UNIVERSIDAD DE LA CUENCA DEL PLATA.

DERECHO COMERCIAL.-

UNIDAD I.-
Pto. 4.-

FONDO DE COMERCIO

CONCEPTO:

Tal como est legislado en nuestro pas es una estructura jurdica o mecanismo,
apto para permitir la venta de una organizacin o empresa econmica en bloque,
facilitando la labor del empresario adquirente, que puede continuar con la explotacin
sin solucin de continuidad. El fondo de comercio, desde el punto de vista econmico,
sera el conjunto de bienes y cosas que un empresario posee en forma de unida de
produccin o intermediacin. Puede transferirlos por separado hasta uno a uno. La ley
slo prev la transferencia en bloque, con el objeto de permitir la continuacin de la
actividad sin los perjuicios que irrogaran un cierre y una nueva apertura.
El fondo es parte del patrimonio de una persona, no un patrimonio separado o
distinto.
Hay dos valores en pugna: la continuidad de la explotacin y el inters de los
acreedores. La ley 11867 ha elegido el segundo, sacrificando el primero. Si los
acreedores se oponen a la venta en bloque, no se la podr realizar si a quienes posean
acreencias no se los satisface.
Es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior
como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad, por los fines
a que tiende, que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e
industrial (Fernndez-Gmez Leo).

REGIMEN LEGAL:

Son transferibles todas las instalaciones y mercaderas, el derecho al local, y los

derechos inmateriales (marcas, patentes, nombre y ensea, clientela, dibujos y
modelos).
La venta fraccionada solo se admite en el rgimen legal para el caso de remate
en pblica subasta.
El titular del fondo de comercio debe entregar al comprador una nota
enunciativa de los nombres de los acreedores, detallando adems sus domicilios, el
monto de sus crditos y las fechas del vencimiento (art. 3 ley 11867).
La intencin de transferir se publicar por edictos en el Boletn Oficial, por 5
das: constar la clase y el local o direccin del negocio, nombre y domicilio del
vendedor y del comprador, si intervienen escribano o martillero y sus nombres (art. 2
ley 11867).
Hasta 10 das despus de la ltima publicacin, los acreedores del vendedor
podrn oponerse, notificando su voluntad en el domicilio denunciado en el anuncio o
en el del escribano o rematador (si intervienen); en el respectivo acto de oposicin
podrn exigir la retencin de las sumas que se le adeuden (art.4). Tambin debern
pagarse las deudas provisionales, tasas, impuestos, y toda otra que corresponda al giro
del fondo de comercio que se transmite.
Si hay oposicin, el comprador, el escribano, el rematador, el corredor en su
caso, deben hacer la retencin del dinero adeudado; ese depsito se mantendr por
veinte das para que los acreedores obtengan el embargo judicial.
Cuando el crdito sea cuestionable (art.6 ), el vendedor podr pedir autorizacin
judicial para recibir el precio, prestando caucin para responder si se verifica si
procedencia.
El documento de venta se har por escrito, siendo innecesaria la escritura
pblica aunque a veces en la practica se la hace; el instrumento se extender pasado el
periodo de oposicin y debe inscribrselo dentro de los diez das de otorgado en el
Registro pblico de Comercio de la jurisdiccin del bien, anotacin que habr de
realizarse en los libros especiales al efecto. Sin esa transcripcin la trasferencia no
producir efectos frente a terceros.
La ley 11867 se ocupa en los arts. 8 y 9 por evitar posibles fraudes: no se podr
vender un fondo a un precio inferior a las deudas del titular (las denunciadas, las
oposiciones denunciadas o no); vale el pacto en contrario suscripto por todos los
acreedores.
Los crditos se entienden los propios del giro del fondo de comercio, no los
ajenos a l, que habrn de llevar otro trmite para lograr su seguridad de cobro; este
precepto no es claro, adems obsta a la igualdad de los distintos grupos de acreedores,
colisionando con el rgimen concursal.
Si hay entregas a cuenta o como sea, del comprador al vendedor, se presumen
de pleno derecho, simuladas si pueden perjudicar a los acreedores (art.9).
La venta se puede hacer en remate pblico; as est previsto en el art. 10, que
seala la posibilidad de ventas en bloque o fraccionadas. El martillero deber hacer un
inventario y las publicaciones que prescribe la ley; y tambin retener el dinero en caso
de oposicin, siguiendo el procedimiento legal.
Si la subasta no cubre la suma que se tiene que retener, habr que depositarla en
el banco que corresponda a los depsitos judiciales; podr deducir su comisin y los
gastos, pero no ms del 15% del total que la venta produzca. Si hiciere pagos el
rematador, habiendo oposicin, quedar solidariamente obligado por las sumas que
hubiere pagado en esas condiciones.
El art. 11 impone una regla de responsabilidad: las omisiones o trasgresiones a
lo dispuesto por la ley, harn responsable solidariamente al comprador, vendedor,
martillero, corredor o escribano que la hubieren cometido, por el importe de los
crditos que resulten sin pagar y hasta el monto del precio de lo vendido.

ELEMENTOS DEL FONDO

Los elementos del fondo de comercio se dividen en ESTATICOS y

DINAMICOS.
A su vez los elementos ESTATICOS se dividen en CORPORALES e
INCORPORALES.
 Elementos Estticos Incorporales son:
- Derecho al nombre y a la ensea
- Derecho a la explotacin de determinadas marcas o formas u otras propiedades
artsticas.
Derecho al local: habr que distinguir si el trasmitente del fondo es propietario o
no del inmueble. Si no es propietario habr que estar a lo pactado con el
propietario del inmueble en el contrato de locacin. Si este contempla el
derecho del locatario de transferir el derecho al local, el titular del fondo podr
cederlo segn lo acordado en el contrato. En caso contrario si existiere pactada
la prohibicin de ceder la locacin el propietario del local podr oponerse a la
cesin del uso y goce del local y solicitar la resolucin del contrato.
Si el contrato de locacin guardara silencio el trasmitente podr ceder la
locacin del local.
Si es el dueo del local el que transfiere el fondo de comercio debe estarse a lo
pactado por las partes sobre si la transferencia del fondo otorga o no el derecho del uso
del local al adquirente; en caso de que nada se diga en el contrato de transferencia sta
comprende el uso del local.

Elementos Estticos Corporales o Materiales: constituidos por

- las instalaciones: todas aquellas cosas que integran el fondo de comercio con
algn grado de permanencia y estn destinadas a permitir o facilitar su
explotacin. Estanteras, revestimientos, vidrieras, exhibidores, etc
- Maquinarias: artefactos destinados a la fabricacin o transformacin de las
mercaderas o materias primas como a los destinados a tareas administrativas.
Calculadoras, mquinas de escribir, computadoras, etc.
- tiles: sillas, mesas, escritorios, lmparas, etc.
- Mercaderas:
-
Elemento DINMICO o Funcional: es una cualidad del fondo, constituido
por su capacidad como organismo fructfero, es decir, por el crdito de que goza en el
mbito financiero y econmico y que le permiten la obtencin de recursos, y por el otro
lado, la fama o nombrada ante el pblico, que se debe a su ubicacin, organizacin,
propaganda, surtido, calidad y precio de los artculos, etc., es la atraccin que ejerce en
el pblico y que determina lo que se llama clientela.
Este elemento funcional econmicamente se objetiviza en las ganancias que
produce el fondo con relacin al capital o giro. En nuestro pas se conoce como
llave.
Valor llave: es una nocin de no fcil comprensin, ya que constituye un
concepto abstracto que no posee tampoco existencia independiente del establecimiento
que lo origina.
La ley 11867 no lo incluye entre los elementos constitutivos del fondo de
comercio, aunque, como es sabido, el valor llave no slo constituye una realidad
jurdica, sino tambin, y principalmente econmica.
La ley argentina incorpora, en cambio, la nocin de clientela (es decir, la
habitualidad de un determinado nmero de personas en la concurrencia a cierto lugar),
que en realidad es uno de los elementos que integran el valor llave.
 En la ley de transferencias vigente se menciona a la clientela como integrante
del fondo de comercio; en realidad la costumbre de ciertas personas de concurrir a un
local determinado, no es inmutable, ni tampoco transferible.
El valor llave ser la expresin en trminos econmicos de lo que el comercio o
industria han evidenciado hasta el momento en que se calcula: la aptitud del
establecimiento para producir ganancias. Es un valor mensurable que forma parte del
precio de venta.
El valor llave es un bien inmaterial (la clientela lo integra), que a diferencia de
otros bienes inmateriales , no es transferible con independencia del conjunto de bienes
que forman el fondo de comercio.
La idea del valor llave se da ms all de la nocin de utilidad, para llegar a la de
superutilidad o superganancias. Es decir ganancias ms all de lo que
prudentemente se puede esperar que un negocio produzca.
La llave del negocio es el valor actual de las superutilidades futuras ms
probables.
Varios elementos integran el valor llave: la habilidad del empresario, su
prestigio comercial, su preparacin tcnica o experiencia, sus relaciones comerciales,
su crdito, la clientela , la ubicacin del negocio, los elementos inmateriales: nombre
comercial, marcas, patentes, dibujos y diseos, franquicias o concesiones, habilitacin
o autorizacin, la publicidad anterior.

Elementos EXCLUIDOS:
- Inmuebles.
- Crditos y deudas.
- Libros del comerciante.

Fuente: Etcheverry Ral Anbal, Derecho Comercial y Econmico .Parte general, Ed.
Astrea. BS.As. 2005.-
Fernndez Gmez Leo.