Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

Artculo 174 de la Ley del Trnsito, inciso quinto. La

Municipalidad respectiva o el Fisco, en un caso, sern responsables
civilmente de los daos que se causaren con ocasin de un accidente
que sea consecuencia del mal estado de las vas pblicas o de su falta o
inadecuada sealizacin. En este ltimo caso, la demanda civil deber
interponerse ante el Juez de Letras en lo civil correspondiente y se
tramitar de acuerdo a las normas del juicio sumario.

Tiene mucha importancia en la responsabilidad civil de los accidentes de

trnsito, pues establece presunciones de culpabilidad. Con todo lo ms
interesante est en el inciso quinto. Cuando estamos frente a caminos o
carreteras, la responsabilidad no le corresponde a las municipalidades, sino a la
Direccin de Vialidad. Por ello no es lo mismo una calle o una carretera.

Siempre el caso de referencia ac es Tirado con Municipalidad de la Reina. En

este caso se aleg falta de servicio porque: (1) La municipalidad tiene a su
cargo el aseo y ornato del municipio y (2) La municipalidad tiene la facultad de
administrar los bienes nacionales de uso pblico. Se acept esta tesis, aunque
lo curioso es que todo esto se proyect en la Ley del Trnsito. Sin embargo,
la letra de la ley parece dar a entender que la responsabilidad sera objetiva.

Esto cambi el ao 2010, pues la Corte Suprema a partir del caso de un ciclista
que se lesion por un desnivel en la calle, plantea que la responsabilidad no es
objetiva y que no se altera el rgimen general de falta de servicio. Para
que se impute responsabilidad, tiene que haber falta de servicio. Sin embargo,
agrega que esta norma presenta una presuncin de falta de servicio, es
decir, la vctima solo debe acreditar que la va pblica est en mal estado, que
hay un dao o perjuicio y que hay relacin de causalidad. Esto implica que no
siempre la carga probatoria de la falta de servicio recaer en la vctima.

***

LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS FUNCIONARIOS

El rgimen de los funcionarios pblicos es el rgimen laboral con una

funcin pblica. Los funcionarios no son trabajadores, porque se rigen
por un rgimen diferente.

PRINCIPIOS Y CONCEPTOS BSICOS DE LA FUNCIN PBLICA

Yo deseo constituir en Francia el Orden Civil. Hasta el momento no

existen en el mundo ms que dos poderes: el militar y el eclesistico. El
incentivo de un gran poder y de una gran consideracin eliminar esta
antipata filosfica que, en ciertos pases, aleja a los ms acomodados
de los puestos pblicos y entrega al Gobierno de los imbciles y a los
intrigantes [] Es necesario imitar la clasificacin de los grados militares

1
Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

[] Yo quiero una Corporacin, porque una Corporacin no muere nunca

[]. Una Corporacin que no tenga una ambicin que ser til y otro
inters que el inters pblico. Es necesario que este cuerpo tenga
privilegios y que no sea demasiado dependiente de los Ministros ni del
Emperador.

***

Los trabajos confiados a los agentes del Estado son fciles que todo
hombre inteligente puede adaptarse a ello sin demora. Se requiere que
sean personas una median inteligencia, que se sepan adaptar al trabajo
y lo hagan bien; no es necesario que sean tcnicos.

Lo importante es que sea un caballero; pues si no lo es, cuanto ms

sepa, peor.

La lgica anglosajona es totalmente distinta y entiende a los funcionarios

como trabajadores, ajenos a la estructuracin jerrquica de Francia. El
sistema francs se proyect en toda la Europa continental aunque menos en
Alemania y, especialmente, en Latinoamrica.

***

LAS BASES NORMATIVAS DEL RGIMEN DE LOS FUNCIONARIOS

1. La Constitucin y el rgimen estatutario.

Artculo 38. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin

bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los
principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y
asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.

La carrera funcionara implica permanencia y se basa en el mrito.

2. La Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la

Administracin del Estado

Artculo 13. Los funcionarios de la Administracin del Estado debern

observar el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas
legales generales y especiales que lo regulan.

La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita y

promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y
fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella.

2
Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

Artculo 15.- El personal de la Administracin del Estado se regir por las

normas estatutarias que establezca la ley, en las cuales se regular el
ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad administrativa y la
cesacin de funciones.

Artculo 16.- Para ingresar a la Administracin del Estado se deber

cumplir con los requisitos generales que determine el respectivo estatuto y
con los que establece el Ttulo III de esta ley, adems de los exigidos para el
cargo que se provea.

Todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes

tendrn el derecho de postular en igualdad de condiciones a los empleos de
la Administracin del Estado, previo concurso.

Artculo 17.- Las normas estatutarias del personal de la Administracin

del Estado debern proteger la dignidad de la funcin pblica y guardar
conformidad con su carcter tcnico, profesional y jerarquizado.

Artculo 18.- El personal de la Administracin del Estado estar sujeto a

responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y
penal que pueda afectarle.

En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar el derecho a un

racional y justo procedimiento.

3. La ley 18.834 del Estatuto Administrativo, que es la regla general que

se aplica a todo funcionario.
4. Los estatutos especiales de cada servicio.

Hay algunos servicios pblicos que tienen un estatuto propio. Ejemplo: El

Banco Central, La Contralora, las municipalidades en general, aquellos que
estn establecidos en el artculo 21 de la Ley de Bases.

***

EL RGIMEN ESTATUTARIO: EL ESTATUTO ADMINISTRATIVO

MBITO DE APLICACIN DE LA LEY

3
Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

Artculo 1. Las relaciones entre el Estado y el personal de los

Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y de los servicios pblicos
centralizados y descentralizados creados para el cumplimiento de la
funcin administrativa, se regularn por las normas del presente
Estatuto Administrativo, con las excepciones que establece el inciso
segundo del artculo 21 de la ley N18.575.

El funcionario est sujeto a un conjunto de normas establecidas por el Estado,

y en la que se regula toda situacin administrativa del funcionario ingreso,
derechos, prohibiciones, incompatibilidades, cese de funciones,
responsabilidad. El funcionario no es un trabajador. Ac no hay contrato
base de la relacin laboral. Se caracteriza por regirse por un estatuto
preestablecido, sujeto a cambios, limitado por los derechos
adquiridos.

CONCEPTO DE FUNCIONARIO PBLICO

1. Cargo pblico
a. Cargo de planta artculo 4

Es el que est establecido en la ley. La ley establece cul va a ser la planta de

funcionarios. Son cargos de carcter permanente establecidos por ley. La nica
manera de crear o eliminar un cargo de planta es mediante la ley, por ende,
es de reserva legal.

b. Cargo a contrata artculo 10

Solo durar un tiempo determinado, por lo general se cesa en el cargo el 31 de

diciembre de cada ao. Son cargos transitorios. Por eso la ley establece que
no se puede tener a contrata a ms del 20% de la planta. Si un servicio tiene
100 funcionarios, si se da la contingencia, se podra contratar a 20 ms a
contrata. No tienen derecho a la carrera funcionaria.

Solo estos los dos anteriores se consideran funcionarios pblicos.

2. El empleado a honorarios artculo 11

No es funcionario pblico. Simplemente cumple una labor accidental en un

servicio; se le encarga una prestacin de servicios, por lo que se rige por lo que
establece el convenio y lo establecido en el Cdigo Civil. No es parte del
giro ordinario del servicio.

Este sistema choca con la realidad, pues en la realidad en todos los servicios
pblicos las plantas estn ocupadas. Los Jefes de Servicios ocupan todas las
contratas y hay gente que est cinco, diez, o veinte aos en contrata
esperando que un funcionario de la planta renuncie o muera. Aun as, en

4
Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

ocasiones, en algunos Servicios Pblicos con las plantas y las contratas

ocupadas, falta personal. Con ello, se empieza a contratar gente a honorarios.

Y esos empleados estn en la nada, porque no son ni funcionarios ni

trabajadores. Volvemos al siglo XIX con la primaca del Cdigo Civil. En la
prctica, el empleado a honorarios se fue funcionarizando. Pero, se poda
hacer efectiva su responsabilidad administrativa? O sumariarlo? No,
solamente desvincularlo, pero sin un procedimiento administrativo previo.
Estn en la ms absoluta orfandad.

Con los cambios de gobierno salen volando no solo los funcionarios de

exclusiva confianza, sino tambin los funcionarios a honorarios y a contrata.
Los nicos que estn a salvo son los funcionarios de planta. Por ende, lo que
dice la Constitucin es una quimera, una ilusin.

3. El agente pblico

En la Ley de Presupuestos en el ao 2002 se cre esta figura del agente

pblico. El agente pblico es un funcionario que los Ministerios pueden
contratar a honorarios, pero que tienen responsabilidad
administrativa. Este es un engendro de segunda generacin. Es como una
especie de empleado a honorarios 2.0. Se cre ante la necesidad de tener
flexibilidad en la contratacin, pero evitar a la vez espacios de inmunidad.

4. Funcionarios pblicos regidos por el Cdigo del Trabajo

Al Ministerio de Hacienda no le gusta el Estatuto Administrativo ni su rigidez.

Cuando se han ido creando nuevos Servicios Pblicos como las Corporaciones
de Asistencia Judicial, el Consejo para la Transparencia, el Instituto de Derechos
Humanos, se estableci que no se aplicara el Estatuto Administrativo. Los
funcionarios de esos servicios se regirn por el Cdigo del Trabajo. Son
elegidos por concurso pblico, pero una vez dentro, se les aplicarn las normas
del Cdigo del Trabajo.

La Contralora afirm que las normas estatutarias de un funcionario las

establece la ley. En estos casos, la ley ha decidido que el Estatuto del
funcionario sea el Cdigo del Trabajo. Sigue siendo funcionario pblico
no trabajador y debe respetar el principio de probidad y si se va a despedir al
trabajador por causales imputables se debe realizar un sumario previo o
investigacin.

A juicio del profesor, este debera ser el rgimen de todos los

funcionarios. No solo por la desigualdad que se produce entre los
funcionarios, sino porque hay personas que estn a honorarios o contrata aos
y en ocasiones un nuevo Jefe de Servicio los despide sin ms. Y no se les paga
un peso de indemnizacin.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

***

OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES DE LOS FUNCIONARIO ARTCULO 61

i. Obligaciones comunes
a. Desempear personalmente las funciones del cargo en forma
regular y continua, sin perjuicio de las normas sobre delegacin
b. Orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los
objetivos de la institucin y a la mejor prestacin de los servicios
c. Realizan labores con esmero
d. Cumplir jornada de trabajo
e. Cumplir las destinaciones y las comisiones de servicio que
disponga la autoridad competente
f. Obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquica. Deber
de obediencia.
g. Observar estrictamente el principio de probidad administrativa,
que implica una conducta funcionaria moralmente intachable y
una entrega honesta y al desempeo de su cargo, con
preeminencia del inters pblico sobre el privado
h. Guardar secreto en los asuntos que revistan el carcter de
reservados en virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o
por instrucciones especiales
i. Observar una vida social acorde con la dignidad del cargo.
j. Proporcionar con fidelidad y precisin los datos que la institucin
le requiera relativos a situaciones personales o de familia, cuando
ello sea de inters para la Administracin, debiendo esta guardar
debida reserva de los mismos
k. Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere
fiscala en el lugar en que el funcionario preste servicios
l. Rendir fianza cuando en razn de su cargo tenga la administracin
y custodias de fondos o bienes
m. Justificarse ante el superior jerrquico de los cargos que se le
formulen con publicidad, dentro del plazo que este le fije,
atendidas las circunstancias del caso.
ii. Obligaciones especiales artculo 64.
a. Ejercer un control jerrquico permanente del funcionario del
rgano
b. Velar permanentemente por el cumplimiento de los planes
c. Desempear sus funciones con ecuanimidad y de acuerdo a
instrucciones claras y objetivas de general aplicacin

***

PROHIBICIONES DE LOS FUNCIONARIOS ARTCULO 84

Prohibiciones que se fundan en razones institucionales

Prohibiciones que se fundan en razones de probidad.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Las incompatibilidades artculos 84, 85 y 86.

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RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

Concurre en el caso de una infraccin a las obligaciones funcionarias

PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS justo y racional procedimiento

a) La investigacin sumaria

Es el caso de las infracciones leves. Lo ordenar el jefe superior de la

institucin, el SEREMI o el Director Regional en los servicios nacionales
desconcentrados.

Caractersticas

Procede respecto a infracciones menores. Cuando se descubre que lo

investigado es una infraccin grave se puede pasar de la investigacin a
un sumario administrativo.
Se designa un investigador. No es un Fiscal, como en el caso del
sumario.
El procedimiento es fundamentalmente verbal y de lo actuado se levanta
acta
El procedimiento es breve. La investigacin no puede durar ms de 5
das
No es posible la destitucin salvo casos previstos en ley como en el
caso de las ausencias reiteradas e injustificadas.

Procedimiento

1. Resolucin que designa investigador

2. Periodo de investigacin de cinco das. Puede realizar todas las
diligencias necesarias.
3. Cierre de la investigacin
a. Sobreseimiento. Esto puede concurrir porque los hechos no
constituyen infraccin o si lo constituyen, no se ha acreditado la
participacin del funcionario.
b. Formulacin de cargos 2 das para contestar los cargos.

Es muy importante, porque la eventual sancin debe vincularse a la acusacin

realizada y la propia defensa se basar en ella. Interrumpe la prescripcin de
cuatro aos que se establece para hacer efectiva la responsabilidad
administrativa.

4. Informe o vista del investigador 2 das, en que se resume todo lo

ocurrido. Este expediente es enviado al jefe de servicio.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

5. Resolucin de la autoridad que ordena la investigacin

a. Absolucin.
b. Condena. Las resoluciones que implican sancin siempre van a
trmite de toma de razn.

Tambin se puede ordenar reabrir el sumario, con lo que todo vuelve atrs.

6. Recursos.
a. Reposicin, con apelacin en subsidio al Jefe Superior del Servicio
2 das. Esto solo procede si hay un superior jerrquico.
b. Recurso general de Reclamacin ante la Contralora artculo 160
del Estatuto Administrativo. A esto se le llama el contencioso
del funcionario.

Con todo, en la prctica la Contralora no acepta este recurso, por considerarlo

general y, al haber un recurso especial como el de reposicin, deja de ser
vlido.

b) El sumario administrativo

Son casos de infracciones graves como conflicto de intereses, malversacin de

fondos, incompatibilidades. Es el procedimiento administrativo por
antonomasia. Lo ordena el Jefe Superior del Servicio, un SEREMI o Director
Regional en el caso de los servicios desconcentrados.

Caractersticas

Infracciones de mayor gravedad.

Se designa un fiscal. El Fiscal debe nombrar a un actuario, que actuar
como ministro de fe y levantar las actas de lo investigado.
El procedimiento es escrito. Se lleva un expediente foliado en letras y
nmeros con todas las diligencias y actuaciones.
El sumario es secreto hasta la fecha de formulacin de cargos.
La investigacin tiene una duracin de 20 das prorrogables hasta 60
das. En la prctica, esto es ilusorio.
Se puede suspender al inculpado de sus funciones o destinarlo a otro
lado.
Es posible aplicar todo tipo de sanciones, incluida la destitucin.

Procedimiento

1. Resolucin que designa Fiscal.

2. Notificacin al fiscal y nombramiento del actuario.
3. Periodo de investigacin de 20 das. La investigacin se puede
prolongar formalmente por 60 das y se deben realizar todas las
diligencias necesarias (citar testigos, tomar declaraciones, solicitar
documentos, etctera).

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

Lo primero que se le pregunta al inculpado cuando se le toma la declaracin es

si el Fiscal tiene alguna causal de implicancia y recusacin. Se ha discutido
mucho si esto es o no un trmite esencial que puede llevar a la nulidad del
sumario.

4. Cierre de la investigacin.
a. Sobreseimiento en un plazo de 3 das Se debe remitir a la
autoridad que orden el sumario, quien puede ordenar completar
la investigacin en 5 das.
b. Formulacin de cargos en un plazo de 3 das.
c. El inculpado puede hacer sus cargos en un plazo de cinco das y
solicitar rendir pruebas en un plazo no superior a 20 das.
5. Dictamen del fiscal en un plazo de cinco das.
6. Resolucin de la autoridad que orden al sumario en un plazo de 5
das Se puede ordenar nuevas diligencias, absolver o sancionar.
7. Recursos
a. Reposicin, con apelacin en subsidio al Jefe Superior del Servicio
en 5 das.
b. Recurso general de la reclamacin ante la contralora artculo
160.

***

La infraccin de las obligaciones o deberes puede acarrear las

siguientes sanciones:

Anotaciones de demrito en su hoja de vida: Produce efectos en la

calificacin del funcionario.
Medida disciplinaria

La medida disciplinaria NO SE PUEDE APLICAR DE PLANO, porque solo

procede en infracciones que se acrediten mediante investigacin sumaria
o sumario administrativo.

Ahora bien, la existencia o no existencia de responsabilidad penal no implica

ausencia o existencia de responsabilidad administrativo. Esto porque la
responsabilidad administrativa es independiente a la responsabilidad civil y
penal artculo 120.

Las medidas disciplinarias son tasadas:

A. Censura. Resta dos puntos.

B. Multa. Puede ir de dos a cuatro puntos.
C. Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses. Se goza de un
50 o un 75% de sueldo. Son seis puntos de descuento.
D. Destitucin. Se desvincula al funcionario del servicio y queda
inhabilitado por cinco aos para ejercer cualquier cargo u oficio pblico.

9
Apuntes de Paulina Madariaga C.
 Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

Se aplica considerando la gravedad de la falta cometida y las

circunstancias agravantes y atenuantes.

La destitucin por ausencia por cuatro das se aplica por investigacin sumaria.
Es el nico caso en que la investigacin sumaria permita la destitucin.
Todos los dems deben regirse por sumario.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.