Hechos y negocios jurdicos en Derecho romano (V): elementos del negocio jurdico

En los elementos componentes de cada tipo de actos jurdico distingue la doctrina tres
grupos. Unos integran la tpica estructura del negocio, de tal modo que, si falta alguno de
ellos, el negocio no existe; se les llama por eso elementos esenciales. Tal es, por ejemplo, el
precio de una compraventa; sin l no hay compraventa. Hay otros elementos que
normalmente acompaan al negocio de que se trata, pero que los que le celebran pueden
eliminarlos, hacindolo as constar: son los llamados requisitos naturales. En la
compraventa romana, ya plenamente configurada, el que el vendedor responda al
comprador de los defectos ocultos de la cosa vendida es un requisito natural; si las partes
no dicen nada, tal responsabilidad se exigir siempre, pero nada impide que, si as lo
quieren, el comprador acepte a riesgo y ventura la cosa, eliminando tal requisito por no ser
ste esencial, sin meramente natural. Por ltimo, se dan elementos que ni hacen falta para
que el negocio exista, ni la ley los supone existentes, caso de que los sujetos no los
supriman, sino que los sujetos que celebren el negocio los aaden voluntariamente. Tal
sera, por ejemplo, la fijacin de varios plazos para pagar el precio en la compraventa.
Estos son los llamados requisitos accidentales.

Negocios juridicos y Derecho romano

El estudio detallado de estos grupos de elementos no puede hacerse en general, sino

referido concretamente a cada tipo particular de negocio porque cada uno de stos
requiere elementos distintos esenciales y naturales y son tambin diversos en cada caso
los accidentales que el arbitrio de los sujetos adiciona. Mas, entre los elementos esenciales,
hay algunos que son comunes a todos los negocios, y entre los accidentales pueden
sealarse algunas categoras o modelos ms corrientes que, con modificaciones
secundarias, son los normalmente manejados por las partes que concluyen un negocio. Por
ello, la doctrina acostumbra a ocuparse en esta Parte general de dichos elementos
esenciales comunes a todo negocio, as como de esos tpicos modelos ms frecuentes de
elementos accidentales.

- Elementos esenciales comunes

Realmente no son otra cosa que el resultado de la descomposicin analtica de aquello que
es en esencia el negocio jurdico. Como tales pueden enumerarse:
La capacidad del sujeto
La voluntad interna
La exteriorizacin o declaracin de esta voluntad
La concordancia entre la voluntad interna y la voluntad declarada.
1.- La capacidad del sujeto

El sujeto que realiza el negocio jurdico debe tener capacidad de obrar, es decir, no la de
mera tenencia, sino la de ejercicio de los derechos. El loco y el infans no pueden llevar a
cabo ningn jurdico. Los dems impberes y los prdigos tampoco pueden realizar por s
negocios jurdicos que impliquen una disminucin en su patrimonio. Hay adems algunas
otras limitaciones para determinados sujetos y para ciertos negocios.
La distincin entre el ius civile y el ius gentium juega aqu tambin gran importancia, ya
que, en general, para los negocios jurdicos comprendidos en el rea del primero slo son
capaces los ciudadanos romanos, limitacin que no se da para los negocios amparados por
el ius gentium.
- Voluntad interna. "Vis, metus, dolus"

La primera es el deseo consciente de concluir el negocio y alcanzar las finalidades que

constituyen sus efectos. Se designa en las fuentes con diferentes locuciones: voluntas,
animus, affectus, consensus. No se necesita, sin embargo, una conciencia y un propsito
claros y detallados que alcancen a todos los efectos del negocio; basta con que el sujeto se
proponga las consecuencias inmediatas. Ni quiere decirse tampoco que del negocio no
surjan consecuencias que pueden no haber sido queridas por el sujeto. Aunque en el
Derecho romano estuviese ms acusada que en el actual la tendencia a dar preferente
proteccin y eficacia a la intencin de las partes respetando lo que los modernos han
llamado el dogma de la autonoma de la voluntad, no perdi nunca de vista el inters
social.

Que la voluntad sea ms o menos espontnea es indiferente. La violencia fsica borra la

voluntad; pero la motivacin psicolgica determinante de ste no interesa al Derecho. Sin
embargo, la rigidez de tal principio fue atenuada en cuanto el Derecho romano sali de su
rudeza primitiva, excluyendo de tal indiferencia dos tipos de mviles que fueron tomados
en consideracin: el miedo y el engao. Ellos constituan, juntamente con la violencia, los
vicios o defectos de la voluntad en el negocio jurdico, que interesaban al Derecho positivo.

La violencia, vis absoluta o corpori illata, es la fuerza brutal, material, que mata la voluntad
y hace nulo el negocio. Ninguna validez tiene el contrato firmado por una persona a la que
se tiene sujeta y se la lleva la mano para escribir. Tal forma de coaccin la tuvo siempre en
cuenta el Derecho romano.

No sucedi siempre lo mismo con la coaccin psquica (vis impulsiva o animo illata)
producida por el metus, temor determinado por la amenaza de un mal injusto, inmediato y
grave (1), como ocurrira en el caso de quien realizase el negocio jurdico por verse
amenazado de muerte si no lo haca. El viejo ius civile romano consider vlidos tales
negocios, entendiendo que quamvis si liberum esset noluissem, tamen coactus volui. Mas
el Derecho honorario lim bien pronto esta rudeza; al que se vea demandado para que
cumpliese lo prometido en un negocio de tal vicio, el pretor le conceda una exceptio quod
metus causa, con la que rechazaba y paralizaba la peticin del demandante. Se concedi
tambin al mismo violentado para que tomase l la iniciativa procesal, la accin penal quod
metus causa contra el autor de la coaccin o, como actio in rem scripta, contra cualquier
tercero que de la coaccin se hubiese aprovechado. El demandante obtena la devolucin
de lo que le fuese debido o el cudruplo de su valor. Un remedio de carcter an ms
radical poda proporcionar la restitutio in integrum.

El dolus es otra de las motivaciones de la voluntad que el Derecho romano tom en cuenta
para fijar la validez de los negocios jurdicos. El dolo consiste en esencia en un
comportamiento que supone la intencin daina de perjudicar a otro y puede estudiarse en
diversos aspectos. Como vicio que ataca a la voluntad, que es nervio de todo negocio
jurdico, puede definirse como el engao utilizado con astucia para determinar a una
persona a realizar un negocio jurdico que sin tal engao no realizara (2).

Tambin el negocio as concluso era vlido iure civili. Y tambin aqu, como en el metus, la
transformacin la opera el pretor valindose de los mismos medios: una actio, una exceptio
y la restitutio in integrum. La accin actio doli era subsidiaria y, como la actio metus, de
carcter penal. Se diferenciaba de ella en que ni poda utilizarse contra terceros, sino
nicamente contra el causante del engao, ni la condena poda elevarse al cudruplo. En
cambio, la actio doli era infamante, o sea, que sobre el condenado en ella recaa la nota de
infamia. La exceptio doli y la restitutio in integrum operaban como en el caso del metus.

- Declaracin de la voluntad

La voluntad que no se exterioriza carece de eficacia jurdica. Las maneras de exteriorizarse

la voluntad son mltiples, y la doctrina suele clasificarlas desde distintos puntos de vista.

Por la naturaleza del medio utilizado puede haber: a) exteriorizaciones de la voluntad

hechas por actos, gestos o actitudes del sujeto, tales como movimientos de cabeza (nutus),
digito ostendere y hasta el mero silencio, que, cuando la ley le da este valor, puede servir
tambin como medio de declarar la voluntad (3), y b) declaraciones emitidas sirvindose de
la palabra hablada o escrita.

Atendiendo a las exigencias legales, hay declaraciones de voluntad formales y no formales.

Las primeras son las que slo pueden emitirse, si se quiere que el negocio no sea nulo, en
la forma predeterminada por la ley. Los negocios en que esto sucede son los llamados
solemnes. El viejo Derecho civil romano casi no conoca otros. Las formas exigidos para la
declaracin eran generalmente manifestaciones orales rgidas (certa et solemnia verba) y
gestos y actitudes simblicas (aprehender con la mano un objeto o una persona, tocarlos
con una varita, etc.) (4). La infiltracin de las costumbres griegos generaliz despus la
escritura a tales efectos. Las declaraciones de voluntad no formales son aquellas sobre
cuyos medios de emitirlas la ley deja en libertad a los sujetos que concluyen el negocio. As
sucedi en la generalidad de los negocios protegidos por el ius gentium.

Las declaraciones de voluntad formales son siempre expresas. Las no formales pueden
serlo o no. Son declaraciones expresas las emitidas de un modo directo e inequvoco que no
permiten otra interpretacin sino la de dirigirse de manera clara y cierta al fin del negocio
jurdico en cuestin. Existen muchos negocios en los que la ley exige que la declaracin sea
de este tipo.

Las declaraciones no formuladas de este modo directo, en las cuales no aparece como
finalidad inmediata o en primera lnea la de hacer pblica de un modo claro y terminante la
voluntad en relacin con el negocio, se dicen no expresas. Suelen llamarse tambin tcitas,
pero tal denominacin, dado su significado etimolgico tacitus, callado, que no habla, no
es muy apropiada, ya que puede haber declaraciones orales cuyo sentido sea preciso
obtenerle razonablemente por la interpretacin, y que sern, por tanto, declaraciones no
expresas. Sin embargo, el grupo ms interesante de las declaraciones no expresas lo
constituyen los llamados facta concludentia o declaraciones implcitas. Integran esta
categora aquellos actos realizados por una persona que hacen suponer lgicamente en ella
una voluntad relacionada con determinado negocio jurdico. La declaracin no es formulada
de modo directo, sino que se induce por va indirecta de un comportamiento que slo as se
explica normalmente. El cliente que consume los gneros que un comerciante le enva con
la nota de precios, acepta implcitamente la oferta de compra; el heredero que cobra un
crdito y paga una deuda del difunto, da a entender con ello que ha aceptado la herencia.

- Concordancia de la voluntad interna con la declaracin

Regularmente, el propsito del que concluye un negocio jurdico coincidir con lo expresado
por dicho sujeto; la voluntad interna coincidir con su exteriorizacin. pero no siempre
sucede as. A veces lo que una persona quera no es precisamente lo que ha expresado.
Cuando tal disparidad se d, qu debe hacer el ordenamiento jurdico? Amparar la ley lo
que el sujeto quiso, su voluntad interior, o lo que resulta de sus palabras y sus actos, su
voluntad declarada?

En la doctrina moderna se han defendido los dos puntos de vista, desarrollndose dos
opuestas teoras: la teora de la voluntad (Willenstheorie de los pandectistas alemanes) y la
teora de la declaracin (Erklrungstheorie). Para aqulla, la exteriorizacin de la voluntad
tiene ante el Derecho objetivo un mero valor instrumental. Es en principio, y siempre
partiendo de su licitud aquel querer efectivo, interno, lo que la norma protege. Siempre
que pueda demostrarse la discordancia de la declaracin con esa voluntad efectiva, la
declaracin debe estimarse ineficaz. Para la segunda teora, por el contrario, la voluntad
verdadera se escapa a una comprobacin segura, yace en pliegues psicolgicos en los que
el Derecho no penetra. La sociedad slo conoce la declaracin, de la confianza en la cual
habrn surgido expectativas y derechos. La verdadera misin del ordenamiento jurdico no
es actuar la voluntad privada, sino tutelar intereses generales. La declaracin es lo nico a
que debe atenderse, y con arreglo a estos intereses generales debe ser interpretada.

La carencia, en el Derecho romano, de una concepcin general del negocio jurdico,

categora abstracta desconocida como tal por los jurisconsultos romanos, hace difcil
encajar sus decisiones casusticas en los moldes de estos formaciones doctrinales
modernas. Parece, sin embargo, bastante general su preocupacin por la indagacin de la
voluntad, el animus, el consensus, el affectus, y, por tanto, su inclinacin a la hoy llamada
teora de la voluntad. Pero conviene no perder de vista: 1., que tal tendencia a hacer
prevalecer la voluntad interna frente a su discrepante manifestacin (verba), se inicia en la
poca clsica y culmina en el Derecho justinianeo, pero no se daba en el Derecho antiguo,
en el cual la forma lo era todo y cuya postura en esta cuestin se refleja en el precepto de
las XII Tablas uti lingua nuncupassit ita sus esto; 2., que la necesidad social de dar
seguridad a las relaciones jurdicas y evitar la lesin de intereses privados y pblicos no se
oscureci en la mente de los jurisconsultos romanos, que intuitivamente fijaron en mltiples
soluciones concreciones estos lmites a la bsqueda y respeto de la voluntad individual
interna (5).

La discordancia entre voluntad interna y voluntad declarada puede ser intencional o no.
Como casos de discordancia querida por el sujeto suelen sealarse: las declaraciones
iocandi gratia, la reserva mental y la simulacin; y como casos de discordancia no buscada
por el sujeto, los de error obstativo.

Declaraciones de voluntad iocandi gratia son las hechas en broma. A ellas se equiparan las
que se hacen para poner un ejemplo (demonstrandi causa). Tales declaraciones no dan
lugar al negocio jurdico. Lo cual no obsta para que esa tutela a los intereses de terceros a
que antes aludimos llevase a los romanos a obligar al declarante a una indemnizacin a
favor del receptor de la declaracin, perjudicado por haberla credo seria.

Otro caso de discrepancia entre la intencin y lo que se exterioriza tiene lugar en las
declaraciones con reserva mental, o sea con la decisin in mente de no querer dar eficacia
a tal declaracin. Tal reservatio o restrictio mentalis, que puede tener importancia en otras
esferas normativas la tica o la religiosa carece de ella en el campo jurdico. Los poco
abundantes textos romanos que puedan traerse a cuento en la materia, se atienen aqu a la
voluntad declarada.

La discordancia es tambin buscada de intento en la simulacin. El negocio simulado

(contractus imaginarii, nuptiae simulatae, acta simulata) es como un negocio aparente. Hay
en l una doble y coincidente reserva mental. Las partes, si el negocio es bilateral, o el
autor de la declaracin y su destinatario, en otro caso, estn de acuerdo y decididos en su
fuero interno a fingir que concluyen un negocio jurdico. Lo celebran de modo perfecto, pero
slo en apariencia, con propsito de que no surta efecto.

Suele distinguirse la simulacin en absoluta, cuando no se quiere en realidad concluir

negocio alguno, y relativa, cuando no se quiere el que aparentemente se realiza, pero s
otro de contenido diverso: v. gr., fingiendo una compraventa para disfrazar una donacin.

Tanto en uno como en otro caso de simulacin, el Corpus iuris (6) declara nulo el negocio
simulado. Es vlido, en cambio, en la simulacin relativa, el negocio que realmente se ha
querido, siempre que sea lcito y que se renan los requisitos necesarios para su existencia.
En el ejemplo anterior ser nula la compraventa y valdr la donacin; pero si los
interesados son marido y mujer, ser ineficaz la compraventa, por falta de voluntad, y lo
ser tambin la donacin, porque entre cnyuges es un negocio prohibido por la ley.

Por eso se declar tambin la nulidad de los negocios jurdicos celebrados in fraudem legis,
es decir, cuando el negocio realmente querido no ataca abiertamente la letra de la ley, pero
s su espritu. Prohibidas las donaciones entre cnyuges, si stos se divorciaban, se hacan
la donacin, y volvan despus al matrimonio, ello no violaba abiertamente ninguna norma
romana, pero burlaba el espritu inspirador del veto a las donaciones conyugales (7).

- El error

+ El error en general. Tipos que distingue la doctrina

En los casos de error existe desarmona; pero sta no es deliberada, sino involuntaria. En el
concepto jurdico del error se comprende, no slo el error propiamente dicho concepto o
conocimiento falso de una cosa, sino tambin la ignorancia carencia de conocimiento de
un hecho u objeto.

As entendido, el error produce consecuencias variadas en muchas zonas de aplicacin de

las normas jurdicas. Por ejemplo: en materia de responsabilidad por actos delictivos; como
supuesto de la buena fe; como paralizador de efectos jurdicos en aquellos casos en que se
hayan sealado trminos que solamente empezarn a contarse cuando el sujeto tiene
conocimiento de un hecho, es decir, cuando cesa su estado de ignorancia, etc. Aqu
nicamente nos interesa en cuanto vicia, o bien la declaracin de los negocios jurdicos,
produciendo una disparidad entre el querer verdadero del sujeto y la expresin del mismo,
o bien la voluntad, a la cual hace descansar en bases falsas.

La desarmona producida por el error puede, por tanto, presentarse: bien entre lo que el
sujeto efectivamente quera y lo que expres pronunci, verbigracia, "donacin" cuando lo
que quiso decir fue "prstamo", en cuyo caso el error est en la declaracin (error
obstativo o impropio), o bien entre lo que quiso, y declar, y aquello que hubiera querido de
no mediar el error su voluntad interna fue, v. gr., comprar; y declar que compraba, pero
en la idea de que el objeto era oro macizo, pues de haber sabido que era chapado, su
voluntad hubiera sido otra, en cuyo caso el error versa sobre los elementos de juicio
determinantes de su querer interno, que es aqu el mismo declarado (error vicio de la
voluntad).

Las consecuencias producidas por el error se apreciarn de modo distinto segn se adopte
la teora de la voluntad o la de la declaracin. Para los propugnadores de aqulla, colocados
en el punto de vista del respeto a la intencin, el negocio jurdico viciado de error ser
invlido. Para los partidarios de la segunda, situados en el punto de vista del respeto a los
intereses del receptor de la declaracin, la preferencia ser concedida a sta tal como ha
sido exteriorizada, objetivamente, sin consideracin a factores de ndole subjetiva. Por otra
parte, se suele sentar como principio el de que el error obstativo determina la inexistencia
o, al menos, la anulabilidad del negocio afectado, mientras que el error en los motivos o
bases determinantes de la voluntad no producir la inexistencia, y slo cuando medien
consideraciones especiales har posible la anulacin del negocio.

+ El error en el Derecho romano. Tipos sealados por los jurisconsultos y casos en que cada
uno afectaba a la validez del negocio

Pero acoplar estas distinciones doctrinales a una legislacin positiva que no las toma como
base, ni deriva de ellas expresamente las diferencias de tratamiento, en cuanto a los
efectos del error, no es tarea fcil. Y ya hemos dicho que los jurisconsultos romanos no se
ataron en esta materia a teora rgida alguna. Los casos de error cuya solucin discuten y
deciden son presentados por ellos segn el elemento del negocio sobre el que recae la
ignorancia o falso conocimiento: la cosa, el sujeto, etc. Aparte esto, tampoco resulta
sencillo en algunos casos fijar si el error produce una discrepancia entre la voluntad y la
declaracin, o entre la voluntad que se tiene y la que se hubiera tenido (8). Desde luego,
incluso por lo que hace al error obstativo, los negocios del ius civile solemnes y formales no
se prestaban a que se tomase en consideracin. Se necesitaba para ello una formacin
jurdica ms refinada, que slo se fue abriendo camino por el cauce del edicto del pretor.

En el Derecho romano plenamente desenvuelto, la jurisprudencia afirma con reiteracin su

respeto a la voluntad interna prior atque potentior quam vox mens dicentis y el principio
de que la voluntad afectada de la tara del error no vale nulla enim voluntas errantis est.

Mas no todo error produca tal consecuencia. Haca falta que versase sobre lo fundamental
del negocio, es decir, que fuese un error esencial. Cundo se consideraba esencial el
error? Inducir del casusmo de la jurisprudencia romana un criterio constante susceptible de
encerrarse en una frmula de valor general, no resulta fcil. Analizaron los jurisconsultos
romanos varios tipos de error. A saber: error in negotio, error in persona, error in corpore,
error in substantia, error in quantitate, error in qualitate y error en los motivos.

El error in negotio versa sobre la naturaleza misma de ste. Ticio entrega en prstamo una
cantidad a Cayo, el cual cree recibirla como donacin. Esta figura de error se considera
siempre esencial, y as, en el ejemplo citado, ni hay prstamo ni hay donacin.

El error in persona es el que recae sobre la identidad del que recibe la declaracin o de
aquel a cuyo favor se realiza el negocio. Tal tipo de error no siempre es esencial. Aunque el
comerciante vendedor haya credo que el que compr en su establecimiento es Marco,
cuando realmente fue Sempronio, la compraventa, en la generalidad de los casos, no por
ello ser nula. En cambio, en la celebracin de un matrimonio, el error en la identidad de la
persona con quien se contrae ser esencial. Por ello, el que tal error sea o no esencial,
depende de la naturaleza del negocio.

El error in corpore, es decir, sobre la individualidad concreta del objeto, se considera

siempre esencial. Cuando se cree comprar el fundo A y el que resulta vendido es el B, no
hay compraventa. Siempre, claro es, que el error se refiera a la identidad real de la cosa, no
al nombre exclusivamente.

Otras hiptesis analizadas en las fuentes se suelen encajar en la categora de error que
vicia la voluntad, fundndola en falsas bases. Modalidad en cierto modo lindante con la del
error in corpore es la del error in substantia. Lo que los textos del Digesto abarcan con tal
locucin no es siempre la composicin material de una cosa, sino aquella o aquellas
caractersticas de la misma que son fundamentales para la funcin econmico social que
en los usos de la vida llena el objeto de que se trata. Es lo que parece desprenderse de los
ejemplos aducidos por las fuentes (9). As, v. gr., el error en cuanto al sexo compra de una
esclava creyendo comprar un esclavo es considerado error in substantia. En cambio, no lo
es el referente a si se trata de una u otra clase de maderas.

El error in substantia no siempre era esencial. En mltiples casos, el negocio vala aunque
tal error existiese. La idea de que quien quiere lo ms quiere lo menos, en relacin, en los
negocios bilaterales, con la posicin respectiva de las partes, gui a los jurisconsultos
romanos para dar en cada caso la solucin que evitaba el dao injusto. Si Cayo estipula
prometiendo entregar una cosa que cree es de bronce, cuando realmente es de oro, el error
in substantia ser esencial y no valdr el contrato. En cambio, si Marco compra un objeto
en la creencia de que es de estao, cuando realmente es de plata y como tal lo tiene el
vendedor, la compraventa valdr, porque en este caso no se estima esencial el error in
substantia. El que lega una cosa que realmente es de estao, creyndola de plata, no hace
por ello un legado invlido.

Idntico criterio inspira las soluciones que encontramos en las fuentes de casos de error in
quantitate. Ticio cree arrendada su finca en 100, pero el arrendatario entiende
errneamente que el precio del arriendo es 80: el contrato no es vlido. En cambio, si el
precio propuesto por el arrendador es 80 y el arrendatario acepta creyendo
equivocadamente que es de 100, el contrato es vlido con la renta de 80.

Las caractersticas del objeto que no integran su substantia constituyen meras cualidades.
La lnea diferencial, segn se infiere de lo dicho al tratar del error in substantia, ser
variable. Depender de la funcin que el objeto llena. El error in qualitate referido a un
objeto no es nunca esencial.

El error en los motivos no vicia, en general, el negocio jurdico: falsa causa tomada la
palabra en sentido de motivo o falsa demonstratio non nocet. Sin embargo, en algunos
negocios jurdicos mortis causa, como la institucin de heredero, el motivo viene a
constituir un carcter o condicin esencial del favorecido, y entonces la falsedad del motivo
afecta a la validez del negocio. As, v. gr., si el testador nombr heredero a Ticio en la
creencia equivocada de ser pariente suyo y designndole como tal pariente.

- Elementos accidentales: condicin

Las personas que emiten las declaraciones de voluntad que constituyen la mdula de todo
negocio jurdico, adicionan a veces a tales declaraciones clusulas o modificaciones
(accidentalia negotii) complementarias que afectan, con mayor o menor intensidad, a la
eficacia de aquel particular y concreto negocio al cual se aaden.

Las figuras ms tpicas de dichos requisitos adicionales, que el Derecho objetivo ni exige ni
supone, sino que surgen exclusivamente por el libre arbitrio de los sujetos que concluyen el
negocio jurdico, son: la condicin, el trmino y el modo.

+ Condicin

En este su peculiar y tcnico sentido (10), es la clusula o declaracin adicional formulada

por la exclusiva voluntad de la persona o personas que concluyen un negocio jurdico, en
virtud de la cual se hacen depender los efectos de tal negocio de un determinado
acontecimiento futuro e incierto. Tambin al acontecimiento mismo, por metonimia, se le
suele llamar condicin. Ejemplo: Ticio promete 100 a Cayo, si aprende el hebreo. El efecto
del negocio, que es la entrega de la cantidad, queda supeditado a que se d el hecho de
que Cayo sepa la lengua hebrea. Por eso, al calificar a la condicin de elemento meramente
accidental del negocio, nos referimos al tipo genrico de ste. Para la existencia de una
compraventa, v. gr., la condicin no es necesaria; pero si a la compraventa entre A y B se
ha adicionado una condicin, aquella accidentalidad no impide el que tal condicin tenga,
en cuanto a los efectos de esta compraventa concreta entre A y B, una importancia
decisiva.

El negocio que lleva tal aditamento se dice que es un negocio condicional, en oposicin al
que no lo lleva, que es el llamado negocio puro.

Haciendo resaltar ms lo indicado en la definicin, destacaremos la condicin propiamente

dicha de figuras afines con las que pudiera confundirse, y a las que la doctrina suele llamar
tambin condiciones impropias o aparentes. Son las siguientes:

. Las llamadas condiciones iuris, o tambin tcitas o legales, es decir, requisitos para la
validez del negocio que son, por definicin, exigencias del Derecho objetivo. Resultan, por
tanto, si son expresadas por los que celebran el negocio, una redundancia intil. Ejemplo:
"dar 1.000 en dote a Virginia si contrae matrimonio". La exigencia del matrimonio para
que haya dote es superflua y no puede constituir condicin, en el sentido definido, porque,
lo quieran o no los que hacen la declaracin, sin matrimonio no existe nunca dote.

. Las denominadas condiciones in praeteritum vel in praesens collatae, consistentes en

hechos no futuros, aunque para los sujetos del negocio no sean ciertos; v. gr.: "te vendo la
casa si vive el rey de los Parthos". Se dice que en tales casos el negocio, o no existe, o es
puro, naciendo con eficacia inmediata en el instante de la declaracin.

. Las llamadas condiciones quae omni modo extiturae sunt, consistentes en sucesos que,
aunque futuros, no son inciertos, ya que, si bien no se sabe cundo, se tiene la seguridad
de que ocurrirn. Tal, por ejemplo, la muerte de una persona: la clusula en que se
supeditasen a este acontecimiento los efectos de un negocio sera un trmino, no una
condicin.

. Las consistentes en acontecimientos imposibles, bien fsicamente, bien jurdicamente.

. La denominada conditio turpis, que implica una actividad inmoral o delictiva; v. gr., "si
hieres a Ticio".

Las condiciones imposibles, ilcites o turpes, hacan nulo el negocio. Los jurisconsultos de la
escuela sabiniana admitieron, sin embargo, que cuando el negocio jurdico al que se
adicionaban era una institucin de heredero o un legado, la condicin se tuviese por no
puesta y el negocio fuese vlido (11).

Tal criterio sabiniano permaneci en el Derecho postclsico y aparece extendido en la

compilacin justinianea a los fideicomisos y a las manumisiones testamentarias. Las
legislaciones modernas lo acogen con una generalizacin a todos los negocios mortis causa
que no tuvo nunca en el Derecho romano (12).

- Clases de condicin

Como el acontecimiento en que se hace depender la condicin puede ser un acto o hecho
positivo "que ocurra tal suceso", "que Ticio haga tal cosa", o, por el contrario, una
abstencin o determinada falta de mutacin en su estado de cosas "que Ticio no haga tal
cosa", "que no ocurra tal suceso", las condiciones se dividen, de acuerdo con ello, en
positivas y negativas.

Pueden clasificarse asimismo las condiciones en potestativas, casuales y mixtas. Las

primeras consisten en hechos o abstenciones dependientes de la voluntad de la persona a
quien afecta o va dirigida la declaracin alma del negocio. Las segundas no dependen de
tal voluntad y consisten en hechos naturales o en actos o abstenciones de un tercero. Y las
ltimas son las integradas por hechos en parte voluntarios y en parte casuales.

La doctrina divide tambin las condiciones en suspensivas y resolutorias. Como su

denominacin indica, aqullas mantienen paralizados los efectos del negocio jurdico, los
cuales no empiezan hasta que la condicin se verifica; verbigracia: "te compro la casa si el
tcnico informa que es apta para tal servicio". Hasta que el informe se d, los efectos del
contrato de compraventa no empiezan. Las resolutorias, al contrario, lo que determinan es
la extincin de los efectos que el negocio haba iniciado y vena produciendo hasta que se
diese la condicin; v. gr.: "te vendo la casa; pero si vuelvo a ser destinado a esta localidad,
desharemos la venta". Aqu el contrato produce inmediatamente sus efectos; pero stos
terminan si la condicin de verifica.

Tal distincin entre condiciones suspensivas y resolutorias se debe a los intrpretes. Los
jurisconsultos romanos enfocaron las cosas de otra manera. No dieron contorno
independiente a la figura de la condicin resolutoria como antittica de la suspensiva.
Colocndose en otro punto de vista, lo que hacan era ver en tales casos dos negocios
jurdicos: uno puro (la venta de la casa en el ejemplo ltimamente citado) y otro accesorio,
de efectos inversos (el pacto de revocacin de la venta, en el mismo ejemplo), supeditado a
una condicin (el hecho de volver destinado a la ciudad), condicin que, referida al
convenio de revocacin y no a la compraventa, operaba como suspensiva.

Histricamente, a la construccin de la figura de la condicin resolutoria se oponan, en el

Derecho antiguo, la imposibilidad de una transmisin de la propiedad ad tempus, la de
constituir de igual manera las servidumbres y los caracteres de los negocios jurdicos
creadores de obligaciones con arreglo al ius civile. Slo en los negocios jurdicos de buena
fe, y concretamente en la compraventa, aparecen esas clusulas adicionales pactos con
arreglo a las cuales se deca que el negocio sub condicione resolvitur. La eficacia que el
pretor fue concediendo a tales clusulas o pactos, incluso en los casos en que dichas
adiciones nada suponan para el Derecho civil exceptio pacti, as como la desaparicin del
dualismo entre el ius civile y el honorario, en el Derecho justinianeo, y la posibilidad de
transmitir la propiedad ad tempus, ensancharon la esfera de las denominadas condiciones
resolutorias por los intrpretes. Pero los romanos permanecieron fieles a su concepcin de
ver en tales casos la conjuncin de dos negocios de los cuales el secundario, operante en
sentido inverso que el principal, estaba afectado por una condicin suspensiva.

- Fases del negocio jurdico condicional

En un negocio jurdico condicional pueden considerarse tres momentos: 1., el perodo de

tiempo en que no se sabe todava si la condicin se verificar o no (pendente condicione);
2., el instante en que sta se cumple (existente condicione), y 3., cuando, por el
contrario, se tiene ya la certeza de que la condicin no se verificar (deficiente condicione).

Pendente condicione, en el supuesto de que sta sea suspensiva, no se producen los

resultados a cuya consecucin tiende el negocio. Sin embargo, no puede decirse que la
declaracin emitida en el negocio supeditado a la condicin carezca en absoluto de
consecuencias. Se producen algunas, indirectas o accesorias, tendentes a evitar que, si la
condicin llega a cumplirse, no pueda lograrse el resultado primordial a que el negocio
apunta. As, si Ticio, en un negocio jurdico condicional, ha transmitido a Cayo la propiedad
de una cosa, mientras la condicin no se verifica, Ticio seguir siendo el dueo de la cosa;
la transmisin de la propiedad finalidad o resultado principal a que tiende el negocio no
se da. Pero a Ticio se le prohibe, mientras tanto consecuencia indirecta o accesoria, que
disponga de la cosa, de tal modo que pueda hacer ilusoria la enajenacin a Cayo si la
condicin se cumple.

La cuestin, suscitada por los modernos, de si el negocio en tal situacin se considera

inexistente todava, o si ms bien se le tiene por existente ya, pero con sus efectos
aplazados, es una cuestin doctrinal que los romanos no se propusieron. Ambas soluciones
pueden tener apoyo en los textos.

En cuanto a la condicin llamada resolutoria, referida, como hacan los romanos, a un

segundo negocio de finalidad opuesta a otro anterior, operaba como suspensiva. En
cambio, el negocio jurdico primario con relacin al cual se dice que es resolutoria, produce
pendente condicione los mismos efectos que si fuese puro.

Otro momento a considerar en el negocio jurdico condicional es aquel en que la condicin

se verifica (existente condicione). Su fijacin, especialmente en las condiciones negativas,
ofrece a veces algunas dificultades, cuando de la declaracin del sujeto o sujetos que
concluyen el negocio, o de la ndole de ste, no se deduce claramente el tiempo que se da
de margen para que la condicin pueda cumplirse. Ocurra esto, sobre todo, en las
condiciones que, adems de negativas, eran potestativas, v. gr.: "lego a Ticio 100, si no
sube al Capitolio". Por una parte, hasta que Ticio muriese no se poda tener la seguridad de
que cumpla la condicin de no subir al Capitolio. Por otra parte, si se aguardaba a tener
esta seguridad, el beneficio que Ticio iba a obtener con el legado era ilusorio. El espritu
prctico de los romanos discurri para tales casos la llamada caucin Muciana, remedio
sugerido por el jurisconsulto de la poca republicana QUINTUS MUCIUS SCAEVOLA, y
consistente en una fianza que, en el ejemplo aludido, se obligaba a prestar Ticio,
prometiendo que no subira al Capitolio y garantizando los eventuales derechos de quienes,
si la condicin negativa no se cumpla, eran los llamados a beneficiarse con el importe del
legado.

Al cumplirse la condicin, el negocio jurdico a que afectaba como suspensiva se hace

perfectum, dndose todos sus efectos. Las condiciones se daban por cumplidas cuando
alguien que tena inters en que no se cumplieran lo impeda dolosamente.

Dos cuestiones se discuten por los intrpretes, en relacin con este momento de la condicio
existens. Es una la de si, al verificarse la condicin los efectos del negocio se retrotraen al
momento en que qued concluso (ex tunc), o si tales efectos empiezan slo a partir del
instante en que la condicin se cumple (ex nunc). Es otra la de si, en las resolutorias, los
efectos que hasta que se verific la condicin vena produciendo el negocio originario cesan
de un modo, por decirlo as, automtico y absoluto, extinguindose ipso iure los derechos
reales que se adquirieron por el negocio disuelto, los cuales retornaran, sin ms, al
primitivo enajenante (revocacin real), o si, por el contrario, el cumplimiento de la
condicin no determina esa readquisicin automtica, ese retorno sin ms de la propiedad
a su anterior enajenante, sino que la condicin hace simplemente surgir en ste la facultad
de obligar al que la recibi a devolvrsela (revocacin con efectos meramente obligatorios)
(13).

En cuanto a la primera cuestin, no obstante algunas expresiones dudosas en las fuentes,

se admite, en general, que la condicin suspensiva no produce efectos retroactivos, salvo
que las partes as lo hayan convenido expresamente (14).

Respecto a la otra cuestin del carcter de la revocacin que se opera al cumplirse la

condicin resolutoria, parece lo ms acertado distinguir tiempos, negando la revocacin
real en la poca clsica y admitindola, para algunos casos, en el Derecho justinianeo (15).
El efecto prctico ms radical de la revocacin real tiene lugar cuando sta se admite ex
tunc y contra terceros. Entendida as la revocacin, al verificarse la condicin resolutoria, el
que mientras tanto ha actuado como propietario de la cosa se considera que no lo ha sido
en ningn momento, y, por tanto, caen tambin automticamente, no slo su anterior
situacin jurdica, sino cuantos derechos constituy l sobre la cosa a favor de terceras
personas. Es lo que en la doctrina de los intrpretes significa el aforismo resoluto iure
dantis resolvitur et ius accipientis. Pero de una revocacin real con alcance tan general y
radical, ni aun en el Derecho justinianeo pueden sealarse con seguridad trazas indudables.

- Trmino

El trmino (dies) es otra de las modificaciones que al contenido del negocio jurdico hacen
voluntariamente las partes que le concluyen. Consiste en sealar un momento futuro y
cierto desde el que deben comenzar o cesar los efectos del negocio jurdico; v. gr.:
"prometo darte 100 el da 6 de junio del ao prximo venidero", "te arriendo el fundo
Corneliano por cinco aos, a partir de esta fecha". En el primer caso, el trmino se dice que
es inicial (dies a quo le llaman las fuentes), y en el segundo, final (dies ad quem en las
fuentes).
Como la condicin, el trmino es un momento futuro, pero se diferencia de sta en que no
es incierto. Tal certeza del trmino presenta variedades. La doctrina suele formar los
siguientes grupos: 1. Dies certus an certus quando, si se sabe que llegar el momento y
cundo llegar; v. gr., si se seala una fecha del calendario. 2. Dies certus an incertus
quando, si se sabe que llegar el da, pero no cundo ("te entregar 100 el da que muera
Ticio"). 3. Dies incertus an certus quando ("se empezar a abonar a Cayo una pensin al
cumplir los sesenta aos"): la fecha se conoce de antemano, pero no se sabe si llegar o
no. 4. Dies incertus an et quando, si ni siquiera la llegada del acontecimiento que fija el da
es segura ("recibirs 100 el da de mi boda"). Pero, en realidad, aunque las fuentes
empleen la expresin dies en los dos ltimos casos, se trata ms exactamente de casos de
condicin, y si bien la voluntad y manera de expresarse de las partes pueden dar lugar a
categoras borrosas que habr que decidir en cada caso, la frase dies incertus significa, en
general, condicin.

El trmino suspensivo o inicial no hace ms que aplazar los efectos del negocio, pero ste
es perfecto desde que se celebra. Por ello, si del negocio surge una obligacin, aunque el
deudor la pague antes de tiempo no puede pedir (repetere) que se le devuelva lo pagado.
El que ha enajenado una propiedad a partir de un cierto da no puede entretanto, en el
Derecho justinianeo, hacer ya ulteriores enajenaciones.

El trmino final o resolutorio se asimila a las condiciones de esta clase. Tuvo la misma
ineficacia que stas iure civili, amortiguada por el valor que se fue concediendo a los
pactos, y sigui su misma evolucin en cuanto a los negocios traslativos de propiedad.

Hay negocios jurdicos que no toleran trmino ni condicin (actus legitimi non recipium
diem vel condicionem), como la aceptilatio, la mancipatio, la hereditatis aditio y la
cognitoris datio.

- Modo

En los negocios jurdicos que implican una liberalidad donaciones inter vivos, actos de
ltima voluntad, el otorgante seala, a veces, al beneficiado el empleo que ha de hacer de
todo o parte del beneficio, o le indica un cierto comportamiento. Esta clusula limitativa es
otro de los accidentalia negotia si bien slo puede adosarse a los indicados tipos de
negocio, y recibe la denominacin tcnica de modus (16); v. gr.: "lego 100 a Ticio ut
monumentum faciat".

La diferencia esencial con la condicin estriba en que aqu no se suspende, como en

aqulla, la ejecucin de los efectos del negocio hasta que el acontecimiento se d. El
cumplimiento del modus es un deber a posteriori que recae sobre el beneficiado. En los
casos dudosos, la determinacin de si se trata de una condicin o de un modo es un
problema prctico de interpretacin de la voluntad del otorgante en cada caso.

Cmo se haca efectiva la eficacia de estas clusulas modales en el Derecho romano? Los
medios eran variados. Muchas veces consistan en medidas asegurativas debidas a la
iniciativa privada del otorgante (cauciones). Otras, si del modus resultaban beneficiados
intereses pblicos, las autoridades administrativas forzaban a su cumplimiento por va
extraordinaria. El pretor utiliz tambin su facultad de denegar acciones v. gr.: la actio
legati al legatario, mientras no cumpliese o diese caucin de cumplir el modus con el
mismo fin. El donante poda repetir (pedir la devolucin) de lo donado, si el modo no se
cumpla. Y, por ltimo, al menos en el Derecho postclsico, se poda pedir el cumplimiento
del modus por una actio praescriptis verbis, la cual aparece concedida en algunos casos a
los terceros beneficiados con el modo.

Ninguna de tales medidas era aplicada en aquellos casos en que se vea que el disponente
haba querido dar a su deseo el alcance de un ruego con eficacia simplemente moral: lo
que los comentaristas llaman modus simplex.

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(1) Ni la amenaza con un dao que suponga en el que la profiere una facultad jurdica, ni la
de un perjuicio a largo plazo, ni lo que se ha llamado simple temor reverencial, ni el peligro
capaz slo por su parvedad de atemorizar a un hombre pusilnime, son dignos de tenerse
en cuenta a tal fin.

(2) El engao puede llevar, o a concluir un negocio jurdico que, de no mediar aqul, no se
hubiera celebrado, o a realizar el negocio cuya conclusin estaba ya decidida en unas
determinadas circunstancias, que, sin la presin ejercida por el dolo, se hubieran evitado.
En el primer caso se habla de dolus causam dans; en el segundo, de dolo incidens. En
general, no se admite que esta distincin se hiciera en el Derecho clsico. V. Girard: Man.
(7.), p. 484, n. 5; DERNBURG: Pandekten (6.), pgina 104, n. 11.

(3) El consentimiento de la filiafamilias en sus esponsales, por ejemplo, bastaba que fuese
manifestado en esta forma.

(4) Este rigorismo formalista del Derecho romano en sus primeras pocas tiene su
explicacin y sus ventajas, que tan bien pone de manifiesto IHERING (l. c.). "La forma
enemiga declarada de lo arbitrario, es la hermana gemela de la libertad". Sobre la forma
escrita en los actos jurdicos romanos, v. CORNIL: Droit romain, p. 113-124; y el 16 (Die
Urkunde) de Rm. Privatrecht, de MITTEIS, p. 290-315.

(5) Se ha dicho por ello que las dos teoras aludidas son aplicables al Derecho romano,
asignando a cada una su propia y peculiar esfera. La de la voluntad interna estara
constituida por los negocios jurdicos de pura adquisicin, familiares y de ltima voluntad.
La de la voluntad declarada por los negocios onerosos y de ndole comercial. V. PACCHIONI,
l. c., p. 16.

(6) No parece que tal principio general se diese ya en el Derecho clsico. Vase PARTSCH:
Die Lehre von Scheingeschfte im rmischen Rechte, en Z. S. S., 42. 227 ss.

(7) Si para el concepto del negocio jurdico in frauden legis se exigi en el Derecho romano
el elemento intencional (la llamada teora subjetiva) o bastaba el hecho de que la ley
resultase burlada (teora objetiva), y si era necesario que el negocio hubiere producido los
mismos efectos prohibidos por la ley o se consideraba suficiente que los hubiese producido
prcticamente equivalentes, son puntos controvertidos. Vase ROTONDI: Gli atti in frode
alla lege, Torino, 1913; y Bull. I. D. R., XXV, 1913, as como la recensin de este trabajo por
LEWALD, en Z. S. S., 19.

(8) En la hiptesis de que, agradecido a una gestin que en su favor hizo, Ticio haga un
donativo a Sempronio, cuando el que hizo realmente la gestin fue Cayo, es muy probable
que no aparezca con suficiente nitidez la sutil distincin de si su voluntad fue donar a Cayo
y declar donar a Sempronio (error obstativo), o si quiso y declar donar a Sempronio, pero
hubiera querido donar a Cayo (error vicio).

(9) La doctrina de la anttesis entre "error in substantia" y "error in qualitate" no debe

atribuirse a la jurisprudencia clsica. BESELER demostr la interpolacin de los textos ms
importantes, y LENEL afirm el carcter justinianeo de la distincin, debida a influencias
filosficas que no vienen, como entenda SOKOLOWSKI, de la filosofa estoica, sino de la
aristotlica, a travs de PLOTINO. V. LENEL: El "error in substantia", Revista de D. Priv., XI, n.
127, p. 155.

(10) Ni es el nico que la voz condicio igual que sucede con su correspondiente castellana
es empleada en las fuentes, ni utilizaron slo esa palabra para referirse al concepto que
aqu nos interesa. Es frecuente valerse tambin de las expresiones lex y pactum. D'ORS
PREZ PEIX (Sub condicione, en Emerita, VIII, 1940, pgina 73) entiende que, para referirse
a ejemplos concretos de condicin, los clsicos empleaban siempre el demostrativo: ea
(hac, ista) condicione ut (ne, si)..., y, en cambio, sub condicione aluda a la condicin en
abstracto. Por donde sub ea condicione ut... es frase sospechosa de interpolacin, y ea
condicione ut genuina.

(11) La razn de esta diferencia, que GAYO mismo, no obstante deberse la regla a los
jurisconsultos de su escuela, declara difcil de encontrar vix idonea diversitatis ratio reddi
potest, no obedeci probablemente a consideraciones tericas, sino a oportunistas
decisiones jurisprudenciales.

(12) La datio tutoris, la ademptio legati y la traslatio legati, afectadas de condicin

imposible, eran nulas a pesar de ser actos mortis causa.

(13) Se dice en este caso (BETTI, l. c., I, p. 370) que la condicin tiene "eficacia resolutoria
inmediata o automtica", que tendra en el anterior.

(14) Tales expresiones no son en los clsicos sino giros del lenguaje, cuya significacin
dice MITTEIS, l. c., I, p. 171 y ss., en cuanto a las decisiones positivas, hay que restringir a
su verdadero alcance.

(15) Addictio in diem, lex commissoria, donatio mortis causa. En tales causa aparece
otorgada al enajenante, cuando la condicin resolutoria se cumple, una vindicatio rei. Pero
se discute entre los romanistas: a) la poca en que tal accin fue concebida; b) si tal
reivindicatio la tena el enajenante porque se entenda que no dej de ser propietario y en
tal sentido la actio in rem es la actio directa, o porque recuperaba, por el cumplimiento de
la condicin resolutoria, la propiedad perdida, y se consideraba, por ende, la accin real
como una vindicatio utilis.

(16) Tal acepcin tcnica de la palabra modus aparece solamente en los compiladores
justinianeos (v. las rbricas C., 6, 45 y 8, 47; y D., 35, 1). Los jurisconsultos clsicos, o
empleaban los vocablos lex, condicio, o se valan de circunlocuciones: ut, sic, dedit, etc.