DERECHO VS EL ESTADO

Para empezar, este trabajo va encaminado en dar respuesta a la siguiente

pregunta: Qu fue primero el Estado o el Derecho?; y para contestarla debemos
de guiarnos de diversas ciencias; una de ellas es la Filosofa, la cual tiene
un origen griego, significa amor a la sabidura, en otras palabras es
la ciencia que busca la esencia, origen, propiedades, causas y efectos de las
cosas, podemos resumir esto, en la definicin ARISTTELICO- TOMISTA que
dice: la filosofa es ciencia de todas las cosas por sus ltimas causas a la luz de la
razn.

Por tal motivo, para contestar nuestra pregunta, base de este trabajo, debemos
analizar, que fue lo que sucedi primero, a mi parecer, debemos remontarnos al
origen del hombre en la sociedad, como sabemos, Aristteles define al hombre
como un ser Zon politikon (en griego, : animal, y oo: social o
poltico) cuyo significado es: animal social o ms especficamente animal
poltico, y refiere que el ser humano, se va a diferenciar de los animales porque
el posee la capacidad natural de relacionarse polticamente, es decir crear
sociedades y organizar la vida en ciudades-estado. Es por eso, que, en la
antigedad, antes del desarrollo de la agricultura y la ganadera, todos los seres
humanos eran nmadas ya que deban trasladarse para conseguir alimentos, si lo
razonamos, podramos decir que el DERECHO comenzaba a surgir desde esos
momentos.

Se cuestionaran, como es que sustento que el Derecho, puede verse inmerso

desde los orgenes del ser humano, bueno, mi punto de vista, es, que cuando el
hombre dejo de ser nmada para llevar un vida sedentaria, se dio un
establecimiento definitivo de esta comunidad humana en un determinado lugar,
por lo tanto ellos tuvieron que adaptarse al momento, tal vez no de manera pronta,
pero al hacer esto naci de manera indirecta el derecho, porque se entiende que
haban creado sus propias reglas a seguir, obviamente no de manera escrita, pero
de manera tcita ellos entendan que tenan un papel que cumplir para poder
sobrevivir.

Con el tiempo, estas formas de organizacin comienzan a tener auge, y esto da

paso a la creacin del comercio, por aquel excedente de produccin que haba y
por la desigualdad que se daba cuando an se manejaba el trueque.

En fin, es hora de centrarnos en lo que respecta al tema presentado, ya que, lo

antes mencionado, me da lugar a hacerme el siguiente cuestionamiento, Si el
Derecho naci antes del Estado, entonces explcame porque no, el Estado naci
antes que el Derecho?

Como ya explique en prrafos anteriores, el Derecho comienza a ver la luz, desde

el momento en que los primeros hombres dejan de ser nmadas para convertirse
en personas sedentarias, puesto que de forma tcita aceptan el rol que deben de
desempear, entendemos que en esta etapa ellos contaban con ese derecho
natural, propio del hombre y que con el paso del tiempo se da la creacin del
Estado, como punto clave para la organizacin de una sociedad.

Sin embargo para que sucediera lo que acabo de mencionar, tuvieron que
transcurrir diversos factores, primero, cuando se da aquel asentamiento del
hombre en un determinado lugar, es decir cuando se descubre la agricultura y la
ganadera, estos hombres, tuvieron que adaptarse al momento, es decir, repartir
las labores que se tenan que realizar, por ejemplo, las mujeres se encargaban de
la recolecta de los frutos y de los nios, y los hombres de la caza.

Hasta ese entonces, todo iba bien, ya que comprenderemos que el hombre iba
evolucionando, es decir, buscaba la forma para que la vida fuera ms fcil, creo
herramientas, experimento, comenz el trueque con la finalidad de disponer de
objetos que l no poda obtener.

Pero cul fue el momento en que el Estado aparecera? , a mi parecer el Estado

comienza a ver la luz en el momento en que se da esa desigualdad de bienes,
puesto que no exista una regulacin justa.
Antes de continuar, debemos mencionar que existen diferentes teoras de la
creacin del Estado:

1. Las que atribuyen el origen del Estado a una voluntad divina

2. Las que lo radican en el consentimiento humano
3. Las que lo ubican como resultado inevitable de la convivencia social

Es lgico pensar que las teoras ms adecuadas son la segunda y la tercera. Para
esto debemos de dar nuestro punto de vista. Para algunos autores el origen del
Estado radica en el consentimiento humano manifestado en un pacto social y
tenemos como defensores de este origen consensual y corriente terica iniciada
con Protgoras en la Antigua Grecia, retomada en la era moderna por Thomas
Hobbes y luego por John Locke, Jean Jacques Rousseau y Emmanuel Kant.

Por su parte, entre quienes explican el origen del Estado como resultado de la
convivencia social, destaca Federico Engels.

Realmente yo me inclino al segundo grupo de teoras, es decir, aquellas que

atribuyen el origen del Estado al consentimiento o a la voluntad del hombre.

De acuerdo con su aspecto filosfico la palabra consentimiento deriva de la voz

latina consensus, que viene a significar el acuerdo consciente, reflexivo y libre de
voluntad, respecto de un acto externo, ya sea propio o ajeno.

En este proceso que conlleva al consentimiento, segn Arturo Corbella 1, participan

la inteligencia, la conciencia y la voluntad. Y realmente estoy de acuerdo en esto
por lo siguiente: si vemos al consentimiento como una coincidencia de voluntades
todas ellas encaminadas a un fin comn, entonces la accin del consentimiento
quedara a cargo de la inteligencia para permitir saber lo que hace, la accin de
juzgar para saber por qu lo hace llevada a cabo por la conciencia y la voluntad
seria quien resuelve si se hace o no.

1 Corbella, Arturo, CONSENTIMIENTO, Enciclopedia Jurdica Espaola

De acuerdo con Locke el origen del Estado se finca en el consentimiento, el cual
es un supuesto indispensable para la celebracin del pacto social en la cual se
unen en una sociedad poltica, por el hecho de pertenecer o constituir esa
repblica.

Si mencionamos a Rousseau, la voluntad general expuesta en el El contrato

social, viene a ser el producto del contrato que cada individuo celebra con todos
los dems.

De acuerdo con Platn, en su obra Las Leyes, el refiere que este pacto ms que
poltico o social, es un contrato de soberana.

Aristteles por su parte, no se ocup de explicar la creacin del Estado, para l la

polis, aquella ciudad- Estado griega significa una comunidad de hombres libres
aptos para realizar una vida autrquica y perfecta. 2

Thomas Hobbes por su parte, tambin es conocido por ser uno de los primeros
tericos importantes del llamado contractualismo, esto es, aquella doctrina que
sostiene que el origen de la comunidad poltica se encuentra en un hipottico
contrato social.

Puesto que razona que el hombre es por naturaleza egosta, con un deseo
insaciable, una sed de poder tambin insaciable, y adems con la misma
capacidad de causar la muerte a otro. 3 Y es ah donde el Estado encuentra su
origen, cuando aquellos grupos de personas renunciaron a su derecho natural,
para poder crear a aquellas instituciones que regularan ese contrato social.

Despus de explicar cul fue el origen para la creacin del Estado, que como ya
mencione fue por el consentimiento de aquellas personas, la pregunta sera la
siguiente Cul fue el motivo para que fuesen capaces de renunciar a esa
libertad que tenan?
2 Truyol y Serra, Antonio

3 HOBBES Thomas, Bases Filosficas de la Doctrina Penal

La respuesta es simple, la JUSTICIA, de acuerdo a Ulpiano es: "La justicia es la
constante y perpetua voluntad de dar (conceder) a cada uno su derecho". Los
derechos son: "vive honestamente, no hagas dao a nadie y da a cada uno lo
suyo".

Y es por eso que despus de la creacin del Estado tuvo que regularse algo que
todos conocemos, se llama costumbre la cual es una caracterstica propia de la
sociedad, por lo general, se trata de un evento o una situacin repetitiva, haciendo
de la continuidad de esta una tradicin o costumbre.

Es en este momento, cuando el Derecho surge como tal, es decir, cuando toma
forma, puesto que, lo vemos como una norma obligatoria de la conducta externa
del hombre y nace para regular a la sociedad, para as poder frenar la guerra del
hombre contra el hombre (Thomas Hobbes), y no olvidar mencionar a Locke que
define a la guerra como: odio y destruccin con el propsito de tratar de colocar a
otro hombre bajo su poder absoluto,

Es por eso y como claramente Aristteles menciono, la regla de oro para la

convivencia social, consiste en la Justicia entre los hombres.

Puesto que el odio que un hombre pueda sentir con por otro, trae aparejada la
palabra PODER, que tal y como lo define Hobbes: es la gran fuerza que permite al
hombre articular intereses integrados y comunes que formalizan un contrato
social.

La pregunta siguiente sera Cuntos tipos de PODER existen? La respuesta es

simple, existe un solo poder, solo que est dividido en tres que conocemos como:
Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial, esto se dio para evitar las
diferentes formas de gobierno que existieron y de las cuales Platn en su obra El
Poltico refiere que existen 6 formas de gobierno, tres formas legtimas y tres
ilegitimas, producto de la corrupcin de las primeras. Las formas legtimas son: la
monarqua (gobierno de uno solo), la aristocracia (gobierno de una selecta
minora) y la democracia (gobierno del conjunto de ciudadanos). Las tres formas
corruptas de gobierno son: la tirana, la oligarqua y la demagogia.

Para poder englobar lo que estado mencionando, es importante mencionar una

corriente filosfica denominada IUS NATURALISMO, con la cual me identifico la
cual versa en una tesis bsica: el derecho natural no slo se distingue del derecho
positivo, sino que adems es superior a ste porque emana de una naturaleza
divina o racional (segn los diferentes autores) que determina lo justo y lo vlido
en trminos universales, esto es, con independencia de los dictados particulares
de cada Estado (Bobbio, 1991: 836837).

Por lo anteriormente escrito, no cabe duda que el iusnaturalismo es aquella

corriente filosfica fundamental, ya que si esta no se hubiere dado, el
iuspositivismo tampoco, aunque cabe aclarar que este segundo es de importancia
pues el derecho se encuentra escrito en una norma jurdica, la cual se debe
cumplir.

Finalmente la esencia de este trabajo, tiene que ver, con otorgarle aquella
importancia que tiene el Derecho, por encima del mismo Estado, pues, tal y como
sabemos Derecho: del latn directum el cual deriva de dirigere que es enderezar,
dirigir, encaminar, as, derecho implica direccin, gua, ordenacin, aunque
tambin connota lo correcto, lo que est bien. 4 Y complementndolo con la
siguiente definicin de Carbonell: lenguaje por medio del cual las sociedades se
dan reglas para asegurar una convivencia civil pacfica y para lograr ciertos fines
que entienden que son valiosos, como la justicia, la seguridad jurdica, la libertad,
etctera.5

Es por eso que la pregunta que exprese al comienzo: Qu fue primero el Estado
o el Derecho?; la respuesta para mi seguir siendo que el Derecho fue primero,

4 DICCIONARIO JURDICO MEXICANO, pg. 1094

5 CARBONELL, Miguel. CARTAS A UN ESTUDIANTE DE DERECHO. pg. 15

porque gracias a este, el Estado fue creado y positivisado por el hombre, para
crear aquellas instituciones que hoy en da persisten.

Por tal motivo, el Derecho es una herramienta sine qua non para el Estado; puesto
que tuvo que ser positivisada en las leyes para poder controlar a la sociedad; es
decir para poder satisfacer las necesidades de aquellas personas que renunciaron
a su derecho natural para dar creacin a este.