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Radicado No.: 201511400874021
Fecha: 21-05-2015
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Bogot D.C.,
URGENTE

ASUNTO: Radicado No. 201542300623712 - 201542300611692

Incapacidades de origen comn sin concepto favorable y con una prdida de capacidad
laboral inferior a 50%

Respetada doctora:

Damos respuesta a su comunicacin a travs de la cual consulta respecto a la entidad

responsable del reconocimiento y pago de incapacidades de origen comn, cuando no existe
concepto favorable de rehabilitacin y ha sido calificada la prdida de la capacidad laboral en
un porcentaje inferior al 50 %, en los siguientes trminos:

La Ley 100 de 19931 en su artculo 206 establece que el Rgimen Contributivo del Sistema
General de Seguridad Social en Salud - SGSSS, reconocer las incapacidades generadas en
Enfermedad General, de conformidad con las disposiciones legales vigentes.

El auxilio por incapacidad se define como el reconocimiento de la prestacin de tipo econmico

y pago de la misma que hacen las Entidades Promotoras de Salud -EPS-, a sus afiliados
cotizantes no pensionados, por todo el tiempo que estn inhabilitados fsica o mentalmente
para desempear en forma temporal su profesin u oficio habitual.

Adicionalmente, el artculo 9 del Decreto 1848 de 19692, disposicin aplicable a los servidores
pblicos establece: Prestaciones. En caso de incapacidad comprobada para trabajar, motivada
por enfermedad no profesional, los empleados pblicos y los trabajadores oficiales tienen dere-
cho a las siguientes prestaciones: a)Econmica, que consiste en el pago de un subsidio en di-
nero, hasta por el trmino mximo de ciento ochenta (180) das, que se liquidar y pagar con
base en el salario devengado por el incapacitado, a razn de las dos terceras (2/3) partes de
dicho salario, durante los primeros noventa (90) das de incapacidad y la mitad del mencionado
salario durante los noventa (90) das siguientes,

De otra parte, los incisos 5 y 6 del artculo 142 del Decreto Ley 0019 de 20123, que modifica el
artculo 41 de la Ley 100 de 1993, a su vez modificado por el artculo 52 de la Ley 962 de 2005,
establece:

1
Por la cual se crea el Sistema de Seguridad Social integral y se dictan otras disposiciones.
2
Por el cual se reglamenta el Decreto 3135 de 1968.
3
Por el cual se dictan normas para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trmites innecesarios existentes en la
Administracin Pblica.

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Para los casos de accidente o enfermedad comn en los cuales exista concepto favorable de
rehabilitacin de la Entidad Promotora de Salud, la Administradora de Fondos de Pensiones
postergar el trmite de calificacin de Invalidez hasta por un trmino mximo de trescientos
sesenta (360) das calendario adicionales a los primeros ciento ochenta (180) das de
incapacidad temporal reconocida por la Entidad Promotora de Salud, evento en el cual, con cargo
al seguro previsional (sic) de invalidez y sobrevivencia o de la entidad de previsin social
correspondiente que lo hubiere expedido, la Administradora de Fondos de Pensiones otorgar un
subsidio equivalente a la incapacidad que vena disfrutando el trabajador.
Las Entidades Promotoras de Salud debern emitir dicho concepto antes de cumplirse el da
ciento veinte (120) de incapacidad temporal y enviarlo antes de cumplirse el da ciento cincuenta
(150), a cada una de las Administradoras de Fondos de Pensiones donde se encuentre afiliado el
trabajador a quien se le expida el concepto respectivo, segn corresponda. Cuando la Entidad
Promotora de Salud no expida el concepto favorable de rehabilitacin, si a ello hubiere lugar,
deber pagar un subsidio equivalente a la respectiva incapacidad temporal despus de los ciento
ochenta (180) das inciales con cargo a sus propios recursos, hasta cuando se emita el
correspondiente concepto.
()

De conformidad con las normas precitadas, en el Sistema General de Seguridad Social en

Salud, el reconocimiento y pago de incapacidades por contingencias de origen comn, para los
afiliados cotizantes es hasta por el termino de 180 das a cargo de la EPS, y cuando exista
concepto favorable de rehabilitacin por parte de dicha entidad, la Administradora de
Fondos de Pensiones - AFP postergar el trmite de Calificacin de Invalidez, hasta por
un trmino mximo de trescientos sesenta (360) das calendario, adicionales a los
primeros ciento ochenta (180) das de incapacidad temporal reconocida por la EPS, caso
en el cual, se otorgar un subsidio equivalente a la incapacidad que vena percibiendo.

Por otra parte, debe precisarse que si bien es cierto la EPS no estara obligada a reconocer
una incapacidad superior a ciento (180) das, dicha entidad estar sujeta al deber de reconocer
un subsidio equivalente a la incapacidad que vena asumiendo, en el evento de no haber
expedido el concepto de rehabilitacin con destino a la AFP, tal y como lo prev para el efecto
el inciso 6 del artculo 142 del Decreto Ley 0019 de 2012 a ttulo de sancin.

Conforme con lo expuesto, podra indicarse que efectivamente no existe ninguna disposicin
normativa que consagre el reconocimiento de prestaciones econmicas a cargo del SGSSI,
cuando se trate de eventos de prdida de capacidad laboral inferior al 50% de origen comn y
sin concepto favorable de rehabilitacin.

No obstante, la Corte Constitucional en Sentencia T - 920 del 7 de diciembre de 2009., M.P. Dr.
Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, seal en unos de sus apartes:

En efecto, si del resultado del dictamen se concluye que el trabajador presenta una disminucin
de su capacidad laboral superior al 50%, se hace acreedor al reconocimiento de la pensin de

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invalidez, siempre y cuando cumpla con los dems requisitos exigidos para el efecto, es decir,
acredite las semanas de cotizacin que establecen las normas vigentes.

Entre tanto, si la calificacin de prdida de la capacidad laboral es parcial, esto es, inferior al
50%, el empleador debe proceder a reincorporar al trabajador en el cargo que vena
desempeando o en otra actividad acorde con su situacin de discapacidad, siempre y cuando
los conceptos mdicos determinen que se encuentra apto para ello.

El problema surge cuando la persona no recupera su capacidad de trabajo, es decir,

cuando se siguen generando a su favor incapacidades laborales por parte del mdico
tratante, pese a que ya fue evaluado por la Junta de Calificacin de Invalidez, quien
dictamin una incapacidad permanente parcial, por prdida de la capacidad laboral inferior
al 50%.

Para la solucin de dicha controversia, la Corte mantiene el criterio jurisprudencial segn el cual,
se debe partir de una interpretacin del artculo 23 del Decreto 2463 de 2001, de manera que
resulte conforme con la Constitucin Poltica, en el entendido de que, tratndose de
incapacidades que superan los ciento ochenta (180) das, le corresponde al respectivo Fondo de
Pensiones asumir el pago de dicha prestacin nicamente hasta que se evale la prdida de la
capacidad laboral, siempre y cuando, como resultado de dicho dictamen, la persona tenga
derecho al reconocimiento de la pensin de invalidez. En esa medida, en el evento en que el
afiliado no alcance el porcentaje requerido de invalidez o se le haya dictaminado una
incapacidad permanente parcial, y por sus precarias condiciones de salud se sigan
generando incapacidades laborales, le corresponde al Fondo de Pensiones continuar con
el pago de las mismas hasta que el mdico tratante emita un concepto favorable de
recuperacin o se pueda efectuar una nueva calificacin de invalidez.

Para la Corte es claro que el propsito que persigue el artculo 23 del Decreto 2463 de 2001, es
garantizarle al trabajador un cubrimiento de las incapacidades mayores a 180 das mientras se
produce su recuperacin o haya lugar al reconocimiento de la pensin de invalidez.

Bajo ese entendido, lo pretendido por el ordenamiento, fue establecer en cabeza de los
fondos de pensiones, la obligacin de garantizar al trabajador una indemnizacin
equivalente a la que vena recibiendo por parte de la Entidad Promotora de Salud, con el
fin de asegurar su mnimo vital y el de su familia, cuando ese estado de incapacidad
supera los 180 das.

Acorde con ello, la ley le impone al empleador el deber de mantener el vnculo laboral con el
trabajador mientras dure la incapacidad, debiendo continuar con su obligacin de realizar,
durante ese periodo, los respectivos aportes a salud, pensiones y riesgos profesionales.
()

No resultara coherente con el ordenamiento constitucional, que mientras el Sistema General de

Riesgos Profesionales garantiza integralmente todas las prestaciones asistencias y econmicas
que se derivan de la incapacidad laboral por enfermedad profesional, otorgndole al trabajador un
subsidio por incapacidad temporal equivalente al salario desde el inicio de la incapacidad hasta el
momento de su rehabilitacin, incluso aquellas que superan los 180 das, no suceda lo mismo en
el Sistema General de Seguridad Social en Salud, cuando se trata de una incapacidad que surge

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por enfermedad de origen comn. Ello, comporta una discriminacin que no es
constitucionalmente admisible, como quiera que el origen de la enfermedad no debe ser factor
determinante del grado de proteccin que merece el trabajador incapacitado. En cualquier
circunstancia, quien se encuentre imposibilitado fsica, psquica o sensorialmente para
desempear su trabajo, igualmente requiere de los ingresos necesarios que le permitan subsistir
de manera digna y, en tal sentido, es titular de la proteccin que le otorga el ordenamiento
jurdico.

As las cosas, de conformidad con el artculo 206 de la Ley 100 de 1993, el artculo 227 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo y el artculo 23 del Decreto 2461 de 2001, el trabajador
incapacitado tiene derecho a que la E.P.S. a la cual se encuentre afiliado, le reconozca y pague
las incapacidades laborales generadas por enfermedad de origen comn hasta el da 180. A
partir del da 181, el pago de dicha prestacin se encuentra a cargo de la respectiva A.F.P. a la
cual se encuentra afiliado el trabajador, hasta que se produzca el dictamen de prdida de la
capacidad laboral y como resultado del mismo, se llegue a la conclusin de que aquel tiene
derecho al reconocimiento de la pensin de invalidez. En caso contrario, y en la medida en que
se sigan generando incapacidades laborales, la A.F.P. debe continuar con el pago de las
mismas, hasta que el mdico tratante emita un concepto favorable de recuperacin o se
pueda efectuar una nueva calificacin de invalidez(Negrilla fuera de texto)

Por ltimo, se indica que el Proyecto de Ley del Plan Nacional de Desarrollo 2014 - 2018, ha
previsto en su artculo 67 en relacin con el reconocimiento de incapacidades que superen los
540 das, lo siguiente:

Artculo 67. Recursos que administrar la entidad administradora de los recursos del
Sistema General de Seguridad Social en Salud. La Entidad administrar los siguientes recursos:
()
Estos recursos se destinarn a:
El reconocimiento y pago a las Entidades Promotoras de Salud por el aseguramiento y dems
prestaciones que se reconocen a los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud,
incluido el pago de incapacidades por enfermedad de origen comn que superen los
quinientos cuarenta (540) das continuos. El Gobierno Nacional reglamentar, entre otras cosas,
el procedimiento de revisin peridica de la incapacidad por parte de las EPS, el momento de
calificacin definitiva, y las situaciones de abuso del derecho que generen la suspensin del pago
de esas incapacidades.
() (Resaltado fuera de texto)

Teniendo en cuenta lo anterior, una vez sancionada la ley que adopte el Plan Nacional de
Desarrollo 2014 2018 y expedida la reglamentacin que permita desarrollar y ejecutar su
contenido, se contar con nuevos parmetros para el reconocimiento y pago de incapacidades
superiores a 540 das continuos cuando sean de origen comn.

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El presente concepto se emite con los efectos determinados en el artculo 25 del Cdigo de
Contencioso Administrativo4.

Cordialmente,

OLGA LILIANA SANDOVAL RODRGUEZ

Subdirectora de Asuntos Normativos
Direccin Jurdica
Elabor: Andrea CF
Revis: E Morales G
Aprob: Liliana SR

C:\Users\acamachof\CONCEPTOS\CONSULTAS EN SALUD\201542300623712 201542300611692. INCAPACIDADES DE ORIGEN COMUN SIN CONCEPTO FAVORABLE

DE REHABILITACION.docx

4
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243- Nmero nico: 11001-03-06-000-2015-00002-00
del 28 de enero de 2015.

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