BREVES COMENTARIOS AL PROYECTO DE REFORMA DE LA LEY

ORGNICA DE HIDROCARBUROS GASEOSOS

Jos Ignacio Hernndez G.
Profesor de Derecho Administrativo en la UCV y la UCAB
Director del Centro de Estudios de Derecho Pblico

1. El proyecto de Ley de reforma del Decreto con rango y fuerza de

Ley Orgnica de Hidrocarburos Gaseosos (LOHG), propone algunas
modificacin a tal Decreto-Ley, especficamente en cuanto a la
naturaleza de la licencia, como ttulo habilitante que permite realizar
actividades reguladas en la LOHG.

2. De acuerdo con la exposicin de motivos, la licencia es un

"contrato de inters nacional" y por ende, debe ser previamente
autorizada por la Asamblea Nacional, con base en los artculos 187.9 y
150 de la Constitucin. Con tal propsito de propone la modificacin
del artculo 24.

3. Sin embargo, debe advertirse que no existe unanimidad en el

Derecho venezolano en cuanto a la naturaleza jurdica de la licencia. La
reforma propuesta, en este sentido, y en nuestra opinin, alterara la
naturaleza que la licencia debe tener conforme a la Constitucin.

4. En efecto, la discusin en torno a la naturaleza de la licencia se

relaciona con las dudas sobre si las actividades de exploracin y
explotacin amparadas en la LOHG se encuentran reservadas al
Estado de conformidad con el artculo 302 constitucional.

5. Un sector de la doctrina ha concluido que esas actividades deben

entenderse reservadas al Estado, por cuanto se trata de actividades que
requieren usar yacimientos de hidrocarburos, que son bienes del
dominio pblico1.

6. Frente a esta posicin, hemos sealado que no hay, en la LOHG,

clusula de reserva expresa sobre las actividades reguladas en ese

1Boscn de Ruesta, Isabel, La actividad petrolera y la nueva Ley Orgnica de Hidrocarburos, Caracas,
FUNEDA, 2001, pp. 138 y ss.
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Decreto-Ley. Tomando en cuenta que la reserva sobre actividades

econmicas debe ser expresa, la ausencia de tal clusula debe conducir
a concluir que tales actividades, aun cuando requieren el uso de bienes
del dominio pblico, no se encuentran reservadas al Estado2.

7. De otro lado, la licencia no es regulada en la LOHG como un

contrato3. Por el contrario, asumiendo que las actividades reguladas por
la LOHG no estn reservadas al Estado, debe entenderse que la licencia
es un acto administrativo que produce un doble efecto: (i) declara el
derecho de libertad de empresa, para llevar a cabo las actividades
reguladas por la LOHG y (ii) otorga el derecho de uso sobre los
yacimientos, como bienes del dominio pblico4.

8. Por ello, estimamos que el rgimen de los contratos de inters

pblico nacional no puede ser aplicable a esta licencia, pues se trata de
un acto administrativo y no de un contrato.

9. Eventualmente, incluso reconocindose la naturaleza de acto

administrativo de la licencia, debemos analizar si se justifica el control
previo por parte de la Asamblea Nacional.

10. Como se ha reconocido en el Derecho Administrativo

venezolano, todo control externo sobre el Poder Ejecutivo, como en
concreto sucede con el control parlamentario, es una garanta del
Estado de Derecho5. Sin embargo, como todo control externo, el control
parlamentario no puede implicar el ejercicio de funciones propias del
Poder Ejecutivo por el Poder Legislativo. Es por ello que, como regla,
la actividad administrativa econmica, mediante autorizaciones y otros

2 Hernndez G., Jos Ignacio, Derecho Administrativo y Regulacin Econmica, Editorial Jurdica
Venezolana, Caracas, 2006, pp. 565 y ss.
3 Por ello se ha concluido que la licencia es un acto administrativo. Vid. Bermdez, Digenes,

Rgimen jurdico de los hidrocarburos gaseosos en Venezuela, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas,
2007, pp. 121 y ss.
4 Hay que recordar que la LOHG, como muchas de las Leyes de regulacin econmica dictadas

entre 1999 y 2001, se inspiraron en la regulacin de la Unin Europea. Ello apoya la tesis que niega
la naturaleza contractual de la licencia.
5 Brewer-Caras, Allan, "Aspectos del control parlamentario sobre la Administracin pblica

nacional en Venezuela", en Revista de Administracin Pblica N 92, Madrid, 1980, pp. 425 y ss.
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actos, no se sujeta al control previo de la Asamblea, en tanto el

principio de separacin de poderes asegura el ejercicio autnomo de
las potestades de ordenacin y limitacin en la economa de la
Administracin.

11. Por ello, en caso que se desee mantener el control previo de la

Asamblea sobe la licencia, convendra justificar ese control no en la
figura del "contrato de inters pblico nacional", que no es aplicable,
sino en la importancia que para la economa nacional tienen en general
los yacimientos de hidrocarburos como bienes del dominio pblico.

12. Esto implicara, adems, cambiar la frase "previa aprobacin" por

"previa autorizacin", tomando en cuenta que la aprobacin suele ser
un control posterior, no previo6.

13. En tal sentido, entendemos que el control parlamentario solo

podra limitarse a autorizar o no las condiciones de licencia, sin que
pueda modificar esas condiciones, como se propone en la norma
comentada, en tanto ello podra implicar la invasin de funciones
propias del Poder Ejecutivo. De all que debera eliminarse, en nuestra
opinin, la frase "la Asamblea Nacional podr modificar las condiciones
propuestas o establecer las que considere convenientes".

6 Lares Martnez, Eloy, Manual de Derecho Administrativo, UCV, Caracas, 2013, p. 337.