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50 (2015)
Jacques Ghestin(*)
Abstract: the author begins this article focusing on how historically the
contract has reached such binding; from its philosophical origins, through
his word to a matter of loyalty to Christian morality; to attribute the quality
of certainty as contribution to the economy and become an indispensable
legal instrument of forecasting for relations between individuals. Finally, in
the second part of this article, essential applications mainly include contract
between both parties and to third parties, also seeking the role of judge.
(*) Profesor emrito de la universidad de Pars 1 (Panthon-sorbonne). Miembro de la Academia de Privatistas europeos (Pava-
italia). Advisory Council del Grupo de estudios para la redaccin de un Cdigo Civil europeo (Comisin Lando).
(**) El presente trabajo ha sido publicado originalmente en: Jacques Ghestin, La force obligatoire du contrat, extrado de Jacques
Ghestin, Grgoire Loiseau y Yves-Marie serinet, La formation du contrat : le contrat le consentement, que forma parte de
Jacques Ghestin (dir.), Trait de droit civil, 4ta ed., Tomo 1, (Pars: Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence - Lextenso
ditions, 2014), 193-203.
Traduccin de Jos L. Gabriel Rivera. Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP), de la Universidad
Nacional de Piura (uNP) y del Centro de educacin Continua (CeC) de la PuCP. Magister en Derecho Privado por la
universidad de Lorraine y Derecho Comparado por la universidad de strasbourg. Miembro de la Asociation Henri Capitant
des amis de la culture juridique franaise (sede Pars).
en este punto deseamos agradecer sinceramente al Profesor Jacques Ghestin quien impuls la traduccin y publicacin de
la versin castellana que hemos preparado en esta oportunidad. Asimismo, el agradecimiento respectivo a la Casa editorial
Lextenso ditions que recoge actualmente a la benemrita Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence (LGDJ) por habernos
permitido traducir este extracto del libro del Profesor Ghestin para su difusin en el Per.
A la presente traduccin hemos adicionado entre parntesis (Nt) notas del traductor a efectos de precisar y abordar tpicos
que pudieren ser ajenos al lector peruano. Las referencias al Code entindanse por aquellas hechas al Cdigo Civil francs
de 1804.
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La fuerza obligatoria del Contrato
The binding force of the Contract
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Jacques Ghestin
travs del respeto al prjimo, el cristiano deber abstenerse 2. Desde una perspectiva
de decir mentira alguna, lo cual ser severamente condenado econmica la fuerza
tanto en el Antiguo testamento (7) como en el Nuevo obligatoria del contrato
testamento(8). En base a dicho contexto, los telogos cristianos constituye un medio para
van a inferir que el incumplimiento [violer] de la promesa hecha limitar la incerteza y
a otro es como faltar a la verdad y, por ende, es mentir(9). para reforzar la confianza
indispensable
ser en base a estos fundamentos que los canonistas harn
prevalecer la regla pacta sunt servanda. Al respecto, es La profesora Muriel Chagny nos recuerda que:
menester sealar que: para los canonistas, no es del acuerdo
de las voluntades subjetivas de las partes que derivar el ms all del juicio moral que genera
efecto vinculante del contrato(10). si la palabra empeada al co- el no respeto [mpris] de la palabra
contratante debe ser respetada, es con el fin de no decir una empeada, este tipo de hechos podra
mentira y cometer un pecado mortal. De esta manera, para los resultar ineficiente [contre-productive]
telogos catlicos, no es la voluntad la que vincula a aquella desde una perspectiva ec onmic a.
persona que se comprometi, sino un deber de conciencia(11). Pues, como sealan los economistas:
los c ompor tamientos desleales en
La regla moral del respeto de la palabra empeada fue la ejecucin de los contratos [dicho
retomada por los juristas, esencialmente por Jean Domat. de otra manera, los comportamientos
ste autor -luego de haber observado que Dios multiplic las oportunistas] contribuyen a reducir la
necesidades de los hombres a efectos de que los unos y los confianza y conducen a un decrecimiento
otros se vinculen voluntariamente a fin de acordar el uso de de la actividad econmica(12). De esta
las cosas- considera que estos compromisos dictados por manera, el oportunismo es considerado
el mandamiento del amor mutuo, imponen ciertos deberes como una amenaza que puede generar
morales frente a la contraparte, siendo uno de tales deberes c o nsec uenc ias ne gat ivas so bre el
el de permanecer fiel a su compromiso, es decir, el respetar intercambio(13) y sobre la credibilidad de
la palabra empeada. los compromisos asumidos. As pues, el
(7) Defoy, La justice contractuelle selon la morale catholique, n 51, donde cita el Octavo Mandamiento que le fuere entregado
a Moiss no levantars falso testimonio, el cual ha sido interpretado por los telogos como la prohibicin de no disfrazar
la verdad en nuestras relaciones con los dems.
(8) Defoy, La justice contractuelle selon la morale catholique, n 52, donde cita a san Pablo, La Bible de Jrusalem, efesios
4, 25: renuncia a la mentira, habla solo la verdad a tu prjimo.
(9) Defoy, La justice contractuelle selon la morale catholique, n 54 y subsiguientes, donde cita a san Atanasio en su tratado
intitulado De passione et Cruce Domini, Migne, Patrologie grecque, T. XXVIII, en Jules Roussier, Le fondement de lobligation
contractuelle dans le droit classique de lglise (Tesis de Doctorado, Pars, 1933), 10 : quien no confirma sus palabras a
travs de sus acciones, est mintiendo, y donde cita a san Agustn, en roussier, Le fondement de lobligation contractuelle
dans le droit classique de lglise, cit., 12.
(10) Guy Auge, Le contrat et lvolution du consentement chez Grotius, en Archives de Philosophie du Droit (Paris, 1968), 100.
(11) Defoy, La justice contractuelle selon la morale catholique, n 63.
(12) Bernard Haudeville, La finalit de la politique de la concurrence: promouvoir lefficacit ou lquit ?, Revue de la concurrence
et de la consommation, 85, (Paris, 1995), 46 y subsiguientes en especial, 49.
(13) El trmino intercambio [change] debe ser entendido, para el presente caso, en sentido amplio, como sinnimo de transaccin.
vase, Alain Bienayme, Principes de concurrence, Economica (Pars, 1998), 349: la desconfianza que se extendera si
quienes intercambian no cumpliesen fielmente sus compromisos [engagements] asumidos hara que las transacciones
fueren ms costosas y ello paralizara la realizacin de intercambios.
(14) Herv Lcuyer, Le contrat, acte de prvision en Autores varios, Lavenir du droit. Mlanges en hommage Franois Terr
(Pars: Dalloz-PUF-LGDJ, 1999), 643 y subsiguientes.
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La fuerza obligatoria del Contrato
The binding force of the Contract
contrato, instrumento de previsin por excelencia(14), no se deduce -al igual que sta- del principio de
puede materializar su objetivo si es que no es fielmente la utilidad social del contrato.
ejecutado(15).
3. Desde una perspectiva
Esta autora tambin precisa que la existencia de intereses
jurdica, el contrato es el
recprocos originarios no es criterio suficiente para garantizar
una ejecucin correcta de la convencin pactada. esta
instrumento indispensable
amenaza que pesa sobre la buena fe contractual puede
de previsin con el cual
disuadir a los sujetos de entablar relaciones(16), y, en concreto,
cuentan los particulares.
cuando haya de por medio todo un aparato humano, tcnico, Su fuerza obligatoria es
financiero importante y especializado(17). esta amenaza invita necesaria para la confianza
a una de las partes a cuestionarse sobre la confianza que del acreedor
le puede tener a su contraparte. De hecho, dado que los
intereses personales constituyen un cimiento social bastante es sobre todo en su principal funcin de
inestable y precario (18), la confianza se presenta como intercambio para la creacin de obligaciones
elemento necesario a efectos de crear vnculos. tomando que esta utilidad del contrato se materializa. As,
en consideracin este rol esencial, no debe sorprendernos un autor ha sealado que un vendedor no se
la atraccin creciente que la confianza ha ejercido sobre desposeera jams de la cosa, un prestamista
los economistas y el lugar que ella ocupa en sus escritos(19). no se desposeera jams del dinero, un
tan es as que un autor ha sealado que la confianza propietario no se desposeera jams del disfrute
constituye un verdadero activo del grupo(20) por lo que debe de su inmueble, una persona no se desposeera
ser protegida(21). se puede apreciar(22) como la confianza se de los servicios que brinda, si el fenmeno
encuentra vinculada a la exigencia de la cooperacin y como jurdico obligacin no le garantizase la entrega
(15) Muriel Chagny, Droit de la concurrence et droit commun des obligations, 266, (Pars: Dalloz, 2004), 273 con Prefacio de
Jacques Ghestin.
(16) esta amenaza puede tambin incitar a privilegiar, cuando sea posible, la integracin de normas puras que autorizando la
vigilancia de los agentes se da a efectos de prevenir de antemano los comportamientos oportunistas.
(17) sthpane Caprice y Jerme Philippe, Les relations verticales, en Anne Perrot (dir.), Rglementation et concurrence, en
Coleccin conomie et statistiques avances, (Pars: Laboratoire dconomie industrielle, economica, 1997), 147 y
especialmente 19.
(18) Andr Orlean, Sur le rle respectif de la confiance et de lintrt dans la constitution de lordre marchand, en Revue du
MAUSS, n 4,(Pars, 1994), 17 y subsiguientes, especialmente, 19.
(19) La confianza es especialmente necesaria en la vida de los negocios. Sobre la importancia de la confianza y de los factores
psicolgicos, vase John Maynard Keynes, Thorie gnrale de lemploi, de lintrt et de la monnaie (Pars : Payot, 1969),
160 , citado por Genevive even-Granboulan, tique et conomie (Pars : ditions LHarmattan en Coleccin Louverture
philosophique, 1998), 277. Vase tambin los dems artculos que conforman el Especial intitulado qui se fier. Confiance,
interaction et thorie des jeux, en : Revue du MAUSS, n 4, (Pars, 1994), en especial el artculo del Profesor Andr Orlean
que ha sido evocado en la nota de pie de pgina anterior, quien desarrolla una aproximacin alternativa/complementaria
a aquella del inters (especialmente 21). Vase tambin, Eric Brousseau, Confiance ou contrat, contrat et confiance,
Francis Aubert y Jean-Pierre sylvestre (ed.), en Confiance et rationalit (Pars: INRA dition, 2001). Adde, Alain Peyrefitte,
La socit de confiance, 2da. ed., Coleccin OPus. (Pars: ditions Odile Jacob, 1998).
(20) Observacin formulada a propsito de las relaciones de trabajo y que puede aplicarse a todos los mercados y no tan
slo al mercado de trabajo, nos permitimos remitir nuevamente a Haudeville, La finalit de la politique de la concurrence:
promouvoir lefficacit ou lquit ?.
(21) Chagny, Droit de la concurrence et droit commun des obligations, n 266, 273-274.
(22) Vase, Ghestin, Jacques et al., La formation du contrat, n 276, 210 y subsiguientes.
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Jacques Ghestin
(23) Emmanuel Gounot, Le principe de lautonomie de la volont en droit priv. Contribution ltude critique de lindividualisme
(Pars: A. Rousseau diteur, 1912), 355.
(24) Xavier Dieux, Le respect d aux anticipations legitimes dautrui. Essai sur la gnse dun principe gnral de droit (Bruselas-
Pars: Bruylant-LGDJ, 1995). Asimismo, Michel Coipel, lments de thorie gnrale des contrats (Diegem: e. story-scientia,
1999).
(25) Adde, Alain Chirez, De la confiance en droit contractuel (tesis de doctorado, bajo la direccin de Nol Dejean de la Btie,
Nice, 1977).
(26) Arthur von Mehren, A general view of contract en AA. vv., International Encyclopedia of Comparative Law (Mohr: J.C.B.,
2008) vol. vii, t. ii (Contracts in general), n 25.
(27) John stuart Mill, Lutilitarisme, traduccin de Georges tanesse (Pars: ditions Flammarion, 1988), 76-77.
(28) Marie-Annec Frison-roche, volont et obligation, en Les Archives de Philosophie du Droit (Pars, 2000), 219 y subsiguientes,
especialmente, ns 83 y 84, 148; Chirez, De la confiance en droit contractuel, n 9, 15 donde se seala que: la conviccin
del efecto obligatorio del contrato se verifica indispensablemente.
(29) Vase, especialmente, el trabajo de Daniel Kreps intitulado Corporate culture and Economic Theory del ao 1990, y cuyos
anlisis son presentados en el ya citado artculo de Orlean, Sur le rle respectif de la confiance et de lintrt dans la
constitution de lordre marchand, 21-28.
La confianza es garantizada a travs de la mediacin de un tercero. Para el caso concreto, los terceros constituyen el
aparato de justicia. La proteccin evidentemente no es perfecta presentndose las tpicas dificultades ligadas a los costos
de justicia, a la probanza y, nos permitiramos adicionar, la lentitud de los procesos.
(30) Chagny, Droit de la concurrence et droit commun des obligations, n 267, 274.
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La fuerza obligatoria del Contrato
The binding force of the Contract
En dicho contexto, nosotros hemos optado por definir el obligatoria a menos que las partes siempre
contrato como un acto creador de normas jurdicas a travs actuando libremente -se hayan puesto de
del acuerdo de las partes. se trata, pues, de una relacin acuerdo para modificarlas o ponerles fin
jurdica resultante del ejercicio de la libertad contractual de ()(31). Dichos autores precisan que estas
las partes. reglas son claramente establecidas en el
DCFR en particular por el artculo II - 1:103,
5. La fuerza obligatoria del contrato intitulado efecto obligatorio, segn el cual
ha sido consagrada por el derecho un contrato vlido vincula a las partes(32) (NT3).
positivo
A continuacin abordaremos, en una Parte
Segn el artculo 1134 del Code Civil (en adelante, el segunda, el tpico de las aplicaciones
Code) (Nt1): las convenciones legalmente formadas tiene esenciales de la fuerza obligatoria del contrato.
fuerza de ley [lieu de loi] entre quienes las hayan celebrado.
Cabe informar que dicha regla se encuentra en los diversos Parte Segunda: Las
proyectos de reforma del Code. aplicaciones esenciales
de la fuerza obligatoria del
Bajo el ttulo el principio de la fuerza obligatoria, los autores contrato
de la introduccin del DCFr(Nt2) han redactado de manera
similar que: cuando las partes han celebrado un contrato La fuerza obligatoria del contrato ha sido
libremente y con una informacin apropiada, este contrato consagrada por el derecho positivo tanto entre
debe normalmente ser considerada como que tiene fuerza las partes como frente a terceros.
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La fuerza obligatoria del Contrato
The binding force of the Contract
confusin- a efectos de conciliar la justicia contractual respecto como principio que si la regla segn la cual las
de la utilidad social del contrato. se trata, pues, de un lado, convenciones deben ser ejecutadas de buena
de la excepcin de inejecucin (o excepcin non adimpleti fe permite al juez sancionar el uso desleal de
contractus) y de la suspensin de los contratos de ejecucin una prerrogativa contractual, dicho dispositivo
sucesiva, y, del otro lado, de la resolucin por inejecucin y no lo autoriza a alterar la substancia misma
de la aplicacin de la teora del riesgo. de los derechos y obligaciones legalmente
convenidos por las partes. Cabe precisar
Los dos primeros mecanismos permiten el mantenimiento del que el 9 de diciembre de 2009(40), la tercera
contrato a pesar de su inejecucin temporal. As pues, estos dos sala Civil de la Corte de Casacin se ha
mecanismos no producen sino una suspensin de un contrato pronunciado en los mismos trminos.
que debe normalmente ser ejecutado luego de esta pausa. Por
el contrario, la resolucin por inejecucin y la teora del riesgo estos dos arrts -que hemos mencionado
evidencian que ha tenido lugar la ruptura del contrato(38). especialmente y sobre los cuales volveremos
a propsito de los Principios directores del
6.2. La inmutabilidad del contrato contrato- confirman -si hubiere necesidad de
Cabe recordar que, en principio, el rol del juez se limita a hacerlo- la fuerza obligatoria de los derechos
garantizar la ejecucin del contrato y que, asimismo, no puede y obligaciones nacidas del contrato, y cuya
revisarlo, incluso si nos encontrsemos frente a un caso de substancia el juez no podra alterar en nombre
imprevisin. de la buena fe del deudor(41).
6.2.1. el rol del juez se limita en principio a garantizar la 6.2.2. el juez no tiene el poder de revisar el
ejecucin del contrato contrato en caso de imprevisin
el 10 de julio de 2007(39), la sala Comercial de la Corte de Podemos sealar que: de manera general,
Casacin ha dictado el arrt de censura conocido tambin se admite que existe imprevisin(42) todas las
como des Marchaux ya que se violaron los prrafos primero y veces en que de las circunstancias econmicas
tercero del artculo 1134 del Code. en dicho arrt se estableci imprevistas -posteriores a la celebracin del
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contrato- se hace extremadamente difcil la ejecucin del respeta porque es moral que cada contratante
contrato o se vuelve muy onerosa, sin que sea imposible cumplir mantenga la palabra empeada(46). La fuerza
dicho contrato. A raz de dicha situacin se formula la pregunta obligatoria del contrato se justifica por la
si el contrato debe ser ejecutado sin modificacin alguna en seguridad que sta otorga(47), as como por
detrimento de una de las partes. Asimismo, cabe precisar la naturaleza del contrato que constituye
que la imprevisin implica un desequilibrio -apreciado en el un acto de previsin, un dominio sobre el
momento de la ejecucin del contrato- entre las prestaciones porvenir(48)(49).
contractuales, siendo ello lo que permite diferenciarla, al menos
formalmente, de la lesin(43)(44). Asimismo, se seala que a estas
justificaciones tericas, es menester adicionar
el rechazo de la revisin del contrato por imprevisin una justificacin histrica. El artculo 1134 del
encuentra su fundamento en la regla pacta sunt servanda que Code fue redactado a manera de reaccin
aparece, en primer lugar, como la traduccin concreta de la contra la actitud de los Parlamentos del Antiguo
concepcin voluntarista de contrato inspirada en el dogma rgimen. tan particular fue la situacin que
de la voluntad (45). Dicha regla se fundamenta en ribetes se lleg a acuar la consigna Dios nos salve
morales a saber: el respeto de la palabra dada. el contrato se de la equidad de los Parlamentos (50).
n 60, 10 y subsiguientes; vase para el Derecho Pblico, Jean Foulon, Du caractre provisoire de la notion dimprevision
(Pars: Les Presses Modernes, 1938) y Jean de Soto, Imprvision et conomie dirige, en La Semaine Juridique - dition
Gnrale (1950), i, n 817.
(43) Jacques Ghestin, La formation du contrat, 3ra ed., en Jacques Ghestin (dir.), Trait de droit civil (Pars: LGDJ, 1993), n
776, 775; Bomsel, La thorie de limprvision en droit civil franais (tesis de doctorado, Pars, 1922), 9; Denis Philippe,
Changement de circonstances et bouleversement de lconomie contractuelle, ns 1.3 y 2.1, (Bruselas: Bruylant, 1986), 31.
(44) Ghestin, Jamin y Billiau, Les effets du contrat cit., n 290.
(45) Andr Louveau, Thorie de limprvision en droit civil et en droit administratif (tesis de doctorado, rennes, 1922), 44;
emrentienne De gaudin de lagrange, Lintervention du juge dans le contrat, n 4, (Pars: Recueil Sirey, 1935), 18 y
subisguientes; Denis Berthiau, Le principe dgalit et le droit civil des contrats, n 427, (Pars: Librairie Gnrale du Droit
et Jurisprudence, 1999), 227.
(46) ripert, Georges y Jean Boulanger, Trait de droit civil daprs le trait de Planiol (Pars: Librairie Gnrale du Droit et
Jurisprudence, 1957), t. 2, n 450; Jean Auverny-Bennetot, La thorie de limprvision, droit priv, droit administratif, droit
ouvrier (Pars: Recueil Sirey, 1938), 40 donde seala que : el honor, la equidad nos exigen el respeto de la palabra dada
y no que busquemos desentendernos de ello bajo el pretexto de que la ejecucin de lo que prometimos ha devenido muy
difcil de realizar.
(47) Vase, Pierre voirin, De limprvision dans les rapports de droit priv (Nancy: Ancienne imprimerie de vagner, 1922), 50 y
subsiguientes; ren savatier, Mtamorphoses conomiques et sociales (Pars: Dalloz, 1964), serie i, 6; Adde, Cornelio Mihail
Popescu, Essai dune thorie de limprvision en droit franais et compar (Pars: Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence,
1937), 101; Louis Josserand, Le contrat dirig, en Recueil Dalloz (Pars, 1933), 91; Roger Reviriot, Le droit priv franais et
la thorie de limprvision: Essai sur un aspect de linterpretation de la loi (tesis de doctorado, Ginebra, 1951), 116.
(48) Georges ripert, La rgle morale dans les obligations civiles, 4ed., n 84, (Pars: Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence,
1949), 151. Vase en el mismo sentido Auverny-Bennetot, La thorie de limprvision, droit priv, droit administratif, droit
ouvrier, 34 y subsiguientes.
(49) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 296.
(50) Louveau, Thorie de limprvision en droit civil et en droit administratif, 50-51, quien seala que: el Code -en reaccin contra
el antiguo estado de las cosas y, claramente, por el temor contra las decisiones [arrts de rglement] de los Parlamentos-
ha evidenciado respecto del juez una gran desconfianza que se manifiesta en la disminucin de su rol. Era difcil olvidar la
famosa consigna Dios nos salve de los Parlamentos [] ese clamor de la conciencia pblica -escribe Laurent- evidencia
el espritu de nuestras leyes modernas. As pues, el juez se encuentra atado al temor de lo arbitrario. el juez no tiene el
poder de interpretar las clusulas ambiguas en las convenciones, e incluso, dentro de esta temtica, el juez no debe entrar
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La fuerza obligatoria del Contrato
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en dicho sentido, la ley de las partes debe imponerse tambin Constitucin de 4 de octubre de 1958-(55).
al juez cuya nica misin es la de garantizar su aplicacin(51).
El artculo 1134 del Code termina estableciendo tambin una De hecho, la revisin del contrato por
regla de competencia, consistente en la prohibicin al juez de imprevisin ha sido admitida por algunas leyes
cualquier intromisin en el contrato, ello a efectos de evitar temporales, justificadas por circunstancias
la arbitrariedad(52). excepcionales, o, permanentes (pero de
alcance limitado) lo cual se puede apreciar en
recientemente, un autor ha sealado que el juez no la Ley de 13 de julio de 1930 sobre el contrato
dispone ni de los poderes ni de la competencia necesaria de seguro. Asimismo, puede citarse el caso del
para realizar dichas decisiones (adaptar, por ejemplo, el artculo 37 de la Ley de 11 de marzo de 1957
contrato a las circunstancias econmicas), y, asimismo, los sobre la propiedad literaria y artstica, o, la Ley
procesos econmicos parecen ms aptos a realizar una de 4 de julio de 1984 referente a los cargos que
justicia contractual masiva que si se aplicsemos la va pesan sobre ciertas liberalidades(56).
judicial(53). Desde esta perspectiva, la competencia del juez
entra en conflicto con aquella reconocida a los contratantes Por el contrario, la Corte de Casacin en
y al poder econmico representado por el legislador(54) -en el clebre arrt conocido como Canal de
lo que se refiere a la grandes directrices- o para el ejecutivo Craponne de 6 de marzo de 1876 (57), ha
-en su competencia autnoma fijada en el artculo 37 de la establecido el principio segn el cual: en
en contradiccin con las bases esenciales y el espritu general del contrato. Vase, en el mismo sentido, Antoine Giboulot,
nota a la Casacin de 6 de marzo de 1876 de la sala Civil de la Corte de Casacin, en Recueil Dalloz (Pars, 1876), 193.
Asimismo, es menester no olvidar que en sus orgenes el tribunal de Casacin se encontraba supeditado al Poder Legislativo,
de all que derive la institucin del rfr legislatif, mayores precisiones en: Jacques Bor, La cassation en matire civile,
con prefacio de Pierre raynaud (Pars: Dalloz, 1997), n 5, 4. Adde, Constantin stoyanovitch, De lintervention du juge
dans le contrat en cas de survenance de circonstances imprvues : thorie de limprvision (tesis de doctorado, universit
dAix-Marseille, 1941), 242 y subsiguientes.
(51) Auverny-Bennetot, La thorie de limprvision, droit priv, droit administratif, droit ouvrier, 149; ren Cassin, De lexception
tire dans les rapports synallagmatiques exceptio non adimpleti contractus et des ses relations avec le droit de rtention,
la compensation et la rsolution (Pars: recueil sirey, 1914), 111 y 112.
(52) Ghestin et al., Les effets du contrat cit., n 296.
(53) Bruno Oppetit, Le rle du juge en prsence des problmes conomiques en droit civil franais, en Travaux de lAssociation
Henri Capitant (Pars: Dalloz, 1970), T. XXII, 190. Un autor ha evidenciado, pertinentemente, que en algunas ocasiones
la intervencin del legislador ha agravado las crisis ya que ste ltimo no ha probado ser un excelente profesional de la
economa. en realidad, la imprevisin -lejos de ser una teora de la equidad- se ha manifestado en el Derecho privado
como un instrumento de la lucha de clases y no ha ayudado en mucho al inters general [] el adagio Dios nos salve de
la equidad de los Parlamentos conserva siempre su actualidad. La experiencia adquirida nos permitira adicionar que se
Dios nos salve, pero, tambin del Legislador, para mayores precisiones Auverny-Bennetot, La thorie de limprvision,
droit priv, droit administratif, droit ouvrier cit., pp. 152-153. Vase, en el mismo sentido, pero de manera menos radical De
gaudin de lagrange, Lintervention du juge dans le contrat, n 50, 202.
(54) Vase, Jacques Flour; Jean-Luc Aubert; Eric Savaux, Les obligations, 9na. ed., en Flour, Jacques; Jean-Luc Aubert; eric
Savaux, Droit civil (Pars: Armand Colin, 2000), n 410, 297.
(55) Ghestin, Jamin, Billiau, Les effets du contrat, n 296.
(56) Ghestin, Jamin, Billiau, Les effets du contrat, ns 299 y subsiguientes.
(57) Texto del arrt recogido en Recueil Dalloz (Pars, 1876), 193 y en Recueil Sirey (Pars, 1876), i, 161. Adde, Henri Capitant,
Les grands arrts de la jurisprudence civile, 10 ed., continuado por Franois terr e Yves Lequette (Pars: Dalloz, 1994),
n 94, 406. Para una crtica moderna de los motivos invocados para dar fundamento al arrt en torno al cual giran los
comentarios, vase, Christophe Jamin, Rvision et intangibilit du contrat, ou la doubl philosophie de larticle 1134 du
Code Civil, en Droit et Patrimoine (Pars, 1998), n 58, 46 y subsiguientes, especialmente, i-A.
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(58) Vase, el arrt de 4 de agosto de 1915 de la sala Civil de la Corte de Casacin, en Recueil Dalloz (Pars, 1916), i, 22 y en
Recueil Sirey (Pars:1916), i, 17, con nota de Albert Wahl.
(59) Vase, Jean-mile Gueullette, Des effets juridiques de la guerre sur les contrats (tesis de doctorado, Pars, 1918).
(60) Vase en Recueil Dalloz (Pars, 1921), I, 73, con informe de Ambroise Colin. Asimismo, puede consultarse Recueil Sirey
(Pars, 1921), I, 193, con nota de Louis Hugueney. Vase, en sentido de rechazo de la teora de la imprevisin, el arrt de
la Sala de Recursos de 31 de julio de 1934, en Recueil Dalloz (Pars, 1934), 490. Tambin puede consultarse el arrt de
la sala Civil de 17 de noviembre de 1925, en Recueil Dalloz (Pars, 1926), I, 35 y que fue publicado tambin en Recueil
Sirey (Pars, 1926), I, 37. O el arrt de 5 de diciembre de 1927, en Recueil Dalloz (Pars, 1928), p. 84, publicado tambin
en Recueil Sirey (Pars, 1928), I, 138. Finalmente, puede tambin evocarse el arrt de la sala Civil de 1 de marzo de 1919,
en Recueil Dalloz (Pars, 1920), i, 105, con nota de liacin Naquet.
(61) La ley de 9 de junio de 1941 ha modificado el artculo 1826 del Code a efectos de imponer a quien se haba comprometido a
criar el ganado, la obligacin de restituir in natura dicho ganado que haba recibido al inicio. La nueva redaccin del artculo
1826 descarta, de esta forma, los efectos de la depreciacin monetaria. Dicho artculo es de Orden Pblico.
(Nt4) Los baux cheptel constituyen un tipo de contrato por el cual una persona entrega a otra un ganado determinado a efectos
que lo custodie, lo alimente y le preste cuidados, de conformidad a las condiciones pactadas por las partes. usualmente,
quien se compromete a criar el ganado obtendr o la mitad de las ganancias o la mitad de las prdidas. Dicho contrato y
sus diversas especies, se encuentran recogidos en el Code, en los artculos 1800 a 1831.
(62) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 307.
(63) Vase, en Bulletin des arrts des Chambres Civiles, IV, n 339, 266. Asimismo, en Revue Trimestrielle du Droit Civil (Pars:
Dalloz, 1980), 780, n 3, con observaciones de Grard Cornu. Puede verse el arrt de la Primera sala de la Corte de
Casacin de octubre de 1985, en Bulletin des arrts des Chambres Civiles, I, n 258, 231, en donde se considera que en
materia de contratos que proveen una indemnizacin, el juez no puede modificar el quantum de la obligacin por el hecho
que ste ltimo no corresponda exactamente con el monto del perjuicio realmente sufrido.
(64) Ghestin et al., Les effets du contrat cit., n 724.
(65) Estudiando el tpico de la publicidad inmobiliaria, el Profesor Alain Fournier no duda en afirmar que de la posibilidad de
la oponibilidad a terceros de un derecho o de un negocio jurdico [dun acte juridique] depende la plena eficacia [efficacit]
de ste derecho o negocio, en Alain Fournier, voz publicit foncire, en Repertoire de Droit Civil Dalloz, 2da. ed., n 1,
(Pars: Dalloz, 1988), (de la separata). Puede verse tambin, Jos Duclos, Lopposabilit, essai dune thorie gnrale
(Pars: Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence, 1984), con prefacio de Didier Martin, n 20, 45, quien seala que los
contratos deben alcanzar incluso ms all de la esfera de los contratantes a fin de ejercer plenamente ese rol esencial de
instrumento de las relaciones jurdicas y econmicas.
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La fuerza obligatoria del Contrato
The binding force of the Contract
Ciertamente, desde una perspectiva formalista esta nocin de la oponibilidad no puede otorgar a las
oponibilidad del contrato(66) es desconocida al Code, el cual partes contratantes un derecho absoluto
no le ha consagrado ninguna disposicin normativa -general si es que en los hechos su contrato tiene
o particular- en el Libro que recoge la normativa referente a por objeto un simple derecho personal que
los contratos y las obligaciones en general (artculos 1101 constituye un derecho relativo(69). siempre
y subsiguientes del Code). sin embargo, este concepto de en el mismo orden de ideas, la oponibilidad
inoponibilidad se puede inferir del principio mismo de la puede tener por efecto el ampliar respecto
fuerza obligatoria del contrato (primer prrafo del artculo de terceros de algunos efectos obligatorios
1134 del Code) ya que al modificar vlidamente el patrimonio del contrato, pero tan slo en la medida
de las partes, el contrato no puede carecer racionalmente en la que sta ampliacin se encuentre
de consecuencias sobre los terceros quienes no pueden justificada por el respeto de principio de la
ignorarlas y deben sufrir algunos de los efectos, en su beneficio fuerza obligatoria del contrato(70)(71).
o en su perjuicio(67)(68).
este anlisis es adoptado hoy en da por
Nosotros hemos sealado en otra sede que: ciertos autores franceses(72).
si observsemos el asunto desde las perspectiva de las 7.2. La sumisin de los terceros a las
partes frente a los terceros, la oponibilidad est destinada normas contractuales(73)
a hacer que el contrato produzca todos sus efectos y en virtud del principio de oponibilidad, los
nada ms que sus efectos. De ello, debemos colegir que terceros pueden verse oponer el contrato o
la oponibilidad no puede tener por efecto el otorgar a incluso valerse del mismo. si bien es cierto,
las partes -frente a los terceros- sino los derechos que este principio ha sido objetado en una tesis
vlidamente han pactado entre ellos. Dicho de otra manera, de doctorado reciente(74), se seala que este
sobre el carcter general de la oponibilidad nos permitimos remitir tilmente al arrt de 4 de diciembre de 1990 de la sala
Comercial de la Corte de Casacin (publicado en Bulletin des arrts des Chambres Civiles, IV, n 307, 212). El caso vers
sobre un proceso en materia tributaria, la Administracin afirmaba que algunos actos evidentemente disimulaban una donacin.
Ahora, a efectos de apartarse del arrt de segunda instancia, la Corte de Casacin postul una inversin de la carga de
la prueba afirmando que: que incumba a la Administracin de Impuestos el establecer por todos los medios compatibles
con el carcter escrito del proceso fiscal, el carcter ficto -afirmado por ella misma- de un recibo de pago del valor de una
cesin que, engendrando una situacin de derecho nueva, era, oponible a todos los terceros, claramente como elemento
probatorio.
(66) Vase, Isabelle Marchessaux, Lopposabilit du contrat aux tiers, en Ghestin, Jacques y Michel Fontaine (dir.), Les effets
du contrat lgard de tiers (Pars: Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence, 1992), 68.
(67) el principio del efecto relativo de las sentencias [jugements] (res inter alios judicata) establecido en el artculo 1351 del Code
suscita exactamente la misma dialctica, vase Roland, Henri y Louis Boyer, Locutions latines du droit franais, 4ta. ed.,
(Pars: Litec, 1998), 428. Vase, tambin, el arrt de 15 de julio de 1999 de la Primera sala Civil de la Corte de Casacin,
en Bulletin des arrts des Chambres Civiles, I, n 327, 153.
(68) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 724.
(69) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 736.
(70) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 732 y subsiguientes.
(71) Ghestin et al., Les effets du contrat, n 724.
(72) Franois terre; Philippe simler; Yves Lequette, Les obligations, 10 ed., en Coleccin Prcis. Droit Priv (Pars: Dalloz,
2009), n 490, 505
(73) Supra, n 99.
(74) robert Wintgen, tude critique de la notion dopposabilit. Les effets du contrat lgard des tiers en droit franais et allemand
(Paris: Ghestin Librairie Gnrale du Droit et Jurisprudence, 2004), con Prefacio de Jacques.
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Jacques Ghestin
principio es de todas formas la expresin del est recogido de manera expresa en las diversas disposiciones
Derecho positivo y figura, asimismo, en los normativas. La posibilidad que los terceros puedan valerse de
diversos Proyectos de reforma del Derecho la inejecucin del contrato e, incluso, el exigir la ejecucin y
de los Contratos (75)(Nt5) . Nosotros hemos que ello sea deducido, para bien o para mal, del principio de
evidenciado que el principio de oponibilidad oponibilidad, lleva en la actualidad a otorgar a las normas en
del contrato va ms all del hecho que no materia de Derecho de los contratos un alcance general(76).
(75) Vase, el artculo 1165-1 del Anteproyecto Catala que establece que: Las convenciones son oponibles a los terceros. estos
deben respetarlas; asimismo, puede valerse de dichas convenciones, sin tener el derecho de exigir su ejecucin. El artculo
106 del Proyecto del Ministerio de Justicia de mayo de 2009 seala que: el contrato es oponible a los terceros quienes
deben respetar la situacin jurdicas que ha sido creada y, finalmente, el artculo 24 del Anteproyecto Terr ha establecido
que: Los terceros deben respetar la situacin creada por el contrato y puede valerse del mismo.
(NT5) Dentro de la cultura jurdica francesa existen tres Proyectos de reforma que buscan, con su propia lgica, el actualizar el
Derecho de las obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil en Francia que ha permanecido prcticamente
indmito desde su promulgacin en 1804. es loable dicho esfuerzo, pues se buscan adaptar las soluciones jurisprudenciales
y doctrinarias que la actualidad requiere, as como tomar en cuenta la actualidad europea (Derecho europeo de los contratos)
que con sus propios Proyectos, ciertamente, han influenciado el Derecho francs.
Los Proyectos que giran en torno a la reforma del Code son:
a) el Avant-Projet de Reforme du Droit des Obligations et du Droit de la prescription (Anteproyecto de Reforma del Derecho
de las Obligaciones y del Derecho de la Prescripcin, en castellano) que tuvo como director al Profesor Pierre Catala y fue
entregado en septiembre de 2005 (la parte referente a la prescripcin ya ha sido promulgada y ha modificado el Cdigo
Civil francs mediante Ley N 2008-561 de 17 de junio de 2008).
b) el Projet de Reforme du Droit des Contrats (Proyecto de Reforma del Derecho de los contratos, en castellano) que se
constituy a iniciativa del Ministerio de Justicia y que toma en consideracin las opiniones vertidas en el Proyecto Catala y
los Proyectos europeos. esta propuesta del Ministerio de Justicia fue publicado en agosto de 2008, actualizado en febrero
y mayo de 2009. un Proyecto de reforma concerniente al Rgimen de las Obligaciones fue publicada en mayo 2011.
c) La Proposition de Rforme du Droit des Contrats (Proposicin de reforma del Derecho de los Contratos, en castellano)
bajo la direccin del profesor Franois terr y bajo el auspicio de lAcadmie des sciences morales et politiques, difundido
al pblico en Franois terre (dir.), Pour une rforme du droit des contrats (Pars: Dalloz, 2009). Posteriormente, se han
publicado Franois terre (dir.), Pour une rforme du droit de la responsabilit civile (Pars: Dalloz, 2011) y Franois terre
(dir.), Pour une rforme du rgimen gnrale des obligations (Pars: Dalloz, 2013).
Finalmente, es imperioso sealar que el 25 de febrero de 2015 se hizo pblico el Proyecto de Ordenanza que reforma el
Derecho de los Contratos, del rgimen General de las obligaciones y de la prueba de las obligaciones, el cual se constituir
sin lugar a dudas en el Proyecto que reformar el Code Civil de 1804.
(76) Supra.; n 99.
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