado que sean desmerecedoras de su
funcin y consideracin356[53].
La propia naturaleza de las normas ticas, tendentes a la
conformacin del arquetipo de "buen juez", han determinado una estructura
organizativa propia, donde, siguiendo el sistema de Estados Unidos, se
356[53]
Seala V. BORRACCETI ( "Independenzia..." cit. p. 3) que el sistema disciplinario
italiano est construido en otro a un solo concepto: la violacin del prestigio de la
magistratura. Ello explica la transcendencia aplicativa que ha tenido el Cdigo tico italiano
en sede disciplinaria.
532
crean rganos con funciones consultivas en materia de tica judicial. En
otros supuestos, los rganos encargados de velar por el cumplimiento de las
reglas de tica judicial tienen funciones exclusivamente disciplinarias,
imponiendo sanciones por faltas ticas. Por ltimo, hay pases con cdigo
tico que no tienen una estructura organizativa especfica, donde las faltas
ticas son examinadas y, en su caso, sancionadas por los rganos de
disciplina judicial357[54].
Las denominadas Comisiones de tica tienen como misin evacuar

bajo reserva consultas ticas que puedan formular los jueces, tambin bajo
reserva, de manera que su respuesta implica un aval para la decisin final
que pueda adoptar el juez sobre el conflicto tico planteado.
En el sistema federal norteamericano, hay un comit de jueces que
contesta preguntas de los miembros de la judicatura que tengan alguna
inquietud sobre tica judicial.
La respuesta del Comit brinda cierta proteccin al Juez que ha
consultado si acta conforme a la orientacin del Comit, de tal manera que
el juez puede exonerarse de responsabilidad disciplinaria en un
procedimiento ulterior por este motivo.
Esta figura del Comit de tica ha sido recibida por algunos Cdigos
ticos en Sudamrica; as, en Argentina, los Cdigos de tica Judicial de
Formosa y de Santa Fe; este ltimo, promulgado en el ao 2002, distingue
un rgano consultivo como es el Consejo Consultivo, de un rgano
disciplinario, como es el Tribunal de tica, que tiene por misin el tratamiento
de denuncias contra jueces por faltas ticas.
357[54]
Es el caso de Italia, donde la potestad disciplinaria la ejercen la Sezione Disciplinaria
del Consiglio Superiore de la Magistratura, en primera instancia, y la Sezione Unite Civili de
la Corte Suprema, en va de recurso. Estos rganos son los que a la postre sancionan las
faltas de tica judicial a travs del tipo abierto de infraccin disciplinaria del art. 18 de la
llege sulle guarantigie de la magistratura.
533
tica
En determinados ordenamientos se han creado rganos disciplinarios

"ad hoc" para prevenir, controlar y sancionar las conductas de los jueces
contrarias a la tica judicial.
En ocasiones, dichos rganos acumulan funciones consultivas y
disciplinarias, como es el caso del Comit de Jueces en el sistema federal
de Estados Unidos, mientras que en otros casos ejercen de forma exclusiva
la potestad disciplinaria, como es el caso de la Comisin de Control tico y
Funcionario de la Corte Suprema de Chile o la Comisin Estatal de
Conducta Judicial de Texas, o facultades cuasi-disciplinarias, en el sentido
que investigan las denuncias por faltas ticas y proponen la apertura de
procedimiento disciplinario al rgano competente caso que concluyan la
posible existencia de una falta con transcendencia disciplinaria, como es el
caso del Tribunal de tica de Santa Fe (Argentina).
Generalmente, estos rganos se hallan compuestos por jueces; no
obstante, en ocasiones, tambin entran a formar parte de los mismos
personas pertenecientes a otros colectivos relacionados con la
administracin de justicia ( v.gr. abogados) o bien por ciudadanos 358[55].
Veamos como ejemplo ilustrativo el sistema de control de la tica

judicial en Estados Unidos.
En la estructura estadounidense hay una judicatura federal y 50
judicaturas estatales separadas.
En la judicatura federal, en cada regin hay un circuito judicial, hasta
doce diferentes. Cada uno de esos circuitos tiene un juez presidente y un
comit compuesto, por mitades, por jueces de instancia y de apelacin.
358[55]
En el caso de Chile, la Comisin de tica est compuesta por el Presidente titular de la
Corte Suprema y cuatro miembros de la citada Corte nombrados por el Pleno ( art. 11
Cdigo de 2003). En el caso de la provincia de Crdoba (Argentina), el Tribunal de tica
asume tambin funciones consultivas y est integrado por cinco miembros: tres magistrados
y dos abogados en ejercicio ( art. 6.2 Cdigo de 2003). En la provincia de Santa Fe
( Argentina), el Tribunal de tica est compuesto por un miembro de la Corte Suprema, un
magistrado jubilado que ejerza de escribano, procurador o abogado, y un abogado jubilado
que no ejerza la profesin ( art., 10 Cdigo de 2002).
534
Cualquier ciudadano o cualquier juez puede presentar una queja
contra otro juez.
El procedimiento depende de la gravedad de la falta o de su
reiteracin.
En los casos graves, la sancin disciplinaria puede incluir una censura
pblica y una orden al juez transgresor que se le retiren determinados casos.
En los casos muy graves, de patente violacin de la tica judicial o
delito, el juez presidente defiere al juez transgresor al Senado de Estados
Unidos para que se le haga un juicio poltico, pudiendo ser el juez destituido
( en los diez ltimos aos hubo dos juicios polticos y en ambos el juez fue
destituido).
En los estados, hay comisiones que en ocasiones estn compuestas
tambin por ciudadanos particulares.
As, por ejemplo, en el Estado de Texas: existe un cdigo de tica
judicial ( Texas Code of Judicial Conduct) y una Comisin Estatal de
Conducta Judicial con funciones disciplinarias; es un rgano constitucional
con el deber de investigar y enjuiciar alegaciones de mala conducta por
jueces en Texas ( art. 5, seccin 1,a, de la Constitucin de Texas).
Est compuesta por once miembros, cinco jueces nombrados por la
Corte Suprema de Texas, dos abogados por el Colegio de Abogados de
Texas y cuatro ciudadanos nombrados por el Gobernador de Texas.
La Comisin puede adoptar distintas sanciones disciplinarias
( reprensin privada, pblica, suspensin o iniciar un proceso de
separacin); de caractersticas singulares son la posibilidad de dictar una
orden de educacin adicional o aceptar la renuncia del Juez en lugar de la
accin disciplinaria.

535
A continuacin vamos a plasmar los apuntes conclusivos que
destacamos en la regulacin de tica judicial en el mundo, con referencia a
lo que podra trasladarse al caso espaol, que es el tema principal de este
trabajo de investigacin.
Apunte 1: autorregulacin y mbito material.
Del estudio realizado se aprecia la inquietud por la regulacin de la

tica judicial a nivel internacional e interno, lo que ha dado lugar ms
recientemente a la aprobacin de numerosos instrumentos en esta materia,
as como a mltiples iniciativas para codificar las normas de tica judicial.
Se destaca que la utilidad de la codificacin de estas normas, tanto en
su proyeccin interna, como referencia conductual cierta de los jueces y
motivo de reflexin individual y permanente, como en su proyeccin externa,
como instrumento que afianza y aumenta la confianza de la sociedad en la
justicia.
La solucin a la codificacin de las reglas de tica judicial que se ha
dado a nivel internacional es la creacin de instrumentos con vocacin de
globalidad, que permiten servir de referencia a las legislaciones internas.
Entre ellos se incluyen los diferentes Estatutos del juez aprobados a nivel de
organismos y asociaciones internacionales ( Consejo de Europa, Unin
Internacional de Magistrados..) y ms especficamente el Cdigo de
Bangalore aprobado por Naciones Unidas.
A nivel interno, hay un amplio abanico de modelos de codificacin,
influenciados directamente por los respectivos sistemas jurdicos,
especialmente por la amplitud de la normativa de derecho orgnico judicial,
en tanto que los cdigos ticos se proyectan especialmente hacia mbitos
materiales no regulados en las leyes.
En todos los casos, los cdigos internos son instrumentos de
autorregulacin del propio colectivo judicial, ya sea a travs de sus rganos
de gobierno, ya lo sea a travs de sus rganos ms representativos, con
intervencin de los integrantes del colectivo, ya sea individualmente, ya sea
536
a travs de sus asociaciones profesionales. Por este motivo, la codificacin
de las normas de tica judicial no puede alcanzar a aquellas materias
estatutarias sujetas a la reserva de ley, de tal manera que debe proyectarse
sobre aspectos no regulados o desarrollar los ya regulados legalmente.
Trasladado el supuesto al caso de Espaa, y de acuerdo al patrn de
codificacin ms seguido en el mundo, debera ser el Consejo General del
Poder Judicial, como rgano de gobierno de los jueces, quien tomara la
iniciativa sobre la codificacin de las normas de tica judicial, aprobndolas
finalmente, despus de seguir un procedimiento de elaboracin en el que, en
todo caso, deberan tener intervencin los propios jueces, individualmente o
a travs de las asociaciones profesionales.
El marco normativo espaol determinara una regulacin de la tica
judicial que debera proyectarse fundamentalmente sobre los aspectos no
regulados en las normas orgnicas, de forma similar al caso italiano.
De forma especialmente relevante, deberan tomarse como referencia
las reglas ticas recogidas en los instrumentos normativos aprobados por las
organizaciones o asociaciones supranacionales, siendo que estos
instrumentos ( Estatuto internacional del juez, Estatuto del Juez
Iberoamericano, Carta Europea del Estatuto del juez, Cdigo de Bangalore..)
han sido aprobados con la finalidad que tengan aplicacin en cualquier
sistema jurdico de los de su mbito.
Apunte 2: la solucin compiladora
En Francia, la Comisin de tica de la Magistratura ha descartado la

codificacin de las normas deontolgicas, proponiendo un sistema de
compilacin de principios deontolgicos, de renovacin peridica, elaborado
por el propio Consejo Superior de la Magistratura francesa y que recogera
las normas legales y reglamentarias, los principios deontolgicos que se
infieren de las resoluciones en materia disciplinaria del Consejo Superior de
la Magistratura y del Consejo de Estado, y las advertencias que pudieran
537
realizarse en el seno de un rgano encargado de la tica judicial que se
creara en el seno del Consejo Superior de la Magistratura.
Esta solucin sirve tambin a las finalidades que cumplen los cdigos
ticos, puesto que sirve a la publicidad, conocimiento y certeza en materia
de principios de tica judicial, a la vez que su renovacin peridica, lo
convierte en elemento de debate y reflexin para los propios miembros del
colectivo judicial.
En Espaa, una solucin de estas caractersticas pasara por la
compilacin de los principios deontolgicos que se derivan de las normas
legales y reglamentarias en el seno del Consejo General del Poder Judicial,
a cuyo efecto sera necesaria la creacin de un rgano con competencias en
materia de tica judicial, y con la incorporacin de los principios que se
derivan de las resoluciones en materia disciplinaria que se adopten por el
propio Consejo General del Poder Judicial a travs de los rganos que
tienen atribuida la competencia, singularmente la Comisin Disciplinaria y el
Pleno, y por el Tribunal Supremo.
La validez de la solucin compiladora se encuentra ms matizada en
el caso espaol al no existir un tipo abierto de infraccin disciplinaria
consistente en la genrica vulneracin de los deberes de la funcin judicial y
de los principios de honor, dignidad y correccin. Sin embargo, el catlogo
de faltas disciplinarias recogido en los arts. 417 a 419 de la LOPJ es lo
suficientemente amplio como para inferir de las decisiones gubernativas y
jurisdiccionales en materia disciplinaria un amplio catlogo de conductas
contrarias a la deontologa judicial.
Apunte 3: la solucin del cdigo de tica judicial a nivel interno
La solucin de la aprobacin un cdigo de tica judicial ha sido la ms

seguida por los diferentes ordenamientos, si bien utilizando modelos
diferentes.
La distincin ms relevante es la que se da entre los denominados
"cdigos con sancin" y los denominados "cdigos sin sancin".
538
Los cdigos con sancin son aquellos en que la vulneracin de las
normas ticas puede ser objeto de un procedimiento de naturaleza
disciplinaria por falta deontolgica, generalmente para los casos de
vulneraciones graves o reiteradas, como es el caso del cdigo federal de
Estados Unidos.
Los cdigos sin sancin son aquellos que se limitan a enunciar los
principios o reglas de tica judicial que se estiman adecuados, sin preveer
sanciones disciplinarias especficas por su vulneracin, a salvo desde luego
de la aplicacin del rgimen disciplinario comn en su caso. Es el caso de
Canad o Sudfrica.
Dentro de los cdigos sin sancin, en el caso de Italia se ha
alcanzado especial transcedencia aplicativa, al servir de referencia cierta
para la aplicacin del tipo abierto de conducta contraria al prestigio de la
magistratura, contemplada en el art. 18 de la llege sulle guarantigie de la
magistratura.
En el caso de Espaa, y de acuerdo al marco normativo vigente,
deberamos decantarnos por un cdigo de tica judicial sin sancin, pues en
otro caso sera necesaria la reforma de la legislacin orgnica.
Es sabido que en nuestra legislacin orgnica se carece de un tipo
abierto de infraccin disciplinaria, pero tambin se ha indicado que hay un
amplio catlogo de tipos disciplinarios que cabe pensar que permitiran una
amplia transcendencia aplicativa de un cdigo de tica judicial. De hecho,
determinados tipos disciplinarios de nuestro derecho orgnico inciden de
forma nuclear en aspectos de tica judicial que son regulados en los cdigos
ticos del mundo ( deber de reserva, conducta procesal, falta de
diligencia...), por lo que la existencia de un cdigo tico espaol podra servir
de referencia interpretativa cierta a la hora de enjuiciar conductas
merecedoras de reproche disciplinario.
Apunte 4: las piedras angulares del edificio tico
539
El edificio tico judicial se asienta sobre tres piedras angulares cuales
son la independencia, la imparcialidad y la competencia.
A partir de estos principios rectores se construye todo el sistema de
tica judicial de forma uniforme en los cdigos ticos del mundo.
La regulacin alcanza a todos los aspectos que tienen relacin con la
conducta profesional del juez, extendindose a aspectos extrajudiciales
( actividades que puede realizar), sociales ( conducta social), relaciones con
otros sujetos pblicos o privados en su condicin de juez, o a las
modulaciones en el ejercicio de sus derechos fundamentales en su doble
condicin de juez y de ciudadano ( libertad de expresin o libertad de
asociacin).
En el caso espaol, los valores ticos del juez tambin han de partir
de dichos principios rectores, en tanto que responden al juez del Estado
democrtico y de derecho, a partir de los cuales se ha de construir el
arquetipo de buen juez en sus diferentes facetas.
Apunte 5: La formacin en tica judicial
La formacin es un deber del juez, que abarca tambin a la propia

formacin tica, pues un juez debe conocer las reglas de tica en su
ejercicio profesional, interesarse en ellas y profundizar y debatir en las
mismas.
La eficacia del cdigo tico parte de una adecuada formacin en esta
materia, tanto en la capacitacin inicial, en el periodo de escuela judicial,
como posteriormente en la formacin continua de los jueces.
Apunte 6: Los rganos de tica judicial
La propia naturaleza de las normas ticas hacen necesaria la

existencia de una estructura organizativa especfica que sirva a la eficacia de
las mismas. Especial inters revisten los rganos con funciones consultivas,
que tienen como misin evacuar bajo reserva consultas ticas que puedan
540
formular los jueces y que puedan servirles de orientacin en su conducta,
cuando se les plantee un conflicto tico.
La creacin de rganos con funciones especficas en materia de tica
judicial tiene un importante papel en la efectiva aplicacin de las reglas de
tica judicial, ya sea mediante el ejercicio de funciones consultivas, ya sea
mediante la investigacin de las conductas contrarias a las normas
deontolgicas y su correccin, no necesariamente en sede disciplinaria.
BIBLIOGRAFA
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Comillas. 2001.
541
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2002.
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materiales para el debate deontolgico". Universidad Pontifica de Comillas.
Madrid. 1995.
542
ZANCHETTA, P.L. "Appunti sulla deontologia dei magistrati
(Riflessioni a margine di un saggio". Questione giustizia. Nm. 2 . 2000.
TERCERA PARTE
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
543
Esta Tercera parte del Trabajo de investigacin realizado, incluye las
Conclusiones obtenidas y una Propuesta para elaborar un Cdigo tico. De
ese modo, y tras la exposicin de los Fundamentos, Datos y Temas, se
finaliza con la ltima etapa del recorrido efectuado, que nos permite
disponer, de modo ordenado, de las ideas finales extradas de la
investigacin.
El primer apartado , pues, contiene las diversas conclusiones que el

Grupo de Investigacin, ha aprobado, tras un examen crtico de los distintos
trabajos y materiales de que ha dispuesto. Supone la integracin en un
documento nico, de las conclusiones que han ido formulando sus diversos
componentes, por lo que se ha respetado, en la medida de lo posible, la
redaccin y el modo con que se expresan en el texto.
El segundo apartado, es una Propuesta de elaborar un Cdigo Etico

Judicial, considerado necesario para un mejor desempeo de la funcin
jurisdiccional. En la misma, se abordan algunas cuestiones formales y se
remite a las conclusiones y en general, al contenido del trabajo, respecto a
los temas y cuestiones posibles, que haya de abarcar.
En definitiva, se trata de aportar unos materiales determinados y

precisos, que puedan ser de utilidad , a fin de que la tarea realizada no
quede en una simple formulacin de cuestiones planteadas sino que pueda
servir para considerar la conveniencia de elaborar un Cdigo para el buen
ejercicio profesional de una labor tan sensible y trascendente para una
sociedad democrtica, como es la funcin jurisdiccional.
I. CONCLUSIONES GENERALES
Sobre la tica Judicial, en general, y la necesidad de un Cdigo

tico
1. Reconocimiento del hecho de la pluralidad de ideologas, concepciones

del mundo, metodologas, teoras morales. Si en materias triviales, o en
materia de identidades, la pluralidad es enriquecedora , en materia de
moralidad deontolgica, la pluralidad equivale a la disolucin de la profesin
de que se trate. Se impone pues un acuerdo, a nivel de consenso y de
asentimiento general, especialmente en cuanto a los principios bsicos del
Cdigo Deontolgico de la Judicatura.
544
2. El consenso no es en ningn caso una valoracin positiva o negativa del
contenido concreto de lo que se consensa. Tiene un carcter fundacional.
Para que ese acuerdo fundacional no sea vaco, sino que fundamente la
tica de la profesin judicial en el futuro, se establecen dos principios , que
son a la vez, puntos de partida y razones que obligan, ms a la inteligencia
que a la conciencia : el principio de respeto a la propia identidad y el
principio de reciprocidad.
3. El principio de respeto a la propia identidad, puede formularse en el

sentido del Principio general del Derecho : suum ius cuique tribuendi ,
dar a cada uno lo suyo . Este principio es moral y tico, ms que jurdico
y precisamente, por ello, puede ser llamado "principio del Derecho", porque
l mismo no es fundamentado.
Este principio equivale al derecho que todos tenemos a la verdad.
El derecho a la verdad no es solamente, un derecho a la propia

identidad sino un derecho para con la verdad misma y una exigencia de la
verdad con nosotros.
4. El principio de reciprocidad, que puede ser formulado en los trminos del

romano nmine non laedere no hacer dao a nadie Este principio,
est necesariamente implicado en el principio de respeto a la identidad,
equivale tambin a la frmula evanglica : no quieras para otro, lo que no
quieras para t , o a la kantiana : trataras a las personas como fin, no
como medio y la de que la norma de tus actos tenga validez universal ,
o sea, que la norma que rige tu comportamiento, sea tambin la norma que
apliques al prjimo.
5 A partir de estos dos principios -respeto a la propia identidad y

reciprocidad-, la Comisin encargada de redactar el Cdigo, debe calibrar
cada una de las reglas deontolgicas y sobre todo, el conjunto, de modo
que, exista unidad de sentido, pues, la vida de las personas, fsicas o
morales, existe, en la medida de su unidad de sentido.
6 Los principios no bastan para obtener una mejora sustancial en el

comportamiento profesional de los miembros Judicatura. Las reglas que los
desarrollan, tampoco. Se hace necesaria una formacin pedaggica,
didctica, psicolgica, antropolgica, moral y deontolgica, que vaya
modulando la personalidad de los jeces. No hay jueces bien formados, sino
545
no lo est su personalidad. La teora y la practica se coimplican.
7 Los espaoles reconocen un apreciable grado de credibilidad y

competencia a sus jueces a los que, en lneas generales, perciben como
razonablemente honestos, imparciales, plurales, preparados e
independientes ( an cuando fuertemente presionados, si bien no slo- ni
siquiera prioritariamente- por el Gobierno).
Esta buena evaluacin de conjunto en cuanto a los aspectos que cabe

incluir dentro de la rbrica genrica de la legitimidad social slo se quiebra,
y fuertemente, en una de sus dimensiones esenciales: el grado de
accesibilidad al sistema. Aqu las opiniones son masiva y rotundamente
crticas: el semblante de la justicia es hosco y escasamente acogedor,
opaco y falto de transparencia.
8 El "pliego de cargos" que cabe extraer de las respuestas obtenidas en los

estudios ms recientes sobre la percepcin social de la justicia puede
condensarse en los siguientes puntos: ininteligibidad en cuanto al lenguaje y
al procedimiento; despersonalizacin y costes de todo tipo, tanto
econmicos como personales ( prdidas de tiempo, desorientaci y falta de
informacin, incertidumbre y malos tratos).
La opacidad, la falta de transparencia, el distanciamiento y la incapacidad

comunicacional son las principales deficiencias de nuestro sistema de
Justicia que coinciden en sealar sus distintos usuarios (potenciales, reales
o profesionales). Se trata de disfunciones que, sin duda, no deben ser
subestimadas dado su potencial erosionante: contribuyen a lastrar la
confianza ciudadana en la Justicia as como a deslucir o incluso a hace casi
invisibles sus mejoras y logros. Pero son tambin defectos que cabe
considerar como de rango secundario: es decir, en principio fcilmente
solucionables pues pareceran requerir ms cambios de modo y estilo que
de sustancia, de apariencia y relacin que de entidad. En efecto, los datos
disponibles muestran con claridad que ni la poblacin en general, ni los
usuarios de la Justicia, ni los profesionales relacionados con ella cuestionan
la credibilidad o competencia de los jueces, o su honestidad o imparcialidad,
o su independencia o pluralismo interno. La legitimidad social del sistema de
Justicia es pues elevada. Pero ste sigue apareciendo como distante, hosco
y escasamente acogedor. La forma en que se organiza y presenta sigue
propiciando en la sociedad fundamentalmente una sensacin de
ininteligibilidad, de hermetismo, y de lejana. Y esto es algo que choca
frontalmente con la idea de una Justicia al servicio de la ciudadana que ha
pasado a ser predominante no slo en Espaa, sino en general en las
democracias avanzadas. No basta ya con que la Justicia sea competente,
honesta y confiable: se le exige tambin ofrecer un entorno amigable a
quienes han de tratar con ella. Ms transparencia, ms claridad, ms
546
accesibilidad, mejor capacidad comunicadora: en suma, ms cercana a una
sociedad que la respeta pero que an no logra confiar en ella.
9 La codificacin de las normas ticas da una respuesta al necesario

consenso en cuanto a la forma de ejercer la funcin judicial, puesto que, en
su proyeccin interna, sirve como referencia conductual cierta de los jueces
y motivo de reflexin individual y permanente.
Asimismo, y en su proyeccin externa, la codificacin de las normas de tica
judicial es un instrumento que sirve a dar transparencia en el ejercicio de la
funcin y que afianza y aumenta la confianza de la sociedad en la justicia.
10 En la deontologa profesional se armonizan los principios ticos con las

normas que disciplinan las diferentes actividades profesionales, y en la tica
pblica tendrn cabida, por extensin y entre otras variadas cuestiones, los
criterios deontolgicos reguladores de las actividades profesionales propias
del sector pblico. As configurada, la tica exige algo ms que la simple
censura de las conductas profesionales corruptas, pues representa un
principio interno en el proceso de toma de decisiones de las diferentes
Administraciones, cuyos fines prioritarios deben ser la objetividad, la
transparencia, la imparcialidad, la prevalencia del inters general y,
especialmente, la idea de servicio pblico.
La incidencia de la tica pblica en la tica judicial es plenamente notoria,
entendindose as dicha tica judicial no slo como una concreta
manifestacin de la deontologa profesional de Jueces y Magistrados, sino
tambin como una contnua y constante referencia al servicio pblico de la
Administracin de Justicia, en beneficio del buen orden del Poder Judicial y
en beneficio tambin de una tutela judicial efectiva y eficiente.
11.- Los cdigos de tica pblica deben aspirar a la consecucin de cinco

grandes objetivos: determinar los valores y principios que presiden la
organizacin y el funcionamiento de los distintos servicios pblicos; definir el
grado de responsabilidad que representa para los diferentes servidores
pblicos el cumplimiento y la observancia de los anteriores valores y
principios; establecer las obligaciones que suponen para el ejercicio de las
y valores; precisar los medios adecuados para alertar a las Administraciones
y a los ciudadanos de la eventual aparicin de conductas no ticas; y, en fin,
articular los mecanismos e instrumentos necesarios para corregir y
sancionar las mencionadas conductas contrarias a la tica pblica.
12.- Desde nuestro punto de vista, resulta ciertamente aconsejable la

promulgacin en Espaa de un Cdigo de tica judicial, similar a los que
existen en otros Ordenamientos, que responda a los cinco objetivos antes
reseados y que articule los diez siguientes principios bsicos de
deontologa profesional de Jueces y Magistrados: 1) Independencia;
2)Imparcialidad; 3)Responsabilidad; 4)Legalidad; 5)Integridad y
honestidad; 6)Equidad y proporcionalidad; 7)Espritu de servicio y respeto
a las partes que intervienen en el correspondiente proceso, 8)Sometimiento
547
al proceso debido y resolucin del mismo en un plazo razonable,
9)Motivacin adecuada de las resoluciones judiciales; y 10)Obligacin de
guardar secreto profesional.
13.- En definitiva, tica judicial y deontologa profesional de Jueces y

Magistrados adquieren especial relevancia por la importancia de la funcin
de juzgar, por su evidente repercusin social y por la trascendencia del
servicio inherente a la Administracin de Justicia y al buen orden del Poder
Judicial. Es elocuente, en este sentido, la conciencia tranquila despus del
trabajo bien hecho esencial en trminos de tica pblica- que tena aquel
viejo Magistrado que recuerda PIERO CALAMANDREI en su Elogio de los
Jueces, cuando a la pregunta de si hubiera preferido cambiar el destino
profesional de su vida, explicaba su respuesta negativa sealando que
entre todas las profesiones que los mortales pueden ejercer, ninguna otra
puede ayudar mejor a mantener la paz entre los hombres que la del Juez ...
Por esto aada ese viejo Magistrado-, tambin el final de mi vida me puede
parecer, aunque solitario, dulce y sereno; porque s que la conciencia de
haber empleado la parte mejor de m mismo en procurar la justa felicidad de
los dems, me dar tranquilidad y esperanza en el ltimo suspiro. De ese
viejo y admirado Magistrado, siempre recordaremos tres valores ticos
esenciales: su preparacin tcnica, su capacidad de trabajo y su espritu de
servicio.
Sobre las patologas: responsabilidad disciplinaria y responsabilidad

patrimonial
14.- La responsabilidad judicial constituye la otra base del sistema

deontolgico profesional de Jueces y Magistrados y, particularmente, la
denominada responsabilidad disciplinaria, integrada en tres aspectos:
formales -sustanciacin y ulterior resolucin de los procedimientos
disciplinarios judiciales-.
Se articula as la exigencia de la citada responsabilidad disciplinaria como
destacada funcin que corresponde al Consejo General del Poder Judicial
en cumplimiento de los artculos 122.2 in fine de la Constitucin y 107.4 y
concordantes de la Ley Orgnica del Poder Judicial. En el anexo I del
presente trabajo se ofrecen los datos numricos correspondientes a la
actividad del Consejo en el ejercicio de esa funcin disciplinaria, concretados
en las denuncias recibidas, informaciones previas tramitadas y diligencias
informativas incoadas en los seis ltimos aos, con indicacin de los
expedientes disciplinarios incoados y resueltos en dichas anualidades. De
tales datos merecen destacarse los siguientes extremos: el nmero de
expedientes incoados a Jueces y Magistrados, as como a Jueces de Paz y
a Jueces Togados Militares, ha ido aumentando progresivamente desde
1998, en que se incoaron 42 expedientes, hasta el ao 2002, en que se
548
iniciaron 61. Por el contrario, en 2003 el nmero de expedientes incoados
descendi a 52. Es de significar, asimismo, la creciente intervencin de las
Salas de Gobierno de los Tribunales Superiores de Justicia en la
mencionada incoacin de expedientes disciplinarios, que pas de 11
expedientes en 1998 a 20 expedientes en 2003. En cuanto al tipo de
infracciones disciplinarias a que aluden los mencionados expedientes, debe
destacarse que el retraso injustificado en la iniciacin o tramitacin de
procedimientos, seguidas del incumplimiento injustificado o inmotivado de
los plazos legalmente establecidos y de las faltas de consideracin
constituyen los ilcitos disciplinarios que han dado lugar a mayor nmero de
incoacin de expedientes a lo largo de los expresados aos. En lo que
respecta, finalmente, a los expedientes que han concluido con sancin 21
en el ao 1998, 22 en 1999, 26 en el ao 2000, 32 en 2001, 37 en 2002 y,
por ltimo, 26 en 2003-, las sanciones ms frecuentes han sido las de
advertencia y multa.
15.-Otras de las patologas de nuestro sistema de Justicia traen como

consecuencia la declaracin de responsabilidad patrimonial del Estado, que
podran evitarse si el juez, ltimo responsable en numerosos casos, hubiera
acomodado su conducta, su comportamiento profesional, a aquello que se
esperaba de l, al deber ser de su profesin.
Desde esta perspectiva, se puede extraer de la casustica de la
responsabilidad patrimonial del Estado por mal funcionamiento de la
Administracin de Justicia aquellos valores que el buen juez debe tener, y
que consisten bsicamente en el cumplimiento de determinados deberes
elementales vinculados al ejercicio de su profesin.
16.- Un primer deber es el de capacitacin y formacin profesional del juez.

No siempre los jueces han sido profesionales, ya que este concepto de juez
profesional es de creacin moderna. Hoy, de forma indubitada, la
profesionalidad de los jueces es una exigencia de la sociedad. Pinsese,
por ejemplo, en el debate social sobre la justicia de paz en la actualidad.
Al juez le es exigible tener suficiente capacitacin profesional para el

correcto ejercicio de su trascendente funcin.
La incompetencia profesional del juez puede causar perjuicios graves a los
interesados y a terceros, incluido el Estado, as como un considerable
descrdito a la Justicia. Segn el Tribunal Supremo, para que haya error
judicial determinante de responsabilidad patrimonial del Estado es preciso
que la equivocacin sea palmaria, manifiesta, tanto en la fijacin de los
hechos como en la aplicacin de la ley, de manera que el error sea patente,
evidente e injustificado. Una insuficiente formacin del juez conduce al error
y ste a la responsabilidad del Estado y, en definitiva, a la carga que ello
comporta, de manera indirecta, a todos los ciudadanos-contribuyentes.
Cuando nos referimos a la capacitacin de los jueces lo hacemos tanto a lo
que podemos llamar una preparacin remota (conocimiento suficiente del
Derecho, razonable acumulacin de experiencia) como una preparacin
549
prxima (el estudio suficiente del caso y la aplicacin racional de esa
experiencia). Estamos, pues, hablando de una capacitacin inicial
demostrada, pero no slo eso, sino tambin de una dedicacin especial al
conocimiento del caso y , por supuesto, de una formacin permanente y
continuada.
La Ley Orgnica del Poder Judicial ha puesto especial atencin en la
capacitacin y formacin de los jueces. As, el art. 301 nos dice que el
ingreso en la carrera judicial estar basado, entre otros, en el principio de
capacidad para el ejercicio de la funcin jurisdiccional, y que en el proceso
selectivo se debe garantizar la idoneidad y suficiencia profesional de las
personas seleccionadas para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Por su
parte, la Escuela Judicial, centro de seleccin y formacin de jueces, tendr
como objetivo, segn el art. 307 LOPJ, proporcionar una preparacin
integral, especializada y de alta calidad a los miembros de la carrera judicial,
as como a los aspirantes a ingresar en ella. Finalmente, el art. 433 bis,
aadido por ley Orgnica 19/2003, de 23 de diciembre, seala en su
apartado 1, que el Consejo General del Poder Judicial garantizar que todos
los Jueces y Magistrados reciban una formacin continuada, individualizada,
especializada y de alta calidad durante toda su carrera profesional,
aadindose en el apartado 3 que cada miembro de la Carrera Judicial
contar con un Plan Especializado en Formacin continuada mediante el
cul se programarn de forma individualizada, en periodos de cinco aos,
los objetivos formativos, garantizndose la plena adaptacin a las
innovaciones jurdicas con incidencia en el ejercicio de sus funciones
jurisdiccionales.
Faltar al deber de formacin y capacitacin profesional por parte de un juez
supone hacer dejacin de una de sus ms elementales obligaciones
profesionales. En los casos ms graves constituir, adems, falta
disciplinaria muy grave359[1]y puede, adems, ser motivo de un error que
produzca daos o perjuicios a los usuarios de la justicia., con las
consecuencias que de ello se derivan.
17.- Un segundo deber es el deber de diligencia o la laboriosidad. Todos los

Cdigos ticos Judiciales recogen el actuar diligente entre los deberes que
les son exigibles a los jueces en el ejercicio de su profesin. La falta de
diligencia, de dedicacin del juez, produce, en ocasiones, la declaracin de
responsabilidad patrimonial del Estado por mal funcionamiento de la
Administracin de Justicia. Ya hemos dicho que el mayor nmero de
reclamaciones por funcionamiento anormal se produce por dilaciones
indebidas en los procesos, dilaciones que en numerosas ocasiones se
producen por razones estructurales (excesiva carga de trabajo para los
rganos judiciales o falta de medios) o por causas imputables a otros
intervinientes en el proceso, pero tambin, en no pocas ocasiones, por falta
de actuacin diligente del titular del rgano.
La falta de diligencia o de dedicacin al trabajo por parte del juez, en los
casos ms graves constituye infraccin disciplinaria. As, es falta muy grave
359
550
(art. 417.9 LOPJ) la desatencin o el retraso injustificado y reiterado en la
iniciacin, tramitacin o resolucin de procesos y causas o en el ejercicio de
cualquiera de las competencias judiciales. Es falta grave (art. 418.11 LOPJ)
el retraso injustificado en la iniciacin o en la tramitacin de los procesos o
causas de que conozca el juez o magistrado en el ejercicio de su funcin, si
no constituye falta muy grave. Y segn el art. 419.3 es falta leve el
establecidos para dictar resolucin en cualquier clase de asunto que
conozca el juez o magistrado. Es decir, el legislador ha querido dejar bien
claro que el Juez debe actuar con diligencia, aunque tal conducta no
aparezca como uno de sus deberes, al establecer todo un catlogo de
conductas que merecen represin disciplinaria.
Se abre aqu la cuestin de los estndares de rendimiento cuantitativo y
cualitativo los mdulos aprobados por el CGPJ por ejemplo- como criterios
de medicin de lo que puede considerarse una dedicacin razonable a la
actividad jurisdiccional, cuestin sta permanentemente en debate dentro de
la carrera judicial y mas an cuando, a partir de la reciente Ley 26/2003, de
26 de mayo, reguladora del rgimen retributivo de las Carreras Judicial y
Fiscal, por primera vez se establece un concepto retributivo variable en
funcin de la mayor dedicacin o laboriosidad del juez.
18.- Otro deber que destacamos es el de prudencia que implica la

necesidad de atencin a las causas y del razonamiento de sus decisiones,
con interdiccin de la arbitrariedad.
En el ejercicio profesional, cobra relevancia especial la actitud del juez con

respecto a los procesos, pues debe garantizar que stos se desarrollen
como verdaderos procesos, dotndoles de direccin y vigilancia, con
atencin a las pruebas.
El juez, como jurisprudente debe contar con la capacidad racional de
argumentar y contraargumentar, tomndose el tiempo necesario para poder
evaluar las posibles soluciones y escoger la mejor de ellas. Debe atenerse,
siempre a las pruebas practicadas y no al conocimiento personal, poniendo
especial cuidado en la aplicacin de las presunciones. Debe garantizar su
fidelidad a la verdad, tratando de conseguir la necesaria certeza moral en
sus juicios, excluyendo toda duda razonable respecto de lo que ha de
resolver. Por ltimo, debe fundamentar suficientemente sus decisiones,
eliminando en las resoluciones las motivaciones internas o torcidas o las
apartadas de toda racionalidad. Los jueces en el ejercicio de su profesin no
deben olvidar nunca el mandato constitucional de interdiccin de la
arbitrariedad.
Numerosos casos de error judicial, determinantes de responsabilidad
patrimonial del Estado, traen causa precisamente del olvido de este deber de
prudencia, en el sentido que se ha expresado, por parte de algunos jueces.
La omisin de este deber, en los casos ms graves, tambin constituye
infraccin en la LOPJ. As, segn el art. 417.15 es falta disciplinaria muy
grave la absoluta y manifiesta falta de motivacin de las resoluciones
551
judiciales que la precisen. Es decir, de nuevo se estn estableciendo
obligaciones a los jueces, fijando la sancin que les correspondera de no
cumplir con ellas.
19.-Existe tambin un especial deber de cuidado en el despacho de

asuntos en los que aparece comprometida la libertad.
Decamos antes que el juez est llamado constitucionalmente a actuar

primariamente como garante de la libertad humana. La prisin preventiva
privacin de libertad ad cautelam, sin juicio previo- es una de las principales
manifestaciones, si no la que ms, del poder del juez. Tambin debe serlo de
su responsabilidad.
Los daos derivados de prisin preventiva
indebida estn regulados expresamente, como ya
vimos, en el artculo 294 de la LOPJ. Se prev en este
precepto el derecho indemnizatorio cuando concurran
los requisitos en l previstos. Las reclamaciones
planteadas al Estado por esta causa son numerosas. A
veces la prisin provisional indebida es ajena al celo y
cuidado del juez que la acord, que puso todos los
medios a su alcance para acertar en la adopcin de la
medida. Pero no siempre es as. Hacer dejacin de la
necesaria vigilancia y atencin en estos casos supone
la infraccin del ms elemental de los deberes ticos
del juez y trae como consecuencia uno de los
supuestos en que el Estado se ve obligado en mas
ocasiones a indemnizar los perjuicios causados a los
particulares.
552
Sobre los principios de tica y la conducta tica del juez
20 La independencia y la imparcialidad judicial constituyen, a nuestro juicio,

la piedra angular de la deontologa profesional de Jueces y Magistrados,
toda vez que, como ha reconocido la jurisprudencia de la Sala Tercera del
Tribunal Supremo entre otras, sentencia de la Seccin 7 de 17 de abril de
2002-, la imparcialidad judicial tiene un doble y complementario significado:
en primer trmino, representa un derecho fundamental de todo ciudadano a
un proceso con las debidas garantas; y, en segundo lugar, implica un rasgo
sustancial de la configuracin del Poder Judicial en la Constitucin, que se
manifiesta en el prestigio que deben presentar los Tribunales de Justicia ante
los ciudadanos a fin de que no se quiebre la confianza social en la
Administracin de Justicia, como premisa ineludible para la vigencia de los
postulados propios del Estado democrtico de Derecho. El primer
significado, de derecho fundamental, tiene una proyeccin subjetiva, al
afectar a las personas intervinientes en un determinado proceso, y por ello
se hace recaer sobre las mismas, por medio de la recusacin, la
responsabilidad de manifestar las circunstancias que, con un perjuicio
individual y cierto, puedan comprometer la imparcialidad del Juez o
Magistrado. Por su parte, el segundo significado, de prestigio de los
Tribunales, se concreta en la necesidad de suprimir cualquier dato o
circunstancia real que pueda limitar o vulnerar dicho prestigio, quebrantando
o cuestionando la confianza social en la Justicia; y al no tener el carcter
subjetivo predicable del anterior significado, incumbe al Juez o Magistrado,
en virtud de una ineludible responsabilidad propia, cesar en el ejercicio de su
jurisdiccin cuando aparezcan circunstancias objetivas de las que se infiera
que la supuesta continuidad en esa jurisdiccin sea contraproducente o
lesiva para esa imagen de prestigio de los rganos jurisdiccionales en un
Estado de Derecho.
21. En la regulacin internacional, tambin el edificio tico judicial se

asienta sobre tres piedras angulares cuales son la independencia, la
imparcialidad y la competencia (preparacin).
A partir de estos principios rectores se construye todo el sistema de tica
judicial de forma uniforme en los cdigos ticos del mundo.
La regulacin alcanza a todos los aspectos que tienen relacin con la
conducta profesional del juez, extendindose a aspectos extrajudiciales
( actividades que puede realizar), sociales ( conducta social), relaciones con
otros sujetos pblicos o privados en su condicin de juez, o a las
modulaciones en el ejercicio de sus derechos fundamentales en su doble
condicin de juez y de ciudadano ( libertad de expresin o libertad de
asociacin).
En el caso espaol, los valores ticos del juez tambin han de partir de
dichos principios rectores, en tanto que responden al juez del Estado
democrtico y de derecho, a partir de los cuales se ha de construir el
arquetipo de buen juez en sus diferentes facetas.
553
22 En su conducta en el proceso, el juez ha de ser imparcial, lo que
significa que ha de ser neutral, manteniendo el equilibrio entre las partes, lo
que comporta equilibrar las situaciones de partida desiguales, con estricta
observancia de la imparcialidad en cuanto al resultado, comprometiendo al
juez con la verdad de los hechos que considera probados y con la
correccin de la decisin tomada.
23 Dentro del proceso el juez tiene el deber de promocionar el principio "pro

actione"; el deber de evitar desequilibrios entre la respectiva posicin
procesal de las partes o limitaciones en la defensa que puedan inferir a
alguna de ellas el resultado de indefensin; el deber de motivar sus
resoluciones de forma congruente y razonable; y el deber de ejecutar la
resolucin firme que ha dictado en sus propios trminos.
24.- En lo que es propiamente la decisin judicial, debe subrayarse que la

sentencia es un producto de cultura. No pertenece al mundo del ser, sino al
mundo del deber ser, o sea, al mundo de los valores y su funcin especfica
es la realizacin del valor superior de la justicia.
La sentencia es un acto de conciencia en sentido moral y las reglas tcnicas,
que se refieren a su construccin, tienen una dimensin tica en un doble
sentido: en cuanto tienden a realizar un valor tico social como es la justicia
y en cuanto que mediante su cuidada observancia se perfecciona profesional
y humanamente el Juez que la dicta.
25.- La sentencia, que subjetivamente resulta de una compleja operacin

lgica, implica la determinacin con una certidumbre suficiente de unos
hechos controvertidos as como la declaracin del sentido de un conjunto
normativo selectivamente determinado que incluye normas primarias o
sustantivas, normas secundarias o procesales y normas relativas a valores,
principios y derechos fundamentales consagrados en la Constitucin.
26.- Tanto una como en otra operacin - la afirmacin de los hechos y la

determinacin del sentido del derecho - ha de responder a una actitud
profesional del Juez inspirada en la imparcialidad, objetividad,
independencia de criterio y libertad de todo prejuicio, que son condicin
necesaria de una resolucin justa.
27.- La funcin de socializacin o de integracin social, que compete al

Derecho, mediante la estabilizacin de expectativas de comportamiento, que
merecen proteccin, se realiza de modo primordial en la sentencia; pero la
sentencia slo cumple esta funcin, cuando rene las cualidades de ser una
sentencia justa, es decir, conforme con el ordenamiento jurdico y legtima.
28.- La manifestacin de que la sentencia es justa de modo natural aparece

en la fundamentacin del juicio sobre el hecho y en la motivacin del juicio
sobre el Derecho. En uno y otro caso se requiere la aceptabilidad racional de
su proceso argumental como condicin esencial.
554
Sobre el Arquetipo de Juez de nuestra poca,
29.- Los Jueces de la Antigedad no integraban un modelo nico sino que

presentaban tipos histricos diferentes.
El Juez religioso, fue tpico de Israel, donde llegaron a constituir la mxima
autoridad, considerndoseles hroes y salvadores del pueblo, y, en una
etapa posterior, se reclutaron entre los ancianos de las tribus, es decir,
entre personas con experiencia.
El Juez popular era el Juez tpico de la Grecia clsica. Elegidos por sorteo,
con mandato anual y retribuidos por cada actuacin, podemos tenerlos
como los primeros jueces jurados.
En Roma, Estado de Derecho ms que de ley, los iurisprudentes eran
quienes decidan los casos, aportando una serie de mximas y principios
que servan para resolver pleitos futuros.
Se trata, pues de tres modelos distintos con algunas notas comunes:
evolucionan desde la divinidad o la mxima magistratura poltica, hacia
jueces efectivos, que se van profesionalizando y resolviendo sobre
principios o leyes civiles.
30.- El Juez medieval , con distintas connotaciones en el continente y en

Inglaterra, lo constituyen las autoridades polticas en un primer momento,
para evolucionar hacia jueces letrados posteriormente.
La Justicia del Medievo es una justicia lenta, con numerosas recusaciones ,
falta de clarificacin en el plano competencial, y sin normas de
procedimiento, suplido por el estilo forense de los distintos jueces. Es el
momento mximo de la inseguridad jurdica, con la justicia retenida y el
nombramiento real de jueces ad hoc.
31.- Con la Revolucin francesa se alumbra el juez electo por el pueblo,

reducido a un autmata aplicador de la ley, convertido en simple agente del
Estado. Pero el modelo dur poco, al exigirse la licenciatura en derecho a
partir de 1810 (en Francia)y avanzarse hacia la constitucin de un status
funcionarial.
32.- El juez burcrata o funcionario es propio del siglo XIX, al cual se

asocian los males inherentes a una situacin de inestabilidad poltica
estructural: cesantas, favoritismos polticos en los nombramientos...
Con la LO de 1870 las cosas comienzan a cambiar, establecindose como
regla general de acceso la oposicin, la inamovilidad salvo por causas
disciplinarias y un atisbo de estatuto funcionarial.
33.- El movimiento constitucional lleva al juez constitucional, integrante de

uno de los tres poderes del Estado, a quien se exige una preparacin
profesional grande, y se le asigna la funcin esencial de ser un juez de
derechos, para lo cual se articulan una serie de garantas como la
independencia, imparcialidad, inamovilidad, responsabilidad y deber de
motivar sus resoluciones.
555
A partir de este instante, y profundizando en los tmidos intentos que
tuvieron lugar en el siglo XIX, se empieza a plantear la necesidad de
considerar unas exigencias ticas, para el desempeo de la funcin
jurisdiccional.
34.- Las virtudes en general, y las virtudes judiciales especficas, se

ordenan a fundamentar el recto ejercicio de la funcin jurisdiccional.
A las virtudes clsicas de prudencia, justicia, fortaleza y templanza, se
aaden, como propiamente judiciales, un conjunto de exigencias de tipo
tico, para vivir y aplicar los valores y principios necesarios para conseguir
una justicia que no sea simplemente normativa.
35.- Ser un buen Juez es algo ms que cumplir determinadas normas,

se trata de desarrollar profesionalmente ciertos rasgos de carcter que
constituyen las virtudes judiciales.
Y en esa caracterizacin general, debe ser un juez abierto a la realidad
social, que no caiga preso de los formalismos enervantes, que conozca el
derecho comparado y la jurisprudencia, y que se cultive a fin de estar en
condiciones de afrontar los retos de la sociedad actual.
36.- Las virtudes se concretan en exigencias ticas, que en el plano

judicial, a ttulo enumerativo, podran ser las siguientes: fortaleza moral,
experiencia de la vida, prudencia, espritu crtico, fidelidad a la ley, aplicar la
equidad, estudio permanente y afn investigador, resistir a los favores y
regalos, accesibilidad al justiciable, lenguaje lo ms inteligible posible...
Y ms en concreto: autoridad racionalizada, preparacin, fundamentacin
de las decisiones y buen sentido.
37.- De todas las virtudes, la virtud judicial por excelencia es la prudencia,

que requiere poseer una estructura de principios para proporcionar una gua
til para el buen desenvolvimiento profesional.
Ello requiere una actitud comprensiva y abierta, pero al tiempo, escptica y
cautelosa, que ha de ir nutrindose de la experiencia propia y el
conocimiento de las decisiones de los colegas mayores (jurisprudencia).
38.- El ejercicio de la recta razn de la prudencia implica evitar tres

riesgos: la precipitacin, la inconsideracin de todos o de parte de los datos
y circunstancias del problema y, en consecuencia, la inconsistencia de la
decisin.
La prudencia judicial se proyecta sobre todas las fases de la decisin: la
deliberacin, la eleccin e interpretacin de la norma, la previsin de las
consecuencias de la decisin y el propio acto decisorio o imperium.
39.- Los parmetros constitucionales del ejercicio de la funcin

jurisdiccional implican delimitar su mbito, ser conscientes de la legitimidad
del juez y conocer cul es el tipo o modelo de Juez que establece la CE de
1978.
556
Ello pasa por tener presente que la tutela judicial que reclama el Estado
social y de derecho es de naturaleza efectiva, que es lo contrario a
nominal, aparente o formal.
Que existe una legitimidad constitucional del Poder Judicial, que ha de
revalidarse, cotidianamente, mediante la legitimidad de ejercicio,
exactamente igual que sucede con los miembros de los dems poderes del
Estado.
Y que el juez constitucional debe cumplir una serie de exigencias ticas
concretas, para responder al modelo que establece la CE.
40.- En primer lugar, debe interesarse por las actividades de formacin,

indispensables en un mundo cambiante y complejo como el actual.
La posesin de una formacin actualizada, ayuda a una respuesta judicial
ms pronta, de mayor calidad, y en la medida de lo posible, ms acertada.
41.- La independencia es elemento consustancial del ejercicio de la funcin

jurisdiccional, lo cual implica un adecuado posicionamiento en la sociedad,
procurando no relacionarse, excesivamente, con los poderes polticos,
econmicos o mediticos, y aspirando a una intervencin profesional crtica,
distanciada y profesional, lo cual implica el desempeo, todo lo enrgico que
sea necesario, de las prerrogativas judiciales para poder prestar una
efectiva tutela judicial.
42.- La imparcialidad es otra exigencia tica de primera magnitud, que se

proyecta sobre el proceso e implica tanto no incurrir en causa de abstencin
o recusacin , como en aparecer durante el proceso sin asomo de sombra
alguna de parcialidad. Supone, por tanto, ser y parecer ser imparcial, lo cual
tendr que evidenciarse durante la tramitacin del proceso y el propio
desarrollo del juicio, evitando tratos de favor a alguna parte o
comportamientos que desnivelen la balanza del juicio justo .
43.- Las relaciones con terceros son inevitables y aun convenientes, por lo
que la tpica soledad del juez debe modularse, respecto a autoridades,
medios de comunicacin y otros.
Al tiempo, deben observarse relaciones correctas con Abogados,
Procuradores y Fiscales, y de equipo con los colaboradores de la Oficina
Judicial.
La prudencia ilustrar cmo concretar estas relaciones, que deben alejarse
tanto de intimidades excesivas como de una frialdad desptica o
inaccesible.
44.- Las nuevas realidades que trae la sociedad de la informacin, con

sus profundos cambios en el mundo diario y su poderosa influencia en el
mundo del Derecho y de la Justicia, reclama un nuevo talante que conlleva
la necesidad de una formacin cultural mayor, tener conciencia de la
importancia social de la informacin sobre el fenmeno judicial , adaptarse
e incorporarse a las nuevas tecnologas, procurando una mejora efectiva en
557
la realizacin del trabajo profesional y procurar una especializacin personal
progresiva.
45.- Y como toda actuacin judicial, en el fondo, es una cuestin tica,

cuya dimensin trasciende el productivismo, es necesario plantearse la
necesidad de que el respeto a la dignidad de las personas y a la tutela de
sus derechos, implica la conciencia y puesta en marcha de estos
planteamientos, para una Justicia ms humana, de ms calidad y ms
rpida.
Sobre la regulacin de la tica judicial en el mundo
46. Existe una clara inquietud por la regulacin de la tica judicial a nivel
internacional e interno, lo que ha dado lugar ms recientemente a la
aprobacin de numerosos instrumentos en esta materia, as como a
mltiples iniciativas para codificar las normas de tica judicial.
La solucin a la codificacin de las reglas de tica judicial que se ha dado a
nivel internacional es la creacin de instrumentos con vocacin de
globalidad, que permiten servir de referencia a las legislaciones internas.
Entre ellos se incluyen los diferentes Estatutos del juez aprobados a nivel de
organismos y asociaciones internacionales ( Consejo de Europa, Unin
Internacional de Magistrados..) y ms especficamente el Cdigo de
Bangalore aprobado por Naciones Unidas.
A nivel interno, hay un amplio abanico de modelos de codificacin,
influenciados directamente por los respectivos sistemas jurdicos,
especialmente por la amplitud de la normativa de derecho orgnico judicial,
en tanto que los cdigos ticos se proyectan especialmente hacia mbitos
materiales no regulados en las leyes.
En todos los casos, los cdigos internos son instrumentos de autorregulacin
del propio colectivo judicial, ya sea a travs de sus rganos de gobierno, ya
lo sea a travs de sus rganos ms representativos, con intervencin de los
integrantes del colectivo, ya sea individualmente, ya sea a travs de sus
asociaciones profesionales. Por este motivo, la codificacin de las normas
de tica judicial no puede alcanzar a aquellas materias estatutarias sujetas a
la reserva de ley, de tal manera que debe proyectarse sobre aspectos no
regulados o desarrollar los ya regulados legalmente.
47. Junto a la regulacin mediante cdigos especficos, en otros pases se

ha seguido una solucin compiladora en esta materia. Concretamente, en
Francia, la Comisin de tica de la Magistratura ha descartado la
codificacin de las normas deontolgicas, proponiendo un sistema de
compilacin de principios deontolgicos, de renovacin peridica, elaborado
por el propio Consejo Superior de la Magistratura francesa y que recogera
las normas legales y reglamentarias, los principios deontolgicos que se
infieren de las resoluciones en materia disciplinaria del Consejo Superior de
la Magistratura y del Consejo de Estado, y las advertencias que pudieran
558
realizarse en el seno de un rgano encargado de la tica judicial que se
creara en el seno del Consejo Superior de la Magistratura.
Esta solucin sirve tambin a las finalidades que cumplen los cdigos ticos,
puesto que sirve a la publicidad, conocimiento y certeza en materia de
principios de tica judicial, a la vez que su renovacin peridica, lo convierte
en elemento de debate y reflexin para los propios miembros del colectivo
judicial.
48. La solucin de la aprobacin un cdigo de tica judicial ha sido la ms

seguida por los diferentes ordenamientos, si bien utilizando modelos
diferentes.
La distincin ms relevante es la que se da entre los denominados "cdigos

con sancin" y los denominados "cdigos sin sancin".
Los cdigos con sancin son aquellos en que la vulneracin de las normas
ticas puede ser objeto de un procedimiento de naturaleza disciplinaria por
falta deontolgica, generalmente para los casos de vulneraciones graves o
reiteradas, como es el caso del cdigo federal de Estados Unidos.
Los cdigos sin sancin son aquellos que se limitan a enunciar los principios
o reglas de tica judicial que se estiman adecuados, sin preveer sanciones
disciplinarias especficas por su vulneracin, a salvo desde luego de la
aplicacin del rgimen disciplinario comn en su caso. Es el caso de Canad
o Sudfrica.
Dentro de los cdigos sin sancin, en el caso de Italia se ha alcanzado
especial transcedencia aplicativa, al servir de referencia cierta para la
aplicacin del tipo abierto de conducta contraria al prestigio de la
magistratura, contemplada en el art. 18 de la llege sulle guarantigie de la
magistratura.
En el caso de Espaa, y de acuerdo al marco normativo vigente, deberamos
decantarnos por un cdigo de tica judicial sin sancin, pues en otro caso
sera necesaria la reforma de la legislacin orgnica.
49. El edificio tico judicial se asienta sobre las dos piedras angulares
fundamentales ( independencia e imparcialidad), destacando tambin el
deber de competencia o preparacin. En este mbito, destaca
especialmente el deber de formacin del juez y, dentro de ste, el de
formacin en tica. La formacin es un deber del juez, que abarca tambin a
la propia formacin tica, pues un juez debe conocer las reglas de tica en
su ejercicio profesional, interesarse en ellas y profundizar y debatir en las
mismas.
La eficacia del cdigo tico parte de una adecuada formacin en esta
materia, tanto en la capacitacin inicial, en el periodo de escuela judicial,
como posteriormente en la formacin continua de los jueces.
559
50. La propia naturaleza de las normas ticas hacen necesaria la
existencia de una estructura organizativa especfica que sirva a la eficacia
de las mismas.
Especial inters revisten los rganos con funciones consultivas, que

tienen como misin evacuar bajo reserva consultas ticas que puedan
formular los jueces y que puedan servirles de orientacin en su
conducta, cuando se les plantee un conflicto tico.
La creacin de rganos con funciones especficas en materia de tica
judicial tiene un importante papel en la efectiva aplicacin de las reglas de
tica judicial, ya sea mediante el ejercicio de funciones consultivas, ya sea
mediante la investigacin de las conductas contrarias a las normas
deontolgicas y su correccin, no necesariamente en sede disciplinaria.
I. II. PROPUESTA DE UN CDIGO ETICO
Los temas que vamos a tratar, son los siguientes:
- Necesidad de elaborar un Cdigo Etico
- Rango jurdico (Protocolo, Reglamento, Principios de actuacin

profesional)
- Contenido
- Alcance o efectos, que tendra
1) Necesidad de elaborar un Cdigo Etico
Las profesiones medicina, abogaca, arquitectura...- cuentan desde

hace tiempo con normas de deontologa profesional que, a modo de reglas
de conducta, tratan de canalizar, desde la libertad y autonoma de los
distintos profesionales, el modo de realizar ese corpus especfico que
suponen los distintos quehaceres profesionales.
Se trata de contar con una especie de gua, que no slo va a ser para
los profesionales , sino que interesa a la sociedad toda, con la cual enfrentar
temas como la responsabilidad frente a los continuos desafos y novedades
profesionales que se presentan.
Con el Cdigo Etico, empresas y sectores profesionales, tratan de

lanzar un mensaje de fair play entre los componentes de la profesin y, al
tiempo, un compromiso de seriedad profesional y buenas prcticas para
su destinataria : la sociedad.
560
En ltima instancia, la idea es que no todo vale y que no es
indiferente hacer las cosas bien o mal. Que hay que prestigiar la actividad
profesional que se tiene entre manos , porque, en definitiva, se trata de
proporcionar confianza a los ciudadanos.
De ah, que frente a autoregulaciones de dudosa eficacia , se

defienda , en el marco de una Deontologa General Profesional, una
codificacin sectorial, que permite el conocimiento inmediato y preventivo
de las reglas deontolgicas, sin necesidad de una previa experiencia como
ocurrira si cada uno debiera crearse su propio sistema, el cual sera, en
todo caso, fragmentario y subjetivo 360[2]
La pretensin de un Cdigo Etico es , simplemente, proporcionar

ideas, principios o reflexiones que lleven al Juez a mentalizarse de que no
basta ser Juez, sino que es preciso esforzarse por ser un buen Juez . Y
que para ello, no es suficiente poseer unos conocimientos y experiencia, con
la que , bajo el manto de la Constitucin y la sumisin nicamente al
imperio de la Ley (art.117.1 CE), pretender ejercer la jurisdiccin, sin ms.
Se defiende, por tanto, la necesidad de un juez profesional

preocupado por su actualizacin y formacin permanentes, que sepa tratar,
no slo los asuntos de su competencia, sino a las personas y dems
partcipes en la Administracin de Justicia.
Ese plus de exigencia, o mejor, de autoexigencia , no es

imponible, pues como todo deber moral, deriva de la posesin y ejercico de
unas virtudes que, con la prudencia a la cabeza, debe procurarse realizar, de
modo libre y responsable.
Sin duda, as se viene entendiendo por Gobiernos y Organizaciones

Mundiales, de lo cual ,una buena prueba es el Anexo de Cdigos Eticos
Judiciales, que se incluye al final de esta obra.
Por ello, defendemos la elaboracin de un Cdigo Etico Judicial que

pueda servir de ayuda a mejorar , no ya la imagen, sino la realidad del
trabajo judicial que se desempea por los Jueces y Magistrados. Y es que
estamos, convencidos de que ocuparse por estas cuestiones, no slo no
es una prdida d etiempo sino que constituir un acicate autntico, para un
mejoramiento personal primero y geenal, despues, de la actividad
jurisdiccional. La cual, hay que decirlo claro, no consiste slo en emitir
resoluciones, sino en dar respuesta, una respuesta de calidad y pronta, con
respeto a los diversos intereses justiciables, a los conflictos sociales que se
residencian cada vez en mayor nmero- ante los rganos judiciales.
2) Rango jurdico
360[2]
GIANNITI en Principi di Deontologa Forense, pg.15, Padova, 1992.
561
Es indudable que la Propuesta que defendemos necesita tener una
forma jurdica, un ropaje con la que presentarse a los poderes pblicos, a los
propios jueces y a los ciudadanos, en general. Y que ello no es indiferente si
queremos que tenga un grado de eficacia, mayor o menor.
Al respecto, las frmulas que baraj el Grupo fueron variadas :

Principios de actuacin profesional, Protocolo, Reglamento. Y ciertamente,
la experiencia comparada es amplia y plural.
La idea de unos principios es sugerente, y coinciden en ella,

pases tan distintos y distantes- como Canad, cuyo Consejo Judicial
elabor en 1998 unos Principios Eticos Judiciales, o Chile, e incluso las
NNUU con el Cdigo de Bangalore (2002), aunque tambin los
considera valores .
Tiene esta sugerencia, adems, la ventaja de su flexibilidad , bien

alejada de corss y rigideces, que a nadie gustan, y mucho menos al
estamento judicial, cuya esencia es la independencia de criterio.
Tambin parece interesante la elaboracin de un Protocolo , al cual

se refiere el diccionario de la RAE, con ideas como ordenacin de actas o
documentos , ceremonial , plasmacin de acuerdos , y en cuya idea
late la pretensin de consensuar unas buenas prcticas profesionales.
Los Protocolos estn de moda, ciertamente, y con ellos se trata de dar

pautas de actuacin pero no reglas cerradas sino interpretables en cada
caso, en funcin de las circunstancias. Son unas ayudas interesantes, y bien
asimiladas, sin duda pueden contribuir a orientar y hacer operativo una labor
profesional determinada, en la que , normalmente, intervienen muchos y
variados factores (tcnicos, normativos, personales, organizativos...)
De igual modo, y ya pensando en su traduccin jurdica ms

inmediata, se habl de darle la forma de un Reglamento , que sin duda,
por su materia, entrara dentro de la amplia competencia que el art.110 de la
LOPJ , atribuye al Consejo General del Poder Judicial .
Es, sin duda, la frmula ms directa de conocimiento y obligatoriedad,

y la ms sencilla , tcnicamnete hablando, dada la experiencia al respecto
del rgano de gobierno de los Jueces y Magistrados.
Sin duda, requerira un planteamiento previo a toda la carrera judicial,

someter a la opinin pblica o al menos, a los Colegios profesionales ms
relacionados con la Justicia- su necesidad , contenido y eficacia , y debatir
sobre el mismo en Congresos, Seminarios y dems actividades de
formacin, antes de llevar a la letra, ideas , sugerencias y planteamientos al
respecto.
562
Las frmulas propuestas , y la de un Estatuto , como el del Juez
Universal (Taipei, 1999) o del Juez Iberoamericano (Santa Cruz de
Tenerife, 2001) entre otras ms posibles, suponen una avanzadilla de
posibilidades, a estudiar y valorar, debidamente.
Todas tienen sus puntos fuertes y dbiles, pero sin duda la decisin
que se tome, deber responder a una incgnita previa, que habr que
despejar : qu queremos exactamente.
3 Contenido
Punto comn de las regulaciones sobre esta materia, es la

brevedad. No se trata de elaborar un pesado y sobrecargado
cdigo de cuestiones , a cada cual, ms absurda.
Se trata, en nuestra opinin, de subrayar las vigas maestras del oficio

judicial que podemos considerar son la independencia e imparcialidad, y
acompaarlas de todo aquello que contribuya a hacerlo posible.
Desde luego, habra que hablar de principios de actuacin, en el

proceso y con terceros, ajenos a ste, distinguiendo entre personal
funcionario, cooperadores de la Justicia y resto de la sociedad .
A tal efecto, el proceder lcito, as en la obtencin de las pruebas ;

procurar la equidad en el trato a las partes, y buscar la eficacia, entendiendo
que no se trata slo de despachar asuntos sino de ver ms all, en
concreto su ejecutividad, conforman un haz de formas de actuar, que tienen
indudable raz tica.
Un captulo sobre deberes del Juez, parece tambin

indispensable : integridad, responsabilidad, formacin, discrecin, guardar
secreto profesional, celo diligente en la tramitacin y resolucin, motivacin
de sus decisiones...
Y finalmente, si se optara por un Estatuto , habra que incluir los

derechos del Juez, en cuanto sirven a su quehacer profesional, en
beneficio de la sociedad : derecho a la consideracin debida, a atender sus
peticiones materiales, a formarse, a la promocin basada en el mrito y
capacidad , ex art.103.3 CE, a participar en las distintas actividades
competencia del CGPJ (ser oido, poder formular propuestas y defenderlas,
representarle en determinados foros y reuniones...) etc.
4 Efectos
El ltimo aspecto a considerar, es el alcance que tendra un Cdigo

Etico Judicial, en especial, cara a los propios Jueces y Magistrados. Desde
luego, tambin aqu son muy variadas las frmulas que se barajan.
563
Desde luego, consideramos que no debe confundirse actuacin
antitica con actuacin disciplinaria , prque son planos distintos, aunque
su solapamiento parcial se ha dado siempre, y se sigue dando.
Tal vez la idea de unas Comisiones Eticas con facultades

consultivas, emitiendo opiniones sobre temas concretos que se le planteen e
incluso, formulando Recomendaciones , as El Juez y los Polticos o
Criterios en materia de expresin del Juez , pueden servir a un doble fin :
ayudar al Juez cocreto o al Presidente del Tribunal correspondiente que
plantea el caso , y contribuir a la formacin de criterios en materias
dudosas, novedosas o conflictivas.
Para simplificar, podra ser bueno que slo existiera una Comisin
Etica , que habra de depender del Consejo, y que podra estar formada
por los vocales y letrado o letradoss correspondientes , representantes de
las Asociaciones y, tal vez, algn representante del Ministerio de Justicia y
de los Colegios de Abogados , Procuradores , Secretarios Judiciales ,
Forenses, Peritos...Aunque podra recabarse la presencia para temas
concretos de algn representante de estos colectivos y reducir la
composicin natural u ordinaria de la Comisin a los citados , en primer
lugar.
Tambin podra la Comisin ser consultada por el Servicio de

Inspeccin, y amntener una relacin con los rganos disciplinarios en el
sentido que se definiera. Pero su funcin debera moverse, nos parece, ms
en el mbito de la consulta y la formacin de Jueces y Magistrados, para lo
cual podra realizar Encuentros, Seminarios, Debate de Casos o Temas
Prcticos...
En fin, para no hacer ms larga esta Parte, concluimos con una idea,
que es , al tiempo, una esperanza y un deseo, que hayamos puesto la
semilla de la inquietud de una renovada profesionalidad, para que la
acividad judicial pueda recuperar su prestigio y ocupe en la sociedad, el
puesto de referencia que le corresponde. Ahora, queda andar, hacer camino,
andando precisamente.
------------------------------
564
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580
ANEXO CDIGOS DE TICA JUDICIAL,
DEL MUNDO
En el presente anexo se incluye una seleccin de los cdigos de tica

judicial vigentes en el mundo.
1) ESTATUTO UNIVERSAL DEL JUEZ ( UNION INTERNACIONAL DE

MAGISTRADOS, Taipei (Taiwan), 17 noviembre 1999).
2) ESTATUTO DEL JUEZ IBEROAMERICANO (2001): CAPTULO DE

TICA JUDICIAL.
3) CDIGO DE BANGALORE - ONU (2002).
4) CDIGO DE CONDUCTA DE LOS JUECES DE ESTADOS UNIDOS

(1996)
5) CDIGO ETICO DE ITALIA (1994)
6) CDIGO DE TICA JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE

(ARGENTINA. 2002).
7) PRINCIPIOS DE ETICA JUDICIAL DE CHILE (2003)
8) CARTA EUROPEA DEL ESTATUTO DEL JUEZ (1998)
581
1) ESTATUTO UNIVERSAL DEL JUEZ ( UNION INTERNACIONAL DE
MAGISTRADOS, Taipei (Taiwan), 17 noviembre 1999).
El texto del Estatuto fue aprobado por unanimidad de los presentes en la

reunin del Consejo Central de la Unin Internacional de Magistrados en
Taipei (Taiwan) el 17 de noviembre de 1999.
Art.1.Independencia
En el conjunto de sus actividades, los jueces deben garantizar los derechos
de toda persona a un proceso justo. Deben poner en marcha todos los
medios de que dispongan para permitir que los asuntos sean vistos en
audiencia pblica en un plazo razonable, ante un tribunal independiente e
imparcial establecido por la ley, a fin de determinar los derechos y
obligaciones en materia civil o la realidad de los cargos en materia penal.
La independencia del juez resulta indispensable para el ejercicio de una
justicia imparcial en el respeto de la ley. La independencia es indivisible.
Todas las instituciones y autoridades, nacionales o internacionales, debern
respetar, proteger y defender esta independencia.
Art.2.Estatuto
La independencia del juez debe estar garantizada por una ley especfica,
que le asegure una independencia real y efectiva con respecto a los dems
poderes del Estado. El juez, como depositario de la autoridad judicial, deber
poder ejercer sus funciones con total independencia respecto a todas las
fuerzas sociales, econmicas y polticas, e independientemente de los
dems jueces y de la administracin de justicia.
Art.3.Sumisin a la ley
En el ejercicio de su actividad profesional, el juez no debe estar sometido
mas que a la ley y no puede decidir mas que con respecto a esta.
Art.4 Autonoma personal

Nadie debe dar o intentar dar rdenes o instrucciones de cualquier tipo al
juez. Esta prohibicin no se aplica a las instancias superiores cuando tienen
competencia para reformar las decisiones del juez inferior.
Art.5 Imparcialidad y deber de reserva

El juez debe ser y aparecer imparcial en el ejercicio de su actividad
jurisdiccional.
Debe cumplir sus deberes con moderacin y dignidad respecto de su funcin
y de cualquier persona afectada.
Art.6 Eficacia
582
El juez debe cumplir sus obligaciones profesionales en un plazo razonable y
poner en marcha todos los medios necesarios que tiendan a la mayor
eficacia.
Art.7 Actividades anexas

El juez no puede dedicarse a ninguna otra funcin pblica o privada,
remunerada o no, que no sea plenamente compatible con sus deberes y su
estatuto.
El juez no podr ser nombrado para el ejercicio de funciones ajenas al
ejercicio judicial sin su previo acuerdo.
Art.8 Proteccin del estatuto de la funcin

El juez no puede ser desplazado, suspendido o destituido de sus funciones
mas que en los casos previstos por la ley y con respeto del procedimiento
disciplinario.
El juez es nombrado sin limitacin de tiempo o por un periodo limitado en
condiciones determinadas, a reserva de que ello no comprometa la
independencia de la justicia.
Cualquier cambio referente a la edad de jubilacin no podr tener efecto
retroactivo.
Art.9 Nombramiento
El ingreso en la carrera y cada uno de los nombramientos del juez deben
hacerse segn criterios objetivos y transparentes fundados en su capacidad
profesional. Cuando esto no est ya asegurado por otras vas como
consecuencia de una tradicin establecida y probada, la eleccin debe estar
asegurada por un rgano independiente integrado por una parte sustantiva y
representativa de jueces.
Art.10 Responsabilidad civil y penal

Tanto la accin civil dirigida contra un juez, cuando sea admitida, como la
accin penal, y en su caso la detencin, debern ser ejercidas en
condiciones que no puedan tener como objetivo ninguna influencia sobre su
actividad jurisdiccional.
Art.11 Administracin y principios en materia de disciplina

La gestin administrativa y disciplinaria de los miembros del poder judicial
debe ejercerse en condiciones que permitan preservar su independencia, y
se fundamenta sobre la puesta en prctica de criterios objetivos y
adaptados.
Cuando esto no est suficientemente asegurado por otras vas resultantes
de una probada tradicin, la administracin judicial y la accin disciplinaria
deben ser competencia de un rgano independiente integrado por una parte
sustancial y representativa de jueces.
583
Las sanciones disciplinarias frente a los jueces no pueden adoptarse mas
que por motivos inicialmente previstos por la ley, y observando reglas de
procedimiento predeterminadas.
Art.12 Asociaciones
El derecho de asociacin profesional del juez debe ser reconocido, para
permitir a los jueces ser consultados fundamentalmente sobre la
determinacin de sus normas estatutarias, ticas u otras, los recursos de la
justicia, y para permitir asegurar la defensa de sus intereses legtimos.
Art.13 Remuneracin y jubilacin

El juez debe recibir una remuneracin que sea suficiente para asegurar su
independencia econmica.
La remuneracin no debe depender del resultado de la actividad del juez y
no debe ser reducida mientras preste servicio profesional.
El juez tiene derecho a jubilarse y percibir una pensin que se corresponda
con su nivel de responsabilidad.
Despus de la jubilacin, no se le puede prohibir el ejercicio de otra actividad
profesional jurdica por el solo hecho de su previa actividad judicial.
Art.14 Medios materiales

Corresponde a otros poderes pblicos del Estado proporcionar al poder
judicial los recursos necesarios para su actuacin.
El poder judicial debe poder participar o poder ser odo en lo que respecta a
las decisiones relativas a los medios materiales.
Art.15 El Ministerio Pblico

En los pases en que los miembros del Ministerio Pblico estn asimilados a
los jueces, los anteriores principios les son aplicables, en consideracin a la
naturaleza de su funcin.
2) ESTATUTO DEL JUEZ IBEROAMERICANO: CAPTULO DE TICA

JUDICIAL (2001)
El Estatuto del Juez Iberoamericano fue aprobado en la VI Cumbre

Iberoamericana de Presidentes de Cortes y Tribunales Superiores de
Justicia, celebrada en Santa Cruz de Tenerife, 23 -25 de mayo de 2001. A
continuacin se transcribe el captulo dedicado a las reglas de tica judicial.
584
TICA JUDICIAL
Art. 37. Servicio y respeto a las partes.

En el contexto de un Estado constitucional y democrtico de Derecho y en el
ejercicio de su funcin jurisdiccional, los jueces tienen el deber de trascender
el mbito del ejercicio de dicha funcin, procurando que la justicia se imparta
en condiciones de eficiencia, calidad, accesibilidad y transparencia, con
respeto a la dignidad de la persona que acude en demanda del servicio.
Art. 38. Obligacin de independencia.

El juez est obligado a mantener y defender su independencia en el ejercicio
de la funcin jurisdiccional.
Art. 39. Debido proceso.

Los jueces tienen el deber de cumplir y hacer cumplir el principio del debido
proceso, constituyndose en garantes de los derechos de las partes y, en
particular, velando por dispensarles un trato igual que evite cualquier
desequilibrio motivado por la diferencia de condiciones materiales entre ellas
y, en general, toda situacin de indefensin.
Art. 40. Limitaciones en la averiguacin de la verdad.

Los jueces habrn de servirse tan solo de los medios legtimos que el
ordenamiento pone a su alcance en la persecucin de la verdad de los
hechos en los casos de que conozcan.
Art. 41. Motivacin.

Los jueces tienen la inexcusable obligacin en garanta de la legitimidad de
su funcin y de los derechos de las partes de motivar debidamente las
resoluciones que dicten.
Art. 42. Resolucin en plazo razonable.

Los jueces deben procurar que los procesos a su cargo se resuelven en un
plazo razonable. Evitarn o, en todo caso, sancionarn las actividades
dilatorias o de otro modo contrarias a la buena fe procesal de las partes.
Art. 43. Principio de equidad.

En la resolucin de los conflictos que lleguen a su conocimiento, los jueces,
sin menoscabo del estricto respeto a la legalidad vigente y teniendo siempre
presente el transfondo humano de dichos conflictos, procurarn atemperar
con criterios de equidad las consecuencias personales, familiares o sociales
desfavorables.
Art. 44. Secreto profesional

Los jueces tienen obligacin de guardar absoluta reserva y secreto
profesional en relacin con las causas en trmite y con los hechos o datos
conocidos en el ejercicio de su funcin o con ocasin de sta.
585
3) CDIGO DE BANGALORE (2002)
ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS
El Borrador del Cdigo de Bangalore sobre la Conducta Judicial de

2001,aprobado por el Grupo Judicial de Reforzamiento de la Integridad
Judicial,tal y como fue revisado en la Reunin en Mesa Redonda de
Presidentes de Tribunales Superiorescelebrada en el Palacio de la Paz de
La Haya, Pases Bajos, el 25 y 26 de noviembre de 2002.
Prembulo
CONSIDERANDO que la Declaracin Universal de Derechos Humanos

reconoce como fundamental el principio de que toda persona tiene derecho,
en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por
un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos
y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en
materia penal.
CONSIDERANDO que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
garantiza que todas las personas son iguales ante los tribunales y que toda
persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas
por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley,
en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada
contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de
carcter civil.
CONSIDERANDO que los anteriores principios y derechos fundamentales
estn tambin reconocidos o reflejados en los instrumentos regionales sobre
derechos humanos, en las constituciones, leyes y reglamentos nacionales y
en las convenciones y tradiciones judiciales.
586
CONSIDERANDO que la importancia que tiene para la proteccin de los
derechos humanos una judicatura competente independiente e imparcial,
adquiere mayor nfasis por el hecho de que la aplicacin de todos los dems
derechos depende en ltimo trmino de la correcta administracin de la
justicia.
CONSIDERANDO que una judicatura competente, independiente e imparcial
es igualmente esencial si los tribunales han de desempear su papel de
defensores del constitucionalismo y del principio de legalidad.
CONSIDERANDO que la confianza pblica en el sistema judicial y en la
autoridad moral y la integridad del poder judicial es de extrema importancia
en una sociedad democrtica moderna.
CONSIDERANDO que es esencial que los jueces, tanto individualmente
como de forma colectiva, respeten y honren las funciones jurisdiccionales
como una encomienda pblica y luchen para aumentar y mantener la
confianza en el sistema judicial.
CONSIDERANDO que la judicatura es la responsable en cada pas de
promover y mantener los altos estndares de la conducta judicial.
CONSIDERANDO que los Principios Bsicos relativos a la Independencia de
la Judicatura estn formulados para garantizar y promover la independencia
de la judicatura y estn dirigidos principalmente a los Estados.
LOS SIGUIENTES PRINCIPIOS pretenden establecer estndares para la
conducta tica de los jueces. Estn formulados para servir de gua a los
jueces y para proporcionar a la judicatura un marco que regule la conducta
judicial. Asimismo, pretenden ayudar a que los miembros del ejecutivo y el
legislativo, los abogados y el pblico en general puedan comprender y
apoyar mejor a la judicatura. Estos principios presuponen que los jueces son
responsables de su conducta frente a las instituciones correspondientes
establecidas para mantener los estndares judiciales, que dichas
instituciones son independientes e imparciales y que tienen como objetivo
complementar y no derogar las normas legales y de conducta existentes que
vinculan a los jueces.
Valor 1:
INDEPENDENCIA
Principio:
La independencia judicial es un requisito previo del principio de legalidad y
una garanta fundamental de la existencia de un juicio justo. En
consecuencia, un juez deber defender y ejemplificar la independencia
judicial tanto en sus aspectos individuales como institucionales.
Aplicacin:
1.1 Un juez deber ejercer su funcin judicial de forma independiente,
partiendo de su valoracin de los hechos y en virtud de una comprensin
consciente de la ley, libre de cualquier influencia ajena, de instigaciones,
presiones, amenazas o interferencias, sean directas o indirectas,
provenientes de cualquier fuente o por cualquier razn.
587
1.2 Un juez deber ser independiente en relacin con la sociedad en general
y en relacin con las partes particulares de una controversia que deba
resolver como juez.
1.3 Un juez no slo estar libre de conexiones inapropiadas con los poderes
ejecutivo y legislativo y de influencias inapropiadas por parte de los citados
poderes, sino que tambin deber tener apariencia de ser libre de las
anteriores a los ojos de un observador razonable.
1.4 Al cumplir sus obligaciones judiciales, un juez ser independiente de sus
compaeros de oficio con respecto a decisiones que est obligado a tomar
de forma independiente.
1.5 Un juez deber fomentar y mantener salvaguardas para el cumplimiento
de sus obligaciones judiciales, con el fin de mantener y aumentar la
independencia de la judicatura.
1.6 Un juez exhibir y promover altos estndares de conducta judicial, con
el fin de reforzar la confianza del pblico en la judicatura, que es
fundamental para mantener la independencia judicial.
Valor 2:
IMPARCIALIDAD
Principio:
La imparcialidad es esencial para el desempeo correcto de las funciones
jurisdiccionales. La imparcialidad se refiere no slo a la decisin en s
misma, sino tambin al proceso mediante el cual se toma esa decisin.
Aplicacin:
2.1 Un juez deber desempear sus tareas judiciales sin favoritismo,
predisposicin o prejuicio.
2.2 Un juez garantizar que su conducta, tanto fuera como dentro de los
tribunales, mantiene y aumenta la confianza del pblico, de la abogaca y de
los litigantes en la imparcialidad del juez y de la judicatura.
2.3 Un juez deber, dentro de lo razonable, comportarse de forma que
minimice las ocasiones en las cuales pueda ser necesario que el juez sea
descalificado para conocer de, o decidir sobre asuntos.
2.4 Cuando un proceso est sometido o pueda estar sometido a un juez, el
juez no realizar intencionadamente ningn comentario que pueda
esperarse razonablemente que afecte al resultado de tal proceso y que
deteriore la imparcialidad manifiesta del proceso. El juez tampoco har
ningn comentario en pblico o de cualquier otra forma, que pueda afectar al
juicio justo de una persona o asunto.
2.5 Un juez se descalificar de participar en cualquier proceso en el que no
pueda decidir el asunto en cuestin de forma imparcial o en el que pueda
parecer a un observador razonable que el juez es incapaz de decidir el
asunto imparcialmente. Los citados procesos incluirn, sin nimo de
exhaustividad, situaciones en las que
2.5.1 El juez tenga realmente predisposicin o prejuicios para con una
parte o posea conocimientos personales sobre los hechos probatorios
controvertidos relativos al proceso;
588
2.5.2 El juez haya actuado previamente como abogado o como testigo
material en el asunto controvertido;
2.5.3 El juez, o algn miembro de su familia, tenga un inters econmico
en el resultado del asunto sujeto a controversia.
Lo anterior teniendo en cuenta que no ser necesaria la descalificacin de
un juez si no puede constituirse otro tribunal para conocer del caso o
cuando, por circunstancias urgentes, la no-participacin del juez puede
producir una denegacin de justicia grave.
Valor 3:
INTEGRIDAD
Principio:
La integridad es esencial para el desempeo correcto de las funciones
jurisdiccionales.
Aplicacin:
3.1 Un juez deber asegurarse de que su conducta est por encima de
cualquier reproche a los ojos de un observador razonable.
3.2 El comportamiento y la conducta de un juez debern reafirmar la
confianza del pblico en la integridad de la judicatura. No slo debe
impartirse justicia; tambin ha de verse cmo se imparte.
Valor 4:
CORRECCIN
Principio:
La correccin y la apariencia de correccin son esenciales para el
desempeo de todas las actividades de un juez.
Aplicacin:
4.1 Un juez evitar la incorreccin y la apariencia de incorreccin en todas
sus actividades.
4.2 Como objeto de un constante escrutinio pblico, un juez deber aceptar
restricciones personales que puedan ser consideradas una carga para los
ciudadanos ordinarios y lo deber hacer libremente y de forma voluntaria.
Particularmente, un juez se comportar de forma consecuente con la
dignidad de las funciones jurisdiccionales.
4.3 Un juez, en sus relaciones personales con miembros individuales de la
abogaca que practiquen su trabajo regularmente en su sala de audiencias,
evitar situaciones que puedan levantar sospechas razonables o tener
apariencia de favoritismo o parcialidad.
4.4 Un juez no participar en la resolucin de un caso en el que un miembro
de su familia represente a un litigante o est asociado de cualquier forma
con el caso.
4.5 Un juez evitar que utilice su residencia un miembro de la abogaca, para
recibir clientes u otros miembros de la abogaca.
4.6 Un juez, como cualquier otro ciudadano, tiene derecho a la libertad de
expresin y de creencias, derecho de asociacin y de reunin pero, cuando
ejerza los citados derechos y libertades, se comportar siempre de forma
589
que preserve la dignidad de las funciones jurisdiccionales y la imparcialidad
e independencia de la judicatura.
4.7 Un juez deber informarse sobre sus intereses personales y fiduciario-
financieros y har esfuerzos razonables para informarse sobre los intereses
financieros de los miembros de su familia.
4.8 Un juez no permitir que su familia, sus relaciones sociales o de otro tipo
influyan incorrectamente en la conducta judicial del juez y en su criterio como
juez.
4.9 Un juez no utilizar o prestar el prestigio de las funciones
jurisdiccionales para ayudar a sus intereses privados, a los de un miembro
de su familia o a los de cualquier otra persona; asimismo, un juez tampoco
dar ni permitir a otros que den la impresin de que nadie est en situacin
de influir en el juez de forma incorrecta cuando desempea sus obligaciones
judiciales.
4.10 La informacin confidencial obtenida por un juez en el ejercicio de sus
competencias judiciales no ser utilizada o revelada por el juez para ningn
otro propsito no relacionado con el ejercicio de sus competencias judiciales.
4.11 Sujeto al desempeo correcto de sus obligaciones judiciales, un juez
podr:
4.11.1 Escribir, dar conferencias, ensear y participar en actividades
relacionadas con la ley, el sistema legal, la administracin de justicia y
asuntos conexos;
4.11.2 Aparecer en una audiencia pblica de un cuerpo oficial encargado
de asuntos relacionados con la ley, el sistema legal, la administracin de
justicia o asuntos conexos; y
4.11.3 Servir como miembro de cualquier cuerpo oficial, o de otras
comisiones, comits o cuerpos asesores, si tal condicin de miembro no
es inconsecuente con la imparcialidad percibida y con la neutralidad
poltica de un juez; o
4.11.4 Participar en otras actividades si las citadas actividades no
desvirtan la dignidad de las funciones jurisdiccionales o interfieren de
cualquier otra forma en el desempeo de las obligaciones judiciales.
4.12 Un juez no ejercer la abogaca mientras desempee funciones
jurisdiccionales.
4.13 Un juez podr formar o unirse a asociaciones de jueces o participar en
otras organizaciones que representen los intereses de los jueces.
4.14 Un juez y los miembros de su familia no pedirn ni aceptarn ningn
regalo, legado, prstamo o favor en relacin con cualquier cosa que el juez
haya hecho o deba hacer o omitir con respecto al desempeo de las
obligaciones judiciales.
4.15 Un juez no permitir intencionadamente al personal de los tribunales o
a otras personas sobre las cuales el juez pueda tener influencia, direccin o
autoridad, que pidan o acepten ningn regalo, legado, prstamo o favor en
relacin con cualquier cosa hecha, por hacer o por omitir en relacin con sus
obligaciones o tareas.
4.16 De acuerdo con la ley y con todos los requisitos legales sobre
revelacin pblica, un juez podr recibir un pequeo regalo, premio o
beneficio simblicos que sean apropiados para la ocasin en que se hayan
590
hecho, siempre no pueda percibirse de forma razonable que tal regalo,
premio o beneficio se entrega para pretender influir en el juez durante el
desempeo de sus obligaciones judiciales o que pueda tener de cualquier
otra forma una apariencia de parcialidad.
Valor 5:
IGUALDAD
Principio:
Garantizar la igualdad de tratamiento de todos ante un tribunal es esencial
para desempear debidamente las funciones jurisdiccionales.
Aplicacin:
5.1 Un juez se esforzar para ser consciente de, y para entender la
diversidad de la sociedad y las diferencias provenientes de varias fuentes,
incluidas sin nimo de exhaustividad, la raza, el color, el sexo, la religin, el
origen nacional, la casta, las minusvalas, la edad, el estado civil, la
orientacin sexual, el nivel social y econmico y otras causas similares
("motivos irrelevantes").
5.2 Durante el desempeo de sus obligaciones judiciales, un juez no
manifestar predisposicin o prejuicios hacia ninguna persona o grupo por
motivos irrelevantes.
5.3 Un juez cumplir sus obligaciones judiciales con la apropiada
consideracin para todas las personas, como por ejemplo, las partes, los
testigos, los abogados, el personal del tribunal y los otros jueces, sin
diferenciacin por ningn motivo irrelevante y sin que afecte al correcto
cumplimiento de las citadas obligaciones.
5.4 Un juez no permitir intencionadamente al personal de los tribunales o a
otras personas sobre las cuales el juez pueda tener influencia, direccin o
control, que hagan diferencias entre las personas implicadas en un asunto
sometido a la decisin del juez, basndose en motivos irrelevantes.
5.5 Un juez pedir a los abogados que actan en procesos judiciales que se
abstengan de manifestar, mediante palabras o conducta, predisposicin o
prejuicios basados en motivos irrelevantes, excepto cuando sean legalmente
relevantes para un asunto procesal y puedan ser objeto del ejercicio legtimo
de la abogaca.
Valor 6:
COMPETENCIA Y DILIGENCIA
Principio:
La competencia y la diligencia son requisitos previos para desempear
debidamente las funciones jurisdiccionales.
Aplicacin:
6.1 Las obligaciones judiciales de un juez primarn sobre todas sus dems
actividades.
6.2 Un juez dedicar su actividad profesional a las obligaciones judiciales,
que no slo incluyen el desempeo de obligaciones judiciales en el tribunal y
591
la pronunciacin de resoluciones, sino tambin otras tareas relevantes para
las funciones jurisdiccionales o las operaciones de los tribunales.
6.3 Un juez dar los pasos razonables para mantener y aumentar sus
conocimientos, habilidades y cualidades personales necesarias para el
correcto desempeo de las obligaciones judiciales, aprovechando para ese
fin los cursos y facilidades que puedan estar a disposicin de los jueces,
bajo control judicial.
6.4 Un juez se mantendr informado sobre los cambios relevantes en el
derecho internacional, incluidos los convenios internacionales y los otros
instrumentos que establezcan normas de derechos humanos.
6.5 Un juez desempear todas sus obligaciones judiciales, incluida la
emisin de decisiones reservadas, de forma eficaz, justa y con una rapidez
razonable.
6.6 Un juez mantendr el orden y el decoro en todos los procesos en que
participe y ser paciente, digno y corts con los litigantes, los jurados, los
testigos, los abogados y las otras personas con que trate en su capacidad
oficial. El juez exigir una conducta similar de los representantes legales, del
personal del tribunal y de las otras personas sujetas a la influencia, la
direccin o el control del juez.
6.7 Un juez no exhibir conductas incompatibles con el desempeo diligente
de las obligaciones judiciales.
APLICACIN
Debido a la naturaleza de las funciones jurisdiccionales, las judicaturas
nacionales adoptarn medidas efectivas para proporcionar mecanismos de
aplicacin de estos principios, si es que los citados mecanismos todava no
existen en sus jurisdicciones.
DEFINICIONES
En esta declaracin de principios y a menos que el contexto permita o exija
algo distinto, se atribuirn los siguientes significados a los trminos
utilizados:
"Personal de los tribunales" incluye los empleados personales del juez, y
entre ellos los asistentes judiciales del tribunal.
"Juez" significa toda persona que ejerce el poder judicial, sea designado con
el nombre que fuere.
"Familia del juez" incluye el cnyuge del juez, sus hijos, hijas, yernos, nueras
y cualquier otro pariente cercano o persona que sea compaero o empleado
del juez y que viva en la unidad familiar del juez.
"Cnyuge del juez" incluye una pareja privada del juez o cualquier otra
persona de cualquier sexo que tenga una relacin personal ntima con el
juez.
592
4) CDIGO DE CONDUCTA DE LOS JUECES DE ESTADOS UNIDOS
(1996)
Conferencia Judicial de Estados Unidos.
REGLA 1
El juez deber mantener la integridad e independencia del poder judicial
Un poder judicial independiente y honorable es indispensable para la justicia
en nuestra sociedad. El juez deber participar en el establecimiento,
mantenimiento y cumplimiento de altas normas de conducta, y deber
observar personalmente esas normas, para preservar la integridad e
independencia del poder judicial. Las disposiciones de este Cdigo debern
ser interpretadas y aplicadas para conseguir ese objetivo.
REGLA 2
El juez deber evitar la incorreccin y la apariencia de incorreccin en todas
las actividades
A. El juez deber respetar y cumplir la ley y deber actuar en todo
momento de una manera que promueva la confianza pblica en la
integridad y la imparcialidad del poder judicial.
B. El juez no deber permitir que las relaciones familiares, sociales o de
otra ndole influyan en la conducta o decisin judicial. El juez no
deber permitir que el prestigio del cargo judicial se preste en
provecho de los intereses privados de otros, ni proyectar o permitir
que otros proyecten la impresin de que se encuentran en una
posicin especial para influir en el juez. El juez no deber prestar
declaracin voluntariamente como testigo de la solvencia moral de
otro individuo.
C. El juez no deber ser miembro de organizacin alguna que practique
odiosa discriminacin basada en la raza, el sexo, la religin, o el
origen nacional.
593
REGLA 3
El juez deber desempear los deberes del cargo de manera imparcial y
diligente
Los deberes judiciales del juez tienen precedencia sobre todas las otras
actividades. Al desempear los deberes prescritos por la ley, el juez deber
adherirse a las siguientes normas:
A. Responsabilidades de adjudicacin
1. El juez deber ser fiel a la ley y mantener competencia
profesional en la ley, y no deber ser influido por intereses
partidistas, el clamor pblico o el temor a las crticas.
2. El juez deber oir y emitir fallo en los asuntos asignados, a
menos que sea descalificado, y deber mantener el orden y el
decoro en todos los procedimientos judiciales.
3. El juez deber ser paciente, digno, respetuoso y corts con los
litigantes, miembros del jurado, testigos, abogados y otros con
quienes el juez trata de manera oficial, y deber requerir una
conducta similar de quienes se encuentran sujetos al control
del juez, incluso los abogados, en la medida concordante con
su funcin en el proceso adversario.
4. El juez deber otorgar a toda persona legalmente interesada
en un procedimiento, o al abogado de esa persona, el pleno
derecho de ser oda conforme a la ley y, excepto en la manera
autorizada por la ley, no iniciar ni considerar comunicaciones
ex parte sobre los mritos, o procedimientos que afecten los
mritos, de un procedimiento pendiente o inminente. El juez
puede, sin embargo, obtener el asesoramiento de un experto
imparcial sobre la ley aplicable a un procedimiento legal ante el
juez, si el juez notifica a las partes de la persona consultada y
la sustancia del asesoramiento, y les permite a las partes una
oportunidad razonable para que respondan. Con el
consentimiento de las partes, el juez podr conferenciar
separadamente con las partes y con sus abogados en un
esfuerzo para mediar o resolver cuestiones pendientes.
5. El juez deber decidir rpidamente los asuntos del tribunal.
6. El juez deber evitar los comentarios pblicos sobre los mritos
de una accin pendiente o inminente y requerir una
moderacin similar del personal de la corte sujeto a la direccin
y control del juez. Esta proscripcin no se extiende a las
declaraciones pblicas hechas en el curso de los deberes
oficiales del juez, a la explicacin de los procedimientos de la
corte o a la presentacin erudita hecha con fines de educacin
en derecho.
B. Responsabilidades administrativas
1. El juez deber desempear diligentemente sus
responsabilidades administrativas, mantener la competencia
profesional en la administracin judicial, y facilitar el
594
desempeo de las responsabilidades administrativas de otros
jueces y funcionarios de la corte.
2. El juez deber requerir que los funcionarios, personal y otros
miembros de la corte bajo su direccin y control observen las
mismas normas de fidelidad y diligencia aplicables al juez.
3. El juez deber iniciar accin apropiada cuando entra en
conocimiento de evidencia fidedigna que indica la probabilidad
de conducta carente de tica profesional por parte de un juez o
de un abogado.
4. El juez no deber hacer designaciones innecesarias y deber
ejercer ese poder slo en base al mrito, evitando el nepotismo
y el favoritismo. El juez no deber aprobar la compensacin de
las personas designadas que exceda el valor justo de los
servicios prestados.
5. El juez con autoridad de supervisin sobre otros jueces deber
tomar medidas razonables para asegurar el desempeo
oportuno y eficaz de los deberes de esos jueces.
C. Descalificacin
1. El juez se descalificar s mismo en un procedimiento en el
cual su imparcialidad pueda ser cuestionada razonablemente,
incluyendo instancias, aunque no limitado a ellas, en las
cuales:
a. el juez tiene una preferencia o prejuicio con respecto a
una parte, o conocimiento personal de hechos de
evidencia disputada relacionados con el procedimiento;
b. el juez actu como abogado en la cuestin en
controversia, o un abogado con el cual el juez practic la
ley previamente prest servicios durante esa asociacin
como abogado con respecto a la cuestin, o el juez o
ese abogado han sido testigos presenciales;
c. el juez sabe que, individualmente o como fiduciario, el
juez o cnyugue o hijo menor de edad del juez
residentes en el hogar del juez tienen un inters
financiero en la cuestin sujeta a controversia o en un
interesado en los procedimientos, o cualquier otro
inters que pueda ser afectado sustancialmente por el
resultado de los procedimientos;
d. el juez o cnyugue del juez, o una persona relacionada
a cualquiera de ellos dentro del tercer grado de relacin,
o cnyugue de esa persona:
i. es parte en el procedimiento, o funcionario,
director o fideicomisario de una parte;
ii. acta como abogado en el procedimiento;
iii. tiene, a conocimiento del juez, un inters que
podra ser afectado sustancialmente por el
resultado del procedimiento;
iv. probablemente ser, a conocimiento del juez, un
testigo material en el procedimiento.
595
e. el juez ha prestado servicios en el gobierno y en esa
condicin particip como asesor legal, consejero o
testigo material respecto al procedimiento, o ha
expresado una opinin relacionada con los mritos del
caso particular en disputa.
2. El juez deber mantener informacin sobre sus intereses
financieros personales y fiduciarios, y hacer un refuerzo
razonable para mantener informacin sobre los intereses
financieros personales del cnyugue y de los hijos menores de
edad del juez que residen en su hogar.
3. Para los fines de esta seccin:
a. el grado de relacin se calcula de conformidad con el
sistema de derecho civil;
b. "fiduciario" incluye relaciones como ejecutor,
administrador, fideicomisario y guardin;
c. "inters financiero" significa propiedad de un inters
legal o rentable, por pequeo que sea, o una relacin como
director, asesor u otro participante activo en los asuntos de
una parte, excepto:
I. la propiedad en un fondo de inversiones comn
o mutual que contiene valores no constituye un
"inters financiero" en esos valores a menos que el
juez participe en la administracin del fondo;
II. un cargo en una organizacin educativa,
religiosa, caritativa, fraternal o cvica no constituye un
"inters financiero" en los valores de la organizacin;
III. el inters propietario del tenedor de una pliza en
una compaa de seguros mutuales, o el depositante
en una asociacin de ahorros mutuales, o un inters
propietario similar, es un "inters financiero" en la
organizacin slo si el resultado del procedimiento
pudiera afectar sustancialmente el valor del inters;
IV. la propiedad de bonos del gobierno es un
"inters financiero" en el emisor slo si el resultado
del procedimiento pudiera afectar sustancialmente el
valor de los ttulos.
d. (d) "procedimiento" incluye acciones previas al juicio, el
juicio, apelacin u otras etapas del litigio.
4. No obstante las disposiciones precedentes de esta Regla, si un
juez ante el cual se ha asignado un asunto fuese recusado,
despus de haber dedicado tiempo judicial sustancial al
asunto, debido a la apariencia o descubrimiento, despus de
que el asunto le ha sido asignado, tiene, como individuo o
como fiduciario, o su cnyugue o hijos menores de edad
residentes en su hogar, un inters financiero en una parte
(adems de un inters que pudiera ser afectado
sustancialmente por el resultado), no se requiere la
descalificacin si el juez, cnyuge o hijo menor, segn sea el
596
caso, se desprenden del inters que da la base para la
descalificacin.
D. Condonacin de la descalificacin
El juez descalificado por los trminos de la Regla 3C(1), excepto en
las circunstancias establecidas especficamente en las subsecciones
(a) hasta (e), en vez de retirarse del procedimiento, podra declarar
pblicamente la base de la descalificacin. Si todas las partes y sus
abogados despus de esa declaracin y de una oportunidad de
conferenciar fuera de la presencia del juez, acuerdan por escrito o
pblicamente que el juez no debera ser descalificado, y el juez est
entonces dispuesto a hacerlo, el mismo podr participar en el
procedimiento. El acuerdo ser incorporado en el registro del
procedimiento.
REGLA 4
El juez podr participar en actividades extrajudiciales para mejorar la ley, el
sistema legal y la administracin de justicia
El juez, sujeto al desempeo apropiado de sus deberes judiciales, podr
participar en las siguientes actividades relacionadas con la ley, si al hacerlo
no proyecta dudas razonables sobre la capacidad de decidir imparcialmente
cualquier asunto que se le presente:
A. El juez podr hablar, escribir, disertar, ensear y participar en otras
actividades relacionadas con la ley, el sistema legal y la administracin
de justicia.
B. El juez podr presentarse en audiencias pblicas ante cuerpos
legislativos o ejecutivos o funcionarios, o asesorarlos de otras maneras,
sobre asuntos relacionados con la ley, el sistema legal y la administracin
de justicia en la medida en que generalmente se perciba que la
experiencia judicial del juez brinda un conocimiento especial en el rea.
El juez que acte "pro se" tambin podr comparecer ante funcionarios u
organismos o asesorarlos en una cuestin referida al juez o a su propio
inters.
C. El juez podr actuar como miembro, funcionario o director de una
organizacin u organismo del gobierno dedicado al mejoramiento de la
ley, del sistema legal o de la administracin de justicia. El juez
podrayudar a dicha organizacin en la planificacin de actividades de
recaudacin de fondos y podr participar en la administracin e inversin
de fondos, pero no deber tomar parte personalmente en las actividades
pblicas de recaudacin de los fondos. El juez podr hacer
recomendaciones a los organismos pblicos y privados que otorgan
subsidios sobre proyectos y programas relacionados con la ley, el
sistema legal y la administracin de justicia. El juez podr solicitar fondos
de otros jueces sobre los cuales el juez no ejerza autoridad de
supervisin o de apelacin. El juez no deber participar personalmente
en la solicitud de ingreso a una entidad si la solicitud pudiera ser
percibida razonablemente como coercitiva o es esencialmente un
mecanismo de recaudacin de fondos.
597
D. El juez no deber a usar en ninguna medida sustancial despachos,
recursos, o personal judicial para incurrir en actividades permitidas por
esta Regla.
REGLA 5
El juez deber reglamentar las actividades extrajudiciales para reducir al
mnimo el riesgo de conflicto con los deberes judiciales
A. Actividades menores. El juez podr escribir, disertar, ensear, y
hablar sobre temas que no se refieran a la ley, y participar en las artes,
deportes y otras actividades sociales y recreativas si esas actividades de
defensa no afectan la dignidad del cargo del juez ni interfieren con el
desempeo de los deberes judiciales del juez.
B. Actividades cvicas y caritativas. El juez podr participar en
actividades cvicas y caritativas que no se reflejen adversamente en la
imparcialidad del juez ni interfieran con el desempeo de los deberes
judiciales. El juez podr actuar como funcionario, director, fideicomisario
o asesor sobre temas que no sean de derecho de una organizacin
educativa, religiosa, caritativa, fraternal o cvica que no realice
actividades para beneficio econmico o poltico de sus miembros, sujeto
a las siguientes limitaciones:
1. El juez no deber prestar sus servicios si es probable que la
organizacin participe en procedimientos que ordinariamente se
presentaran ante el juez o participe regularmente en
procedimientos legales en cualquier tribunal.
2. El juez no deber solicitar fondos para organizacin
educativa, religiosa, caritativa, fraternal o cvica alguna, o usar o
permitir el uso del prestigio del cargo judicial con ese propsito,
pero el juez podr ser mencionado como funcionario, director o
fideicomisario de una organizacin semejante. El juez no deber
participar personalmente en la solicitud de ingreso a una entidad si
la solicitud pudiera percibirse razonablemente como coercitiva o
ese esencialmente un mecanismo de recaudacin de fondos.
3. El juez no deber dar asesoramiento sobre inversiones a una
organizacin semejante, pero podr prestar servicios en su junta
de directores o de fideicomisarios aunque la misma tenga la
responsabilidad de aprobar las decisiones sobre inversiones.
C. Actividades financieras
1. El juez deber abstenerse de participar en tratos financieros o
de negocios que tiendan a reflejarse adversamente sobre la
imparcialidad del juez, interfieran con el desempeo apropiado de
los deberes judiciales, exploten la posicin judicial, o involucren al
juez en transacciones frecuentes con abogados y otras personas
que probablemente comparecern ante la corte en la cual acta el
juez.
2. Sujeto a los requisitos de la subseccin (1), el juez podr
tener y administrar inversiones, incluso inmobiliarias, y participar
en otras actividades remunerativas, pero no deber actuar como
funcionario, director, socio activo, administrador, asesor, o
598
empleado de ninguna otra clase de negocio que sea un negocio
posedo y controlado estrechamente por miembros de la familia
del juez. Con este propsito, "miembros de la familia del juez"
significa personas relacionadas con el juez o cnyugue del juez
con el tercer grado de consanguinidad, calculado conforme al
sistema legal civil, cualquier otro pariente con el cual el juez o
cnyuge del juez mantenga una estrecha relacin familiar, y el
cnyuge de cualquiera de los anteriores.
3. El juez deber administrar las inversiones y otros intereses
financieros para minimizar la cantidad de casos en los cuales se le
descalifique como juez. Tan pronto como el juez pueda hacerlo, sin
grave detrimento financiero, se desprender de las inversiones y
otros intereses financieros que pudieran requerir frecuente
descalificacin.
4. Ni el juez ni un miembro de la familia del juez que resida en el
hogar del juez deber solicitar o recibir un regalo, legado, favor o
prstamo de cualquier otra persona excepto:
a. un regalo relacionado con un testimonio pblico, libros,
grabaciones y otro material de recursos suministrado por
casas editoriales por cortesa para uso oficial, o una
invitacin al juez y un miembro de su familia para asistir a
una funcin o acto relacionado con la profesin dedicado al
mejoramiento de la ley, el sistema legal, o la administracin
de justicia;
b. un regalo, distincin o beneficio relacionado con el
negocio, profesin u otra actividad separada del cnyuge u
otro miembro de la familia del juez que resida en su hogar,
incluso regalos, distinciones y beneficios para el uso del
cnyuge u otro miembro de la familia como del juez (como
cnyuge o miembro de la familia), siempre que el regalo,
distincin o beneficio no pueda ser percibido
razonablemente como destinado a influir al juez en el
desempeo de sus deberes judiciales;
c. hospitalidad social comn;
d. un regalo de un pariente o amigo, con motivo de una
ocasin especial como una boda, aniversario o
cumpleaos, si el regalo es proporsional a la ocasin y a la
relacin;
e. un regalo, legado, favor o prstamo de un pariente o
estrecho amigo personal cuya comparecencia o inters en
ningn caso requerira de cualquier manera que el juez no
actuase oficialmente con respecto al caso;
f. un prstamo de una institucin de crdito en su curso
regular de operaciones en los mismos trminos que
generalmente estn disponibles a las personas que no son
jueces;
g. una beca otorgada en los mismos trminos y con el
mismo criterio aplicado a otros solicitantes; o
599
h. cualquier otro regalo, legado, favor o prstamo, slo si:
I. el donante no ha procurado y no est
procurando tener actuacin en la corte u otra entidad
servida por el juez; o
II. si el donante no es parte u otra persona que se
ha presentado o que probablemente se presentar
ante el juez o cuyos intereses podran ser afectados
sustancialmente por el desempeo o falta de
desempeo de sus deberes oficiales.
5. A los fines de esta seccin, "miembros de la familia del juez
que residen en el hogar del juez" significa todo pariente sanguneo
o poltico de un juez, o una persona tratada por el juez como
miembro de la familia que reside en el hogar del juez.
6. El juez deber informar sobre el valor del regalo, legado,
favor o prstamo en la manera requerida por la ley o por la
Conferencia Judicial de Estados Unidos.
7. Este Cdigo no requiere que el juez declare pblicamente
sus ingresos, deudas o inversiones excepto en la manera
establecida en esta Regla y en las Reglas 3 y 6.
8. La informacin adquirida por un juez en el desempeo de las
funciones judiciales del juez no deber a ser usada o revelada por
el juez en tratos financieros o con ningn otro propsito que no
est relacionado con los deberes judiciales del juez.
D. Actividades fiduciarias. El juez no deber actuar como ejecutor,
administrador, fideicomisario, guardin, u otra funcin fiduciaria excepto
para la sucesin, fondo o persona de un miembro de la familia del juez, y
slo cuando dicho servicio no interfiera con el desempeo apropiado de
sus deberes judiciales. "Miembro de la familia del juez" significa cualquier
pariente del juez por sangre, adopcin, o matrimonio, o cualquier otra
persona tratada por un juez como miembro de la familia del juez.
Como fiduciario de familia, el juez est sujeto a las siguientes
restricciones:
1. El juez no deber prestar servicios si es probable que como
fiduciario participe en procedimientos que ordinariamente seran
presentados ante el juez o si la sucesin, fondo o si el pupilo
participa en un juicio en la corte en la cual presta servicios el juez
o en una bajo su jurisdiccin de apelacin.
2. Mientras acta como fiduciario el juez est sujeto a las
mismas restricciones sobre actividades financieras que se aplican
al juez en su capacidad personal.
E. Arbitraje. El juez no deber actuar como rbitro o mediador o
desempear otras funciones judiciales en una capacidad privada a
menos que est autorizado expresamente por la ley.
F. Prctica del derecho. El juez no deber practicar derecho. No
obstante esta prohibicin, el juez podr actuar pro se y, sin
compensacin, podr dar asesoramiento legal y redactar o revisar
documentos para un miembro de la familia del juez.
600
G. Designaciones extrajudiciales. El juez no deber aceptar
designaciones a un comit, comisin u otra posicin del gobierno que
est relacionada con cuestiones de hecho o poltica en asuntos que no
se refieran a la mejora de la ley, del sistema legal o de la administracin
de justicia, a menos que la designacin del juez sea requerida por una
ley del Congreso. El juez no deber, en ningn caso, aceptar una
designacin si los deberes gubernamentales del juez interfiriesen con el
desempeo de los deberes judiciales o tendieran a debilitar la confianza
pblica en la integridad, imparcialidad o independencia del poder judicial.
El juez podr representar al pas, estado o localidad del juez en
ocasiones ceremoniales o en relacin con actividades histricas,
educativas y culturales.
H. Despachos, recursos y personal. El juez no deber usar los
despachos, recursos o personal judicial para participar en actividades
permitidas por esta Regla, excepto un uso "de minimis".
REGLA 6
El juez deber presentar regularmente informes de compensacin recibida
por actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales
El juez podr recibir compensacin y reembolso de gastos por las
actividades relacionadas con la ley y extrajudiciales permitidas por este
Cdigo, si el origen de esos pagos no da la apariencia de influir sobre el
juez, en los deberes judiciales del juez o de otra manera da la apariencia de
impropiedad, sujeto a las siguientes restricciones:
A. Compensacin. La compensacin no deber exceder un monto
razonable ni deber exceder lo que una persona que no es juez
recibira por la misma actividad.
B. Reembolso de gastos: El reembolso de gastos deber limitarse a los
costos de viaje, alimentacin y alojamiento incurridos razonablemente
por el juez y, cuando sea apropiado para la ocasin, por el cnyugue
o pariente del juez. Todo pago en exceso de ese monto es
compensacin.
C. Informes pblicos. El juez deber hacer las declaraciones
financieras pblicas requeridas en cumplimiento de los estatutos
aplicables y de las reglamentaciones y directivas de la Conferencia
Judicial.
REGLA 7
El juez deber abstenerse de la actividad poltica
A. El juez no deber:
1. actuar como dirigente o tener cargo alguno en una
organizacin poltica;
2. pronunciar discursos para una organizacin o candidato
poltico o apoyar u oponerse pblicamente a un candidato a
cargos pblicos;
3. solicitar fondos o pagar una cuota o hacer una contribucin a
una organizacin o candidato poltico, asistir a reuniones
601
polticas, o comprar boletos para cenas polticas u otras
funciones.
B. El juez deber renunciar a su cargo judicial cuando se postule como
candidato, ya sea en una primaria o en una eleccin general para
cualquier cargo.
C. El juez no deber participar en ninguna otra actividad poltica,
teniendo en cuenta que esto, sin embargo, no deber impedir al juez
participar en las actividades descritas en la Regla 4.
3) CDIGO ETICO DE ITALIA (1994)
Asociacin Nacional de la Magistratura.
I. Le regole generali
Art.1- Valori e principi fondamentali Nella vita sociale il magistrato si

comporta con dignit, correttezza, sensibilit allinteresse pubblico.
Nello svolgimento delle sue funzioni ed in ogni comportamento professionale
il magistrato si ispira a valori di disinteresse personale, di indipendenza e di
imparzialit.
Art. 2 Rapporti con i cittadini e con gli utenti della giustizia

Nei rapporti con i cittadini e con gli utenti della giustizia il magistrato tiene un
comportamento disponibile e rispettoso della personalit e della dignit altrui
602
e respinge ogni pressione, segnalazione o sollecitazione comunque diretta
ad influire indebitamente sui tempi e sui modi di amministrazione della
giustizia. Nelle relazioni sociali ed istituzionali il magistrato non utilizza la sua
qualifica al fine di trarne vantaggi personali.
Art.3 Doveri di operosit e di aggiornamento professionale
Il magistrato svolge le sue funzioni con diligenza ed operosit.
Conserva ed accresce il proprio patrimonio professionale impegnandosi
nellaggiornamento e approfondimento delle sue conoscenze nei settori in cui
svolge la propria attivit.
Art. 4 Modalit di impiego delle risorse dellamministrazione
Il magistrato cura che i mezzi, le dotazioni e le risorse dufficio siano
impiegati secondo la loro destinazione istituzionale, evitando ogni forma di
spreco o di cattiva utilizzazione, nel perseguimento di obiettivi di efficienza
del servizio giudiziario.
Art. 5 Informazioni di ufficio. Divieto di utilizzazione a fini non istituzionali
Il magistrato non utilizza indebitamente le informazioni di cui dispone per
ragioni dufficio e non fornisce o richiede informazioni confidenziali su
processi in corso, n effettua segnalazioni dirette ad influire sullo svolgimento
o sullesito di essi.
Art. 6 Rapporti con la stampa e con gli altri mezzi di comunicazione di
massa Nei contatti con la stampa e con gli altri mezzi di comunicazione il
magistrato non sollecita la pubblicit di notizie attinenti alla propria attivit di
ufficio. Quando non tenuto al segreto o alla riservatezza su informazioni
conosciute per ragioni del suo ufficio e ritiene di dover fornire notizie
sullattivit giudiziaria, al fine di garantire la corretta informazione dei cittadini
e lesercizio del diritto di cronaca, ovvero di tutelare lonore e la reputazione
dei cittadini, evita la costituzione o lutilizzazione di canali informativi
personali riservati o privilegiati. Fermo il principio di piena libert di
manifestazione del pensiero, il magistrato si ispira a criteri di equilibrio e
misura nel rilasciare dichiarazioni ed interviste ai giornali e agli altri mezzi di
comunicazione di massa.
Art.7 Adesione ad associazioni Il magistrato non aderisce ad associazioni
che richiedono la prestazione di promesse di fedelt o che non assicurano la
piena trasparenza sulla partecipazione degli associati
II. Indipendenza, imparzialit, correttezza
Art.8Lindipendenza del magistrato Il magistrato garantisce e difende

lindipendente esercizio delle proprie funzioni e mantiene una immagine di
imparcialita e di indipendenza. Evita qualsiasi coinvolgimento in centri di
potere partitici o affaristici che possano condizionare lesercizio delle sue
funzioni o comunque appannarne limmagine. Non accetta incarichi n
espleta attivit che ostacolino il pieno e corretto svolgimento della propria
funzione o che per la natura, la fonte e le modalit del conferimento, possano
comunque condizionarne lindipendenza.
603
Art.9 Limparzialit del magistrato Il magistrato rispetta la dignit di ogni
persona, senza discriminazioni e pregiudizi di sesso, di cultura, di ideologia,
di razza, di religione. Nellesercizio delle funzioni opera per rendere effettivo il
valore dellimparzialit impegnandosi a superare i pregiudizi culturali che
possono incidere sulla comprensione e valutazione dei fatti e
sullinterpretazione ed applicazione delle norme. Assicura che nellesercizio
delle funzioni la sua immagine di imparzialit sia sempre pienamente
garantita. A tal fine valuta con il massimo rigore la ricorrenza di situazioni di
possibile astensione per gravi ragioni di opportunit.
Art.10 Obblighi di correttezza del magistrato Il magistrato non si serve del
suo ruolo per ottenere benefici o privilegi. Il magistrato che aspiri a
promozioni, a trasferimenti, ad assegnazioni di sede e ad incarichi di ogni
natura non si adopera al fine di influire impropriamente sulla relativa
decisione, n accetta che altri lo facciano in suo favore.
Il magistrato si astiene da ogni intervento che non corrisponda ad esigenze
istituzionali sulle decisioni concernenti promozioni, trasferimenti,
assegnazioni di sede e conferimento di incarichi.
Si comporta sempre con educazione e correttezza; mantiene rapporti formali,
rispettosi della diversit del ruolo da ciascuno svolto; rispetta e riconosce il
ruolo del personale amministrativo e di tutti i collaboratori.
La condotta nellesercizio delle funzioni
Art.11 La condotta nel processo Nellesercizio delle sue funzioni, il

magistrato, consapevole del servizio da rendere alla collettivit, osserva gli
orari delle udienze e delle altre attivit di ufficio, evitando inutili disagi ai
cittadini e ai difensori e fornendo loro ogni chiarimento eventualmente
necessario.
Svolge il proprio ruolo con pieno rispetto di quello altrui ed agisce
riconoscendo la pari dignit delle funzioni degli altri protagonisti del processo
assicurando loro le condizioni per esplicarle al meglio.
Cura di raggiungere, nellosservanza delle leggi, esiti di giustizia per tutte le
parti, agisce con il massimo scrupolo, soprattutto quando sia in questione la
libert e la reputazione delle persone.
Art.12 La condotta del giudice Il giudice garantisce alle parti la possibilit di
svolgere pienamente il proprio ruolo, anche prendendo in considerazione le
loro esigenze pratiche. Si comporta sempre con riserbo e garantisce la
segretezza delle camere di consiglio, nonch lordinato e sereno svolgimento
dei giudizi. Nellesercizio delle sue funzioni ascolta le altrui opinioni, in modo
da sottoporre a continua verifica le proprie convinzioni e da trarre dalla
dialettica occasione di arricchimento professionale e personale.
Nel redigere la motivazione dei provvedimenti collegiali espone fedelmente le
ragioni della decisione, elaborate nella camera di consiglio ed esamina
adeguatamente i fatti e gli argomenti prospettati dalle parti. Non sollecita n
riceve notizie informali nei procedimenti da lui trattati.
Nelle motivazioni dei suoi provvedimenti e nella conduzione delludienza
604
evita di pronunciarsi su fatti o persone estranei alloggetto della causa, di
emettere giudizi o valutazioni sulla capacit professionale di altri magistrati o
dei difensori, ovvero quando non siano indispensabili ai fini della decisione
sui soggetti coinvolti nel processo.
Art.13 La condotta del pubblico ministero Il pubblico ministero si comporta
con imparzialit nello svolgimento del suo ruolo.
Indirizza la sua indagine alla ricerca della verit acquisendo anche gli
elementi di prova a favore dellindagato e non tace al giudice lesistenza di
fatti a vantaggio dellindagato o dellimputato.
Evita di esprimere valutazioni sulle persone delle parti e dei testi, che non sia
conferenti rispetto alla decisione del giudice e si astiene da critiche o
apprezzamenti sulla professionalit del giudice e dei difensori.
Non chiede al giudice anticipazioni sulle sue decisioni, n gli comunica in via
informale conoscenze sul processo in corso.
Art.14 I doveri del dirigenti Il magistrato dirigenti dellufficio giudiziario cura
lorganizzazione e lutilizzo delle risorse personali e materiali disponibili in
modo da ottenere il miglior risultato possibile in vista del servizio pubblico
che lufficio deve garantire. Assicura la migliore collaborazione con gli altri
uffici pubblici nel rispetto delle specifiche competenze di ciascuna istituzione.
Garantisce lindipendenza dei magistrati e la serenit del lavoro di tutti gli
addetti allufficio assicurando trasparenza ed equanimit nella gestione del
lufficio e respingendo ogni interferenza esterna. Cura di essere a
conoscenza di ci che si verifica nellambito dellufficio, in modo da poterne
assumere la responsabilit e spiegarne le ragioni. Esamina le lagnanze
provenienti dai cittadini, dagli avvocati e dagli altri uffici giudiziari o
amministrativi, vagliandone la fondatezza e assumendo i provvedimenti
necessari ad evitare disservizi. Anche a tal fine deve essere disponibile in
ufficio.
Vigila sul comportamento dei magistrati e del personale amministrativo
intervenendo, nellesercizio dei suoi poteri, per impedire comportamenti
scorretti.
Redige con serenit, completezza e oggettivit i pareri e le relazioni sui
magistrati dellufficio, cos lealmente collaborando con coloro cui messa la
vigilanza sui magistrati, con il Consiglio giudiziario e con il C.S.M.
Sollecita pareri sulle questioni dellufficio da parte di tutti i magistrati, del
personale amministrativo e, se del caso, degli avvocati. Cura lattuazione del
principio del giudice naturale.
605
6) CDIGO DE TICA JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE
(ARGENTINA, 2002).
CAPTULO I
mbito de aplicacin
Artculo 1
Este Cdigo rige para los magistrados judiciales que establece la
Constitucin de la Provincia y para los jueces determinados por la ley.
En lo sucesivo el Cdigo utiliza la denominacin "juez" para comprender
ambas jerarquas.
CAPTULO II
Objeto
606
Artculo 2
El objeto de este Cdigo es establecer un conjunto de principios
fundamentales que informan la funcin judicial y sus consiguientes deberes,
prohibiciones y exigencias aplicables a los sujetos mencionados en el
artculo anterior, con el propsito de lograr la mejor satisfaccin de los fines y
bienes institucionales, sociales y personales implicados en el servicio que
presta el Poder Judicial.
CAPTULO III
Principios fundamentales
Artculo 3
Son principios fundamentales en la justificacin, interpretacin y aplicacin
de este Cdigo:
3.1. Conciencia funcional: Todo juez debe ser consciente de que
ejerce el Poder Judicial que la Constitucin de la Provincia
establece a los fines de resolver con imperium y prudencia desde
el derecho vigente lo justo para cada uno de los casos que la
sociedad pone bajo su competencia.
3.2. Independencia: El juez adopta sus decisiones en el mbito de
su conciencia jurdica y tica, y por tanto debe resistir y excluir
todo tipo de interferencias, como as tambin evitar conductas o
actitudes que puedan generar sospechas en contrario.
3.3. Imparcialidad: El juez debe tanto conservar ntimamente como
poner de relieve sin ambages, en todo momento, que mantiene
respecto de las partes procesales una igualitaria equidistancia y
que, en el supuesto de no conservar esa actitud, procurar
apartarse de la causa judicial.
3.4. Conocimiento: Al juez le est exigida una capacitacin
permanente en el Derecho y en todos los saberes y tcnicas que
puedan favorecer al mejor cumplimiento de su funcin.
3.5. Dignidad y transparencia: En correlacin con la trascendencia
de la funcin judicial, el juez debe procurar tanto en su vida
privada como profesional la coherencia necesaria y evitar
comportamientos o actitudes que afecten o comprometan su
autoridad.
3.6. Decoro: Las conductas y actitudes del juez deben ser en todo
momento compatibles con los requerimientos que respecto al
decoro predominan en la sociedad a la que presta su funcin.
3.7. Honestidad: El juez tiene prohibido recibir beneficios al
margen de los que por derecho le correspondan, y apropiarse o
utilizar abusivamente aquello que se le afecta para cumplir su
funcin.
3.8. Diligencia: El juez debe desplegar una actividad prioritaria
orientada a cumplir del mejor modo posible con las funciones que
le son propias.
607
3.9. Lealtad y secreto profesional: El juez no debe usar el
conocimiento que tenga de las causas judiciales que estn bajo su
competencia de manera que comprometa el correcto ejercicio de
su cargo o afecte ilegtimamente los derechos de las partes.
3.10. Responsabilidad institucional: El juez debe comprometerse
en la defensa de la integridad e independencia del Poder Judicial,
y tener disposicin generosa para cumplir con aquellas tareas que
ms all de los requerimientos especficos de su cargo puedan
contribuir al mejoramiento de dicho Poder.
3.11. Afabilidad: El juez en sus relaciones con los dems
miembros del Poder Judicial, los auxiliares de la Justicia y los
justiciables, debe mantener una actitud de respeto, y procurar una
prudente disposicin a brindar las explicaciones y aclaraciones
que le sean pedidas y resulten procedentes, oportunas,
conducentes y sin violar norma jurdica alguna.
3.12. Buena fe: El juez debe inspirar confianza entre
colaboradores, justiciables y auxiliares de la Justicia,
comportndose para ello con sinceridad, coherencia y mesura.
3.13. Austeridad republicana: El juez, a los fines de consolidar su
autoridad, debe evitar actitudes que resulten ofensivas a la
austeridad propia del cargo.
3.14. Prudencia: El juez debe procurar que sus comportamientos,
actitudes y decisiones sean el resultado de un juicio justificado
racionalmente, luego de haber meditado y valorado argumentos y
contraargumentos disponibles, en el marco del derecho aplicable.
3.15. Fortaleza: El juez debe guiarse por la conciencia clara de su
alta responsabilidad y, consiguientemente, adoptar las decisiones
que correspondan no obstante el riesgo que ellas conlleven.
CAPTULO IV
Nmina enunciativa de los deberes,
prohibiciones y exigencias
Artculo 4
Establecidas especialmente en orden a las partes y sus defensores:
4.1. El juez debe brindar a cada causa el estudio que ella
requiera, a cuyo fin prestar debida atencin y dar respuesta
a los planteos conducentes a su resolucin.
4.2. El juez, al resolver jurdicamente, debe despejar con
prudencia sus dudas, sopesando las pruebas y argumentos
conducentes de las partes, y procurar hacerlo con sinceridad,
fortaleza, coherencia, exhaustividad y persuasin, en un tiempo
razonable.
4.3. El juez debe ser y parecer imparcial e independiente en la
tramitacin y resolucin de las causas, por lo cual evitar
celosamente que factores personales o institucionales externos
interfieran en su conviccin.
608
4.4. El juez tiene prohibido recibir regalos, presentes,
donaciones o beneficios por parte de litigantes y/o defensores,
sea antes, durante o despus de finalizado el proceso donde
acten. Esta prohibicin se extiende al cnyuge y a los hijos
menores de edad. Los obsequios recibidos por razones de
cortesa institucional sern incorporados al patrimonio del
Poder Judicial.
4.5. El juez tiene prohibido -salvo en los casos en que la ley lo
imponga o lo faculte- mantener conversaciones privadas con
los litigantes o sus defensores respecto al mrito de las causas
sometidas a su decisin. En los casos cuya urgencia lo
justifique, el juez podr recibir a una de las partes o sus
defensores, siempre en su despacho y en presencia del
secretario.
4.6. El juez no debe apartarse con facilidad o ligeramente de
los expedientes que estn bajo su jurisdiccin; tampoco debe
aferrarse irrazonablemente a la causa cuando existe causal de
apartamiento.
4.7. El juez, en el supuesto de serle solicitado por alguna de las
partes o sus defensores que preste testimonio en un proceso, y
de no existir perjuicio por su abstencin o resultar forzoso o
necesario dicho testimonio, debe procurar su no inclusin en la
nmina de testigos a los fines de aventar toda sospecha de
presin moral o eventual parcialidad en la decisin judicial que
se llegue a tomar.
Artculo 5
Establecidas especialmente en orden a la sociedad:
5.1. El juez debe obrar con conviccin republicana, democrtica y
de respeto a los derechos fundamentales.
5.2. En sus relaciones con la prensa y con el pblico en general,
con respecto a los casos pendientes el juez: a) Tiene prohibido
anticipar directa o indirectamente el contenido de las decisiones
que adoptar; b) Debe evitar comentarios sobre un caso
especfico; c) Debe procurar que no trasciendan detalles de las
causas en trmite; d) Si excepcionalmente fuera necesaria alguna
explicacin puntual sobre un caso especfico, se har a travs de
una comunicacin escrita y en trminos suficientemente claros
para ser entendidos por el pblico no letrado; e) En circunstancias
excepcionales, cuando al solo fin de esclarecer informacin
equvoca o errnea fuese necesaria la comunicacin verbal con la
prensa, podr referirse a la tarea judicial y al proceso en general o
a sus etapas, poniendo extremo cuidado en evitar comentarios
especficos sobre un determinado caso.
5.3. El juez tiene prohibido participar en actos o reuniones de
ndole poltica partidaria, y evitar pronunciamientos, comentarios
609
o afirmaciones que explcitamente traduzcan una filiacin poltica
partidaria.
5.4. El juez tiene el deber de denunciar ante el Tribunal de tica
las violaciones al presente Cdigo de que haya tenido
conocimiento, y la sancin disciplinaria que haya impuesto por
comportamiento que pueda constituir una falta tica.
5.5. El juez debe ser tolerante y respetuoso hacia los colegas que
no coincidan con la solucin adoptada y hacia las crticas
ajustadas a derecho y a la tica que aqulla genere.
5.6. El juez tiene prohibido utilizar el prestigio de su cargo para
promover intereses privados ajenos a la funcin judicial.
Artculo 6
Establecidos especialmente en orden al Poder Judicial:
6.1. El juez debe preocuparse por conservar su despacho con el
orden y el decoro que corresponde a la investidura del servicio de
justicia.
6.2. El juez velar para que los funcionarios y empleados de su
tribunal cumplan las funciones respectivas en un clima de orden,
respeto y eficiencia.
6.3. El juez tiene prohibido participar en actos o espectculos, o
concurrir a lugares, o reunirse con personas, que puedan afectar
la credibilidad y el respeto propio de la funcin judicial.
6.4. El juez debe observar hacia colegas, miembros del Poder
Judicial, auxiliares de la Justicia y justiciables, una actitud bien
dispuesta y respetuosa.
6.5. El juez debe cumplir sus funciones con eficiencia y diligencia,
alcanzando niveles de rendimiento acordes con el promedio
existente.
6.6. El juez debe colaborar en lo que est a su alcance y dentro de
sus posibilidades con el Poder Judicial que integra en orden a
mejorarlo.
6.7. El juez debe colaborar con los rganos administrativos del
Poder Judicial y facilitar la informacin oportuna que le sea
solicitada conforme al derecho y en orden al mejoramiento de la
Justicia.
6.8. El juez debe proteger y conservar los bienes del Estado
afectados al cumplimiento de su funcin en el Poder Judicial,
emplendolos a tales fines y evitar el uso abusivo de los mismos.
6.9. El juez debe presentar la declaracin jurada de sus bienes en
las condiciones que al respecto fijen las normas pertinentes.
6.10. El juez debe procurar no adquirir de manera directa o a
travs de terceras personas bienes en remate judicial realizado en
la Provincia de Santa Fe.
610
6.11. El juez no puede integrar entidades que comprometan la
dignidad del cargo o interfieran sus actividades judiciales.
6.12. Cuando el patrimonio del juez resulte afectado por una
medida judicial que de algn modo restrinja su propiedad o
disponibilidad, deber comunicar tal situacin al Tribunal de tica,
con mencin expresa de las circunstancias que la provocaron, a
fin de que el rgano evale la situacin y, en su caso, fije plazo al
juez para su levantamiento.
6.13. En sus relaciones con la prensa y con el pblico en general,
el juez: a) Una vez protocolizado el decisorio y en la medida que
resulte necesario para evitar errneas interpretaciones, con
prudencia puede efectuar las aclaraciones que sean
indispensables o aconsejables, evitando intervenir en polmicas
en las que aparezca defendiendo los criterios jurdicos de su
decisin; b) Puede utilizar sus propias resoluciones firmes para
fines pedaggicos o acadmicos, en cuyo caso tomar las
precauciones necesarias para no afectar los derechos y la
dignidad de las partes; c) Tiene prohibido participar en
controversias pblicas sobre casos en trmite, aunque stos
radiquen ante otros juzgados o tribunales.
6.14. El juez deber abstenerse de ejercer presiones destinadas a
obtener promociones o designaciones judiciales.
CAPTULO V
Consejo Consultivo
Artculo 7
Al Consejo Consultivo le corresponde evacuar por escrito las consultas que
le formulen los jueces y la Corte Suprema de Justicia sobre la interpretacin
y aplicacin de las normas contenidas en el presente Cdigo. Las consultas
que le formulen los jueces, y las respuestas del Consejo Consultivo, tendrn
el carcter de reservadas, salvo que el interesado acepte o promueva su
divulgacin. Las respuestas del Consejo Consultivo no son vinculantes para
quienes las promovieran.
Artculo 8
El Consejo Consultivo ser presidido por un ministro de la Corte Suprema de
Justicia de la Provincia, e integrado por un magistrado jubilado que no ejerza
la profesin de escribano, abogado o procurador, y por un abogado jubilado
que no ejerza su profesin.
Artculo 9
La Corte Suprema reglamentar la forma de designacin de los miembros
del Consejo Consultivo y la duracin en sus funciones, las que sern ad
honorem en todos los casos.
CAPTULO VI
El Tribunal de tica
Artculo 10
611
El Tribunal de tica se integra con un ministro de la Corte Suprema de
Justicia, que lo preside; un magistrado jubilado que no ejerce la profesin de
escribano, abogado o procurador, y un abogado jubilado que no ejerza la
profesin.
Artculo 11
La Corte Suprema reglamentar la forma de designacin de los miembros
del Tribunal de tica y la duracin en sus funciones, las que sern ad
honorem en todos los casos.
CAPTULO VII
Proceso de responsabilidad tica
Artculo 12
Toda persona, miembro o no del Poder Judicial, podr denunciar a un juez
de la Provincia, por infraccin a las normas contenidas en este Cdigo. Se
requerir patrocinio letrado si el denunciante no fuera abogado.
Artculo 13
La denuncia tica se presentar ante el presidente de la Corte Suprema de

Justicia o el presidente de la Cmara de Apelacin en lo Penal de la
Circunscripcin Judicial que corresponda al lugar de asiento del rgano
jurisdiccional al que pertenece el denunciado. La denuncia se remitir de
inmediato bajo sobre cerrado y con leyenda de que el contenido es personal
y reservado, al ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Provincia que
preside el Tribunal de tica.
Artculo 14
Recibida la denuncia, el Tribunal de tica podr desestimarla o disponer la
apertura de una breve investigacin preliminar. En caso de desestimacin,
remitir las actuaciones a la Corte Suprema de Justicia; la falta de
pronunciamiento de la misma dentro del plazo de tres meses importar el
archivo automtico de las actuaciones. En el caso que se disponga abrir la
investigacin, sta se desarrollar de acuerdo con los principios que hacen
al debido proceso, ajustados a la materia objeto del mismo, quedando
facultado el Tribunal de tica para flexibilizarlo y orientarlo conforme a sus
funciones propias.
Artculo 15
La investigacin preliminar concluir con un dictamen del Tribunal de tica
en el que se dar o no por acreditada la infraccin denunciada. Dicho
dictamen se elevar -con las actuaciones respectivas- a la Corte Suprema
de Justicia.
Artculo 16
Cuando el hecho denunciado no sea significativo y slo afecte al
denunciante, ste puede desistir su pretensin ante el Tribunal de tica o
ante la Corte Suprema de Justicia, segn el momento en que se produzca.
El desistimiento no vincula al rgano, el cual resolver acerca de la
procedencia del mismo.
612
Artculo 17
Recibidas las actuaciones provenientes del Tribunal de tica, la Corte
Suprema de Justicia podr:
a) aplicar un llamado de atencin o alguna de las sanciones
previstas en la Ley Orgnica del Poder Judicial;
b) ordenar la apertura de un sumario administrativo; o
c) promover el enjuiciamiento del denunciado.
Artculo 18
Se aplicarn supletoriamente al proceso de responsabilidad tica las normas
de la Ley Orgnica del Poder Judicial en la medida en que resulten
compatibles con el mismo a juicio del Tribunal de tica.
7) PRINCIPIOS DE ETICA JUDICIAL DE CHILE (2003).

Chile, 6 de agosto de 2003.
CAPTULO I
Introduccin
En atencin a que los jueces, auxiliares de la administracin de justicia y

empleados estn obligados a observar un buen comportamiento en el
desempeo de sus respectivos cargos y actuacin social, esta Corte
Suprema estima conveniente explicitar una serie de principios y reglas
-dispersos en nuestro ordenamiento jurdico- que deben regir esa actividad,
a fin de colocar la justicia en manos de servidores de clara idoneidad
tcnica, profesional y tica que los habilite para cumplir en forma adecuada
con importantes demandas sociales, en continuo aumento, que se someten
a su conocimiento y decisin. Por ello es necesario definir algunos de los
conceptos y normas de orden tico que encierra esa nocin y que rigen sin
perjuicio de las facultades, deberes y prohibiciones especficas que
establece la ley.
CAPTULO II
Principios Generales
613
Primero.- Dignidad. Todo miembro del Poder Judicial, deber ejercer su
cargo con dignidad, abstenindose de toda conducta contraria a la seriedad
y decoro que el mismo exige.
Segundo.- Probidad. Toda persona que integre el Poder Judicial debe actuar
con rectitud y honestidad, procurando prestar servicio satisfaciendo el inters
general de la Justicia y desechando todo provecho o ventaja personal que
pueda lograr por s o a travs de otras personas.
Esta obligacin exige abstenerse de mostrar inters por asuntos de que
conozca o pueda conocer un tribunal, interceder o intervenir en cualquier
forma a favor o en contra de persona alguna, cualquiera que sea la
naturaleza del juicio o gestin de que se trate. Ella comprende tambin los
concursos, nombramientos, calificaciones, traslados y dems materias
relativas al personal del Poder Judicial.
Tercero.- Integridad. Todo miembro del Poder Judicial debe tener una
conducta recta e intachable, de modo de promover la confianza de la
comunidad en la Justicia. En consecuencia, con su comportamiento
procurar no dar lugar a crticas ni reclamos de parte de quienes recurren a
los tribunales ni de otras autoridades o del pblico, en general.
Cuarto.- Independencia. Tanto los jueces, como los dems funcionarios

judiciales, deben en conjunto e individualmente, velar por la autonoma de
los tribunales y hacerla respetar en toda circunstancia.
Quinto.- Prudencia. Todo miembro del Poder Judicial debe actuar con
diligencia, tino y criterio en todas las materias en que le corresponda
intervenir en razn o con ocasin de sus funciones, procurando que la forma
como las ejercen inspire confianza a la comunidad.
Sexto.- Dedicacin. Los jueces y dems funcionarios judiciales debern

tener una disposicin permanente a desempear sus cargos con
acuciosidad, conocimiento y eficiencia, actuando con equidad y diligencia en
todas las funciones que deban cumplir.
Sptimo.- Sobriedad. Los jueces y otros funcionarios del Poder Judicial

deben demostrar templanza y austeridad tanto en el ejercicio de sus cargos
como en su vida social, evitando toda ostentacin que pueda plantear dudas
sobre su honestidad y correccin personales.
Octavo.- Respeto. Los jueces y dems funcionarios judiciales debern

demostrar respeto por la dignidad de todas las personas en las audiencias y
dems actuaciones que lleven a cabo con motivo del desempeo de sus
cargos.
Noveno.- Reserva. Los jueces y dems funcionarios judiciales deben

mantener absoluta reserva sobre todos los asuntos que as lo exijan y de los
que tomen conocimiento, abstenindose de darlos a conocer, emitir
614
opiniones en pblico o privadas a su respecto, permitir que sean conocidos
por otras personas ni utilizar la informacin que posean en razn de sus
funciones en beneficio propio o ajeno.
CAPTULO III
De la Comisin de tica
Dcimo.- La Comisin de Control tico y Funcionario de la Corte Suprema -

en adelante la Comisin de tica o La Comisin -, tendr por objeto prestar
cooperacin al Pleno de ese tribunal para el ejercicio de sus potestades
disciplinarias y en la prevencin, control y correccin de conductas del
personal judicial reidas con la probidad y la moral. Por consiguiente, este
organismo no tiene atribuciones jurisdiccionales.
Undcimo.- La Comisin estar compuesta por el Presidente titular de la

Corte Suprema que la presidir y por cuatro Ministros titulares nombrados
por el Pleno de la Corte Suprema, a proposicin de su Presidente.
Duodcimo.- Desempear el cargo de Secretario de la Comisin el

Prosecretario de la Corte Suprema, quien har las veces de ministro de fe de
sus actuaciones y acuerdos. Tendr a su cargo la custodia y archivo de los
antecedentes relativos a los asuntos de que conozca o haya conocido la
Comisin.
La Presidencia y la Secretara de la Corte Suprema facilitarn el personal y
dems apoyo administrativo que requieran las actividades de la Comisin.
Dcimo Tercero.- La Comisin actuar presidida por el Presidente Titular de

la Corte Suprema. En caso de ausencia o impedimento de ste, presidir la
Comisin su miembro ms antiguo presente en la sesin. Funcionar con
tres de sus integrantes a lo menos y podr delegar determinadas
actuaciones en subcomisiones, grupos de trabajo o alguno de sus
integrantes para realizar actuaciones determinadas en asuntos en que le
corresponda participar.
Dcimo Cuarto.- Conocer de las conductas del personal judicial que

puedan importar una contravencin a la tica judicial o que sean reidas con
la probidad y la moral y, desempear su labor con miras a su prevencin,
control y correccin.
Dcimo Quinto.- La Comisin se reunir convocada por su Presidente,

tantas veces como fuere necesario o tambin a peticin de la mayora de
sus integrantes.
Conocer de los casos que se encuentren comprendidos en el marco de sus
funciones, que le remita el Pleno de la Corte Suprema o que se canalicen a
travs de la Oficina de Reclamaciones dependiente de la Presidencia de
esta Corte. Podr actuar de oficio cuando la naturaleza o urgencia del
615
asunto lo haga necesario, situacin que debe ser calificada por la mayora
de sus miembros.
Los acuerdos que se adopten se consignarn en forma resumida en el acta
correspondiente.
Dcimo Sexto.- Con cada uno de los asuntos en que intervenga la Comisin
se abrir un cuaderno reservado al que le otorgar un nmero de orden y
que deber ser debidamente foliado. En l se agregarn correlativamente
los antecedentes relativos a la situacin de que se trate, y se dejar
constancia de todas las actuaciones que se realicen.
La Comisin, exigindole reserva, requerir informes, testimonios y
antecedentes a cualquier miembro del Poder Judicial y podr encomendarle
la ejecucin de actuaciones determinadas en que le corresponda intervenir.
Dcimo Sptimo.- Los oficios y dems comunicaciones que debe enviar la

Comisin se despacharn por intermedio del Presidente de la Corte, salvo
las que se refieren a citaciones o asuntos de mero trmite, que sern
remitidos por el Secretario de la Comisin, suscribindolas por orden de
sta.
Dcimo Octavo.- Respecto de las actuaciones que pueden importar una

contravencin a la tica judicial, la Comisin reunida en pleno o por
intermedio de una subcomisin o a travs de uno de sus integrantes recibir
las observaciones que pueda formular por escrito o verbalmente el
magistrado, funcionario o empleado afectado, dentro del plazo razonable
que se le fije al efecto. Si en ese plazo no evacuare esa diligencia, se
prescindir de ella para remitir el informe sobre la materia de que se trate.
Finalizada la labor de la Comisin respecto de un asunto determinado se
acordar el informe sobre hechos investigados que evacuar al Tribunal
Pleno de la Corte Suprema, si el asunto se hubiere originado all. En los
dems casos podr disponer se emita el mismo informe, se remitan los
antecedentes a quien corresponda resolver el asunto o se archiven los
mismos.
Dcimo Noveno.- Transcurridos tres meses desde que se haya producido el

trmino del asunto, ya sea por haberse evacuado el informe correspondiente
u ordenado su archivo, se micro-filmarn los antecedentes reunidos los que
luego sern destruidos completamente.
Las micro-fichas o micro filmes respectivos sern guardados, con la debida
reserva, en un archivo que al efecto llevar el secretario de la Comisin.
Estas micro fichas slo podrn ser consultadas por los miembros de la
Comisin o por aquellas personas a quienes se les haya facultado para ello
por la mayora de los miembros de la Comisin de tica.
Vigsimo.- La Comisin observar estricta y total reserva sobre las materias,

asuntos, antecedentes y documentos que se relacionen con sus
actuaciones.
616
La infraccin de esta obligacin de parte de los funcionarios o empleados
que tomen parte de ellas, constituir falta grave para los efectos
disciplinarios, sin perjuicio de las dems responsabilidades que puedan
afectarles.
Vigsimo Primero.- La circunstancia de que los integrantes de la Comisin

de tica y Disciplina hayan intervenido en las indagaciones o actuaciones
que lleve a cabo aquella o que concurran al informe que fuere pertinente, no
los inhabilitar para pronunciarse sobre la materia como miembros del
Tribunal Pleno.
CAPTULO IV
Del Procedimiento
Vigsimo Segundo.- Una vez informado el Tribunal Pleno de lo realizado por
la Comisin de tica, la tramitacin de los antecedentes se sujetar a las
normas del procedimiento disciplinario. Hganse las comunicaciones
pertinentes. Para constancia se extiende la presente acta.
8) CARTA EUROPEA DEL ESTATUTO DEL JUEZ.

Estrasburgo, 8-10 de Julio de 1998.
DAJ/DOC (98) 23
Charte europenne sur le statut des juges
Activits pour le dveloppement et la consolidation

de la stabilit dmocratique
Charte europenne Sur le statut des juges

Et Expos des motifs
Strasbourg, 8 - 10 juillet 1998
3
AVANT PROPOS
Les travaux mens au sein du Conseil de lEurope depuis maintenant de
nombreuses annes sur lorganisation de la Justice dans un Etat de droit
dmocratique ont permis daborder de multiples reprises le thme du statut
des juges et les diffrents aspects de celui-ci. Il sagit en particulier des
runions consacres, au cours des annes passes, au recrutement, la
formation, la carrire, la responsabilit et au rgime disciplinaire des
juges, runions dont le rythme sest acclr depuis la fin des annes 80
et les profonds changements intervenus lEst de lEurope.
En 1997 lide a fait son chemin de capitaliser les fruits de cette masse de
travaux et de discussions afin de leur donner une plus grande visibilit ,
mais aussi et surtout afin de donner un nouvel lan leffort, jamais termin,
617
de perfectionnement des institutions judiciaires comme lment essentiel de
lEtat de droit.
La ncessit dlaborer une charte europenne sur le statut des juges a t
confirme en juillet 1997, lissue des travaux dune premire runion
multilatrale tenue Strasbourg et consacre au statut des juges en Europe.
Les participants cette runion, originaires de 13 pays dEurope occidentale,
centrale et orientale, auxquels se sont joints des reprsentants de
lAssociation Europenne des Magistrats (AEM) et des Magistrats
Europens pour la Dmocratie et les Liberts (MEDEL), ont mis le souhait
que le Conseil de lEurope offre le cadre et le soutien ncessaires
llaboration de la charte.
Sur la base de ces conclusions, la Direction des Affaires Juridiques a confi
tros experts, venant de la France, la Pologne et le Royaume-Uni, la
rdaction dun avant-projet de charte.
Cet avant-projet, labor au printemps de 1998, a t soumis aux
participants dune deuxime runion multilatrale, galement tenue
Strasbourg, les 8-10 juillet 1998, et lissue des trois journes de
discussions, le texte, aprs avoir t amlior par un certain nombre
damendements, a t adopt lunanimit.
La valeur de cette Charte ne rsulte pas dun statut formel quelle na pas,
mais de la pertinence et de la force que ses auteurs ont entendu donner
son contenu. La connaissance de ce contenu et une large diffusion de la
Charte sont des lments essentiels pour que sa dynamique de progrs se
concrtise. Elle est destine aux juges, aux juristes, aux responsables
politiques et plus gnralement toutes les persones intresses aux
institutions de lEtat de droit et de la dmocratie.
4
5
CHARTE EUROPENNE SUR LE STATUT DES JUGES
Les participants la runion multilatrale sur le statut des juges en Europe,

organise par le Conseil de l'Europe les 8 - 10 juillet 1998, Considrant
l'article 6 de la Convention de sauvegarde des Droits de l'Homme et des
Liberts fondamentales qui dispose que "toute personne a droit ce que sa
cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai
raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi";
Considrant les Principes fondamentaux relatifs l'indpendance de la
magistrature approuvs par l'Assemble gnrale des Nations Unies en
novembre 1985; Se rfrant la Recommandation n R (94) 12 du Comit
des Ministres aux Etats membres sur l'indpendance, l'efficacit et le rle
des juges et ayant fait leurs les objectifs qu'elle exprime; Soucieux de voir
rendue plus effective la promotion de l'indpendance des juges, ncessaire
au renforcement de la prminence du droit et de la protection des liberts
individuelles au sein des Etats dmocratiques; Conscients de la ncessit
que soient prcises dans un instrument destin tous les Etats
europens les dispositions de nature assurer les meilleures garanties de
comptence, d'indpendance et d'impartialit des juges; Dsireux de voir les
618
statuts des juges des diffrents Etats europens prendre en compte ces
dispositions pour assurer concrtement le meilleur niveau de garanties, Ont
adopt la prsente Charte europenne sur le statut des juges.
1. PRINCIPES GNRAUX
1.1. Le statut des juges tend assurer la comptence, l'indpendance et
l'impartialit que toute personne attend lgitimement des juridictions et de
chacun et chacune des juges auxquels est confie la protection de ses
droits. Il exclut tout dispositif et toute procdure de nature altrer la
confiance en cette comptence, cette indpendance et cette impartialit. La
prsente Charte comporte ci-aprs les dispositions qui sont les mieux
mme de garantir la ralisation de ces objectifs. Ces dispositions visent
l'lvation du niveau des garanties dans les diffrents Etats europens. Elles
ne peuvent justifier des modifications des statuts nationaux tendant faire
rgresser le niveau des garanties dj atteint dans les pays concerns.
1.2. Dans chaque Etat europen, les principes fondamentaux du statut des
juges sont noncs dans les normes internes du niveau le plus lev et ses
rgles dans des normes du niveau au moins lgislatif.
1.3. Pour toute dcision affectant la slection, le recrutement, la nomination,

le droulement de la carrire ou la cessation de fonctions d'un juge ou d'une
juge, le statut prvoit l'intervention d'une instance indpendante du pouvoir
excutif et du pouvoir lgislatif au sein de laquelle sigent au moins pour
moiti des juges lus par leurs pairs suivant des modalits garantissant la
reprsentation la plus large de ceux-ci.
6
1.4. Le statut offre tout juge ou toute juge qui estiment que leurs droits
statutaires, ou plusgnralement leur indpendance ou celle de la justice
sont menacs ou mconnus d'unemanire quelconque la possibilit de saisir
une telle instance indpendante disposant de moyens effectifs pour y
remdier ou pour proposer d'y remdier.
1.5. Le ou la juge doivent faire preuve dans l'exercice de leurs fonctions de

disponibilit et de respect des personnes en veillant maintenir le haut
niveau de comptence qu'exige en toute circonstance le jugement des
affaires, jugement dont dpend la garantie des droits individuels, et
prserver les secrets dont la garde leur est confie lgalement.
1.6. L'Etat a le devoir d'assurer au juge ou la juge les moyens ncessaires

au bon accomplissement de leur mission et notamment au traitement des
affaires dans un dlai raisonnable.
1.7. Les organisations professionnelles constitues par les juges et

auxquelles ils peuvent tous librement adhrer contribuent notamment la
dfense des droits qui sont confrs ceuxci par leur statut, en particulier
619
auprs des autorits et instances qui interviennent dans les dcisions les
concernant.
1.8. Les juges sont associs par leurs reprsentants et leurs organisations
professionnelles aux dcisions relatives l'administration des juridictions,
la dtermination de leurs moyens et l'affectation de ceux-ci sur le plan
national et sur le plan local. Ils sont consults, dans les mmes conditions,
sur les projets de modification de leur statut et sur la dfinition des conditions
de leur rmunration et de leur protection sociale.
2. SLECTION, RECRUTEMENT, FORMATION INITIALE
2.1. Les rgles du statut relatives la slection et au recrutement des juges

fondent le choix, par une instance ou un jury indpendants, des candidats
sur leur capacit apprcier librement et de faon impartiale les situations
judiciaires qui leur seront soumises et y faire application du droit dans le
respect de la dignit des personnes. Elles excluent qu'un candidat ou une
candidate puissent tre carts sur une considration dterminante tenant
leur sexe, leur origine ethnique ou sociale ainsi qu' leurs opinions
philosophiques et politiques et leurs convictions religieuses.
2.2. Le statut prvoit les conditions dans lesquelles est garantie, par des
exigences lies aux diplmes obtenus ou une exprience antrieure,
l'aptitude l'exercice spcifique des fonctions judiciaires.
2.3. Le statut assure au moyen de formations appropries prises en charge

par l'Etat la prparation des candidats choisis l'exercice effectif de ces
fonctions. L'instance vise au point 1.3. veille l'adquation des programmes
de formation et des structures qui les mettent en oeuvre aux exigences
d'ouverture, de comptence et d'impartialit lies l'exercice des fonctions
judiciaires.
3. NOMINATION, INAMOVIBILIT
3.1. La dcision de nomination en qualit de juge d'un candidat ou d'une
candidate slectionns et la dcision les affectant un tribunal sont prises
par l'instance indpendante vise au point 1.3 ou sur sa proposition ou sa
recommandation ou avec son accord ou aprs son avis.
7
3.2 Le statut dtermine les situations dans lesquelles les activits antrieures
d'un candidat ou d'une candidate ou celles exerces par leurs proches font
obstacle, en raison des doutes qu'elles peuvent lgitimement et
objectivement susciter sur leur impartialit ou leur indpendance, une
affectation un tribunal.
3.3. Lorsque la procdure de recrutement prvoit une priode d'essai,

ncessairement courte, postrieure la nomination en qualit de juge avant
que celle-ci ne soit confirme titre dfinitif, ou lorsque le recrutement
s'effectue pour une dure limite pouvant tre renouvele, la dcision de ne
620
pas nommer dfinitivement ou de ne pas renouveler ne peut tre prise que
par l'instance indpendante vise au point 1.3 ou sur sa proposition ou sa
recommandation ou avec son accord ou aprs son avis. Les dispositions du
point 1.4 sont aussi applicables la personne soumise une priode
d'essai.
3.4. Le ou la juge en fonction dans un tribunal ne peuvent en principe faire

l'objet d'une nouvelle nomination ou d'une nouvelle affectation, mme en
promotion, sans y avoir librement consenti. Il ne peut tre fait exception ce
principe que dans le cas o le dplacement a t prvu titre de sanction
disciplinaire et a t prononc, dans celui d'une modification lgale de
l'organisation judiciaire et dans celui d'une affectation temporaire pour
renforcer un tribunal voisin, la dure maximale d'une telle affectation tant
strictement limite par le statut sans prjudice de l'application des
dispositions du point 1.4.
4. DROULEMENT DE LA CARRIRE
4.1. Lorsqu'il n'est pas bas sur l'anciennet, un systme de promotion est
exclusivement fond sur les qualits et les mrites constats dans l'exercice
des fonctions confies au juge ou la juge au moyen d'valuations
objectives effectues par un ou plusieurs juges et discutes avec le ou la
juge intresss. Les dcisions de promotion sont alors prononces par
l'instance vise au point 1.3 ou sur sa proposition, ou avec son accord. Le ou
la juge qui ne sont pas proposs en vue d'une promotion doivent pouvoir
former une rclamation devant cette instance.
4.2. Le ou la juge exercent librement les activits extrieures leur mandat,

dont celles qui sont l'expression de leurs droits de citoyen ou de citoyenne.
Cette libert ne peut tre limite que dans la mesure o des activits
extrieures sont incompatibles avec la confiance en l'impartialit et
l'indpendance du juge ou de la juge ou avec la disponibilit requise pour
traiter avec attention et dans un dlai raisonnable les affaires qui leur sont
soumises. L'exercice d'une activit extrieure autre que littraire et artistique
devant donner lieu une rmunration doit faire l'objet d'une autorisation
pralable dans des conditions fixes par le statut.
4.3. Le ou la juge doivent s'abstenir de tout comportement, acte ou

manifestation de nature altrer effectivement la confiance en leur
impartialit et leur indpendance.
4.4. Le statut garantit au juge ou la juge l'entretien et l'approfondissement

des connaissances tant techniques que sociales et culturelles ncessaires
l'exercice de leurs fonctions par l'accs rgulier des formations dont l'Etat
assure la prise en charge et veille l'organisation dans le respect des
conditions vises au point 2.3.
5. RESPONSABILIT
621
5.1. Le manquement par un juge ou une juge l'un des devoirs
expressment dfinis par le statut ne peut donner lieu une sanction que sur
la dcision, suivant la proposition, la 8 recommandation ou avec l'accord
d'une juridiction ou d'une instance comprenant au moins pour moiti des
juges lus, dans le cadre d'une procdure caractre contradictoire o le ou
la juge poursuivis peuvent se faire assister pour leur dfense. L'chelle des
sanctions suceptibles d'tre infliges est prcise par le statut et son
application est soumise au principe de proportionnalit. La dcision d'une
autorit excutive, d'une juridiction ou d'une instance vise au prsent point
prononant une sanction est susceptible d'un recours devant une instance
suprieure caractre juridictionnel.
5.2. La rparation des dommages supports de faon illgitime la suite de

la dcision ou du comportement d'un juge ou d'une juge dans l'exercice de
leurs fonctions est assure par l'Etat. Le statut peut prvoir que l'Etat a la
possibilit de demander, dans une limite dtermine, le remboursement au
juge ou la juge par la voie d'une action juridictionnelle dans le cas d'une
mconnaissance grossire et inexcusable par ceux-ci des rgles dans le
cadre desquelles s'exerait leur activit. La saisine de la juridiction
comptente doit faire l'objet d'un accord pralable de l'instance vise au
point 1.3.
5.3. Toute personne doit avoir la possibilit de soumettre sans formalisme

particulier sa rclamation relative au dysfonctionnement de la justice dans
une affaire donne un organisme indpendant. Cet organisme a la facult,
si un examen prudent et attentif fait incontestablement apparatre un
manquement tel que vis au point 5.1 de la part d'un juge ou d'une juge, d'en
saisir l'instance disciplinaire ou tout le moins de recommander une telle
saisine une autorit ayant normalement comptence, suivant le statut, pour
l'effectuer.
6. RMUNRATION, PROTECTION SOCIALE

6.1. L'exercice titre professionnel des fonctions judiciaires donne lieu une
remuneration du juge ou de la juge dont le niveau est fix de faon les
mettre l'abri de pressions visant influer sur le sens de leurs dcisions et
plus gnralement sur leur comportement juridictionnel en altrant ainsi leur
indpendance et leur impartialit.
6.2. La rmunration peut varier en fonction de l'anciennet, de la nature des

fonctions auxquelles le ou la juge exerant titre professionnel ont t
affects ou encore de l'importance des charges qui leur sont imposes,
apprcies dans des conditions transparentes.
6.3. Le statut prvoit la garantie du juge ou de la juge exerant titre

professionnel contre les risques sociaux lis la maladie, la maternit,
l'invalidit, la vieillesse et le dcs.
622
6.4. En particulier, le statut assure au juge ou la juge qui ont atteint l'ge
lgal de cessation de leurs fonctions aprs les avoir accomplies titre
professionnel pendant une dure dtermine le versement d'une pension de
retraite dont le niveau doit tre aussi proche que possible de celui de leur
dernire rmunration d'activit juridictionnelle.
7. CESSATION DES FONCTIONS
7.1. Le ou la juge cessent dfinitivement d'exercer leurs fonctions par l'effet

de la dmission, de l'inaptitude physique constate sur la base d'une
expertise mdicale, de la limite d'ge, du terme atteint par leur mandat lgal
ou de la rvocation prononce dans le cadre d'une procdure telle que vise
au point 5.1.
7.2. La survenance d'une des causes vises au point 7.1., autre que la limite
d'ge ou le terme du mandat lgal, doit tre vrifie par l'instance vise au
point 1.3.
9
10
EXPOS DES MOTIFS DE LA CHARTE EUROPENNE SUR LE STATUT
DES JUGES
------
1. PRINCIPES GNRAUX
Le champ dapplication de la charte europenne comprend non seulement

les juges professionnels mais aussi les juges non professionnels. Il est
apparu en effet important que certaines garanties attaches notamment au
recrutement des juges, aux incompatibilits, au comportement en dehors des
fonctions ou la cessation de celles-ci sappliquent tous les juges.
La charte signale cependant de faon expresse les dispositions qui sont
appeles sappliquer spcifiquement aux juges professionnels, cette
spcificit tant dailleurs inhrente certaines notions telles que la carrire,
par exemple. Les dispositions de la Charte concernent le statut des juges
composant toutes les juridictions auxquelles les personnes sont amenes
soumettre leur cause ou qui sont appeles juger leur cause, que ces
juridictions soient qualifies de civiles, pnales, administratives ou
autrement.
1.1. La charte entend dfinir le contenu du statut des juges par rapport des
objectifs quil sagit datteindre : assurer la comptence, lindpendance et
limpartialit que toute personne est en droit dattendre des juridictions et de
chacun et chacune des juges dont est rappele la mission de protection des
droits des personnes. Le statut nest donc pas une fin en soi mais un moyen
dassurer aux personnes dont la protection des droits est confie aux
juridictions et aux juges des garanties ncessaires leffectivit de cette
protection. Ces garanties au profit des personnes rsident dans la
comptence, au sens de savoirfaire, lindpendance et limpartialit,
623
rfrences positives, puisque le statut des juges doit tendre les assurer, et
ngatives, puisquil doit exclure tout ce qui pourrait altrer la confiance en
leur existence. La question sest pose de savoir si les dispositions de la
charte devaient se prsenter comme impratives, cest--dire devant figurer
obligatoirement dans les statuts nationaux des juges, ou si elles avaient la
valeur de recommandations ne faisant pas obstacle lapplication dautres
dispositions considres comme permettant dassurer des garanties
quivalentes. Cette dernire solution pouvait tre inspire par le souci de ne
pas stigmatiser des systmes nationaux o, au-del de modalits juridiques
peu marques par des proccupations de protection statutaire des juges, la
pratique ancienne et constante aboutit cependant ce que les garanties
soient effectives. Mais on a aussi fait valoir le point de vue selon lequel
labsence de dispositifs de type statutaire assortissant lexercice, par des
autorits politiques, de pouvoirs en matire de nomination, daffectation, de
promotion ou de cessation de fonctions se traduisait, dans lexprience dun
assez grand nombre de pays dont ceux ayant rcemment adhr au Conseil
de lEurope, par lineffectivit des garanties de comptence, dindpendance
et dimpartialit.
11
Cest pourquoi, sans donner ses dispositions un caractre proprement
impratif, la charte les prsente comme tant les mieux mme de garantir
la ralisation des objectifs prcdemment noncs. Beaucoup de
dispositions de la charte ne peuvent sappliquer dans les systmes o les
juges sont directement lus par les citoyens. Il ntait pas possible dlaborer
la Charte en ne car on aurait alors abouti un plus petit commun
dnominateur fort modeste. La Charte ne se propose pas non plus
dinvalider en quelque sorte les systmes dlection qui peuvent tre
regards, par les ressortissants des pays o ils sont mis en oeuvre, comme
la quintessence de la dmocratie. Il y a lieu de considrer que ses
dispositions sappliquent autant que cela est possible aux systmes
dlections des juges. Par exemple, les dispositions des points 2.2. et 2.3.
(premire phrase) sont certainement applicables par rapport de tels
systmes, o elles apportent des garanties heureuses. Les dispositions de la
Charte visent l'lvation du niveau des garanties dans les diffrents Etats
europens, lvation dont l'importance dpendra du niveau dj atteint dans
ces pays. Mais les dispostions de la Charte ne peuvent en aucune manire
servir de fondement des modifications des statuts nationaux qui tendraient
au contraire faire rgresser, reculer, le niveau des garanties dj atteint
dans tel ou tel pays.
1.2. Limportance du statut des juges, auquel est lie la garantie de la

comptence, de lindpendance et de limpartialit des juges et des
juridictions, conduit faire figurer ses principes fondamentaux dans les
normes internes du niveau le plus lev, cest--dire, pour les Etats
europens disposant dune constitution rigide, dans cette constitution. Les
rgles du statut seront quant elles inscrites dans des normes du niveau au
moins lgislatif, qui sera en mme temps le niveau le plus lev pour un Etat
624
dot dune constitution souple. Ces exigences tenant au niveau normatif
requis pour linscription des principes fondamentaux et pour celle des rgles
empchent que les uns et les autres puissent tre modifis par des
procdures expditives non proportionnes aux enjeux en cause. En
particulier, le niveau constitutionnel des principes fondamentaux doit
empcher que la lgislation adopte des dispositions ayant pour objet ou pour
effet de les mconnatre. En indiquant le niveau normatif requis dans lordre
interne, la charte ne prjuge pas du respect qui est d, dans cet ordre, aux
dispositions protectrices contenues dans des instruments internationaux
contraignants pour les Etats europens. Elle dispense dautant moins de leur
respect quelle se rfre aux principaux dentre eux, ainsi quil a t indiqu
dans le prambule, comme une source dinspiration.
1.3. La charte prvoit l'intervention dune instance indpendante du pouvoir
excutif et du pouvoir lgislatif pour toute dcision affectant la slection, le
recrutement, la nomination, le droulement de la carrire ou la cessation de
fonctions dun ou d'une juge. La formulation retenue vise couvrir des
situations varies, qui vont du conseil donn par linstance indpendante
un organe du pouvoir excutif ou du pouvoir lgislatif jusqu la prise de
dcision elle-mme par linstance indpendante. Il devait tre tenu compte
cet gard de certaines diffrences entre les systmes nationaux. Dans
certains dentre eux, il serait difficilement admis quune instance
indpendante se substitue lautorit politique de nomination. Mais
lobligation pose, dans un tel cas, de recueillir au moins la recommandation
ou lavis dune instance indpendante ne peut manquer 12 davoir un effet
trs incitatif, sinon en pratique contraignant, pour lautorit politique de
nomination. Dans l'esprit de la Charte, les recommandations ou avis de
l'instance indpendante ne constituent des garanties que s'ils sont de faon
gnrale suivis dans la pratique. L'autorit politique ou administrative qui ne
suivrait pas une telle recommandation ou un tel avis devrait tout le moins
tre tenue de faire connatre les motifs de ce refus. La charte retient une
formulation o lintervention de linstance indpendante pourra prendre aussi
bien la forme dun avis simple que dun avis conforme, d'une
recommandation,
dune proposition ou encore dune dcision.
La question de la composition de linstance indpendante sest pose. La
charte a retenu une formulation suivant laquelle sigent dans cette instance
au moins pour moiti des juges lus par leurs pairs. Elle na donc pas voulu
permettre que les juges soient minoritaires au sein de linstance
indpendante, mais elle na pas non plus entendu imposer quils y soient
majoritaires. En prsence de conceptions diffrentes et de dbats
philosophiques dans les Etats europens, il a sembl que la rfrence un
plancher minimum dune moiti de juges assurait un niveau de garanties
apprciable tout en respectant les considrations de principe qui peuvent
sexprimer dans tel ou tel systme national. La charte indique que les juges
sigeant au sein de linstance indpendante sont lus par leurs pairs. Elle a
considr que lindpendance qui doit sattacher linstance en question
excluait que les juges y sigeant soient lus ou dsigns par une autorit
politique appartenant au pouvoir excutif et au pouvoir lgislatif. Une telle
625
formule serait en effet de nature confrer un caractre partisan la
dsignation et au rle des juges. Il nest pas prcisment attendu des juges
appels siger au sein de linstance indpendante quils sefforcent
dobtenir la faveur de partis politiques ou dorganes devant eux-mmes leur
dsignation ou leur lection de tels partis ou leur action.
Enfin, sans imposer un mode de scrutin particulier, la Charte indique que les
modalits de l'lection des reprsentants des juges au sein de cette instance
doivent assurer la reprsentation la plus large de ceux-ci.
1.4. La charte consacre le droit au recours du juge ou de la juge qui

estiment que leurs droits statutaires ou plus gnralement leur indpendance
ou celle de la justice sont menacs ou mconnus dune manire quelconque
devant une instance indpendante telle que celle qui a t prcdemment
examine. Ainsi, le ou la juge ne sont pas dsarms face une atteinte
leur indpendance. Le droit au recours est une garantie ncessaire, car
laffirmation de principes protecteurs nest quun voeu pieux sil nexiste pas
en toute circonstance de mcanismes permettant de garantir leur application
effective. Lintervention de linstance indpendante dans toute decision
concernant le statut individuel du juge ou de la juge ne couvre pas forcment
toutes les hypothses o lindpendance de ceux-ci peut se trouver affecte,
et il est indispensable que la saisine de cette instance puisse aussi intervenir
sur linitiative du juge ou de la juge eux-mmes. La charte prcise que
linstance indpendante ainsi saisie doit disposer de mohines effectifs pour
remdier elle-mme, ou proposer lautorit comptente de remdier la
situation affectant lindpendance du juge ou de la juge. Cette formule tient
compte de la diversit des systmes nationaux, tant observ que la seule
recommandation dune instance indpendante propos dune situation
individuelle a ncessairement un effet trs incitatif en pratique sur lautorit
laquelle elle sadresse.
13
1.5. La charte nonce les principaux devoirs du juge ou de la juge dans et
pour lexercice de leurs fonctions. La disponibilit se rfre la fois au temps
ncessaire pour juger convenablement les affaires et ltat desprit attentif,
en veil, qui est videmment requis dans une tche aussi importante,
puisque cest au travers du jugement des affaires quest assure la garantie
des droits individuels. Le respect des personnes simpose particulirement
dans la situation de pouvoir qui est celle du juge ou de la juge, et il simpose
dautant plus que les individus se prsentent souvent devant la justice dans
un tat de fragilit personnelle. Le devoir de prserver les secrets dont la
garde est lgalement confie au juge ou la juge est galement mentionn.
Enfin, il est indiqu que le ou la juge doivent veiller maintenir le haut niveau
de comptences quexige en toute circonstance le jugement des affaires.
Cest dire la fois que le haut niveau de comptence, de savoir faire, sont
pour le ou la juge une exigence de tous les instants dans lexamen et le
jugement des affaires, et quil leur incombe de maintenir ce Aut. niveau sous
rserve de laccs qui doit leur tre assur, comme cela sera prcis, des
actions de formation.
626
1.6. La Charte prcise que l'Etat a le devoir d'assurer au juge ou la juge les
moyens ncessaires au bon accomplissement de leur mission, et notamment
au traitement des affaires dans un dlai raisonnable. Sans l'indication
expresse de cette obligation la charge de l'Etat, les dispositions relatives
la responsabilit des juges verraient leurs justifications s'altrer.
1.7. La Charte reconnat le rle des organisations professionnelles

constitues par les juges et auxquelles tous les juges doivent pouvoir
librement adhrer, ce qui exclut toute discrimination dans le droit den faire
partie, en indiquant quelles contribuent la dfense des droits statutaires
des juges auprs des autorits et instances qui interviennent dans les
dcisions les concernant. Il nest donc pas possible dinterdire aux juges de
constituer de telles organisations professionnelles ni dy adhrer. La Charte,
sans leur donner dexclusivit dans la dfense des droits statutaires des
juges, indique que leur contribution cette dfense auprs des autorits et
des instances intervenant dans les dcisions concernant les juges doit tre
reconnue et respecte. Ceci sapplique notamment en ce qui concerne
linstance indpendante qui a t vise au point 1.3.
1.8. La Charte prvoit que les juges sont associs, par leurs reprsentants,
notamment au sein de linstance vise au point 1.3, et par leurs organisations
professionnelles, aux dcisions relatives ladministration des juridictions,
la dtermination de leurs moyens et laffectation de ceux-ci sur le plan
national et sur le plan local. Sans prendre parti sur une forme juridique
dtermine ni sur un degr de contrainte, il sagit dassocier les juges
ltablissement du budget consacr la justice prise globalement et aux
diffrentes juridictions prises individuellement, ce qui implique des
procdures de consultation ou de reprsentation au niveau national et au
niveau local. Ceci sapplique aussi plus largement ladministration de la
justice et celle des juridictions. La charte nexige pas que cette
administration incombe aux juges, mais elle impose quils nen soient pas
tenus lcart.
La consultation des juges, par leurs reprsentants ou leurs organisations
professionnelles, sur les projets de modification de leur statut ou la dfinition
des conditions de leur rmunration et de leur protection sociale, y compris
la pension de retraite, doit permettre que les juges ne soient pas tenus
lcart de la prparation des dcisions dans ces domaines sans, cependant,
quil y ait empitement sur le pouvoir de dcider dvolu aux instances
nationales constitutionnellement comptentes.
14
2. SLECTION, RECRUTEMENT, FORMATION INITIALE
2.1. La slection et le recrutement des juges doivent relever dun choix

effectu parmi les candidats par une instance ou un jury indpendants. Il
nest pas prcis quil doit sagir de linstance vise au point 1.3, ce qui
mnage la possibilit de recourir par exemple au systme du jury de
627
concours ou de la commission de slection ds lors quils sont indpendants.
En pratique, la procdure de slection est souvent distincte de la procdure
de nomination proprement dite. Il est important de prciser les garanties
spcifiques sattachant la procdure de slection. Le choix effectu par
linstance de slection doit reposer sur des critres en relation avec la nature
des fonctions quil sagit dexercer. Il sagit dabord dvaluer la capacit des
candidats apprcier librement les situations qui sont soumises un juge ou
une juge, ce qui voque la libert desprit. L'aptitude faire preuve de
l'impartialit indispensable l'exercice des fonctions judiciaires est aussi un
lment essentiel. La capacit faire application du droit renvoie la fois
la connaissance du droit et laptitude le mettre en pratique, ce qui nest
pas la mme chose. La slection doit en fin sassurer de la capacit des
candidats imprgner leur comportement de juge du respect de la dignit
des personnes, qui est essentiel dans une relation de pouvoir et face des
individus qui se prsentent devant la justice souvent en situation de difficult.
Enfin, la slection ne peut reposer sur des critres de discrimination fonds
sur le sexe, lorigine ethnique ou sociale, les opinions philosophiques et
politiques, les convictions religieuses.
2.2. Il est ncessaire, afin de garantir laptitude exercer les fonctions de

juge, qui ont un caractre spcifique, que les rgles statutaires relatives la
slection et au recrutement posent des exigences quant aux diplmes
obtenus ou une exprience antrieure, ce qui est le cas, par exemple, du
mode de recrutement o lexercice de fonctions caractre juridique ou
judiciaire pendant un certain nombre dannes est pos comme condition.
2.3. Le caractre spcifique des fonctions de juge, o il sagit dintervenir

dans des situations complexes et souvent sensibles pour la dignit des
personnes implique que lon ne se contente pas de la vrification en quelque
sorte abstraite de laptitude tre juge. Une prparation des candidats
slectionns lexercice effectif des fonctions de juge au travers de
formations adquates est ncessaire. Ces formations doivent tre prises en
charge par lEtat.
La prparation, par ces formations, rendre une justice indpendante et
impartiale renvoie la ncessit de certaines prcautions, afin que la
comptence, l'impartialit et lindispensable ouverture se trouvent garanties
tant dans le contenu des programmes de formation que dans le
fonctionnement des structures qui assurent la mise en oeuvre de ces
programmes. Il est donc prvu que linstance vise au point 1.3 veillera
l'adquation des programmes de formation et des structures qui les mettent
en oeuvre aux exigences d'ouverture, de comptence et d'impartialit lies
l'exercice des fonctions judiciaires. Il faudra quelle dispose des moyens dy
veiller. Ceci veut dire que les rgles du statut devront prciser les modalits
dun contrle de cette instance par rapport aux impratifs en cause en ce qui
concerne les programmes et leur mise en oeuvre par les structures de
formation.
15
628
3. NOMINATION, INAMOVIBILIT
3.1. Les systmes nationaux peuvent distinguer la procdure de slection

proprement dite de celle de nomination dans les fonctions de juge et de celle
daffectation dune personne nomme juge un tribunal dtermin. Il importe
de prciser que la dcision de nomination et celle daffectation sont prises
par l'instance indpendante vise au point 1.3. ou interviennent sur sa
proposition ou sa recommandation ou avec son accord ou aprs son avis.
3.2. La charte a envisag la question des incompatibilits. Elle na pas retenu

lhypothse des incompatibilits absolues qui feraient obstacle, pour des
raisons lies aux activits antrieures dun candidat ou d'une candidate ou
celles exerces par leurs proches, une nomination en qualit de juge. En
revanche, elle considre quil faut tenir compte, pour laffectation un
tribunal, de circonstances telles quelles viennent dtre voques
lorsquelles peuvent lgitimement et objectivement susciter des doutes sur
l'impartialit et l'indpendance du juge ou de la juge. A titre dexemple, un
avocat ou une avocate ayant prcdemment exerc dans une ville ne
peuvent certainement tre affects immdiatement comme juges dans cette
mme ville, et il est aussi difficilement concevable quune personne soit
affecte comme juge au tribunal dune ville dont son conjoint ou son pre ou
sa mre, par exemple, est le ou la maire ou le dput ou la dpute. Les
rgles statutaires doivent donc, pour laffectation un tribunal, prendre en
considration les situations de nature faire natre lgitimement et
objectivement des doutes sur lindpendance et limpartialit des juges.
3.3. Dans certains systmes nationaux, la procdure de recrutement prvoit

une priode dessai postrieure la nomination avant que celle-ci soit
confirme titre dfinitif, et dans dautres une dure limite des fonctions
susceptibles de renouvellement. Il est ncessaire, dans de tels cas, que la
dcision de ne pas nommer dfinitivement ou de ne pas renouveler ne soit
prise que par l'instance indpendante vise au point 1.3., ou sur sa
proposition, sa recommandation ou aprs son avis. Il est clair que les
situations de priode dessai ou de renouvellement sont dlicates sinon
dangeureuses du point de vue notamment de lindpendance et de
limpartialit du juge ou de la juge lessai esprant sa confirmation ou du
juge ou de la juge souhaitant son renouvellement. Des garanties doivent
donc tre prvues travers lintervention de linstance indpendante. Dans la
mesure o la qualit de juge de la personne soumise une priode d'essai
pourrait tre discute, la Charte prcise que le droit au recours prvu au
point 1.4. est applicable une telle personne.
3.4. La Charte consacre linamovibilit des juges, entendue comme

limpossibilit de donner un juge ou une juge une nouvelle affectation, de
nouvelles fonctions se substituant aux prcdentes, sans que ceux-ci y aient
librement consenti. Des exceptions doivent cependant tre admises lorsque
le dplacement du juge ou de la juge, prvu dans le statut national comme
sanction disciplinaire, a t dcid dans ce cadre, lorsqu'intervient une
629
modification lgale de l'organisation judiciaire entranant par exemple la
suppression d'un tribunal et lorsque le ou la juge sont appels aller
renforcer un tribunal voisin en situation de difficult. Dans ce dernier cas,
laffectation temporaire doit tre dune dure limite dfinie par le statut.
Compte tenu, cependant, du caractre trs sensible du dplacement dun
juge ou d'une juge auxquels ceux-ci nont pas consenti, il est rappel que
ceux-ci disposent, en vertu du point 1.4., dun droit gnral au recours devant
une instance indpendante qui peut tre ainsi amene vrifier la lgitimit
du dplacement. Cest dailleurs aussi le droit au recours qui peut permettre
de rpondre des situations qui nont pu tre prcisment prises en compte
dans des dispositions de la charte et o un juge ou une juge se verraient
surchargs afin de les empcher en pratique de conduire normalement les
procdures dont ils ont la charge.
16
4. DROULEMENT DE LA CARRIRE
4.1. Sauf lorsque les promotions sont confres aux juges strictement sur la
base de lanciennet, systme que la Charte na nullement entendu exclure
dans la mesure o il est considr comme hautement protecteur de
lindpendance, mais qui implique dans les systmes nationaux concerns
que la qualit du recrutement soit garantie de faon absolue, il est important
de veiller ce que, travers la question de la promotion, lindpendance et
limpartialit du juge ou de la juge ne se trouvent pas atteintes. On doit
prciser que ce qui est craindre ici, cest autant le ou la juge illgitimement
bloqus dans leurs promotions que ceux excessivement rcompenss. Cest
pourquoi la Charte dfinit les critres de promotion exclusivement comme
tant les qualits et les mrites constats dans lexercice des fonctions
confies au juge ou la juge, apprcis au moyen dvaluations objectives
effectues par un ou plusieurs juges, tant ajout que ces valuations
doivent faire lobjet dune discussion avec les intresss. Cest sur la base de
la connaissance de ces valuations que les promotions sont prononces par
l'instance indpendante vise au point 1.3. ou sur sa proposition, sa
recommandation ou avec son accord ou aprs son avis. Il est expressment
prvu que le ou la juge qui ne font pas lobjet dune prsentation en vue
d'une promotion soumise cet examen de l'instance indpendante doivent
pouvoir former une rclamation devant cette instance. Les dispositions du
point 4.1. nont naturellement pas vocation sappliquer dans les systmes
o il nexiste pas de promotion ni de hirarchie des juges, systmes qui sont
aussi cet gard hautement protecteurs de l'indpendance.
4.2. La Charte a envisag ici la question des activits menes paralllement

aux fonctions judiciaires. Elle a prvu que le ou la juge exercent librement les
activits extrieures leur mandat, dont celles qui sont l'expression de leurs
droits de citroyen ou de citoyenne. Cette libert, qui constitue le principe, ne
saurait se trouver limite que dans la seule mesure o des activits
extrieures seraient incompatibles soit avec la confiance en leur impartialit
et leur indpendance, soit avec la disponibilit requise pour traiter avec
630
attention et dans un dlai raisonnable les affaires qui leur sont soumises. La
Charte na pas pris parti sur les types prcis dactivits. Une apprciation
concrte est ncessaire au regard des effets dfavorables des activits
extrieures sur les conditions dexercice des fonctions judiciaires. La Charte
a prvu que le ou la juge doivent solliciter l'autorisation d' exercer des
activits, autres que littraires ou artistiques, lorsqu'elles doivent donner lieu
rmunration.
4.3. La Charte a abord ici la question de ce que lon appelle parfois la

rserve du juge ou de la juge. Elle a retenu une position qui dcoule de
larticle 6 de la Convention europenne des Droits de lHomme et de la
jurisprudence de la Cour europenne relative cette disposition en nonant
que le ou la juge doivent sabstenir de tout comportement, acte ou
manifestation de nature altrer effectivement la confiance en leur
impartialit et leur indpendance. En se rfrant au risque dune altration
effective, la Charte permet dviter des rigidits excessives qui aboutiraient
une mise lcart du juge ou de la juge de la socit et de la citoyennet.
4.4. La Charte prvoit un droit la formation continue du juge ou de la

juge, qui doivent avoir rgulirement accs des actions de formations
prises en charge par lEtat et visant garantir au juge ou la juge lentretien
et lapprofondissement de leurs connaissances tant techniques que sociales
et culturelles. LEtat doit veiller lorganisation de ces actions de formation
dans le respect des conditions vises au point 2.3., qui sont relatives au rle
de linstance indpendante vise au point 1.3. pour garantir l'adquation du
contenu des actions de formation et des structures qui les mettent en oeuvre
aux exigences d'ouverture, de comptence et d'impartialit.
17
Les dispositions figurant aux points 2.3. et 4.4. relatives la formation
dfinissent des garanties de faon suffisamment souple pour pouvoir
sadapter la varit des systmes nationaux en matire de formation :
cole relevant administrativement du ministre de la Justice, structure place
auprs du Conseil suprieur de la Magistrature, fondation de droit priv, etc.
5. RESPONSABILIT
5.1. La Charte envisage ici la responsabilit disciplinaire du juge ou de la

juge. Elle se referee tout dabord au principe de lgalit des sanctions
disciplinaires en prvoyant que seuls peuvent donner lieu sanction les
manquements lun des devoirs expressment dfinis par le statut et que
lchelle des sanctions susceptibles dtre infliges est prcise par le statut.
La Charte impose par ailleurs des garanties quant la procdure
disciplinaire : la sanction disciplinaire ne peut tre prise que sur la dcision,
suivant la proposition, la recommandation ou avec l'accord d'une juridiction
ou d'une instance comprenant au moins pour moiti des juges lus, et dans
le cadre dune procdure caractre contradictoire o le ou la juge
poursuivis peuvent se faire assister pour leur dfense. Dans le cas o une
631
sanction est prononce, son choix dans lchelle statutaire des sanctions est
soumis au principe de proportionnalit. La Charte a enfin prvu un droit de
recours devant une instance suprieure caractre juridictionnel contre une
decision prononant une sanction lorsquelle a t prise par une autorit
excutive, une juridiction ou une instance compose au moins pour moiti de
juges lus. Dans la formulation quelle a retenue, la Charte nimpose pas que
ce recours puisse sexercer dans le cas o la sanction a t prise par le
Parlement.
5.2. La Charte concerne ici la responsabilit pcuniaire, civile du juge ou de

la juge. Elle pose en principe que la rparation des dommages supports de
faon illgitime la suite de la dcision ou du comportement dun juge ou
d'une juge dans lexercice de leurs fonctions est assure par lEtat. Cela
signifie que cest lEtat qui, vis--vis de la victime, est en toute hypothse le
garant de la rparation des dommages. En prcisant que cette garantie de
lEtat sapplique aux dommages supports de faon illgitime la suite de la
dcision ou du comportement dun juge ou d'une juge, la Charte ne se rfre
pas de faon ncessaire au caractre fautif de la dcision ou du
comportement, mais insiste plutt sur les dommages qui en sont le rsultat et
qui sont supports de faon illgitime . Ceci est parfaitement compatible
avec une responsabilit ne reposant pas sur la faute du juge ou de la juge,
mais sur le caractre anormal, spcial et grave du dommage rsultant de
leur dcision ou de leur comportement. Ceci est important au regard des
proccupations tenant ce que lindpendance juridictionnelle du juge ou de
la juge ne soit pas affecte au travers dun rgime de responsabilit civile. La
Charte prvoit par ailleurs que, lorsque le dommage que lEtat a d garantir
est le rsultat dune mconnaissance grossire et inexcusable par le ou la
juge des rgles dans le cadre desquelles sexerce leur activit, le statut peut
donner lEtat la possibilit de leur demander, dans une limite que ce statut
dtermine, le remboursement de la rparation par la voie dune action
juridictionnelle. Lexigence dune faute grossire et inexcusable, le caractre
juridictionnel de laction en remboursement, doivent constituer des garanties
significatives pour viter un dtournement ventuel de la procdure. Une
garantie supplmentaire est constitue par l'accord pralable que doit donner
l'instance vise au point 1.3. la saisine de la juridiction comptente.
5.3. La Charte envisage ici la question des rclamations, des plaintes des
justiciables lgard de dysfonctionnements de la justice.
18
Le traitement des plaintes est plus ou moins organis dans les Etats, et il
nest pas forcment trs bien organis. Cest pourquoi la Charte prvoit la
possibilit pour toute personne de soumettre sans formalisme particulier sa
rclamation relative un dysfonctionnement de la justice dans une affaire
donne un organisme indpendant. Dans le cas o un examen prudent et
attentif ferait incontestablement apparatre cet organisme indpendant un
manquement de nature disciplinaire de la part dun juge ou d'une juge, cet
organisme aurait la facult den saisir linstance disciplinaire, ou au moins
632
une autorit ayant comptence, suivant les rgles du statut national, pour
effectuer cette saisine. Ni cette instance, ni cette autorit ne serait contrainte
d'adopter la mme opinion que l'organisme saisi de la rclamation, et il en
rsulte donc des garanties srieuses contre des risques de dvoiement de la
procdure de rclamation par des justiciables voulant en ralit faire
pression sur la justice. Lorganisme indpendant dont il est question ne serait
pas forcment conu comme se consacrant spcifiquement vrifier
lexistence de manquements de la part des juges. Ceux-ci nont pas le
monopole des dysfonctionnements de la justice. Il serait donc concevable
que ce mme organisme indpendant saisisse de faon analogue, lorsque
cela lui parait justifi, linstance disciplinaire ou lautorit de poursuite des
avocats, des fonctionnaires de justice, des huissiers, etc. Mais la Charte,
consacre au statut des juges, na envisager plus prcisment que la
question dune saisine concernant un juge ou une juge.
6. RMUNRATION, PROTECTION SOCIALE
Les dispositions envisages sous cette rubrique ne concernent que les juges
exerant titre professionnel.
6.1. La Charte prvoit que lexercice titre professionnel des fonctions

judiciaires donne droit une rmunration au profit du juge ou de la juge et
que le niveau de celle-ci doit tre fix de faon les mettre labri de
pressions visant influer sur le sens de leurs dcisions et plus gnralement
sur leur comportement juridictionnel en altrant leur indpendance et leur
impartialit. Il a paru prfrable dindiquer que le niveau de la rmunration
devait tre fix de faon mettre le ou la juge labri de pressions plutt que
de prvoir une dtermination de ce niveau par rfrence aux rmunrations
verses aux titulaires de hautes fonctions au sein du pouvoir lgislatif ou du
pouvoir excutif, car les titulaires de ces fonctions sont loin dtre traits de
faon comparable dun systme national un autre.
6.2. Le niveau de rmunration dun juge ou d'une juge compar celui dun
autre ou d'une autre juge peut connatre des variations en fonction de
lanciennet, de la nature des fonctions auxquelles ils ont t affects ou
encore de limportance de charges qui leur sont imposes, comme les
permanences de fin de semaine par exemple. Mais ces charges justifiant une
rmunration plus leve doivent tre apprcies de faon transparente afin
dviter des diffrences de traitement trangres des considrations tenant
au travail accompli ou la disponibilit requise.
6.3. La Charte prvoit le bnfice de la scurit sociale, cest--dire de la

couverture des risques sociaux classiques qui sont la maladie, la maternit,
linvalidit, la vieillesse et le dcs, au profit du juge ou de la juge.
19
6.4. Elle prcise cet gard que le ou la juge qui ont atteint lge lgal de
cessation de leurs fonctions aprs les avoir exerces pendant une dure
633
dtermine doivent bnficier du versement dune pension de retraite dont le
niveau doit tre aussi proche que possible de celui de la dernire
rmunration d'activit juridictionnelle.
7. CESSATION DES FONCTIONS
7.1. Une vigilance est requise en ce qui concerne les conditions dans
lesquelles un juge ou une juge sont amens cesser leurs fonctions. Il
importe de dterminer de faon limitative les causes de cessation des
fonctions. Ce sont la dmission, linaptitude physique constate sur la base
dune expertise mdicale, la limite dge, le terme atteint par le mandat lgal
lorsque les fonctions sexercent pour une dure lgalement limite, enfin la
rvocation prononce dans le cadre de la responsabilit disciplinaire.
7.2. Hormis les causes de cessation des fonctions qui peuvent tre
constates sans difficult, savoir la limite dge ou le terme du mandat
lgal par coulement de la dure de cemandat, les autres causes de
cessation des fonctions doivent, lorsquelles surviennent, tre vrifies par
linstance vise au point 1.3. Cette condition est ralise de plano lorsque la
cessation des fonctions rsulte d'une rvocation prcisment dcide par
cette instance, ou sur sa proposition, sa recommandation ou avec son
accord.
634

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GRUPO DE INVESTIGACIN: TICA DEL JUEZ Y

Sin duda, un trabajo como ste, dirigido a bucear en la entraa tica

La razn principal de ello estribaba en el nivel cuantitativo y cualitativo

Dicha patologa judicial, -segn la Memoria del CGPJ, del ao 2003-

Por eso, y desde un planteamiento prctico-profesional, se ha hecho

Como coordinador del Grupo estoy muy satisfecho del grado de

El trabajo, hasta aqu, est hecho. Ahora, lo importante es que este

Eduardo de Urbano Castrillo

Armando Segura Naya

Catedrtico de Filosofa de la Universidad de Granada

I.- tica, Moral y Deontologa.

II.- Conciencia social y conciencia moral en el mundo moderno.

1. Estado de la teora y la praxis moral en nuestro tiempo.

A) Las ticas procedimentales.

2.1. Antecedentes tericos: tica de la razn prctica

III.- Metodologa, en orden a la elaboracin de un cdigo deontolgico.

1.1. Las necesidades de la Judicatura.

IV.- Contenidos del Cdigo y las virtudes de los jueces.

1.1. Beneficencia o benevolencia y el profesional.

V.- La Reciprocidad y la Solidaridad.

LUIS VACAS GARCA-ALS

Magistrado, Letrado del CGPJ, Doctor en Derecho

Acadmico Correspondiente de Jurisprudencia y Legislacin

I. La tica pblica y su incidencia en la tica judicial: la

1. La tica en la gestin de las organizaciones

2. La articulacin normativa de la tica pblica y el

3. Manifestaciones normativas de la tica pblica en el

II. Principios deontolgicos profesionales de los jueces y

1. Las normas de deontologa profesional.

3. Principales aspectos materiales del Cdigo de tica

III. Contenido, naturaleza jurdica y fundamentos del rgimen

1. Contenido y naturaleza jurdica del rgimen

2. Fundamentos del rgimen disciplinario judicial:

2.1. Fundamentos bsicos.

2.2. Fundamentos jurdico-materiales.

2.3. Fundamentos jurdico-formales.

IV. Singularidades del principio de culpabilidad en el mbito

1. Presupuestos y requisitos de la culpabilidad.

2. La graduacin de las sanciones en el Ordenamiento

V. Especialidades del principio de tipicidad en el derecho

1. Infracciones disciplinarias judiciales muy graves.

2. Infracciones disciplinarias judiciales graves.

3. Infracciones disciplinarias judiciales leves.

4. Criterios de interpretacin jurisprudencial de

1. Reglas competenciales y rganos ad hoc.

2. Actuaciones previas e iniciacin del procedimiento

3. Instruccin del procedimiento disciplinario.

4. Adopcin de medidas cautelares.

5. Terminacin del procedimiento disciplinario.

6. Ejecucin del procedimiento disciplinario y sistema

VII. Consideraciones finales.

Anexo I. Datos estadsticos sobre la funcin disciplinaria del

1. Bibliografa general sobre tica pblica.

2. Bibliografa general sobre tica judicial.

3. Bibliografa general sobre Derecho disciplinario.

Fuencisla Higuera Agejas

II.- La responsabilidad patrimonial del estado en nuestro

III.- La responsabilidad patrimonial del estado por el mal

IV.- La responsabilidad patrimonial de jueces y magistrados.

V.- Los datos.

VI.- Algunas reflexiones sobre etica judicial y responsabilidad

VII.- Conclusiones : la responsabilidad patrimonial del estado y

Anexo: Datos estadsticos.

Luis Benytez Merino.