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El ritual judicial penal.

Hacia una teora sociojurdica


del enjuiciamento penal*
Ignacio F. Tedesco**
mn

Resumen
El presente trabajo estudia el exagerado uso de la palabra acusatorio, que ha significado
darle mltiples sentidos a su significado. El autor intenta mostrar mediante herramientas
tericas de la sociologa jurdica cundo un proceso es de caractersticas adversariales, para
de ah ver si nos encontramos no solo frente a un sistema que respeta un principio acusato-
rio, sino tambin si la sentencia final responder al principio contradictorio.

Palabras clave: Sistema acusatorio, derecho penal, principio contradictorio, juicio adversa-
rial, proceso penal.

Summary
The article studies the exaggerated use of the word accusatory, which have result in the use
of multiple senses of his meaning. The author tries to demonstrate through the use of theo-
retic tools of the juridical sociology when a judicial process have adversarial characteristics,
and then see if we are facing not only a system with respect for the accusatory principle, but
also if the final sentence will answer to the contradictory principle.

Keywords: Accusatory system, penal law, contradictory principle, adversarial judgment, pe-
nal process.

* Los lineamientos de este texto se corresponden con el marco terico en el que se sus-
tentara mi tesis doctoral, publicada bajo el ttulo El acusado en el ritual judicial. Ficcin e
imagen cultural (Buenos Aires, Editores del Puerto, 2007).
** Profesor adjunto regular del Departamento de Derecho Penal y Criminologa de la Facultad
de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Doctor en Derecho por la Universidad de
Barcelona.

Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas


vol. I, n. 1, enero-julio 2010, pp. 17 a 58
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
vol. I, n. 1, enero-julio 2010

18 Ignacio F. Tedesco

Presentacin
A lo largo de este ltimo tiempo Amrica Latina ha sufrido un proce-
so de crtica y reforma de sus procedimientos penales llamando a la
implementacin de prcticas propias de un sistema de enjuiciamien-
to de caractersticas mayormente acusatorias. Tanto ha sido esto as
que, hoy por hoy, la palabra acusatorio es una referencia obligada a
la hora de pensar nuestro procesos penales.
El punto es que este uso excesivo de lo acusatorio ha llevado a
una multiplicidad de sentidos de qu es lo que esta expresin puede
significar. Tanto ha sido esto as que por acusatorio tambin se puede
entender la vigencia formal de un principio acusatorio y no de un pro-
ceso materialmente acusatorio. Circunstancias que permitieron la va-
lidacin de los procesos de importacin de determinados institutos en
estas reformas procesales. Incorporaciones que no tuvieron en cuenta
los marcos socioculturales en las que stas han sido insertadas1. En
otras palabras, al llevar adelante esta tarea ha sido posible que haya-
mos desatendido si nos encontramos presentes frente un modelo de
averiguacin de la verdad (ya que de eso es lo que en definitiva versa
todo proceso penal) de caractersticas materialmente acusatorias.
Las palabras que siguen tienen esta intencin: presentar las he-
rramientas tericas, especficamente las propias de la sociologa jur-
dico penal, a travs de las cuales se pueda visualizar cundo un pro-
ceso penal es de caractersticas adversariales. Es que es esta palabra,
adversarial, la que permite dar un sentido material al proceso penal (y
con ello al sistema penal todo) y no meramente formal. Ya no se trata
de visualizar si nos encontramos frente a un sistema que respeta un
principio acusatorio, sino tambin si la sentencia a la cual se arribar
es producto de la vigencia material de otro principio, el contradictorio.
Para llevar adelante esta tarea se torna necesario partir del ncleo del
cual se constituye todo sistema penal: ser un programa de resolucin
de un determinado conflicto. Y, como tal, no otra cosa que un ritual.


1
Cf. Langer, Mximo. La dicotoma acusatorio-inquisitivo y la importacin de mecanismos
procesales de la tradicin jurdica anglosajona. Algunas reflexiones a partir del procedi-
miento abreviado, en Hendler, Edmundo S. (comp.). Las garantas penales y procesales.
Enfoque histrico-comparado, Buenos Aires, Editores del Puerto, 2001, pp. 239-268.
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El conflicto y el juicio adversarial

Las conclusiones que se derivan de diversos estudios antropolgicos


sealan que cuntos ms conflictos una sociedad deriva al sistema
penal, mayor es el grado de desintegracin comunitaria. En esta pers-
pectiva, el enjuiciamiento penal pblico resulta indicactivo del proce-
so inverso, esto es, de una identificacin del grupo social que ayuda
a la cohesin. Tal como lo ensea Hendler, lo que interesa es la ac-
titud que la sociedad adopta frente al conflicto, no slo en cuanto al
castigo que finalmente establece sino tambin respecto del modo de
encarar, en s mismo, el conflicto. [] En el modelo del enjuiciamiento
pblico, la idea subyacente es ventilar el conflicto, hacerlo explcito y
dar as lugar a la catarsis de su verbalizacin2.
As, la participacin de la sociedad en el juicio, sea como especta-
dores o como miembros del tribunal encargado de establecer un ve-
redicto sobre el conflicto planteado, provoca que su realizacin tenga
rasgos evidentes de teatralidad: el enjuiciamiento penal es una repre-
sentacin escnica que se desarrolla en el marco del sistema penal3.
Esta escenificacin se constituye tanto en un smbolo, es decir, en
un proceso comunicativo que se dirige hacia la sociedad entera, como
en una ficcin: la construccin de una verdad. El juicio en el que se
resuelve el conflicto es el resultado de una cosmovisin, de una forma
natural de entender al mundo, la que le da un sentido y legitima su
resolucin. Es un proceso en el que las imgenes culturales tienen un
valor importante, en tanto los smbolos que de ellas se desprenden fa-
cilitan la construccin de esta teatralizacin del conflicto, al igual que
la puesta en escena del juicio origina nuevas formulaciones en las im-
genes culturales de la sociedad4. Por otra parte, este enjuiciamiento


2
Hendler, Edmundo S. Enjuiciamiento penal y conflictividad social, en Maier, Julio B. J.
y Binder, Alberto M. (comps.). El derecho penal hoy. Homenaje al profesor David Baign,
Buenos Aires, Editores del Puerto, 1995, pp. 375-377.

3
Hendler, Edmundo S. Teatralidad y enjuiciamiento oral, La Ley Argentina, 11 de
mayo de 1989, pp. 3 y ss. Cfr., asimismo, Ball, Milner S. All the Laws a Stage, Cardozo
Studies in Law and Literature, vol. 11, n. 2, winter 1999, pp. 215-221; Simonett, John
E. The Trial as One of the Perfoming Arts, American Bar Association Journal, vol. 52,
december 1966, pp. 1145-1147; y Vismann, Cornelia, Rejouer les crimes Theater vs.
Video, Cardozo Studies in Law and Literature, vol. 11, n. 2, winter 1999, pp. 161-177.

4
Gonzlez, Carlos [et al.]. Repensar las drogas, igia, Barcelona, 1989, p. 15.
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que se lleva a cabo es la materializacin de una ficcin: de ese elemen-


to en comn que sirve de puente entre el derecho y la literatura5.
En este contexto, la idea de la cual se parte en la presentacin de
este marco conceptual se concentra en el hecho de que el juicio penal
pblico, que se conform a partir de la segunda mitad del siglo xix en
la sociedad occidental, es un ritual judicial cuya dramatizacin es la
reconstruccin de una verdad producto de una ficcin a travs de la
cual, por un lado, se produce una catarsis individual y colectiva salu-
dable en tanto se produce un proceso de identificacin comunitaria,
al mismo tiempo que el Estado legitima su poder de castigar. En otras
palabras, no slo se entiende que el proceso penal es un proceso de
escenificacin dramtica, sino que es un ritual judicial que se consti-
tuye como ficcin e imagen cultural.

El juicio como drama.


La construccin de una ficcin

Esta equiparacin del juicio con el ritual es inseparable de los aspec-
tos teatrales que estn inmersos en esta vinculacin. De esta manera,
el ritual judicial se constituye como un drama social, como metfora.
En otras palabras, en una ficcin; lo que obliga a que el anlisis a reali-
zar no sea simplemente a travs de las herramientas del derecho o de
la antropologa, sino tambin las de la filosofa. La vinculacin entre el
derecho y el teatro es la que permitir ahondar este camino propues-
to. En este proceso, lo que est en juego es, en definitiva, la definicin
de un concepto de verdad.
Tanto en un caso como en el otro, se est en presencia de una
representacin. Inicialmente se podra sealar que justamente lo que
distanciara cada uno de estos campos es que sus respectivas puestas
en escena difieren en que la del teatro se trata de una mera ficcin,
mientras que lo que se ventila en el juicio es un hecho real. Mas a poco
que se avance con el estudio de ambas situaciones, se podr observar
que stos no son ms que una ficcin.


5
Mar, Enrique E. Derecho y literatura. Algo de lo que s se puede hablar pero en voz
baja, doxa Cuadernos de Filosofa del Derecho. Actas del xviii Congreso Mundial de la
ivr (Bs As, 1997), n. 21 vol. ii, 1998, pp. 251-287.
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La realizacin de un juicio posee un nmero de analogas con la


representacin teatral: ambas tienen lugar en un espacio consagrado,
junto a unas reglas que parten de los hbitos de la vida cotidiana, de
unos gestos, unas palabras y una vestimenta. En este sentido, describir
el proceso penal en trminos de teatro es extremadamente fcil. Es
que, entre las normas del juego teatral y aquellas de la instancia judi-
cial hay una antigua complicidad. Un par de razones pueden sealarse:
por un lado, la confrontacin que se realiza en el desarrollo de un pro-
ceso es espectacular y se presta admirablemente a la puesta en escena
en un decorado que llama a su representacin y, por el otro, este tipo
de espectculo se corresponde con el gusto de un gran pblico que es
igual de sensible al tema de la Justicia como a su teatralidad6.
Esta escenificacin del juicio implica necesariamente que ste deba
ser considerado un espectculo que se representa ante un pblico deter-
minado. Como tal, posee tres de las reglas del teatro clsico. Por un lado,
unidad de lugar: todo el proceso se desarrolla en la sala de audiencia;
unidad de tiempo: el juicio se condensa en un espacio de tiempo deter-
minado y continuo hasta que se llega a una decisin final; y una unidad
de accin: a lo largo del proceso una sola accin humana es juzgada y
todo lo que acontezca lo ser en derredor de ese caso. Toda esta unidad
escnica imprimir al proceso de una cierta solemnidad la cual inspirar
a aquellos a quienes se dirige una sensacin de emocin y de respeto7.
Este espectculo cargado de teatralidad puede ser entendido
como una ceremonia ritual. Un ritual judicial que se conforma de dis-
tintos elementos; esto es, de actos, conductas, prescripciones y sm-
bolos cuyo cumplimiento es impuesto y que se constituye como el
universo simblico en el cual se desarrolla el proceso y se realiza el
derecho8. Mas no slo se lo puede entender al juicio como un ritual,
a poco que avancemos en el anlisis se apreciar que el proceso penal
debe ser comprendido como un ritual judicial gobernado tanto por
la idea de espectculo como por su teatralidad. Es a travs del estudio


6
Soulier, Grard. Le thtre et le procs, Droit et Societ. Revue internationale de theorie
du droit et de sociologie juridique, n. 17-18, 1991, pp. 9 y 10.

7
Garapon, Antoine. Lne portant des reliques: essai sur le rituel judiciare, Paris, Le
Centurion, 1985, pp. 16 y 17.

8
dem, p. 16.
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de cada uno de estos extremos, y de su entrecruzamiento, que podre-


mos estudiar el juicio penal pblico que estableci sus formas hacia
el siglo xix; las que se mantienen en su esencia an hoy en da. Y, con
ello, presentar las herramientas que permiten visualizar cundo esta-
mos frente a un enjuiciamiento de caractersticas adversariales. Estas
palabras se dirigen hacia estas cuestiones.

La sociedad como teatro


Tal como lo seala Jean Duvignaud, nosotros no comprendemos el sen-
tido de los comportamientos no humanos sino en el momento en que
ellos se teatralizan. [...] Nuestra propia existencia, o digamos ms bien la
de la cultura, es una representacin teatralizada de los instintos y de las
pulsiones. As, el dinamismo de las sociedades se expresa por medio de
una puesta en escena que rene a los principales papeles sociales9.
El intento de explicar distintas problemticas de la sociedad a
travs del establecimiento de vnculos con la representacin teatral
no es nuevo. Uno de los principales marcos tericos a tener en cuenta
es el desarrollado por Ervin Goffman, en 1959, en su obra La pre-
sentacin de la persona en la vida cotidiana10. Trabajo que se corres-
ponde con el esfuerzo de la sociologa fenomenolgica en rescatar al
sujeto, la conciencia y la intencionalidad para el estudio social, con la
intencin de observar cmo es posible entender la comunicacin y el
entendimiento mutuo y cmo las acciones resultan significativas para
quienes las emprenden11.
Segn observa Georges Balandier, para Goffman, la vida social
es un juego de representacin, abierto a una improvisacin limitada
por un doble imperativo: el del papel asignado y el del rito, los que
permiten evitar la confrontacin violenta. Lo que conduce a que se


9
Duvignaud, Jean. Espectculo y sociedad. Del teatro griego al happening: funcin de lo
imaginario en la sociedad, Caracas, Tiempo Nuevo, 1970, pp. 16 y 24 (trad. C. M. Noves de
Guillet).
10
Goffman, Erving. La presentacin de la persona en la vida cotidiana, Buenos Aires,
Amorrortu, 1997 (trads. H. Torres Perrn y F. Setaro). Una versin ms sinttica de
esta perspectiva se puede hallar en Goffman, Erving. Frame Analysis. An Essay on the
Organization of Experience, Boston, Northeastern University Press, 1986.
11
Bergalli, Roberto, Juan Bustos Ramrez y Teresa Miralles. El pensamiento criminol-
gico, vol. i. Un anlisis crtico, Bogot, Temis, 1983, p. 174.
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lleve a trmino el intercambio entre uno mismo y los dems es el acto


teatral, al tiempo que es un mutuo reconocimiento. Para ello, se recu-
rre a efectos escnicos, se reserva un lugar para el cinismo y se pone
en marcha una espiral de simulaciones; esta situacin comporta lo
fctico, puesto que no es tanto que a lo real se le opongan las apa-
riencias, sino que son stas mismas las que lo hacen entre s. El yo se
forma y se transforma en el curso de intervenciones sobre diversos
escenarios de la vida comn12.
Este marco conceptual se desprende del anlisis llevado adelante
por George H. Mead13. Para l, para la teora de los roles resulta un
concepto central el concepto de self. ste es la conciencia de s mismo
que se genera a travs del desempeo de diversos roles. Tal concien-
cia se estructura mediante la contraposicin y la interaccin del yo
y del mi. El primero es la respuesta del organismo a las actitudes de
los otros, mientras el segundo es la serie estructurada de las actitudes
de los otros como nosotros los percibimos. El self, por ende, es el pro-
ceso conectado a estos dos momentos del conocimiento y se configura
tanto como toda conciencia al igual que como posibilidad responsable
de accin. El self es, por lo tanto, sujeto y objeto al mismo tiempo, ubi-
cado en el centro de una estructura de expectativas de rol14.
Goffman parte de la perspectiva de la representacin teatral, de
manera tal que sus principios de anlisis son los dramatrgicos. Su
analoga de la vida cotidiana con el hecho teatral, ms all de las li-
mitaciones en la equiparacin, le permitir considerar de qu manera
cada individuo se presenta ante los dems y cmo presenta su activi-
dad ante otros, en las situaciones de trabajo corriente; en qu forma
gua y controla la impresin que los otros se forman de l, y qu tipos
de cosas puede y no puede hacer mientras acta ante ellos15. De esta
manera, su enfoque dramatrgico se construye a partir de la actuacin
o representacin teatral de los individuos en interaccin (dramatiza-
cin) en la vida cotidiana. As, los fenmenos de la interaccin social se

12
Balandier, Georges. El poder en escenas. De la representacin del poder al poder de la
representacin, Barcelona, Paids, 1994, p. 164 (trad. M. Delgado Ruiz).
13
Mead, George H. Persona, espritu, sociedad, Buenos Aires, Paids, 1972 (trad. F. Mazi).
14
Bergalli, R., J. Bustos Ramrez y T. Miralles. Ob. cit., p. 120.
15
Goffman, E. La presentacin..., cit., p. 11.
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desarrollan en un escenario y los participantes pueden considerarse


actores porque al realizar sus roles encarnan distintos personajes16.
La actuacin de los individuos es la actividad total que stos lle-
van adelante en una ocasin determinada, la que les sirve para influir
de algn modo sobre el resto de los actores17. En consecuencia, la vida
cotidiana de las personas termina por ser una actuacin ante las otras.
No en vano el significado de persona evoca a la mscara del actor; es el
reconocimiento de que cada uno de nosotros representa un papel.
En palabras de Goffman, esta actuacin se realiza gracias a una de-
terminada fachada. Esto es, la parte de la actuacin del individuo que
funciona regularmente de un modo general y prefijado, a fin de definir
la situacin con respecto a aquellos que observan dicha actuacin. Esta
fachada se constituye a travs de distintos elementos. En primer lugar,
de un medio, en el cual se incluye el mobiliario, el decorado, los equipos
y otros instrumentos propios del trasfondo escnico, que proporcionan
el escenario y la utilera para el flujo de accin humana que se desarrolla
en l. Este escenario es cubierto de expresiones personales: las insignias
del cargo o rango, el vestido, el sexo, la edad y las caractersticas racia-
les, el tamao y aspecto, el porte, las pautas de lenguaje, las expresio-
nes faciales y los gestos corporales18. En definitiva, se forma un espacio
de actuacin revestido de todo lo necesario para ello, junto a vehculos
transmisores de signos, expresiones, significados y de palabras.
Uno de los hechos significativos en esta actuacin es que en ella se
destacan los valores oficiales corrientes de la sociedad en la cual tiene
lugar. Esto es, en trminos de Emile Durkheim, una ceremonia en la
que se reafirman los valores morales de la comunidad. En este ritual
se mantiene una mscara de modales, de comportamientos. Es un ar-
tificio, un juego que se sita en lo imaginario. El cuerpo y el rostro no
slo terminan por estar disfrazados, sino que adems, simbolizan
a un objeto que se hace presente a travs del personaje que se acta.
En esta representacin, por su parte, el auditorio percibe misterios,
secretos. Ms all de que detrs de ella no haya ninguno19.

16
Sebastin de Erice, Jos R., Erving Goffman. De la interaccin focalizada al orden inte-
raccional, Madrid, Centro de Investigaciones Sociolgicas y Siglo xxi, 1994, p. 74.
17
Goffman, E. La presentacin..., cit., p. 27.
18
dem, pp. 33 a 36.
19
dem, pp. 47, 68 y 81.
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As, en palabras de Goffman, el enfoque dramtico se constituye


en una perspectiva que, al igual que otras como por ejemplo, la pol-
tica o cultural, puede ser empleada como un punto final del anlisis,
como un medio final para el ordenamiento fctico. En este sentido, en
el mbito de la sociologa jurdico penal, este autor expresamente sea-
la: la forma ms objetiva del poder desnudo, del poder liso y llano, es
decir, la coercin fsica, no es, con frecuencia, ni objetiva ni simple, sino
que funciona como una exhibicin destinada a persuadir al auditorio;
suele ser un medio de comunicacin y no simplemente un medio de ac-
cin. Un medio de comunicacin que, por cierto, impone una moral20.
Es por ello que, en estas lneas, la perspectiva dramatrgica es
aquella que permitir, junto a otras visiones, establecer un marco te-
rico a travs del cual se realice un abordaje con una mayor riqueza
analtica respecto del proceso de imposicin de un castigo.

La representacin teatral

Existen muchas formas de definir qu es lo que se entiende por teatro.


En palabras de Peter Brook, la obra teatral es un juego. Muestra lo
invisible y ofrece las condiciones que hacen posible su percepcin. Es
un vehculo, un medio de autoestudio, de autoexploracin, una posi-
bilidad de salvacin. En definitiva, es una liberacin21.
Tal como lo ensea Duvignaud, el teatro es un arte, una manifesta-
cin social. Es el arte ms comprometido de todos con la trama vivien-
te de la experiencia colectiva, el ms sensible a las convulsiones que
desgarran una vida social en permanente estado de revolucin. El tea-
tro es ante todo una ceremonia: la solemnidad del lugar, la distincin
del pblico, profano, y de un grupo de actores aislados en un mundo
restringido, luminoso; el vestido de los actores, el rigor de los gestos,
la particularidad de una lengua potica que se distingue radicalmente
del lenguaje cotidiano. En el teatro, su accin es visible, es espectculo.
Aristteles sealaba que existen tres artes de imitacin: la epopeya,
la tragedia y la comedia. stas presentan a todos los personajes como

dem, pp. 256, 257 y 266.


20

Brook, Peter. El espacio vaco. Arte y tcnica del teatro, Barcelona, Pennsula, 1997, pp.
21

71, 76, 184 y 190 (trad. R. Gil Novares).


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actuantes, como un drama en el que se imitan a esos personajes. Mas


no se imita a los hombres, sino a una accin y una vida22.
Tragedia o comedia, lo cierto es que ambos comienzan con el
espectculo de un individuo supliciado porque ha transgredido las re-
glas comunes. El teatro, al igual que la sociedad, selecciona sea tanto
para castigar como para elegir. Segn Duvignaud, hay que rechazar
a un hertico, a un criminal, situar a un hombre por encima de las
leyes para que arbitre las rivalidades de los grupos. Lo que proyecta
sobre esas individualidades designadas, es la imagen de lo anormal
que hay que destruir [] El teatro comienza con la interpretacin de
la situacin del rey o del criminal desde que sta, comparada con la
situacin comn, se define como un suplicio. Lo que se cristaliza en
las figuras interpretadas son las mentalidades colectivas, el conflicto
de la libertad y de las coacciones que se oponen a su desarrollo. As,
se establecen dos circuitos: el que va de la superficie exterior de la
sociedad hacia la seleccin de los individuos elegidos o expulsados y
el de la imagen interpretada de una conciencia de esos individuos que
sufre y de las tendencias ms profundas de la vida colectiva23.
En palabras de Antonin Artaud, una verdadera pieza de teatro
perturba el reposo de los sentidos, libera el inconsciente reprimido,
incita a una especie de rebelin virtual24.

La metfora y la ficcin

En palabras de Posner, la literatura es drama y con ello, es conflicto.
Asimismo, el Derecho tambin se involucra en l25. Los puentes que
precisamente pueden explicar esta equiparacin entre el Derecho con
el teatro (y con ello, con la literatura como una de sus expresiones)
son los conceptos de metfora y ficcin.

22
Duvignaud, Jean. Sociologa del teatro, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1980, pp. 13
a 21 (trad. L. Arana).
23
dem, p. 32.
24
Artaud, Antonin. El teatro y su doble, Barcelona, Edhasa, 1999, p. 31 (trads. E. Alonso y
F. Abelenda).
25
Posner, Richard A. Law and Literature. Revised and Enlarged Edition, Cambridge,
Harvard University Press, 1998, p. 22.
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Tal como lo ensea Mar, los escritos legales estn llenos de


ficciones legales, muchas veces en forma de metforas [...] La ficcin
legal refleja el deseo de los jueces y los juristas de crear una aparien-
cia de continuidad, cuando en realidad estn innovando. As, en sus
palabras, la ficcin no es simplemente una herramienta literaria. En
el derecho, ella cumple una funcin indispensable y enriquecedora al
adaptar la conducta de los hombres a los intereses del sistema econ-
mico-social vigente. Ello, gracias a ficciones tales como el principio de
igualdad ante la ley, o la autoridad de la cosa juzgada, por slo men-
cionar algunas. Por otra parte, la ficcin literaria comparte problemas
con la ficcin legal. Uno de stos, es el tipo de conexin que ambas
tienen que realizar para conectar, a travs de su uso, los textos con
la realidad26. En este contexto, la metfora surge como un concepto
importante a tener en cuenta.
En la accin judicial se presentan tanto los hechos como el
Derecho. stos constituyen una representacin teatral. Los hechos
son llamados as ya que se quiere distinguir el concepto de realidad
de la idea de ficcin. Mas la seleccin de los hechos y el Derecho que
son presentados estn guiados en su interaccin con un tercer ele-
mento: su potencialidad para ser expuestos ante el tribunal, tanto
en razn de que puedan ser reconocidos jurdicamente, como tam-
bin que sean favorables al inters de quien los introduce; es decir,
sus cualidades para persuadir a aquellos que tienen que resolver el
conflicto. Esta persuasin no es otra cosa que una metfora. De esta
manera, en la actuacin que se realiza en el juicio, se asiste al paso de
los hechos y el derecho a una afirmacin que convenza sobre qu es
lo que debe ser realizado en una situacin determinada. Ello, gracias
a una especial secuencia que juega con las ideas opuestas de realidad
e ilusin, las que recrean una verdad, una ficcin que slo se puede
explicar en funcin del concepto de metfora27.
sta, en primer lugar y como ya se sealara, debe ser entendi-
da como persuasin. Al igual que la actuacin de una obra teatral, la
presentacin de las partes en un juicio persiguen convencer a quin
le cabe resolver la cuestin planteada. Circunstancia que no la reali-

Mar, E. Derecho y literatura..., cit., p. 279.


26

Ball, M. The Plays..., cit., pp. 89 a 91.


27
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za encubiertamente o como si fuera el uso de una mentira. Todo lo


contrario, es la reconstruccin deliberada de una interpretacin que
surge de las pruebas y del derecho que resulta ms favorable a sus
intereses. Para lograr este objetivo de persuasin, la metfora acta
por substitucin, ya que se realiza una comparacin en la cual la pre-
sentacin de los hechos seleccionados y del Derecho es substituida
por los eventos que efectivamente sucedieron y por el Derecho que
se corresponde a aquellos eventos, ya que es imposible una reproduc-
cin exacta del conflicto28.
De esta manera, en este plano de carcter ms filosfico a travs
del cual se explora esta ntima relacin entre el Derecho y el teatro, los
conceptos de metfora y de ficcin permiten entender como el Derecho,
a travs de su texto, se escenifica y, con ello, reproduce un sentido29.
Christian Courtis explica que una de las similitudes bsicas entre
el teatro y el Derecho consiste en la proyeccin de un texto (del guin
en la obra dramtica y de las normas en el caso del Derecho) hacia la es-
cena. Esta proyeccin es la escenificacin que se produce a travs de la
traduccin de las directivas del texto. El propsito de ella es reproducir
el sentido contenido en l, esto es, comprenderlo. En el caso del teatro,
la representacin dramtica recrea la intencin global de la obra de ma-
nera que el pblico aprecie una unidad significativa. Por su parte, en el
Derecho, la aplicacin fctica de las normas legales muestra un aspecto
similar: el recurso a la existencia de una autoridad para la imposicin
de un deber legal no confiere la legitimacin al sistema, sino que debe
haber alguna referencia a las razones por las que se aplica una regla30.
Esta recreacin del sentido que posee el texto se realiza por me-
canismos similares en un caso y en el otro. En el teatro, es el resultado
colectivo de la interaccin del director, tcnicos y de cada uno de los
actores en sus respectivos roles. Por su parte, en el Derecho, tambin
se asiste a una interaccin de una multiplicidad de actores. El litigio ju-
dicial es el claro reflejo de ello: cada uno de los diferentes participantes

28
dem, pp. 92 y 93.
29
Cfr. Courtis, Christian. Law and Theater: Towards the Premises of a New Paradigm,
University of Virginia School of Law, Seminar: Contemporary Legal, 1993 (mimeo); y
Courtis, Christian. El derecho en escena. Reproduccin del sentido en teatro y dere-
cho, No hay Derecho, ao v, n. 11, agosto-octubre de 1994, pp. 17 y 18.
30
Courtis, C. El derecho..., cit., p. 17.
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
vol. I, n. 1, enero-julio 2010

El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 29

en un juicio pone en juego los elementos que determinarn finalmente


la transcripcin del texto legal en la escena social. De esta manera, si el
Derecho se ve en la necesidad de simplificar parte de la realidad para
codificarla, luego, cuando se requiera que opere sobre situaciones rea-
les, volver a traducir la codificacin textual a circunstancias de la vida
fctica. Derecho y teatro poseen la misma forma de actuar31.
Por otra parte, cabe resaltar que, en esta reproduccin del senti-
do, la representacin teatral y el juicio, cuando ste es pblico, cumple
una funcin social: constituir un valor educativo que consiste bsica-
mente en proyectar un mensaje, a travs de la actuacin de ambos, a
la esfera social32.
Por ltimo, cabe mencionar que la representacin dramtica que
tiene lugar en el juicio activa la capacidad, por parte de aquellos lla-
mados a decidir, de lo que el caso hace aparecer como verdadero33.
Esta cuestin, por su importancia, merece unas palabras en especial.

La verdad como ficcin



El concepto de verdad, desde el punto de vista del conocimiento his-
trico, alude a una relacin de conocimiento, la que se establece entre
un sujeto cognoscente y el objeto conocido, o a conocer, trascendente
a l. Desde este ngulo, se trata de una representacin ideolgica co-
rrecta de una verdad ontolgica. En ella, est contenida una concep-
cin subjetiva, psicolgica, relativa al sujeto cognoscente, por la cual
se expresa el xito o el fracaso de la actividad emprendida, conforme a
su finalidad. Este xito o fracaso puede ser medido tanto en trminos
absolutos como relativos, segn que el resultado de la tarea en la cual
uno se avoc se haya aproximado, en ms o en menos, a conocer una
verdad como juicio sobre la relacin de conocimiento34.
Esta nocin de la verdad implica una idea cultural respecto de
ella, en tanto se refiere a una teora del conocimiento que se corres-

31
dem., p. 18.
32
Courtis, C. Law and Theater, op. cit., pp. 22 y 47 a 49.
33
Burns, Robert P. A Theory of the Trial, Princeton, Princeton University Press, 1999, p. 137.
34
Maier, Julio B. J. Derecho procesal penal. Fundamentos, tomo i, 2. ed., Buenos Aires,
Editores del Puerto, 1996, pp. 842 y 843.
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
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30 Ignacio F. Tedesco

ponde con la racionalidad propia de nuestra historia de la cultura.


Esto es en funcin de que, en palabras de Hassemer,

los modelos de comprensin escnica con los que un Derecho procesal orde-
na y garantiza la produccin del caso han de estudiarse teniendo en cuenta
que son expresin de cada cultura35.

Desde el punto de vista de la antropologa, y en palabras de Geertz,

el aspecto jurdico de las cosas no es un conjunto limitado de normas, reglas,


principios, valores o cualquier otra cosa a partir del que puedan plantearse
respuestas legales a una serie de acontecimientos destilados, sino parte de
una manera determinada de imaginar lo real36.

En otro nivel de anlisis, de caractersticas ms formales, el proce-


dimiento judicial es, en gran medida, un mtodo de investigacin
histrica ya que uno de sus fines consiste en el intento de averiguar
la verdad acerca de una hiptesis histrica, positiva o negativa, que
constituye el objeto del juicio. Esta bsqueda es la de obtener una cer-
teza sobre una imputacin, ms all de la intencin de las partes en
persuadir respecto a sus intereses. Certeza que expresa el juicio po-
sitivo del sujeto cognoscente acerca del resultado de la actividad cog-
noscitiva: quien conoce pasa a estar convencido de haber alcanzado la
finalidad de la accin, es decir, de conocer la verdad37.
Este proceso de reconstruccin implica dos tipos de procedi-
mientos mentales que deben llevarse a cabo. Por un lado, el estable-
cimiento de una correspondencia fctica de los hechos acaecidos con
las pruebas que as lo sealan y, por el otro, de esos hechos con unos
determinados presupuestos normativos. Lo que se realiza no es otra
cosa que un silogismo en el que se llega a una verdad procesal como
verdad aproximativa, en razn de la imposibilidad de formular un
criterio seguro de verdad. La certeza que se alcanza, por ende, es la

35
Hassemer, Winfred. Fundamentos del derecho penal, Barcelona, Bosch, 1984, p. 182,
(trads. F. Muoz Conde y L. Arroyo Zapatero).
36
Geertz, Clifford. Conocimiento local. Ensayos sobre la interpretacin de las culturas,
Barcelona, Paids, 1994, p. 202 (trad. A. Lpez Bargados).
37
Maier, J. Derecho procesal..., cit., t. i., pp. 843 a 845.
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
vol. I, n. 1, enero-julio 2010

El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 31

expresin de un ideal inalcanzable. Es la aproximacin a un concep-


to ideal de una perfecta correspondencia. Concepto de verdad que se
convierte en una garanta de que la decisin adoptada no lo es por
criterios meramente decisionistas38. En definitiva, no es otra cosa
ms que una ficcin.
Estas conclusiones llevan a realizar una serie de distinciones
respecto de cules son las ideas de verdad que pueden llegar a estar
involucradas en un ritual judicial. Tradicionalmente, se ha realizado
una distincin entre una verdad real, material e histricamente ob-
jetiva frente a otra meramente formal. Esta contraposicin no se ori-
gina en distintas concepciones sobre su significado, sino producto de
las formas jurdicas con las que se plasmaron los distintos sistemas
de enjuiciamiento penal a lo largo de la historia39.
As, en el oscurantismo inquisitivo no estaba permitido recurrir
a la observacin y a la induccin para conocer y formular leyes sobre
la realidad natural sino que recurra a un conocimiento revelado para
deducir de all la verdad. En el establecimiento de un castigo, el cami-
no a recorrer lo era a travs de una herramienta principal: la tortura
que conducira a la confesin. Con ella, se crea que lo que se haba
descubierto no era otra cosa que la verdad real de lo acontecido. Por
su parte, en las sociedades anteriores a la formacin del Estado nacio-
nal moderno y carentes de un poder central fuerte, para solucionar los
conflictos, en el procedimiento se recurra a la confrontacin entre las
personas o grupos en pugna, en espera de que la divinidad, mediante
el triunfo de la confrontacin, indicara la decisin justa del caso, es
decir, al vencedor. Las ordalas, los juicios de Dios y el combate judi-
cial eran ejemplos en la consecucin de esta verdad formal que no se
corresponda necesariamente con lo histricamente acontecido40.
En definitiva, el proceso penal, y ms especficamente, el juicio
oral y pblico, establece una verdad aproximativa. Una verdad pro-
cesal que no es ms que una serie de correspondencias, al igual que
toda metfora, que le da sentido a la representacin escnica que tuvo

38
Ferrajoli, Luigi. Derecho y razn. Teora del garantismo penal, Madrid, Trotta, 1995, pp.
50 y 51 (trad. P. Andrs Ibaez et al.).
39
Maier, J. Derecho procesal..., cit., t. i, pp. 848 a 851.
40
dem., p. 842.
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32 Ignacio F. Tedesco

lugar. En otras palabras, la ficcin es parte de la realidad a la cual se


arriba en el juicio, al incorporarse en l procesos narrativos y drama-
trgicos41. En este sentido, Derecho y teatro, en sus propios rituales,
comparten ser una ficcin.

El ritual y el espectculo judicial.


Una imagen cultural
Tanto la sociologa como la antropologa han revitalizado la funcin
del ritual al estudiar su influencia en las sociedades seculares. La
fuente de inspiracin ha sido Durkheim, en tanto vio al rito como un
elemento de comunicacin que cumple una funcin integradora de
valores: la sociedad no es simplemente un conjunto de acciones, sino
tambin una realidad moral que ejerce su influencia en las personas42.
Para l, los sentimientos sociales mantienen su fuerza y vitalidad por
medio de prcticas rituales peridicas. Estos rituales marcan la vida
social y proporcionan un marco de referencia especfico para la ex-
presin y la liberacin de la emocin popular. As, para el socilogo
francs, los rituales de la justicia penal (es decir, el juicio pblico, la
determinacin de una sentencia, y la ejecucin del castigo) son la en-
carnacin y representacin formal de la conciencia colectiva al ser el
mecanismo a travs del cual la sociedad crea y regenera los valores
compartidos que hacen posible la vida social43. Estas conclusiones lle-
van a detenerse en la importancia del ritual.

El ritual secular como expresin del poder

El rito ha sido definido como un acto individual o colectivo que siem-


pre, an en el caso de que sea lo suficientemente flexible para conce-
der mrgenes a la improvisacin, se mantiene fiel a ciertas reglas que
son, precisamente, las que constituyen lo que hay en l de ritual. Desde

41
Cfr. Dershowitz, Alan M. Life is not a dramatic narrative, en Peter Brooks y Paul
Gewirtz (eds.) Laws Stories. Narrative and Rhetoric in the Law, New Haven y Londres,
Yale University Press, 1998, pp. 101 y 102.
42
Sebastin de Erice, J. Ob. cit., p. 121.
43
Cfr. Durkheim, Emile. Las formas elementales de la vida religiosa, Madrid, Alianza, 1993
(trad. A. Martnez Arancon).
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 33

la perspectiva antropolgica, los ritos constituyen, de esta manera, el


soporte ms fijo en el que se puede basar un observador para describir
y reconstruir un fenmeno social, a travs de una profundizacin de la
significacin global de la actitud ritual44. En otras palabras, el ritual es
un sistema codificado de prcticas, con ciertas condiciones de lugar y
de tiempo, poseedor de un sentido vivido y un valor simblico para sus
actores y testigos, que implica la colaboracin del cuerpo y una cierta
relacin con lo sagrado45. En definitiva, se trata de un comportamiento
simblico que es repetitivo y est estandarizado socialmente46.
Los rituales cumplen varias funciones. Por un lado, dichas con-
ductas expresan y liberan la inquietud humana ante el cuerpo y el
mundo, su transformacin y aniquilamiento; por el otro, se constituye
en un mecanismo de mediacin con lo divino o con ciertas formas de
valores ocultos o ideales; y, finalmente, refuerza el vnculo social a
travs de su funcin de comunicacin y de regulacin47.
En todo proceso ritual, el elemento simblico es importante a te-
ner en cuenta. Tal como lo seala Victor Turner, en los rituales, los
smbolos poseen distintas propiedades: la condensacin, la unifica-
cin de referentes dispares y la polarizacin del significado. As, un
smbolo representa muchas cosas a la vez; sus referentes no son todos
del mismo orden lgico, sino que proceden de muy diversos dominios
de la experiencia social y de la evaluacin tica y tienden a agruparse
en torno a polos semnticos opuestos. En un extremo se encuentran
los referentes relativos a hechos sociales y morales; en el otro, los re-
ferentes a hechos fisiolgicos. De tal manera, que los smbolos vincu-
lan el orden orgnico con el sociolgico y el moral, al proclamar una
unidad religiosa fundamental por encima de cualquier conflicto que
pueda producirse entre y dentro de dichos rdenes48.

44
Cazeneuve, Jean. Sociologa del rito, Buenos Aires, Amorrortu, 1971, pp. 16 a 25 (trad. J.
Castell).
45
Maisonneuve, Jean. Ritos religiosos y civiles, Barcelona, Herder, 1991, p. 18 (trad. M.
Colon de Llopis).
46
Kertzer, David I. Ritual, Politics and Power, New Haven and Londres, Yale University
Press, 1988, p. 9.
47
Maisonneuve, J. Ob. cit., pp. 19 y 20.
48
Turner, Vctor W. El proceso ritual. Estructura y antiestructura, Madrid, Taurus, 1998, p.
62 (trad. B. Garca Ros).
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34 Ignacio F. Tedesco

Tradicionalmente, la interpretacin simblica de la accin social


colectiva slo se detuvo a analizar los ritos religiosos. El estudio de
Durkheim antes mencionado es un claro ejemplo de ello. Su expli-
cacin funcional hace resaltar el modo en que la estructura social de
un grupo se ve fortalecida y perpetuada por la simbolizacin ritual o
mtica de los valores sociales subyacentes que en ella descansa. Con
el tiempo, la antropologa social llev las herramientas de este tipo de
anlisis a las sociedades ms modernas de caractersticas seculares.
As, se lleg al inters de interpretar simblicamente las ceremonias
seculares pblicas49.
En este sentido, se puede sealar que las distintas interpretacio-
nes sobre los rituales pueden agruparse en dos ejes principales: por
un lado, el de los rituales mgico-religiosos, que insisten en el sentido
de lo sagrado y, por el otro, los rituales seculares, tanto solemnes o
corrientes, masivos o privados, polticos o corporales. En estos lti-
mos, se manifiesta una estrecha vinculacin entre la secularizacin y
la desacralizacin: efectos de una vasta emancipacin de la sociedad
civil frente a las instituciones religiosas. No es una separacin de lo
sagrado, sino un desplazamiento de ello: lo sagrado tiende a transfor-
marse en cierto nmero de objetos, actitudes, seres o instituciones,
hasta el punto de que no siempre es fcil reconocerlo50.
Es el campo ideolgico-poltico el que constituye una alternativa
privilegiada de las creencias y los rituales religiosos. Las instituciones
son el mbito en el que emanan los regmenes rituales ms notorios:
aparatos legislativos, judiciales, diplomticos, en el que la teatralizacin
de los papeles pretenden solemnizar, cuando no sacralizar, la presencia
del poder y de los representantes del orden social. As, los ritos seculares
cumplen funciones principalmente en materia de poder y de control: fa-
vorecer su legitimacin; afirmar un sistema de jerarquas y estatus (que
permite a los personajes principales aparecer regularmente en ceremo-
nias o a travs de los medios de comunicacin); y rescatar su dimensin
moral confirmada por un sistema de recompensas y sanciones51.

49
Cammack, Mark. Evidence Rules and the Ritual Functions of Trials: Saying Something of
Something, Loyola of Los Angeles Law Review, vol. 25, april 1992, p. 785.
50
Maisonneuve, J. Ob. cit., pp. 29 y 77.
51
dem., pp. 79 y 80.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 35

Geertz analiza estas circunstancias en el Bali del siglo xix. Seala


como las ceremonias estatales, en dicha isla, eran teatro metafsico,
teatro designado para expresar una visin sobre la naturaleza ltima
de la realidad, y, al mismo tiempo, para modelar las condiciones de
vida existentes de tal manera que resultasen consonantes con dicha
realidad; es decir, teatro para presentar una ontologa, y, al presentar-
la, hacer que ocurra, convertirla en realidad. Era la constitucin de un
Estado-teatro en el que los rituales reales representaban, en la forma
de espectculo, el fundamento del poder y como el arte de gobernar
es un arte dramtico52.
Ms all de que hoy en da se haya asistido a un proceso de racio-
nalizacin respecto de un poder estatal que se seculariz, lo cierto es
que el poder poltico sigue an rodeado por rituales que gobiernan la
interaccin con la sociedad53.

El ritual y el drama social


En el mbito de estos rituales seculares, estudios como los llevados
a cabo por Geertz, sealaron la importancia de la interpretacin de
la variable cultural, a travs de la distincin analtica de los aspectos
culturales y sociales de la vida humana, para tratarlos como factores
independientes aunque mutuamente interdependientes, con el fin de
obtener una explicacin funcional que sea capaz de tratar ms efecti-
vamente los materiales histricos54.
Esta explicacin parte de una idea previa: la metfora. En palabras
de Max Black, tal vez todas las ciencias deberan comenzar con una
metfora y terminar con el lgebra; y seguramente sin la metfora ja-
ms habra habido alguna lgebra55. La metfora es una fusin instan-
tnea de dos mbitos de la experiencia distintos en una sola imagen.
Los sistemas filosficos complejos siempre procedieron de premisas
metafricas, las que, en general, tuvieron en mente a la naturaleza. No

52
Geertz, Clifford. Negara. El Estado-teatro en el Bali del siglo xxi, Barcelona-Buenos
Aires, Paids, 2000, pp. 183 y 200 (trad. A. Roca lvarez).
53
Kertzer, D. Ob. cit., p. 2.
54
Geertz, Clifford. La interpretacin de las culturas, Mxico, Gedisa, 1987, p. 132 (trad. A.
Bixio).
55
Black, Max. Models and Metaphors: Studies in Language and Philosophy, Ithaca, Cornell
University Press, 1962, p. 242.
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36 Ignacio F. Tedesco

obstante, Victor Turner consider que, en los procesos sociales de


interaccin, el modelo a utilizar como metfora es el cultural, y no el
biolgico. A partir de dicha equiparacin, cuando en esa interaccin
los intereses y actitudes de los individuos y grupos estn en abierta
oposicin, es el concepto de drama social el que puede explicar ese
proceso social. El drama social no es otra cosa que un conflicto56, el
cual asume unas caractersticas estticas y un proceso narrativo que
es capaz de multiplicarse en resultados impredecibles y creativos57.
El drama social es aquel proceso ritual que se desarrolla en fun-
cin de dicho conflicto en el que se pueden visualizar distintos mo-
mentos: la ruptura con lo normal, la cual es causa de la tensin; un
estado de crisis en funcin de dicha ruptura; que permite pasar a una
accin reparadora que limita el crecimiento de ese estado de crisis; y,
finalmente, una etapa de reintegracin social en el grupo58.
La investigacin que Geertz realizara respecto a la ria de gallos
en la isla de Bal es til para comprender la funcin ritual que posee
el juicio y cmo ste debe ser entendido a travs de una interpreta-
cin simblica. sta parte de una interpretacin cultural con el fin
de analizar la interaccin social y el conflicto en la sociedad. En sus
palabras, (l)os juicios de los tribunales, las guerras, las discusiones
polticas, las disputas sobre la herencia y las discusiones callejeras
se comparan con las rias de gallos; ello, en funcin de que, para los
balineses, existe una ntima identificacin del gallo con el hombre59.
As, esta ria es, en primera instancia, un sacrificio de sangre ofrecido
a los demonios, a fin de apaciguar su hambre voraz de canbales. De
esta manera, (e)n la ria de gallos, el hombre y la bestia, el bien y
el mal, el yo y el ello, la fuerza creadora de la masculinidad excitada
y la fuerza destructora de la animalidad desencadenada, se funden
en un sangriento drama de odio, crueldad, violencia y muerte60. Lo
que el balins aprende de ella es ver tanto una dimensin de su pro-
pia subjetividad, como el temperamento de su sociedad. Es un agente

56
Turner, Vctor W. Drama, Fields and Metaphors. Symbolic Action in Human Society,
Ithaca, Cornell University Press, 1996, pp. 25 a 37.
57
Taylor, K. The Festival of Justice..., cit., p. 142.
58
Turner, V. Drama..., cit., pp. 37 a 42.
59
Geertz, C. La interpretacin..., cit., pp. 343 y 344.
60
dem., p. 345.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 37

positivo en la creacin y mantenimiento de la sensibilidad social61.


Como veremos ms adelante, este sacrificio que se lleva adelante en
una ria de gallos, junto al resto de sus funciones, no es otro que el
que se realiza en un ritual judicial.
La importancia de este estudio radica en que es la ilustracin de
cmo la expresin simblica de ideas abstractas representa la reali-
dad social. En este sentido, al igual que la ria de gallos no es simple-
mente un entretenimiento, los juicios tampoco pueden ser entendi-
dos nicamente desde una perspectiva prctica62. Una interpretacin
racional, en trminos Weberianos, de que los tribunales de derecho
se convirtieron en unas instituciones carentes de pasiones, goberna-
das por la rutina y la burocracia, no llega a comprender en su total
dimensin la naturaleza del proceso penal.
Una idea similar se puede extraer del anlisis que Garland rea-
liza respecto a esta problemtica. Para l, los rituales son aconteci-
mientos sociales muy especficos, al operar dentro de una comunidad
de creencias compartidas, y as afirmar sus prcticas en las relaciones
sociales, autoridades y tradiciones de esa comunidad. Ellos no slo
expresan emociones, sino que tambin las suscitan y organizan su
contenido de forma tal que proporcionan una especie de teatro di-
dctico por medio del cual se ensea al espectador qu sentir, cmo
reaccionar y cules sentimientos exhibir en esa situacin. As, los ri-
tuales son ceremonias que, mediante la manipulacin de la emocin,
despiertan compromisos de valor especficos en los participantes y
en el pblico, y actan como una especie de educacin sentimental,
por la que se genera una mentalidad y una sensibilidad definida. De
esta manera, ese pblico considera a los juicios tanto mecanismos
instrumentales que juzgarn al agresor individual, como la reafirma-
cin simblica del orden y la autoridad que le permitir manejar los
sentimientos de desorden e inseguridad que el crimen introduce en
su existencia. Los rituales penales manipulan las formas simblicas
como un medio para educar y tranquilizar al pblico. En este sentido,
es un ritual que se enmarca en el mbito social63.

61
dem., pp. 370 y 371.
62
Cammack, M. Ob. cit., p. 788.
63
Garland, David. Castigo y sociedad moderna. Un estudio de teora social, Mxico, Siglo xxi,
1999, pp. 89 a 91 (trad. B. Ruiz de la Concha).
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38 Ignacio F. Tedesco

La palabra jurdica y la ocultacin del ritual judicial



En la historia judicial, el rito se contrapuso a la palabra. La tensin
entre uno y otro es lo que permitir comprender el rol que cumple
el ritual judicial. En la antigedad, la verdad que se originaba en la
resolucin del conflicto se identificaba con la palabra formulada por
la persona habilitada por el rito y en las condiciones previstas por la
tradicin. As, la verdad que surga del contenido de la palabra mgico
religiosa era confirmada gracias al ritual: sta encarnaba la realidad,
al operar dentro del campo de lo mgico y de lo sagrado de forma tal
que se la confunda con la accin. La eficacia de esta palabra-accin
estaba instituida por la propia virtud del mundo simblico-jurdico:
ella resolva el problema de lo verdadero y lo falso en funcin de la
confirmacin ritual. La palabra mgico-religiosa funcionaba como un
proceso de adivinacin, era una ordala, era el atributo de un privile-
gio sagrado: no buscaba nunca la conformidad o ratificacin del gru-
po social64. As la divinidad acuda a iluminar la verdad y resaltar el
valor justicia, por intermedio de un signo fsico fcilmente observable
que estableca cul era la razn65.
Mas, poco a poco, este tipo de verdad fue desplazndose de la
adivinacin a una palabra pblica que tomaba su fuerza: ya no de
lo sobrenatural, sino de la aprobacin de un grupo de guerreros. La
aparicin de esta forma de palabra, la jurdica, era inseparable de un
espacio que le daba su cualidad. As, en el crculo ateniense, smbolo
de la comunidad democrtica, la palabra individual poda convertirse
en ley, es decir, en una palabra colectiva, atemporal y normativa. El
rito no desapareca, pero cambiaba de sentido. La palabra aparece en
escena en pos de un nuevo concepto de verdad. Es pblica y con dicha
publicidad se refuerza su afirmacin de lo verdadero a travs de la
ratificacin de ella por parte del grupo social. La nica manera de que
ello fuera posible era a travs de la manifestacin pblica del ritual66.
En trminos de Foucault, se asiste a una forma singular de pro-
ducir la verdad, de establecer la verdad jurdica: se pasa por una

64
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 173 y 174.
65
Maier, J. Derecho procesal..., cit., t. i, pp. 267, 269 y 271.
66
dem, pp. 175 y 176.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 39

especie de juego, prueba, por una suerte de desafo lanzado por un


adversario al otro. Uno lanza un desafo, el otro debe aceptar el riesgo
o renunciar a l. Es la palabra que se manifiesta a travs de una prue-
ba, el juramento. No se busca la comprobacin, no hay averiguacin
alguna. Es simplemente una prueba que se manifiesta a travs de un
ritual: de un desafo que se expresa a travs de la palabra67.
La verdad toma una nueva forma. De un discurso proftico y pres-
criptivo se pasa a una enunciacin sobre lo verdadero producto de un
discurso retrospectivo. Ya no es ms una profeca, sino un testimonio. Se
asiste a la aparicin de una nueva forma de saber y con ello, de poder68.
Es el advenimiento de una palabra con otra racionalidad. Palabra que
marca la victoria del poder de la ciudad, de la consagracin de una capa-
cidad del Derecho y de su lenguaje. En esta nueva racionalidad, lo sim-
blico se mantuvo vigente. El ritual, a travs de un debate que asegurara
la regularidad, era necesario para que la verdad emergente fuera tal69.
La verdad que se obtena de estas formas de manifestacin de la
palabra sufri una transformacin: la indagacin apareci en la Edad
Media como una forma de investigacin de lo verdadero en el seno
del orden jurdico. Se necesitaba saber quin hizo qu cosa, en qu
condiciones y en qu momento. Es que unas nociones nuevas haban
aparecido: la infraccin y, consiguientemente, el soberano como par-
te lesionada que exiga una reparacin70. Para ello, el ritual tuvo que
transformarse, mejor dicho, ocultarse. Un nuevo rgimen de prueba
se vinculaba con esta prctica judicial de la indagacin. En l, quien
hubiese cometido el crimen poda presentarse y decir ser el autor. La
tortura fue un nuevo ritual, una nueva prueba de verificacin a partir
de la cual se obtena la verdad.
Lo espectacular pas a ser el tormento. De all que uno bien se
pueda preguntar qu significaba esta puesta en escena. Duvignaud
seala que a lo largo de estos actos de teatralizacin, pareca que la
naturaleza, al tomar su desquite de la cultura, representaba la muerte

67
Foucault, Michel. La verdad y las formas jurdicas, Barcelona, Gedisa, 1998, pp. 40 y 41
(trad. E. Lynch).
68
dem., pp. 48 a 59.
69
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 177 y 178.
70
Foucault, M. La verdad..., cit., pp. 18, 76 y 77.
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40 Ignacio F. Tedesco

y la destruccin temida e inevitable. As, el tormento acumulaba en


torno suyo todas las emociones y significaciones afectivas que su des-
truccin implicaba71.
En palabras de Michel Foucault, el suplicio que tiene lugar frente
a todos es un ritual organizado para la marcacin de las vctimas y la
manifestacin del poder que castiga, y no la exasperacin de una justi-
cia que, olvidndose de sus principios, pierde toda moderacin [...] El
cuerpo supliciado se inscribe en primer lugar en el ceremonial judicial
que debe exhibir, a la luz del da, la verdad del crimen72. As, el cuerpo
del condenado es exhibido, paseado, expuesto, supliciado, debe ser
como el soporte pblico de un procedimiento que haba permanecido
en la sombra; en l, sobre l, el acto de justicia debe llegar a ser legible
por todos73. Es que este ritual no es otra cosa que un acto poltico de
reafirmacin de una autoridad, es decir, el triunfo del soberano.

El renacimiento del espectculo judicial

Mas con el tiempo el espectculo cambi de escenario. Fue el proceso


penal el que cumpli estas funciones dramatrgicas propias de la eje-
cucin del castigo impuesto. As, el papel que la tortura y la penal ca-
pital del Antiguo Rgimen tenan dentro del esquema de poder pas
a estar realizado por el ritual del juicio, el que se corresponda con
las nuevas sensibilidades y mentalidades culturales imperantes en el
proceso de civilizacin: el escepticismo en las ejecuciones pblicas
minaba el orden, en vez de reforzar las normas sociales74.
En trminos de Foucault, la sombra fiesta punitiva va extin-
guindose. Desaparece el espectculo punitivo, el cual se convierte
en un nuevo acto de administracin. As, el castigo ha cesado poco a
poco de ser teatro. Y todo lo que poda llevar consigo de espectculo
se encontrar en adelante afectado de un ndice negativo. Como si las

71
Duvignaud, J. Espectculo..., cit., pp. 26 y 27.
72
Foucault, Michel. Vigilar y castigar. Nacimiento de la prisin, Buenos Aires, Siglo xxi,
1989, pp. 40 y 41 (trad. A. Garzn del Camino).
73
dem., p. 48.
74
Cfr. Spierenburg, P. Ob. cit.; Beattie, J. M. Crime and the Courts in England, 1660-1800,
Oxford, Clarendon, 1986; y Elias, N. Ob. cit.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 41

funciones de la ceremonia penal fueran dejando, progresivamente, de


ser comprendidas, el rito que cerraba el delito se hace sospechoso
de mantener con l turbios parentescos. De esta manera, el castigo
tender, pues, a convertirse en la parte ms oculta del proceso penal.
De all que ser la publicidad [...] de los debates y de la sentencia,
en donde descansar la luz. Y, con ello, el sitio donde el espectculo
quedar radicado75.
La conformacin del juicio penal pblico en los sistemas de enjui-
ciamiento penal occidentales, entre fines del siglo xviii y la centuria
siguiente, fue una oportunidad para reflejar, de esta manera, la racio-
nalidad imperante en el proceso de imposicin del castigo estatal. Las
ceremonias penales pasaron a ser predecibles, eficaces e incruen-
tas76. Los procesos rituales del conflicto penal se confinaron al tribu-
nal y a las instancias de condena y sentencia, y no a su ejecucin.
Tal como lo describe Douglas Hay, en la sala de audiencia, cada
accin de los jueces estaba dirigida por la importancia del espectcu-
lo, en tanto haba una conciencia que los tribunales eran plataformas
que se dirigan a la multitud. En el procedimiento, dos escenas eran
pruebas del poder de los jueces. Por un lado, en el paternalismo en la
que dirigan sus instrucciones al jurado que representaba a la comu-
nidad toda y, por el otro, en el poder y la pasin de la venganza justa
que implicaba la pena que imponan. As, en este ritual, se evocaban
los ms poderosos componentes psquicos de la religin77.
Con igual sentido, Jeremy Bentham llamaba a aquel lugar en que
se desarrollaba esta ceremonia, la sala de audiencia, el principal tea-
tro de la justicia, y a la sala del juez, un pequeo teatro de justicia78.
Esta visin suya se corresponda con la idea de espectculo que consi-
deraba que tena que tener el castigo, al considerar a la prisin como

75
Foucault, M. Vigilar..., cit., pp. 16 y 17.
76
Anitua, Gabriel Ignacio. El principio de publicidad procesal penal: un anlisis con base
en la historia y el derecho comparado, en Hendler, Edmundo S. (comp.). Las garantas
penales y procesales. Enfoque histrico-comparado, Buenos Aires, Editores del Puerto,
2001, p. 73.
77
Hay, Douglas. Property, Authority and the Criminal Law, en Hay, Douglas [et al.];
Albions Fatal Tree. Crime and Society in Eighteenth-Century England, Bristol, Allen Lane,
Bristol, 1975, pp. 27 a 29.
78
Bentham, Jeremy. Rationale of Judicial Evidence, en vi Works or Jeremy Bentham,
Londres, Bowring, 1838-1848, pp. 353 y 354, citado por M. Ball. The Plays..., cit., p. 86.
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42 Ignacio F. Tedesco

un teatro moral, cuyas representaciones imprimen el terror al deli-


to79. Esta concepcin dramatrgica la acentuaba al sealar que:

(l)as mismas ficciones teatrales, envueltas en todo aquello que puede man-
tener la ilusin, son dbiles y fugitivas como las sombras, en comparacin a
esos dramas reales que muestran en su triste verdad los efectos del crimen,
la humillacin de los culpables, la angustia de sus remordimientos y la cats-
trofe de su condenacin80.

Sin embargo, como bien advierte Anitua, hay un supuesto peligro en


que la disposicin escnica en s misma sea una metfora de la justicia
(y de la poltica), por las diferencias que existiran entre la ficcin y la
realidad. Ejemplifica ello con las palabras de Rousseau, cuando ste
realiza una crtica tanto de la analoga del teatro con las actividades so-
ciales, como del teatro mismo, al decir que: En qu consiste el talento
del comediante? En el arte de fingir; de revestirse de un carcter distinto
al suyo, de parecer diferente a cmo se es, de apasionarse a sangre fra,
de decir algo distinto de los que se piensa con tanta naturalidad como
si se pensara de verdad y, en fin, a olvidar el propio lugar a fuerza de
ocupar el de otros81. Peligro que se transformara en una virtud si dicho
espectculo se convierte en una fiesta: convertid a los espectadores
en espectculo, hacedlos actores, haced que cada cual se vea y se guste
en los dems para que de ese modo todos se encuentren ms unidos82.
De all que, para no caer en dicho peligro, el objetivo a perseguir sea com-
prender al proceso penal como una profunda representacin dramtica
en el que el propio pblico forme parte tambin del espectculo83.
Para lograr dicho objetivo, antes de continuar, se torna necesario
sealar cules son los elementos fundamentales que constituyen al
ritual judicial como un espectculo.

79
Bentham, Jeremy. El panptico, Madrid, La Piqueta, 1979, p. 42 (trad. M. J. Miranda).
80
Bentham, Jeremy, Tratado de las pruebas judiciales, t. i, Buenos Aires, ejea, 1959, p. 156
(trad. M. Ossorio Florit).
81
Rousseau, Jean Jacques. Carta a DAlembert sobre los espectculos, Madrid, Tecnos, p. 99
(trad. Q. Calle Carabias).
82
dem., p. 156.
83
Anitua, Gabriel Ignacio. Hacia una formalizacin de la video-justicia. El problema de
la televisacin de los juicios penales. Tesina del Mster Sistema Penal y Problemas Sociales,
Barcelona, Universidad de Barcelona, 2000, p. 5.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 43

El ritual judicial. Ficcin e imagen cultural

La atraccin del teatro por la justicia posee una significacin que so-
brepasa las analogas meramente formales. En el juicio, las similitudes
con la obra teatral emergen inmediatamente: hay una serie de actores
que se confrontan a travs de la palabra, sobre un espacio determina-
do, delante de un pblico reunido por el drama que se juega delante
de ellos. Ms all de que sus objetos parecieran distintos, ya que un
caso se persigue un supuesto entretenimiento que en la adjudicacin
del castigo no estara presente, lo cierto es que la comparacin entre
uno y otro deviene insoslayable84.
Las estructuras de ambos son similares. El juicio se constituye en
un espectculo trgico en el que se representa a un hombre confron-
tndose con su destino. En el proceso penal, como en la tragedia, se
excava en el pasado del acusado en bsqueda de un signo, un detalle
que aclare el crimen o que lo resuelva. El acusado se convierte en un
personaje teatral de carne y hueso, por ms que parezca un especta-
dor extraviado en el escenario: si bien es un personaje real de la histo-
ria, no siempre porta una vestimenta o simbologa que lo identifique
como al resto de los personajes alegricos85.

El juego como fenmeno cultural


La fuerte relacin entre el teatro y el proceso judicial no slo se re-
fleja en la representacin teatralizada del conflicto que estructura a
ambos, sino tambin en la apuesta misma de esa representacin. As,
uno de los principales elementos en comn que debe destacarse co-
existente en cada uno de ellos, aunque en proporciones distintas, es la
presencia de la idea del juego. sta permite descubrir la proximidad
de la justicia con el teatro86.
El juego, al poseer una funcin social, es un fenmeno cultural,
el cual se encuentra en todas las grandes formas de la vida colecti-
va, entre ellas, el funcionamiento de la justicia. En palabras de Johan

84
Soulier, G. Ob. cit., p. 10.
85
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 139 a 141.
86
Soulier, G. Ob. cit., p. 10.
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44 Ignacio F. Tedesco

Huizinga, el juego autntico, puro, constituye un fundamento y un fac-


tor de la cultura; el cual se desenvuelve dentro de un campo que est
marcado de antemano, desarrollndose con las mismas formas de la
accin sagrada. As, (e)l estadio, la mesa de juego, el crculo mgico,
el templo, la escena, el estrado judicial, son todos ellos, por la forma
y la funcin, campos o lugares de juego; es decir, terreno consagrado,
dominio santo, cercado, separado, en los que rigen determinadas re-
glas. Son mundos temporarios dentro del mundo habitual, que sirven
para la ejecucin de una accin que se consuma en s misma87.
En igual sentido, Caillois, afirma que toda institucin funciona
en parte como un juego88; y que el derecho es una de las instituciones
sociales que puede ser considerada como tal:

el cdigo enuncia la regla del juego social, la jurisprudencia lo extiende a


los casos de litigio y el procedimiento define la sucesin y la regularidad de
las jugadas. Se toman precauciones para que todo ocurra con la claridad, la
precisin, la pureza y la imparcialidad del juego. Los debates se realizan y el
fallo se pronuncia en un recinto de justicia, de acuerdo con un ceremonial
invariable, que evocan respectivamente el aspecto dedicado al juego [...], la
separacin absoluta que debe aislarlo del resto del espacio mientras dure la
partida o la audicin y, por fin, el carcter inflexible y originalmente formal
de las reglas en vigor89.

Una de las primeras distinciones que Caillois realiza es una clasifi-


cacin entre diferentes formas de juego. As, distingue los juegos de
competencia (agn), los de azar (alea), los de mscara (mimicry) y los
de vrtigo (ilinx). En el primer caso, se est en presencia de una lucha
en que la igualdad de oportunidades se crea artificialmente para que
los antagonistas se enfrenten en condiciones ideales, con posibilidad
de dar un valor preciso e indiscutible al triunfo del vencedor. Una de
las caractersticas esenciales del agon es ser espectculo. En el alea,
por el contrario, la decisin no depende del jugador, se trata menos
de vencer al adversario ya que la victoria es sobre el destino. Mas
algo comparten en comn: la creacin artificial de la igualdad entre

87
Huizinga, Johan. Homo ludens, Madrid, Alianza, 2001, pp. 17 y 23 (trad. E. Imaz).
88
Caillois, Roger. Los juegos y los hombres. La mscara y el vrtigo, Mxico, Fondo de
Cultura Econmica, 1986, p. 118.
89
dem, p. 14.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 45

los jugadores que la realidad niega a los hombres. En tercer lugar, las
mscaras son la representacin de la posibilidad de uno ser un perso-
naje ilusorio y conducirse en consecuencia en un universo ficticio. Por
ltimo, los juegos de vrtigo consisten en un intento de destruir, por
un instante, la estabilidad de la percepcin y de infligir a la conciencia
lcida una especie de pnico90.
En el teatro y en la justicia, varias formas de juego pueden rea-
lizarse, pero dos de ellas dominan sobre las otras: por un lado, las
mscaras de los personajes en escena y, por el otro, el ritual agonal
que los enfrenta. Tal como lo seala Caillois, toda competencia es en
s un espectculo que necesita de la presencia del pblico y en la que
los protagonistas son aplaudidos cada vez que se anotan un punto
al igual que cuando vencen. stos terminan por ser unos personajes
distintos, disfrazados en funcin de esta representacin91.

El ritual y las mscaras



El juego es siempre espectacular. De la misma manera, el teatro y el pro-
ceso judicial tienen la idea del espectculo como elemento en comn.
Este fenmeno se verifica en todas las civilizaciones. Los protagonistas
se confrontan verbalmente delante de un pblico que, dependiendo del
caso, ser el pueblo, la tribu, las personas que asisten a una audiencia
judicial o aquellas que simbolizan al pueblo en nombre de aqul. Por
otra parte, el juego es una actividad meticulosamente reglada que se
desarrolla en una espacio determinado, el cual es un lugar sagrado92.
Al interior de ste, la actuacin de los actores sigue reglas espec-
ficas, que derogan las prcticas de la vida ordinaria, a travs de unos
gestos, unas palabras y de unas vestimentas. Al igual que los actores de
teatro que juegan con unos trajes, los oficiales de la justicia son arro-
pados con una toga (en ms de un pas) que evoca tanto los orgenes
religiosos de la funcin judicial como la forma propia del juego de la
mscara. El proceso judicial son mscaras, un juego de simulacro don-
de los actores se disfrazan; es decir, que se quitan su identidad sin-

90
dem, pp. 38 a 79.
91
dem, pp. 128 y 129.
92
Soulier, G. Ob. cit., p. 11.
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46 Ignacio F. Tedesco

gular y su apariencia ordinaria para representar la de un personaje


simblico que se comporta de una manera reglada que es distinta al de
la vida cotidiana93. En palabras de Duvignaud, en el transcurso de las
ceremonias que encarnan la prctica social ms intensa, los miembros
de una comunidad asumen tipos o individualidades fijados por una
tradicin, la mayora de las veces figurados por medio de mscaras94.
La cuestin de la vestimenta no es una cuestin menor. En el juego
de mscaras, no significa solamente un cambio de personalidad por
parte de su portador, sino que asimismo se constituye en un corte con
aquellos que no la llevan puesta. Es algo slo reservado a los miembros
de la representacin que se lleva a cabo. En las sociedades primitivas,
las mscaras transforman a los oficiantes en dioses, en espritus, en
nimas ancestrales, en todas formas de fuerzas sobrenaturales; esto
es, encaran poderes polticos, en tanto pueden manipular el misterio
que representan. As, las mscaras se convierten en un lazo social, de
forma tal que sus portadores mantienen la cohesin social95.
De esta manera, la instancia judicial encarna y representa las re-
glas que estn por encima de la sociedad. Los jueces, a travs de sus
vestimentas, de sus mscaras, reproducen la idea de la Justicia, la cual
no puede estar identificada con los hombres ordinarios. Su rol consis-
te, precisamente, en proceder en su nombre, al hablar de una manera
apropiada: el lenguaje del proceso no es nicamente el lenguaje del
derecho; es un lenguaje ritualizado que posee formas caractersticas
del acto judicial. Se produce una metonimia en la cual el tribunal es
designado como la Justicia, mas no lo es, slo la representa: la Justicia
habla por su boca al resolver un conflicto que enfrenta a los hombres.
Por todo ello, el ritual judicial que tiene lugar en el espacio consagrado
a la Justicia no es el desarrollo del conflicto, sino su representacin. Es
el juego de ese conflicto. Es la mimesis propia del teatro que se realiza
en el mbito judicial, la cual se funda en el instinto ldico inscripto
en los hombres que hace que tiendan a representar y de encontrar
placer en dichas interpretaciones96.

93
dem, p. 12.
94
Duvignaud, J. Espectculo..., cit., p. 19.
95
Caillois, R. Los juegos..., cit., pp. 146 a 165.
96
Soulier, G. Ob. cit., p. 14.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 47

Un ritual agonal

La palabra agon designaba una asamblea de dioses, o el lugar en que di-
cha asamblea tiene lugar. Lo agonal representaba la fiesta que realizaba
el dios Agonio. Hoy en da es otro tipo de reunin la que se celebra. En
ellas, la competencia es lo que prima: los juegos son agonales o no, si
en ellos estn en disputa dos campos o dos individuos. En ese juego, los
protagonistas97 se enfrentan con armas iguales a travs de sus habili-
dades, en los que se considera como un entretenimiento apropiado. De
estos juegos, la lucha oratoria es un elemento comn tanto en el teatro
como en la Justicia. De all que, lo agonal permita evocar diversas activi-
dades colectivas: el ritual religioso, el teatro y la accin judicial98.
Tal como lo seala Huizinga, todo proceso judicial posee el ca-
rcter de disputa. La contienda judicial vala, entre los griegos, como
agon, como una pugna sometida a reglas fijas que se celebraba con
formas sagradas y en la cual las dos partes contendientes apelaban a
la decisin de un rbitro. Este carcter de disputa se mantiene hoy en
da en el desarrollo de la contienda jurdica que parte de esta natura-
leza agonal. Formas sagradas que se revelan en el espacio mgico en
el que se pronuncia lo que es justo99.
De esta manera, el proceso es una pugna por quin tendr el de-
recho, una lucha por ganar o perder. Este elemento de victoria se pue-
de apreciar en las formas ms antiguas de disputa judicial. No slo en
el duelo judicial, sino tambin en las ordalas y en los juicios de Dios,
en los cuales el Dios resolva quin venca y quin perda. Cuando el
individuo se enfrentaba a la prueba era un tipo de competencia en la
que se lo evaluaba frente a un adversario imaginario: la suerte. Ella
pronunciaba el juicio definitivo a travs de una disputa en s misma
sagrada100. Las ideas de la voluntad de Dios y de la fatalidad de la
suerte se encuentran completamente mezcladas. As, la balanza de la
Justicia es la balanza de la incierta perspectiva de ganancia, en la que
se pesa quin es el vencedor. Un ejemplo de esta idea de ganancia se

97
La propia raz de esta palabra evoca este carcter agonal que posee toda representacin.
98
Soulier, G. Ob. cit., p. 15.
99
Huizinga, J. Ob. cit., pp. 103 y 104.
100
Soulier, G. Ob. cit., p. 16.
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48 Ignacio F. Tedesco

puede encontrar en el canto xviii de la Ilada, en la que se representa


un tribunal actuando dentro de un crculo sagrado, en el que se hallan
sentados los jueces, y en cuyo centro hay dos talentos de oro para el
que pronuncie la sentencia ms justa101.
La administracin de justicia secular que primar por sobre los
juicios de Dios no perder su forma ldica. Entre otros, el elemento
de apuesta estaba presente. El que acusaba apostaba en el proceso
por su derecho. El derecho ingls conoci, por ejemplo, dos formas de
procedimiento que llevaba por nombre el de apuesta, wager: el wager
of battle, en el que el demandante est dispuesto al duelo judicial, y el
wager of law, por el que se obligaba a reforzar, en un determinado da,
su inocencia mediante un juramento102. Por otra parte, tambin no ha
sido extrao que la audiencia apostara sobre el resultado final de la
contienda. Por citar un ejemplo, tal como lo relata Huizinga, cuando
Ana Bolena y sus cmplices se presentaron ante el tribunal se apost,
en Tower Hall, diez contra uno a que seran declarados absueltos, bajo
la impresin de la ingeniosa defensa que haba hecho su hermano103.
En este carcter agonal del juicio, no slo el azar o la apuesta es-
tn presentes, sino tambin una tercera forma ldica: la lucha de las
palabras. En la fase arcaica de esta lucha verbal lo que interesaba eran
las observaciones ms agudas y contundentes en vez del argumento
jurdico mejor construido. Hoy en da, los principios de la oratoria, el
arte de persuasin, son un medio vlido de convencimiento que es
utilizado en la contienda y que no puede dejar de ser tenido en cuenta
en un juicio pblico104.
Esta forma agonal y contradictoria tiene un sentido: el juicio est
estructurado en orden a reproducir de una manera particular un con-
flicto social y de proveerlo de una solucin determinada. El carcter
de esta dramatizacin tiene como objetivo presentar a aquellos que
tienen que resolver los fundamentos del conflicto social que constitu-
yen la realidad de cada uno de los lados en oposicin. Es el intento de
imposicin de una verdad por sobre la otra105.

101
Huizinga, J. Ob. cit., p. 107.
102
Hendler, E. y Tedesco, I. Ob. cit., p. 392.
103
Huizinga, J. Ob. cit., p. 112.
104
dem., pp. 112 a 116.
105
Courtis, C. Law and Theater..., cit., p. 67.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 49

La tragedia griega y la catarsis del ritual judicial

Mas no es simplemente el teatro moderno el que evoca la idea del pro-


ceso, sino tambin, ms especficamente, lo es la tragedia griega. En
ella, dos elementos de naturaleza distinta se distinguen con claridad:
el coro y los personajes. En el dilogo de unos con otros. Dualidad dra-
mtica que evoca la estructura del proceso. Dos personajes se contra-
ponen, si bien no tienen el mismo valor en el espectculo, ni el mismo
estatus, ni el mismo elemento espacial. De un lado, la soledad de un
hroe que confronta a la fatalidad de su destino y, del otro, la masa del
coro que no est en la accin pero que forma parte de la tragedia. Esta
identidad en la estructura se prolonga por una cierta identidad de na-
turaleza entre el crimen y la falta en la tragedia: en el proceso, como
en la tragedia griega, la accin representada es una transgresin que
va a motivar las reacciones del coro. Por otra parte, al igual que el pro-
ceso, la tragedia griega es un espectculo colectivo y nacional. En este
sentido, sus temas eran tratados de tal manera que la obra invitaba al
espectador a hacer una evocacin de ellos con el presente106.
Es que, tal como lo seala Gerard Soulier, no se puede olvidar
que tanto el proceso judicial como el teatro son fenmenos de repre-
sentacin; esto es, de traduccin del conflicto en palabras de forma tal
que lo real se desplaza hacia lo simblico y lo privado a lo pblico107.
En esta relacin entre el proceso y la tragedia griega, otra corres-
pondencia se desarrolla: la identidad del personaje entre el hroe y el
criminal se extiende a travs de una identidad sobre la informacin
del personaje, que se establece en los dos casos sobre el modo de la
identificacin y de la catarsis.
As, por un lado, en el proceso penal todo es realizado para que
el espectador identifique de manera negativa al criminal gracias a la
representacin viva sobre ste y su crimen. El espectador del proceso
penal no encontrar ninguna dificultad en reconocerse con el crimi-
nal: el hecho que ser juzgado ser cercano a su vida cotidiana, inclu-
sive, an mucho ms prxima que la realidad de los personajes o los
hroes del teatro. De all que el ritual tiene que acentuar la diferencia

Garapon, A. Lne..., cit., pp. 141 y 142.


106

Soulier, G. Ob. cit., p. 17.


107
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
vol. I, n. 1, enero-julio 2010

50 Ignacio F. Tedesco

respecto del criminal consagrndolo como un otro, estigmatizndo-


lo y separndolo de la sociedad. Se asiste a una degradacin simblica
que consiste en presentar al acusado de una manera naturalmente
diferente. Ello se realiza, entre otras formas, a travs de la separacin
escnica gracias a su ubicacin en el escenario, sea por unas baran-
das, sea por un banquillo especial. Lo cierto es que jams podr estar
junto al pblico, siempre tendr que estar separado de ste108.
Por el otro lado, la catarsis del proceso es su eficacia en la con-
templacin del crimen. Aristteles entenda por catarsis, el efecto
producido por la representacin de las pasiones y deseos expresados
por los personajes imaginarios, sobre los espectadores reales109.
De esta manera, la pasin y la tentacin sobre el crimen son com-
purgadas por el espectculo del criminal y de su juicio. As, la catarsis
se convierte en una funcin social del proceso. En ste, el espectador
es como si cometiera un crimen por encargo, que le permite asumir
y compurgar al mismo tiempo su propia criminalidad a travs de la
del acusado. El espectculo del proceso le permitir integrar su ley,
su condicin de hombre con sus lmites. Es por ende, una catarsis del
delito y de la ley, de la transgresin y de su represin, de la individua-
lidad y de la sociabilidad, de la soledad y de la comunicacin. En defi-
nitiva, es el espectculo de la condicin humana, de su fatalidad110, en
el que se incorpora la idea de la venganza primitiva de forma tal que
se restablezca la paz civil111. En palabras de Artaud, (e)l teatro [...]
es la revelacin, la manifestacin, la exteriorizacin de un fondo de
crueldad latente, y por l se localizan en un individuo o en un pueblo
todas las posibilidades perversas del espritu112.
Por todo ello, se puede concluir que el ritual judicial ofrece un
espectculo de una antigua crueldad cometida por otro; la cual, en el
juicio, se actualiza sobre el acusado. Sobre l, el espectador compurga
sus propios impulsos, y los satisface de manera casi directa y secreta.
El ritual judicial disfraza esta operacin y carga de responsabilidad

108
Garapon, A. Lne..., cit., p. 143.
109
Duvignaud, J. Espectculo..., cit., p. 30.
110
Garapon, A. Lne..., cit., p. 145.
111
Soulier, G. Ob. cit., p. 20.
112
Artaud, A. Ob. cit., p. 34.
Nuevos Paradigmas de las Ciencias Sociales Latinoamericanas
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 51

nicamente al criminal, de manera que este proceso exorciza los im-


pulsos de crueldad revelados por el delito113.

El sacrificio y un poder en escena


Esta carga de todos los males en el criminal no es otra cosa que un
sacrificio de una nueva vctima, la cual cumple una funcin esencial.
Ren Girard, en su obra La violencia y lo sagrado, explica estas cir-
cunstancias. En sus palabras, el sistema judicial y el sacrificio tienen,
a fin de cuentas, la misma funcin, pero el sistema judicial es infinita-
mente ms eficaz. Para l, existe una identidad positiva entre la ven-
ganza, el sacrificio y la penalidad judicial114.
Girard parte de la constatacin que la violencia es un proceso
eterno. A su entender, el sacrificio es el que tiene la funcin de apaci-
guar las violencias intestinas, e impedir que estallen los conflictos, lo
que ayuda al hombre a mantener alejada la venganza. Considera que
en el sistema penal, ningn principio de justicia difiere realmente del
principio de venganza. El mismo principio de reciprocidad violenta,
de la retribucin, interviene en ambos casos:

ante la sangre derramada, la nica venganza satisfactoria consiste en derra-


mar a su vez la sangre del criminal. No existe una clara diferencia entre el
acto castigado por la venganza y la propia venganza. sta se presenta como
represalia, y toda represalia provoca otras nuevas. El crimen que la venganza
castiga, casi nunca se concibe a s mismo como inicial; se presenta ya como
venganza de un crimen ms original115.

El sacrificio aparece as como el punto culminante de todo ritual, ani-


mal o humano, real o simblico; cuya funcin no es tanto expiar una fal-
ta como desviar la violencia y poner fin a su escalada. Se encuentra, de
esta manera, en la base de las religiones y, posteriormente, de las insti-
tuciones jurdicas en las que el ritual cumple un papel preventivo116.

113
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 145 y 146.
114
Girard, Ren. La violencia y lo sagrado, Barcelona, Anagrama, 1998, pp. 30 y 31 (J.
Jord).
115
dem., pp. 22 y 23.
116
Maisonneuve, J. Ob. cit., p. 133.
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52 Ignacio F. Tedesco

Segn Girard, en todas las sociedades, la eliminacin ritual del sa-


crificio, en la que no se diferencia entre una violencia impura de una
purificadora, conduce a una crisis sacrificial. La tragedia griega es el pe-
rodo de transicin entre un orden religioso arcaico y un orden estatal
y judicial, a partir del cual se puede explicar esa crisis sobre la funcin
del sacrificio. La catarsis que se realiza en esta tragedia es la que per-
mite explicar la catarsis del ritual judicial117. As, en lugar de sustituir
la violencia colectiva original por un templo y un altar sobre el cual se
inmolar realmente a una vctima, se dispone entonces de un teatro y
un escenario donde el destino de un hroe, interpretado por un actor,
purgar a los espectadores de sus pasiones y provocar una nueva ca-
tarsis, individual y colectiva, saludable para el grupo social118.
La vctima sacrificial humana, para Girard, es el significado de
la palabra katharma, una variante del pharmacos. Este sacrificio es la
extraccin del objeto malfico en el transcurso de operaciones ritua-
les. De all que la catarsis que se produce es la purificacin religiosa.
As, la tragedia, al cumplir su efecto trgico en trminos de catarsis
cumple su funcin reservada en el ritual119. Al igual que ocurre con
el proceso judicial, cuya decisin, al sacrificar una vctima, afirma la
ltima palabra de la venganza120.
De esta manera, al entender de Garapon, el mecanismo sacrificial
del proceso penal consiste en designar un nico responsable entre los
elementos que provocan una tensin en comn (entre tantos otros, la
violencia legtima con la ilegtima, el acusado con el acusador, la culpa-
bilidad con la inocencia) y expulsarlo para lograr entonces hacer cesar
el carcter desgarrador de dicha tensin. Es por ello que, en esta re-
construccin, todos los poderes de la sociedad deben de estar reunidos
simblicamente: el judicial, a travs de los jueces, el legislativo, a travs
de la participacin ciudadana y el ejecutivo, a travs de las fuerzas del
orden. Con ello, se representa que la decisin fue un acto en comn de
toda la sociedad121.

117
Garapon, A. Lne..., cit., p. 147.
118
Maisonneuve, J. Ob. cit., p. 134.
119
Girard, R. La violencia..., cit., pp. 299 a 302.
120
Garapon, A. Lne..., cit., p. 149.
121
dem., pp. 151 a 153.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 53

Mas el ritual judicial no es meramente un proceso de catarsis a


travs del cual se sacrifica a una vctima en pos de controlar lo violen-
to de la sociedad; sino que tambin es la manifestacin de una puesta
en escena del poder mismo. A travs del ritual, se da al grupo social
la ilusin de un orden jurdico y social absoluto, de la misma manera
que es una manifestacin de la clase dominante122. Todo poder pol-
tico acaba por obtener la subordinacin por medio de la teatralidad.
sta es la que representa la sociedad gobernada123. Pat Carlen seala
seis caracteres que fundan esta ilusin: los smbolos del proceso; las
reglas del derecho que parecen homogneas y como resultado de un
consenso moral; coherentes e indudables entre s; exteriores a todos
y de una aplicacin que no es discrecional por parte de los agentes
sociales; inevitables y no negociables; esenciales y necesarias; en fin,
eternas. A partir de ellos, se esconde la realidad de la violencia ejerci-
da en el ritual por parte de aquellos que ostentan el poder124.
El Estado, en el ritual judicial, trata de convertir el desorden so-
cial en orden, de manera tal que su poder aparezca como algo natu-
ral, annimo. Si bien el Estado se puede reconocer en el hombre que
porta sus insignias, lo cierto es que su poder se realiza en el espacio
consagrado a la purgacin colectiva de la violencia125. En palabras de
Balandier, un poder establecido nicamente a partir de la fuerza, o
sobre la violencia no domesticada, padecera una existencia constan-
temente amenazada; a su vez, un poder expuesto a la nica luz de la
razn no merecera demasiada credibilidad. El objetivo de todo poder
es el de no mantenerse ni gracias a la dominacin brutal ni basndose
en la sola justificacin racional. Para ello, no existe ni se conserva sino
por la transposicin, por la produccin de imgenes, por la manipula-
cin de smbolos y su ordenamiento en un cuadro ceremonial126.
En funcin de todo ello, y tal como lo observa Garapon, el ritual
judicial es un medio para el Estado de asegurar su autoridad de ma-
nera emocional y simblica, e igualmente, de amortiguar los riesgos

122
dem., p. 155.
123
Balandier, G. Ob. cit., p. 23.
124
Carlen, Pat. Magistrates Justice, Londres, Robertson, 1976, p. 11.
125
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 156 a 159.
126
Balandier, G. Ob. cit., p. 18.
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54 Ignacio F. Tedesco

que pueden ocurrir a partir de las desigualdades sociales, al ofrecer


a todos los ciudadanos un espacio ideal de igualdad ante la ley. Es la
mistificacin del ritual127.

El proceso penal como ritual judicial:


espacio, palabras y pblico
Como se pudo apreciar, el enjuiciamiento penal no es nicamente un
ordenamiento legal, sino que tambin son mecanismos de interaccin
social en los cuales los distintos actores representan un papel con el
fin de hallar una verdad a un conflicto determinado. Es decir, es tanto
realidad como ficcin. Por otra parte, esta prctica judicial de la cual
surge una verdad tambin es algo ms. Es un ritual que se realiza a
travs de unas imgenes culturales, de unos smbolos altamente sig-
nificativos. De esta manera, el proceso penal es una prctica cultural
la cual no puede ser analizada nicamente como si fuera una ciencia
positiva, sino tambin, en trminos weberianos, debe ser comprendi-
da128, e interpretada, tal como lo sostuviera Geertz129. Estas imgenes
culturales son parte de un ritual, de un ritual judicial que es el que
constituye la naturaleza del proceso a travs del cual se llega a la so-
lucin de un conflicto penal.
En palabras de Garapon, las que sealara en oportunidad de su
tesis doctoral, el grupo social, perturbado por el conflicto, encuentra
que el ritual judicial, a travs de su espectculo y de la crueldad que
en l se representa, es la reafirmacin de la preeminencia del orden
sobre el desorden, del Derecho sobre el caos, de la Justicia sobre la
falta. Este ritual es entendido gracias al proceso de simbolizacin que
se realiza. As, la mutacin de los intereses de la sociedad, de la forma
brutal y psquica del suplicio y de la muerte en la forma ms intelec-
tual y simblica de la pena, debe ser comprendida como un efecto de
la cultura. El ritual judicial, por ende, no es un hecho arcaico, sino todo
lo contrario; es el resultado del esfuerzo, largo y frgil, de distanciarse
de la venganza primaria y de la violencia como respuesta a stas130.

127
Garapon, A. Lne..., cit., p. 159.
128
Cfr. Weber, Max. Ensayos..., cit.
129
Cfr. Geertz, C. La interpretacin..., cit.
130
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 194 y 195.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 55

En funcin de todo ello, cabe recordar que lo que predomina en


este ritual es su puesta en escena, es decir, su visualizacin por parte
de un pblico. Es por ello que sus smbolos devienen imgenes cultu-
rales grabadas en la sociedad, a travs de las cuales el ritual judicial
cumple sus funciones. Una de stas, como ya se advirtiera, es arribar
a la solucin de un conflicto, esto es, el establecimiento de una ver-
dad que ponga fin a la disputa. Mas no cualquier verdad. La ficcin
que de ella se deriva debe ser el producto de un ritual judicial que,
a travs de su realizacin, la convierta en un resguardo para quien
se dirige la accin acusatoria. As, se debe garantizar un modelo de
disputa antagnico entre dos partes con igualdad de armas frente a
un tercero imparcial y ante un pblico que equilibre el riesgo de una
acusacin injusta.
Estas conclusiones llevan a remarcar la gran paradoja del ritual: si
su presencia es violenta, su ausencia lo es mucho ms131. Sin su simbo-
loga, no hay justicia; ya que ninguna puede dejar de lado a sus formas.
El secreto slo llevar a la inquisicin sobre el acusado, a su tortura. El
conflicto que se desarrolla no es entre dos particulares que tratan de
resolver una disputa privada, ya que en uno de los rincones del escena-
rio, donde sta tiene lugar, se encuentra el Estado con todo su poder132.
Es por ello que es imposible de disociar la realizacin de la justicia de
su puesta en escena, el ritual judicial de sus condiciones de existencia.
Por todo ello es que, tanto para comprender este modelo agonal
de resolucin de un conflicto, como para llevarlo adelante, el proceso
penal debe entenderse, por ende, como la dramatizacin de un conflic-
to que se lleva a cabo gracias a unas determinadas imgenes culturales
y a un proceso de narracin de una ficcin. Teatralizacin que origina
una catarsis positiva debido a que la comunidad se identifica gracias al
sacrificio que se lleva a cabo respecto de la vctima del ritual.
Mas sta, no es la nica funcin de esta dramatizacin. Es tam-
bin la representacin de un poder que se expresa a travs del ritual.
De una puesta en escena en la que el poder se disfraza a los fines de
ofrecer un mbito donde se atemperen los riesgos de la inequidad y

dem., p. 201.
131

Garapon, Antoine. Bien juger. Essai sur le rituel judiciaire, Paris, Odile Jacob, 1997, p.
132

316.
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56 Ignacio F. Tedesco

la injusticia social, un espacio ideal en el que se representan las mxi-


mas de igualdad y justicia. En definitiva, el ritual judicial, tambin es
una dominacin simblica. Es una construccin de unas imgenes
culturales congruentes con una visin hegemnica del mundo y, con
ello, del un orden social determinado.
Si uno tiene como intencin profundizar sobre esta significacin
del proceso penal como ritual judicial, entonces, se torna necesario
realizar una especial mencin sobre cules son los elementos de ste.
Es que en el acto dramtico todo se organiza a partir de un aspec-
to ceremonial: la solemnidad del lugar, la separacin entre el pblico
profano y los actores aislados en un mundo estrecho semejante a un
universo sagrado, los particularismos de la lengua potica que opone
el dilogo teatral a la habladura cotidiana133. El ritual judicial, en de-
finitiva, como todo acto dramtico, comparte estos elementos que se
pueden sintetizar en tres: el espacio, la palabra y el pblico.
El espacio sobre el cual el ritual se practica aparece como una
suerte de crculo mgico en el cual los miembros son admitidos a in-
gresar: el estadio para las competencias deportivas, el templo para las
manifestaciones religiosas, el teatro para la tragedia o la comedia, el
tribunal para la justicia. Edificios que por su exterior aparecen como
monumentales y en los que, en su interior, se separa con claridad al
pblico del espacio en el cual desarrollan su actividad los protagonis-
tas: el coro de la Iglesia, el escenario del teatro, el estrado del tribu-
nal134. Al interior, la apariencia fsica del espacio est decorada de tal
forma que transmite el sentido de solemnidad que el ritual merece
por su importancia y seriedad135. As, el espacio judicial es un mbito
recortado y obligatorio para sus ocupantes; un lugar organizado y je-
rarquizado que representa la imagen de la Ley. Es un espacio sagrado
que se contrapone al caos del mundo profano y que lo reorganiza136.
Mas, el espacio de la audiencia, como el de la representacin tea-
tral, no se definen solamente por la delimitacin territorial; tambin
estn determinados por un tiempo, el cual forma parte de ese espa-

133
Duvignaud, J. Espectculo..., cit., p. 15.
134
Soulier, G. Ob. cit., p. 12.
135
Cammack, M. Ob. cit., p. 790.
136
Garapon, A. Lne..., cit., p. 45.
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El ritual judicial penal. Hacia una teora sociojurdica... 57

cio. La instancia comienza en un momento preciso, estipulado por las


reglas del juego: la elevacin del teln y los tres golpes del teatro tra-
dicional; o el anuncio del ingreso de los miembros del tribunal. Los
espectadores se silencian o se levantan y la escena se abre al comps
que se inicia la representacin137. Se trata de un tiempo que no se pue-
de reproducir, nico, el cual se desarrolla de manera continua hasta
que se arriba a la solucin del conflicto. Es un tiempo que evoca otro
anterior: un espacio originario el cual se representa a travs de toda
una simbologa que expresa un orden social138.
Por otra parte, tanto el teatro como el ritual judicial estn consti-
tuidos por palabras. Tal como lo seala Duvignaud,

el teatro es Palabra construida y, de este modo, es revelacin dinmica. Desde


que el hombre se sirve del lenguaje para tender un puente consigo mismo o
con los dems hombres, desde que busca la comunicacin sobre los conflic-
tos que le afectan, el lenguaje ya no es un instrumento, sino una manifesta-
cin del ser, como experiencia viva, lazo psquico que nos liga al mundo que
habitamos y del que queremos obtener todo lo que puede dar139.

As, estas palabras pasan a estar encarnadas por los actores princi-
pales. Entre ellos, el protagonista objeto de la historia que se narra
posee un papel fundamental. Una persona, el acusado, hroe o villano,
es llamada a actuar. Sea con el silencio, sea con la manifestacin de
su verdad. Otros tambin son los protagonistas llamados a intervenir
a travs de sus palabras, a inmiscuirse en el desarrollo de la repre-
sentacin: aquellos que acusan o los que luego tendrn que decidir
y tambin, claro est, los que participan con su testimonio. Todos se
manifiestan, de una u otra forma, de manera ritual: el dnde se ubican,
el cmo, o las formas solemnes por las cuales prestan su conformidad
a estar presentes en el acto. Adems, las palabras que se mencionan lo
hacen a partir de un lenguaje particular: es la palabra jurdica la que
participa en el drama del ritual judicial.
Por ltimo, ste, como as tambin la representacin dramtica,
para ser tal, necesita de un pblico al cual dirigirse. En este sentido, la

137
Soulier, G. Ob. cit., p. 12.
138
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 54 a 61.
139
Duvignaud, J. Sociologa..., cit., p. 56.
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participacin supone la polarizacin de dos espacios, uno construido


y animado por el juego dramtico, y el otro profano, aunque proyec-
tado alrededor del primero, que lo sostiene al acordarle una credibili-
dad global, es decir, al socializarlo140.
El pueblo es el que est convocado a una u otra reunin. Es un p-
blico annimo que representa a la sociedad entera y que se convierte
en la audiencia que encarna la idea de publicidad; la cual, en el ritual
judicial, se convierte en uno de sus resguardos. Tal como lo seala
Anitua, el principio de publicidad posee un triple efecto: protege al
acusado, es un procedimiento legtimo de control ciudadano y es un
medio del Estado para transmitir valores y sentidos141.
El espectador es quien transforma los signos que le sugiere los
actores. Es el que traduce los smbolos que se transmiten, lo que per-
mite que el espectculo sea tal. De esta manera, la sociedad se con-
vierte en un interlocutor que garantiza la existencia colectiva al darle
un sentido al espectculo142. El juicio pasa a tener una funcin didcti-
ca: define, refuerza y hace pblico un cdigo normativo, al dramatizar
el Derecho y una moralidad determinada143.
En este marco, el papel ocup en todo ello el principal sujeto a
quien est dirigido el ritual judicial, el acusado, tiene un lugar central.
Es aqu donde los resguardos constitucionales tienen un sentido que
va ms all que el jurdico: preservar de inocencia de quien se consti-
tuye como la vctima sacrificial del ritual judicial penal. Ritual que al
ser estudiado como tal, y a travs de sus elementos (espacio, palabras
y pblico), permite apreciar las formas materiales en que ste se rea-
liza y, por ende, ver si se cumplen las razones que lo justifican: ser un
medio de reintegracin comunitaria del conflicto que le diera origen.

140
dem., p. 25.
141
Anitua, G. El principio..., cit., p. 85.
142
Garapon, A. Lne..., cit., pp. 104 y 105.
143
Friedman, Lawrence M. Lexitainment: Legal Process as Theater, De Paul Law Review,
2000, p. 542.

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