Rafael Tonassi

DIREITO
do trabalho
 Rafael Tonassi

DIREITO
do trabalho

salrio e remunerao
parte 2
 salario e remuneracao

EQUIPARAO SALARIAL
Conforme o art. 461 da CLT, sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual
valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual
salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.

A equiparao salarial traz ideia de isonomia, de no discriminao. Aquele em-

pregado que recebe menos pode ajuizar recla- matria trabalhista, utilizando outro em-
pregado que julga fazer a mesma coisa e receber mais, utilizando este como modelo,
o que chamamos de paradigma. Para isso devem estar presentes inmeros requisitos.

Os requisitos exigidos para a equiparao salarial, portanto, so:

a) Trabalhar para o mesmo empregador.

b) Trabalhar com a mesma produtividade e perfeio tcnica:

tais requisitos sero apurados por meio de critrios objetivos. Se o empregador alegar
que o requerente e paradigma no possuam a mesma produtividade e perfeio tcnica,
ter que comprovar, sendo o onus probandi do empregador (Smula 6, VIII, do TST).

c) Trabalhar na mesma localidade: localidade um termo muito amplo, conforme

a Smula 6, X, do TST, o conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT ref-
ere-se ao mesmo municpio ou a municpios limtrofes que, comprovadamente, pertenam
mesma regio metropolitana.

Exemplo: um empregado de uma grande rede de lojas que trabalhe na cidade de

Curitiba no pode pleitear equiparao salarial com um empregado que trabalhe na
mesma rede de lojas, porm na cidade de So Paulo. O custo de vida diferente em
cada localidade, o que justifica salrios distintos.

d) Possuir identidade exata de funo: empregado e paradigma devem exercer ex-

atamente as mesmas funes, desempenhando as mesmas tarefas, no importando a de-
nominao de cada cargo. Se os empregados desempenham exatamente as mesmas tare-
fas, no importa se o empregador deu a um dos cargos, por exemplo, o nome de gerente
administrativo e ao outro o de assistente administrativo, ou seja, aplicando-se o princpio da
primazia da realidade, o nome do cargo no faz a menor diferena (Smula 6, III, TST).
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e) Possuir diferena de tempo na funo na mesma empresa no superior a

dois anos: conta-se o tempo de servio naquela determinada funo e no o tempo
no emprego.

Exemplo: um dos empregados foi admitido em 2003, como motoboy, e em

2009 virou gerente administrativo, e o outro foi contratado em 2010 diretamente
para o cargo de gerente administrativo. possvel a equiparao salarial porque
no h mais de dois anos de diferena na funo, independente da diferena na
data de admisso entre o requerente e o paradigma (Smula 6, II, do TST).

Clusulas excludentes da possibilidade de equiparao salarial

So hipteses excludentes da possibilidade de equiparao salarial:

a) quadro de carreira: quando houver na empresa organizao em quadro de car-

reira, as promoes devero ocorrer por antiguidade e merecimento (art. 461, 2., da CLT).

A existncia de quadro de carreira na empresa inviabiliza o pedido de equi-

parao salarial, pois o empregado que foi contratado anteriormente quase sempre
estar mais avanado no quadro.

possvel propor uma ao questionando a validade do quadro de carreira, mas

isso no teria nenhuma relao com a equiparao salarial, seria uma demanda con-
tra a empresa de reenquadramento ou desvio de funo.

O plano de carreira s possui validade jurdica se for homologado pelo Ministrio

do Trabalho, salvo no caso da administrao pblica (Smula 6, I, do TST).

b) trabalhador readaptado: o empregado readaptado em nova fno por mo-

tivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia So-
cial no servir de paradigma para fins de equiparao salarial (art. 461, 4., da CLT).

Exemplo: se o empregado foi acometido de doena ocupacional, possvel

que receba alta com readaptao de funo. Por exemplo, na hiptese de ser caixa
de um banco, pode ser readaptado para a funo de auxiliar de atendimento no
balco por problemas relacionados a LER, sem sofrer reduo do seu salrio an-
terior. Outro auxiliar de atendimento no balco no poder pleitear equiparao
salarial com esse empregado readaptado.
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possvel a equiparao salarial de trabalho intelectual, desde que se esta-

beleam critrios tcnicos e objetivos para a aferio (Smula 6, VII, do TST).

desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao salarial, rec-

lamante e paradigma estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido se
relacione com situao pretrita (Smula 6, IV, do TST).

A cesso de empregados no exclui a equiparao salarial, embora exercida a

fno em rgo governamental estranho cedente, se esta responde pelos salrios
do paradigma e do reclamante (Smula 6, V, do TST).

Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que

o desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exce-
to se decorrente de vantagem pessoal, de tese jurdica superada pela jurisprudncia de
Corte Superior ou, na hiptese de equiparao salarial em cadeia, se no demonstrada
a presena dos requisitos da equiparao em relao ao paradigma que deu origem
pretenso, caso arguida a objeo pelo reclamado (Smula 6, VI, do TST).

Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas sala-

riais vencidas no perodo de cinco anos que precedeu o ajuizamento (Smula 6, IX, do TST).

Sm. 159.1 - Enquanto perdurar a substituio que no tenha

carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empre-
gado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo.
II - Vago o cargo em definitivo, o empregado que passa a
ocup-lo no tem direito a salrio igual ao do antecessor.
A Smula 159 do TST no trata de equiparao salarial. A substitu-
io meramente eventual no d direito equiparao.

Entretanto, se um empregado substitui o outro e esta situao no episdica,

como nas frias, por exemplo, ele ter direito ao salrio contratual do substitudo por
aquele perodo, e no equiparao salarial.

Se a substituio for em carter definitivo, o substituto no tem direito a salrio

igual ao do antecessor.

Exemplo: se um empregado demitido, aquele que contratado para tra-

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balhar em seu lugar no precisa receber o salrio do anterior. No trabalharam

juntos, no so paradigmas, no passvel de equiparao salarial.

OJ-SDI1 -383. A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa inter-

posta, no gera vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no afa-
stando, contudo, pelo princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados
s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas queles contratados
pelo tomador dos servios, desde que presente a igualdade de funes. Aplicao
analgica do art. 12, a, da Lei 6.019, de 03.01.1974.

TERCEIRIZAO
Terceirizar significa transferir parte das atividades de uma empresa para outra
empresa. A priori so transferidas atividades no relacionadas com a atividade princi-
pal (atividades-fim) da empregadora para uma outra emrpesa, especializada em ativ-
idades perifricas (atividades-meio )

Entretanto, a terceirizao revelou ser um instituto que no apenas repassa a

uma terceira empresa uma parcela do processo produtivo e, por decorrncia, a re-
sponsabilidade por obrigaes trabalhistas e previdencirias, mas que origina tam-
bm patamares diferenciados entre os empregados diretos e os terceirizados.

A relao de terceirizao possui um carter trplice, sendo composta pelo

empregado, pelo empregador, que uma empresa de interposio de mo de
obra, e pelo tomador do servio.

Empresa de Trabalho Temporrio (ETT) = A ETT Pessoa Fsica ou Jurdica ur-

bana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas (ETS), tem-
porariamente, trabalhadores devidamente qualificados, e, por ela remunerados e as-
sistidos. Possui seu funcionamento condicionado ao registro no MTE.

Empresa Tomadora de Servios / Cliente (ETS) = A ETS a empresa que se benefi-

cia diretamente dos servios prestados pelo Trabalhador Temporrio. Trata-se da empresa
tomadora ou cliente. Constitui-se como Pessoa Fsica ou Jurdica urbana, de Direito Pblico
ou Privado que celebra contrato com Empresa de Trabalho Temporrio (ETT) de modo a
atender sua necessidade transitria de substituio de pessoal, regular e permanente ou a
demanda extraordinria de servios (condicionantes do Trabalho Temporrio lcito).
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Trabalhador Temporrio = O Trabalhador ser a Pessoa Fsica contratada pela

Empresa de Trabalho Temporrio (ETT), para prestao de servios destinados a
atender necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente
ou a acrscimo extraordinrio de tarefas da ETS.

No h dispositivo legal pertinente terceirizao, razo pela qual se aplica a

Smula 331 do TST. A referida smula traz 4 hipteses em que a terceirizao ser lcita:

99 Trabalhador temporrio (Smula 331,1, do TST). So as situaes expressa-

mente tipificadas na Lei 6.019/1974. 0 trabalho temporrio possvel em duas hipteses:
acrscimo extraordinrio de servio ou substituio temporria de pessoal, pelo prazo
mximo de trs meses, salvo autorizao do Ministrio do Trabalho.

99 Atividade de vigilncia (Smula 331, III, do TST). Trata-se de profisso regulam-

entada por lei, diferente de vigia, porteiro etc. O vigilante pertence categoria especial,
possui regras especficas de formao e treinamento, como prev a Lei 7.102/1983.

99 Conservao e limpeza (Smula 331, III, do TST).

99 Servio especializado ligado atividade-meio do tomador (Smula 331, III, do

TST). meio de terceirizao lcito desde que inexistentes a pessoalidade e a subordi-
nao direta com o tomador. Se existir pessoalidade e subordinao direta com o toma-
dor, a terceirizao passa a constituir fraude, sendo considerada ilcita.

A atividade-meio a fno ou atividade diversa da destinao final da em-

presa tomadora.

Exemplo: em uma faculdade, um empregado contratado para realizar ma-

nuteno nos computadores est realizando atividade-meio,pois a atividade-fim
da instituio no a assistncia tcnica de computadores.

Quanto terceirizao ilcita (ou ilegal), ocorrer em todas as hipteses diversas

das expostas anteriormente. A Smula 331, em seu inciso I, diz que a contratao de
empregado por empresa interposta ilegal.

Se a terceirizao for lcita, no h que se falar em reconhecimento de vnculo

com o tomador, mas este ter responsabilidade subsidiria caso haja inadimplemen-
to das obrigaes trabalhistas por parte do empregador e desde que haja participado
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da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial (Smula 331, IV, do
TST), isto s participa da execuo quem participou do processo de conhecimento.
necessrio ingressar ao contra a empresa prestadora e a tomadora para que se
possa exigir depois o pagamento subsidirio por parte da tomadora.

No tocante a administrao direta e indireta, autrquica e fundacional, ao ad-

quirir bens ou contratar servios, dever faz-lo por meio de processo licitatrio, cu-
jas normas gerais so determinadas pela Lei 8.666/1993.

Interpretando a Smula 331 do TST, podemos concluir que o TST firmou enten-
dimento sobre a possibilidade de a Administrao Pblica contratar prestadores de
servios, nos seguintes termos:

No admite a terceirizao em atividade-fim, ou seja, tambm probe a admin-

istrao de contratar trabalhadores por empresa interposta;

99 tendo em vista que o art. 37, II, da CF/1988 determina a prvia realizao de con-
curso pblico pela administrao pblica para contratao de servidores/empregados p-
blicos, no h como reconhecer o vnculo desses trabalhadores para com o ente pblico;

99 o TST admite a terceirizao em atividade-meio da empresa, inclusive pela ad-

ministrao pblica (desde que precedida do regular procedimento licitatrio), como, por
exemplo, nas atividades de limpeza, conservao, vigilncia, telefonia etc., desde que in-
existentes a pessoalidade e a subordinao;

99 nas terceirizaes regulares (atividade-meio) permitidas, surge para o tomador

de servios, seja ele empresa particular, seja ente da administrao pblica direta, indi-
reta, autrquica e fundacional (frise-se que, em relao Administrao Pblica, o STF
decidiu no julgamento da ADC 16/2007 que ela s responde subsidiariamente se no fis-
calizar a execuo do contrato), a responsabilidade subsidiria pelo inadimplemento das
obrigaes trabalhistas por parte do empregador prestador de servios;

99 nesse sentido, realizada a regular licitao pela administrao pblica, assi-

nado o respectivo contrato administrativo com o contratado (prestador de servios),
ser a administrao contratante subsidiariamente responsvel pelo adimplemento
das obrigaes trabalhistas dos empregados que lhe prestaram servios por meio da
empresa interposta (empresa contratada prestadora de servios), caso no fiscalize a
execuo do contrato.
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A Lei tem protegido os crditos dos empregados em situaes adversas como

na falncia e nas alteraes empresariais. Tambm inclui a responsabilidade do empre-
iteiro principal nas hipteses de subempreitada. A jurisprudncia norteia-se pela ampli-
ao desse nus numa economia instvel e com tendncia a implantar a terceirizao,
solapando direitos concretos dos trabalhadores, firmados numa base menos flexvel.

A Smula 331 abriu brechas flexibilizao, afastando a relao de emprego

com os entes pblicos. Entretanto, parou a a excepcionalidade da deciso. Tanto que
separou um item, salientado no texto acima, para generalizar sobre a responsabilidade.

Irrelevante no tenha a recorrente participado da relao de emprego de forma

efetiva. Nem se props a inicial a transferir a esta o posto de empregador, mas ape-
nas a vinculara responsabilidade pelos desacertos daquela, por no honrar aquela as
obrigaes trabalhistas. Alis, a Smula justamente ampara os trabalhadores nessa
situao. No se trata de determinar a relao de emprego com a empresa cliente. De
fato a prestao ltima de servios fora em seu benefcio, mas por interposta empresa,
responsabilizando-se esta pelo contrato de trabalho com seu empregado. Aqui se rev-
ela apenas a responsabilidade subsidiria pela impontualidade da empresa contratada.

A responsabilidade do dono de obra quando esse uma empresa e o trabalho

se dirige execuo de seus objetivos no restritiva. O dono da obra com respons-
abilidade menos ampla a pessoa fsica que constri imvel para sua residncia.

Registre-se, por oportuno, que no h inconstitucionalidade no inciso IV da

Smula 331, do C. TST. No havendo disposio legal especfica aplicvel matria, a
interpretao privilegia a jurisprudncia, a analogia, a equidade e os princpios e nor-
mas gerais de Direito, principalmente Direito do Trabalho, conforme expressamente
dispe o artigo 8, da CLT. A jurisprudncia firmou-se no sentido de acolher a respons-
abilidade subsidiria do tomador de servios. O inciso IV, aqui debatido apenas se
destina a sumular a reiterao dos julgados nesse sentido.

Ademais, o esprito que se extrai da Constituio Federal o respeito ao tra-

balho e dignidade do trabalhador. No convive com tais diretrizes o esvaziamento
da responsabilidade do tomador de servios. No h, pois, desrespeito ao artigo 5,
II, da Constituio Federal.

Rejeita-se a figura de dono de obra. Na hiptese em exame no h que se

confundir a relao havida entre as rs como sendo de natureza meramente empre-
1 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 685.
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sarial, sem a conotao de terceirizao. Aqui no o caso de uma construo para

moradia ou para atividade completamente estranha aos objetivos da contratante.
Nem se referem a pessoa que constri sem finalidade lucrativa. So obras comuns
que se confundem com a finalidade da empresa.

Cabe destacar ainda a seguinte orientao jurisprudencial:

OJ 383 SDI-I/TST. Terceirizao. Empregados da empresa prestadora de

servios e da tomadora. Isonomia. Art. 12, a, da Lei n. 6.019, de 03.01.1974.
A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no
gera vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no afastando,
contudo, pelo princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados s
mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas queles contrat-
ados pelo tomador dos servios, desde que presente a igualdade de funes.
Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n. 6.019, de 03.01.1974.

ALTERAO DO CONTRATO
ALTERAO BILATERAL: REGRA GERAL
O art. 468 da CLT dispe que:

Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas

condies, por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem,
direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clu-
sula infringente desta garantia.

Prestigiou a norma consolidada o princpio da inalterabilidade contratual prej-

udicial ao trabalhador, no se admitindo que a alterao do liame empregatcio im-
porte ao obreiro prejuzos diretos ou indiretos, mesmo que o trabalhador tenha con-
cordado com a modificao do contrato de emprego.

O princpio protetivo do Direito do Trabalho fez surgir a regra descrita no art.

468 da CLT com o claro propsito de resguardar a parte mais fraca da relao jurdi-
ca, o empregado.

Parte-se da premissa de que o empregado encontra-se em posio de inferiori-

dade econmica, de menoridade social, sujeito coao do empregador.
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Em funo disso, nasceu a preocupao do legislador em impedir que o empre-

gador altere, abusivamente, as condies de trabalho, obtendo, por meio de coao
moral e econmica, o consentimento do empregado.

A regra geral, nesse contexto, impe dois requisitos para que a alterao con-
tratual seja vlida:

99 mtuo consentimento;

99 ausncia de prejuzo financeiro ou moral ao obreiro.

Mesmo que o empregado concorde com a alterao, se ela lhe for prejudicial, ser
nula de pleno direito, pois haver uma presuno (relativa) de que o trabalhador, em
funo de sua hipossuficincia, foi coagido, constrangido, a concordar com a modificao,
sob pena de sofrer sanes pelo empregador, em especial a dispensa do emprego.

No entanto, pequenas modificaes na forma de prestao de servios, ditadas

por necessidades eventuais e destinadas ao regular desenvolvimento da atividade
empresarial podero ocorrer excepcionalmente,por vontade exclusiva e unilateral do
empregador, haja vista a existencia de seu poder de controle.

Todavia, para que estas modificaes sejam lcitas, no podem alterar a essn-
cia do contrato de trabalho e tero como limite, o prejuzo que possam vir a causar ao
Empregado, sobretudo de prejuzos de natureza salarial, sob pena de nulidade da alter-
ao independentemente do consentimento e aquiescncia por parte do Empregado.

irrelevante o fato do benefcio suprimido do Empregado possuir carter inden-

izatrio, se este j se incorporou no Contrato de Trabalho, pois, mesmo que de cunho
indenizatrio, a parcela paga habitualmente se agrega ao Contrato de Trabalho e no
poder ser retirada se trouxer prejuzos ao Empregado.

Caso distinto quando demonstrado que o empregado possui um interesse des-

vinculado do contrato de trabalho (extracontratual), a alterao bilateral, mesmo que
cause um prejuzo imediato ao obreiro, pode ser considerada vlida.

Imaginemos a situao de um empregado que labore 8 horas por dia numa em-
presa, sendo 4 horas pela manh e 4 na parte da tarde, estudando noite para con-
cluir o curso de engenharia.
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Nessas condies, poderia o obreiro acordar com o empregador o labor em meio

perodo, objetivando conciliar o trabalho com o exerccio da nova profisso.

Embora inicialmente se vislumbre um prejuzo imediato ao empregado, tal al-

terao no se deu em virtude de uma imposio patronal, mas sim em funo de um
interesse extracontratual do empregado, sendo perfeitamente vlida tal mudana.

Quanto jornada de trabalho, nada impede que o empregador, unilateralmente,

reduza a jornada do obreiro, desde que disso no resulte diminuio de salrio (o qual
somente pode ser reduzido mediante a celebrao de conveno coletiva de trabalho
ou acordo coletivo de trabalho). Frise-se que, uma vez reduzida a jornada do obreiro,
posteriormente no poder o empregador determinar o retorno jornada anterior,
constituindo esta atitude alterao ilcita do contrato de trabalho, salvo no caso de
servidor pblico, conforme estabelecido na OJ 308, da SDI-I/TST:

OJ 308 SDI-I/TST O retorno do servidor pblico (administrao direta,

autrquica e fundacional) jornada inicialmente contratada no se insere nas
vedaes do art. 468 da CLT, sendo a sua jornada definida em lei e no contrato
de trabalho firmado entre as partes.

Por outro lado, a jurisprudncia tem firmado entendimento no sentido de que

pode o empregador, unilateralmente, transferir o empregado do turno noturno para
o diurno, vez que o trabalho noturno mais desgastante, prejudicando a sade do
trabalhador. Evidentemente, a transferncia do obreiro do horrio noturno para o
diurno implica a perda do referido adicional noturno (Smula 265 do TST).

Smula n 265 TST - Transferncia para o Perodo Diurno - Adicio-

nal Noturno - A transferncia para o perodo diurno de trabalho
implica a perda do direito ao adicional noturno.

O art. 468, pargrafo nico da CLT, permite que o empregador, no exerccio do jus
variandi, determine que o empregado deixe cargo de confiana, voltando a ocupar o
cargo anterior, no sendo considerada alterao ilcita. Todavia, se o empregado j per-
cebia a gratificao de funo por 10 anos ou mais e o empregador, sem justo motivo,
retirou-lhe o cargo de confiana, continuar o trabalhador a receber a respectiva grati-
ficao, pois tal numerrio j incorporou-se ao seu patrimnio (Smula 372 do TST);

2 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 650.
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Smula n 372 - TST - Gratificao de Funo - Supresso ou Re-

duo - Limites - Percebida a gratificao de funo por dez ou
mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo,
revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao
tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.

O remanejamento de setor e a supresso do adicional de periculosidade ou insa-

lubridade, pelo fato de o trabalhador no estar mais sujeito ao risco, no representa
alterao contratual ilcita, mas, se inclui entre as prerrogativas do empregador de
praticar alteraes nas condies de trabalho sem prejuzo para o trabalhador. Em-
bora passe o empregado a no mais receber o adicional, estar com sua sade prote-
gida, o que uma medida mais benfica.

SEGURANA E HIGIENE DO TRABALHO

Adicional de insalubridade
Conforme o artigo 189 da CLT, sero consideradas atividades ou operaes insa-
lubres aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham
os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados
em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos
seus efeitos.

O adicional de insalubridade devido quando o empregado est exposto

condio mais gravosa. Podem ser riscos causados por agentes fsicos, biolgicos e
qumicos, cessadas as condies mais gravosas, cessa o direito de receber adicional.

Art. 192, CLT. O exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos limites
de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a percepo
de adicional respectivamente de 40% (quarenta por cento), 20% (vinte por cen-
to) e 10% (dez por cento) do salrio-mnimo da regio, segundo se classifiquem
nos graus mximo, mdio e mnimo.

Smula 139, TST. Enquanto percebido, o adicional de insalubridade

integra a remunerao para todos os efeitos legais.
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IMPORTANTE!
A Smula Vinculante n 4, do STF, probe a utilizao do salrio mnimo
como base de clculo. E ainda, probe que deciso judicial institua a nova base de cl-
culo. Esta somente poderia ser modificada por Lei, ACT ou CCT (ento o TRT e o TST
no poderiam modificar atravs de smulas e orientaes jurisprudenciais).

O artigo 192 da CLT estabelece que o Adicional de Insalubridade ser de

40%, 20% ou 10% sobre o salrio mnimo.

Segundo entendimento da Smula Vinculante n 4, o Adicional de Insalu-

bridade no poderia ser calculado com base no salrio mnimo e nova base de calculo
no poderia ser definida por deciso judicial.

Apesar disso, o TST alterou a redao da Smula 228, estabelecendo nova

base de clculo: o salrio-base do empregado ou outra base de clculo definida em
ACT ou CCT.

Em seguida, foi proposta reclamao no STF, que concedeu liminar enten-

dendo que no seria possvel a substituio do salrio mnimo, seja como base de
clculo, seja como indexador, antes da edio de lei ou celebrao de ACT ou CCT
regulamentando o tema.

Como no houve ainda edio de lei, a base de clculo do Adicional de Insa-

lubridade continua sendo o salrio mnimo, apesar do texto da Smula Vinculante n
4 do STF e a smula 228 do TST encontra-se suspensa.

O trabalho em carter intermitente em condies insalubres no afasta o direito

ao Adicional de Insalubridade. (Smula 47, TST)

possvel que o empregado apresente na Petio Inicial pedido de Adicional de

Insalubridade e de Periculosidade, desde que requeira sucessivamente. Porm, o juiz
somente poder deferir um deles. O empregado escolher qual lhe mais vantajoso.

O juiz pode deferir o Adicional de Insalubridade por agente nocivo diverso

daquele descrito na petio inicial. Se o empregado indica determinado agente na
Inicial, mas na percia verifica-se que na verdade esse empregado est exposto out-
ro agente, a percepo do Adicional no ficar prejudicada. (Smula 293, TST)
 salario e remuneracao

Ateno
Se o empregado formula pedido de Adicional de Insalubridade, mas na percia verifi-
ca-se que o ambiente de trabalho no era insalubre, e sim perigoso, o juiz no pode conced-
er o Adicional de Periculosidade, pois este no foi requerido.

Quando o empregado alega que trabalhava em ambiente perigoso ou insalu-

bre, OBRIGATRIA a realizao de percia no local de trabalho. (Art. 195, 2, CLT)

A percia ser realizada por mdico ou engenheiro do trabalho, no haven-

do qualquer hierarquia ou preferncia entre eles. (OJ 165, SDI-I, TST)

Quando no for possvel a realizao da percia, como no caso de fechamento

da empresa, poder o julgador utilizar outros meios de prova. (OJ 278, SDI-I, TST)

Para que o empregado tenha direito ao Adicional de Insalubridade, no bas-

ta que o laudo pericial aponte a efetiva ocorrncia do trabalho em ambiente insa-
lubre. necessrio que a atividade esteja inscrita na relao oficial elaborada pelo
Ministrio do Trabalho. (Art. 190, CLT, OJ 4, I, SDI-I TST, Smula 460, STF)

A limpeza de residncias e escritrios, bem como a coleta do lixo que pro-

duzem no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por
laudo pericial, porque no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano na
Portaria do Ministrio do Trabalho. (smula 448 TST)

A eliminao do risco em razo da utilizao de equipamento de proteo

individual (EPI) afasta o direito ao Adicional de Insalubridade, pois cessou a condio
mais gravosa a qual o empregado estava exposto.

Ateno! No o FORNECIMENTO de equipamento de proteo individual

que faz cessar o direito percepo do Adicional de Insalubridade, a EFETIVA ELIM-
INAO do risco. (Smula 80, TST)

Se o EPI possui a capacidade de eliminar completamente a condio gravo-

sa a qual o empregado est exposto, mas no utilizado, no trar beneficio algum.
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Compete ao empregador tomar todas as medidas cabveis para que o emprega-

do de fato utilize os equipamentos de proteo fornecidos. (Smula 289, TST)

responsabilidade do empregador fiscalizar o uso, sendo que, se o empregado

se recusa a utilizar o EPI fornecido, o empregador tem direito de demitir o emprega-
do por justa causa. (Art. 158, nico, CLT)

Adicional de periculosidade
Conforme o artigo 193 da CLT, so consideradas atividades ou operaes perigosas,
na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua
natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis,
explosivos , rede de energia eltrica, vigilante e empregados sobre motocicleta.

O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicio-

nal de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratifi-
caes, prmios ou participaes nos lucros da empresa (sobre o salrio-base). (Art.
193, 1, CLT)

O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe

seja devido, se lhe for mais favorvel, mas no poder cumular os dois adicionais.
(Art. 193, 2, CLT)

Smula 364, TST.

Faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto
permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a
condies de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de
forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo ha-
bitual, d-se por tempo extremamente reduzido.

Nos casos em que for alegado direito percepo do Adicional de Periculosi-

dade, tambm h obrigatoriedade de percia, e assim como no Adicional de Insalubri-
dade, se no for possvel realizar a percia, o juiz pode utilizar outros meios de prova.

As partes podem nomear assistente tcnico para acompanhar a percia (

faculdade da parte). Se a parte contratar um assistente, ter que pagar seus honorri-
os, mesmo sendo vencedora no objeto da percia. (Smula 341, TST)
 salario e remuneracao

O bombeiro e o operador de bomba de combustvel tm direito a perceber o

Adicional de Periculosidade independente de percia. (Smula 39, TST e art. 6, Lei
11.901/99)

Assim como no Adicional de Insalubridade, quando cessa a situao de peri-

culosidade a qual o empregado estava exposto, cessa tambm o direito ao adicional.

Os adicionais de Insalubridade e Periculosidade integram o salrio, e consequen-

temente sero computados para o clculo de todas as demais verbas (horas extras, frias,
dcimo terceiro etc.). Ambos no geram reflexos no descanso semanal remunerado.

OJ 259, SDI-I. O adicional de periculosidade deve compor a base de clculo do

adicional noturno, j que tambm neste horrio o trabalhador permanece sob
as condies de risco.

Smula 132, TST.

I - O adicional de periculosidade, pago em carter permanente,
integra o clculo de indenizao e de horas extras
II - Durante as horas de sobreaviso, o empregado no se encontra
em condies de risco, razo pela qual incabvel a integrao do
adicional de periculosidade sobre as mencionadas horas.