Professional Documents
Culture Documents
FACULTAD DE DERECHO
Introduccin Pg. 06
LA POSESION
Roma parece destinada a ser eterna no solo como ciudad llena de testimonios
materiales de grandezas histricas, sino como cuna de una de las ms
esplendorosas civilizaciones del planeta indesligablemente unido a su ms grande
creacin : El Derecho.
El progreso del Derecho Romano desde su etapa arcaica hasta el presente tuvo, en
la ciudad que fundaran Rmulo y Remo, un avance y perfeccionamiento tal que hasta
nuestros das se conservan las bases que dieron origen a las principales Instituciones
Jurdicas vigentes 25 siglos despus.
La
Possessio
I. ANTECEDENTES ETIMOLOGICOS
En cambio, en las etapas plenamente conocidas del Derecho Romano, cuando surge
la propiedad quiritaria y cuando, frente a ella, se comenz a tutelar la posesin en
forma autnoma, o sea, independientemente de que el poseedor fuera propietario o
no, lo cierto es que ambas instituciones aparecen perfectamente separadas y as
mismo basadas en principios totalmente diferentes hasta el punto de que Ulpiano
pudo decir que "Nada en comn tiene la propiedad con la posesin" ("Nihil
1
commune habet propietas cum possessione") . Sin embargo, como veremos, el
concepto romano de posesin siempre adoleci de falta de claridad y de unidad
sistemtica.
1
LA POSESIN Y LA POSESIN PRECARIA EN EL DERECHO CIVIL PERUANO, HCTOR ENRIQUE LAMA
MORE Tesis para optar el grado de Magister con mencin en Derecho Civil. PUCP Tesis , Pag 32
Pero, fuere cual fuere su etimologa, "possidere" significaba para los romanos tener
una cosa en el propio poder o, dicho en frmula ms explcita, tener un poder de
hecho sobre la cosa que permitiera disponer de ella en la totalidad de sus relaciones
con exclusin de las dems personas y tener as mismo la intencin de mantenerse
en esa relacin inmediata o independiente con la cosa.
No fue extrao a los romanos un concepto amplio de posesin que inclua la mera
detentacin o poder de hecho sobre la cosa; pero la posesin propiamente dicha,
nica a la que se atribuan efectos jurdicos de importancia, exiga dos elementos:
uno material o fsico, el poder de hecho sobre la cosa, y otro, psquico o intelectual, la
voluntad de tener la cosa sometida a la propia disposicin y a la satisfaccin de los
propios fines.
El punto de partida romano fue pues, no la relacin material entre hombre y cosa,
sino un "poder" porque la posesin era originariamente en la conciencia del antiguo
pueblo, como seala Bonfante, "seoro", "dominacin".
II. NATURALEZA JURDICA
Las dos teoras ms importantes son Savigny e Ihering. Para entender el concepto de
posesin hay que partir de la base de que todo ordenamiento jurdico tiene que
reprimir ciertos actos que perturben la disponibilidad de hecho de una cosa. En Roma
la tutela de esa disponibilidad se realizaba mediante interdictos. stos slo miraban a
la situacin de hecho por esta se conoce como possessio que el poder fsico sobre
una cosa.
Corpus
Es el elemento material, la sujecin efectiva. Se reconoce cuando la persona
se encuentra en contacto directo de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando
la posesin.
Animus
Los romanos no establecieron en qu consista el animus o intencin en la posesin.
En el siglo XIX se defendieron dos teoras:
a) Subjetiva de Savigny. Para este autor el animus significa el intencin de
comportarse como lo hara el propietario pero sin embargo hay algunas
figuras en que se reconocen la posesin sin tener la intencin de tener la
cosa para s como el caso del acreedor pignoraticio. Savigny para salvar
estos obstculos, recure la idea de posesin derivada; la posesin
transmitida por el titular originario.
La ley establece caso por caso cundo se debe tener y cundo no proteccin
posesoria. La romanstica actual considera que el animus es la intencin no de ser
dueo sino simplemente de tener la cosa para s y ejercitar sobre esa cosa un poder
de hecho con exclusividad e independencia.
1. Adquisicin
En las fuentes existen distintos casos donde se observan esa situacin y son casos
denominados:
Ms tarde este principio perdi su vigencia al admitirse la adquisicin por medio del
procurador.
En poca Justiniano ya se admite la adquisicin por medio de persona libre pero para
ello se exige el mandato especial o la ratificacin. En cuanto al animus ste se ve en
abstracto; para categoras objetivas de relaciones. La ley dice en qu casos hay
animus y en qu no.
2. Conservacin
La posesin se conserva con nimo propia y tenencia ajena cuando alguien detenta
una cosa en nuestro nombre.
3. Prdida
V. TIPOS DE POSESIN
1. POSESION PRETORIA
En trminos generales la posesin pretoria o posesin interdictal era la que se
encontraba amparada por interdictos, es decir, era la tenencia de una cosa que poda
ser defendida mediante interdictos posesorios.
Esta possessio era la originariamente considerada por los juristas, pues estrictamente
haca referencia a una especie de asentamiento de un particular en suelo pblico
(ager publicus), pues respecto de l no era posible adquirir el dominium privado.
Supuesto lo anterior el pretor amparaba a quien se hallaba as asentado en el ager
publicus mediante un interdicto de carcter prohibitorio denominado uti possidetis,
nico en cuya frmula expresamente se empleaba la expresin possidere.
Sobre dicha base los juristas acabaron por extender la utilizacin de la palabra
possessio a los bienes muebles, y se produjo un amplio desarrollo de la defensa
mediante interdictos de una serie de situaciones de hecho semejantes a la de la
persona asentada en una parcela del ager publicus,
2. LA POSESION CIVIL
La posesin civil de una cosa era la tenencia como dueo, con independencia de que
el poseedor fuera dueo o no. Bsicamente pues, la posesin civil es la posesin del
dueo o de quien se tiene por tal.
3. LA POSSESSIO NATURALIS
La simple tenencia sin nimo de dueo no constituye posesin, segn lo que se deja
expuesto. Pero los romanos solan llamar esa tenencia possessio naturalis,
reservando la denominacin de possessio civilis a la tenencia con nimo de dueo,
que es la verdadera posesin.
4. LA QUASI POSSESSIO
La posesin romana solo poda tener por objeto una cosa corporal (por los requisitos
del corpus y el animus).
En la poca postclsica se empez a conceder proteccin interdictal a las personas
que fueran titulares de un derecho real sobre cosa ajena, contra perturbaciones que
pudieran ser llevadas a cabo por terceros no titulares. As, se conceda un interdicto
para proteger al usufructuario, al superficiario, etc.
Prdida de la Posesin.
Propietas
VII. ANTECEDENTES HISTORICOS
La propiedad para los romanos indicaba la facultad que corresponde a una persona,
el propietario de obtener directamente de una cosa determinada toda la utilidad
jurdica que esta cosa es susceptible de proporcionar.
No hay definicin del derecho de propiedad en las fuentes romanas. Sin embargo, -en
cuanto a su concepto- se puede afirmar que el derecho de propiedad o dominio , en el
pensamiento jurdico romano no es otra cosa que cierta identidad entre objeto y
propiedad. Es por ello que los romanos indicaron la pertenencia exclusiva de una cosa
3
TOPASIO FERRETTI Aldo, DERECHO ROMANO PATRIMONIAL , 1era Edicin: Mxico 1992.
Instituto de Investigaciones Jurdicas. Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
aplicaciones de los bienes municipales, es decir, cosas que sirven para el uso y bien
de todos, y de las cuales el pueblo colectivamente es el propietario.
Las calles, las plazas, por ejemplo, las aguas potables y otras muchas cosas. Los
bienes, las tierras, los valores, las cosas, en fin, destinadas para el culto y para los
templos, llamronse res sacrae, res santae.
Las cosas que no tenan un carcter religioso, y que sin embargo pertenecan por una
razn o por otra al Estado, eran dichas res publicae.
Las cosas que podan ser libremente cambiadas y transferidas, es decir, las que eran
objeto del cambio, se nombraban res in commercio.
Finalmente, los bienes, las cosas que no pertenecan ni al Estado, ni al culto, ni a los
templos, ni a una corporacin, universitas, ni servan para el uso comn, se llamaban
res singulorum.
Lo que no tena dueo conocido por las muchas causas y casualidades que
acontecen, era cosa de nadie, no era dueo ninguno de ella, res nullium. De esto se
apoderaba el Estado.
En una etapa originaria slo puede reconocerse una seora o poder efectivo sobre
las cosas y no se distinguen stas de los derechos sobre ellas mismas. Los poderes
personales se manifestaban en actos de apoderamiento de cosas que deban seguir
los ritos establecidos en el derecho.
Los juristas clsicos distinguen entre posesin y propiedad y distinguen estos casos:
El poseedor que es a la vez propietario y del propietario que no es poseedor.
La importancia que se daba a la propiedad en la antigua Roma era tan grande, que en
caso de deuda no se permiti que el acreedor confiscare la propiedad a su deudor para
pagarse. El deudor, en los primeros tiempos, responde con su cuerpo, con su persona
de la deuda, no su tierra, pues la tierra no puede separarse de la familia. Tan inviolable
era el derecho de propiedad.4
4
ERRAZURIZ EGUREN, Juan Miguel, MANUAL DE DERECHO ROMANO Tomo II pag. 22 , Editorial
Jurdica de Chile, Primera Edicin 1998
Era la nica verdadera propiedad. No hubo otra propiedad protegida por la accin
reivindicatora. Esta accin era la que tena el dueo no poseedor contra el poseedor
no dueo y, eventualmente, tambin contra otras personas.
Era propietario quiritario el ciudadano romano, o peregrino con ius commercii que
adquiriese una cosa mancipi de acuerdo a alguno de los modos de adquirir
contemplados en el derecho civil romano. Los otros modos, contemplados en el ius
gentium, no hacan al adquirente propietario quiritario, no daban la nica y verdadera
propiedad.
Se da esta propiedad cuando el pretor protege al que recibi una cosa mancipable,
contra el propietario civil que la entreg sin utilizar la forma de mancipatio o la in
iure cesio. El pretor protege a alguien como si fuese propietario contra los que no lo
son, concede una actio publicana frente a la reivindicatio. Con esta proteccin se
llega a considerar una segunda propiedad pretoria o bonitaria.
Los extranjeros no pueden ser titulares del dominium, pero el pretor les protege con
acciones ficticias (se finge la ciudadana romana del extranjero) y cuando reclama a
Roma cosas que les pertenece, incluso los fundos itlicos.
d. Propiedad provincial.
El ager publicus conquistado al enemigo perteneca al populus romanus. Este lo
ceda en arrendamiento a particulares que pagaban un canon: tributum o
estipendium (para provincias imperiales, para provincias senatoriales,
respectivamente con Diocleciano).
X. CONTENIDO DE LA PROPIEDAD
Puede ocurrir, sin embargo, que el propietario no tenga todos los derechos sobre una
cosa. Eso no lo priva de seguir siendo propietario de ella, en la medida que conserve
una facultad en particular: la de disponer de la cosa.
Puede darse el caso de que, juntamente con el dueo, otras personas ejerzan sobre
la cosa algunos de los derechos que en circunstancias normales pertenecen al
propietario. De ah la importancia de que veamos qu facultades comprende este
"amplio seoro" del dueo sobre las cosas que le pertenecen.
Ius utendi
Ius fruendi
Ius abutendi
El propietario de una cosa puede desprenderse del ius utendi y del ius fruendi, pero
necesariamente debe conservar el ius abutendi. La propiedad privada del ius utendi
y del ius fruendi se llama nuda-propiedad.
ii. El propietario que otorga a una tercera persona el Ius utendi y el Ius
fruendi le concede al tercero el uso.
iii. Las fincas colindantes con ros navegables deben soportar el uso de sus
riberas para maniobras de navegacin.
i. Los propietarios que entregaban sus esclavos a las fieras sin previo
permiso del magistrado.
iii. Los que maltrataban sin motivos justificados a sus esclavos, como poda
ser el castigo de un crimen por ellos cometido.
iii. Al vecino se le permita cortar las ramas y talar los rboles de otro, si se
proyectaban sobre su edificio. Si aquel se opona, el interesado estaba
autorizar el interdictum de arboribus caedendis.
iv. Se prohiban aquellas construcciones, que oscurecan las del vecino. Para
ello, se poda ejercer la actio nevi operis.
i. Que las facultades jurdicas de los copropietarios sobre la cosa comn esta
limitadas, por cuanto ninguno puede totalmente ejercer su derecho.
ii. Que solo dos o ms personas pueden ser dueas de una cosa cuando la
tiene en comunidad de bienes.
iii. Que la copropiedad es una limitacin de la propiedad
1. ACCIN REIVINDICATORIA.
En general termin admitindose que poda ser demandado todo el que tena la
facultad de restituir.
2. ACCIN NEGATORIA.
El propietario civil poda ejercitar una serie de acciones reales para negar la
existencia de derechos que limitan su propiedad.
3. LA ACCION PUBLICANA
1. Ocupacin
Para los romanos el tesoro era una cantidad de dinero o de objetos preciosos
escondida durante el tiempo necesario para que se perdiera la memoria de quin
fuera su dueo y por tanto su sucesor.
En las distintas pocas se siguieron por los romanos distintos criterios para atribuir la
propiedad del tesoro. En un principio el tesoro se consideraba como una simple
accesin del fundo donde se encontraba; despus el tesoro se consider como bien
vacante y se adjudicaba al fisco.
Ms tarde se dict una constitucin de Adriano que atribua la mitad del tesoro al
descubridor y la mitad al propietario del fundo; este criterio fue acogido por Justiniano
pero en cualquier caso era necesario que el descubrimiento se hiciera por
casualidad.
3. Accesin
a.1 Alluvio. Es el aumento paulatino que experimenta los fundos por efecto de la
corriente del agua.
b) Plantario. El dueo del fundo adquiere lo que se plante en el mismo siempre que
eche races.
3.4 Especificacin
Se produce cuando se crea una cosa nueva a partir de una materia que es propiedad
de otro. El problema surge en determinar quien es el dueo del nuevo objeto.
Los sabiniaons y los proculeyanos tuvieron criterios distintos. Los avnanos
defendan que la cosa nueva debe se propiedad del dueo de la materia mientras
que los proculeyanos consideraban que el objeto nuevo tena que ser propiedad del
especificador. Adems se dio una teora eclctica que distingua el caso en que era
posible reducir el objeto a la materia original y aquel caso en que eso no era posible.
Cuando esto suceda, propiedad se le atribua la especificador y cuando era posible
la propiedad se le atribua la titular de la materia. Justiniano acogi el criterio de
atribuir la propiedad al especificador pero con algunos retoques como por ejemplo
requerir la buena fe del especificador.
La confusin tena lugar cuando mezclaba lquidos del mismo tipo pertenecientes a
distintos propietarios y la conmixtin cuando lo que se mezclaba era slido. Cuando
esa mezcla se realizaba estando de acuerdos los distintos propietarios se produca
una copropiedad y para salir de esa situacin de poda solicitar la actio commni
divibundo.
Si las dos cosas se unan sin consentimiento de los propietarios se podan dar dos
conceptos:
Que la separacin fuera posible y esa situacin cada propietario tena una
actio ad exhibendu.
asegurarse que est en poder del demandado)
Con respecto al dinero exista una regla fundamental; el que reciba dinero de una
persona se converta en propietario de las monedas una vez combinadas con las
suyas. Como no se poda identificar, el propietario no poda ejercitar la reivindicatio
sino la actio furti.
MANCIPATIO
Efecto de la mancipatio:
LA TRADITIO
Es la entrega de una cosa res necmancipi al adquiriente y que si existe una justa
causa adquirir la propiedad civil de esa res necmancipi. Si la cosa entregada fue res
mancipi aunque se cumplen todos los requisitos lo que adquirir es la propiedad
pretoria y poseyendo por el tiempo que marca la ley el bien, por usucapion se
convertir en dueo.
Requisitos:
IN JURE IN CESSIO
No se pueden adquirir por usucapio ni las cosas que no estn en comercio, ni las res
incorporates, ni las res furtivas (robadas), ni las res vi possessae (posedas mediante
violencia.
El acto de inicio de la posesin debe ser en el nec vi, nec clam, nec precario (sin
violencia, sin clandestinidad)
BIBLIOGRAFIA