PREGUNTAS

1. La parte demandante
2. Qu se demanda?
3. Cargo de la demanda
4. Fundamento y competencia de la corte para conocer la demanda
5. Fundamento del procurador y dems intervinientes
6. Decisin
7. Salvamento de votos
8. Magistrado ponente

Respuestas

1. Parte demandante

Actores: Alfonso E. Rodrguez y Jos Ruiz Lpez.

2. Demanda de inconstitucionalidad contra el decreto 410 de 1971, la ley 04 de 1989 y los

artculos 3 al 9 y 98 a 514 del cdigo de comercio.

3. Los demandantes solicitan a esta corte la declaratoria de inconstitucionalidad del decreto

410 de 1971 en su integridad, pues, en su concepto ha dejado de regir por abrogacin del
constituyente el fundamento de su cargo consiste en el hecho de que ya expedicin de una
nueva constitucin, que expresamente declara derogada la anterior, deja en el pasado lo
pasado y sin vigencia lo transcurrido en ese periodo y se inicia una nueva era
constitucional la declaratoria de la constitucin de 1886, dispuesta en los artculos 380 y
59 transitorio de la C.P de 1991, equivale a la derogatoria de la legislacin a que esta se
subordinaba como es el caso del cdigo de comercio, en aplicacin del principio segn el
cual lo accesorio sigue la suerte de la principal. En este orden de ideas, concluyen lo
procedente es la expedicin de un nuevo cdigo del comercio.

- En opinin de los actores, la ley 04 de 1989 que concedi facultades al presidente de la

repblica para reformar el cdigo de comercio, se torna igualmente inconstitucional toda
vez que contradice la dispuesto en el artculo 150-10 de la C.P que prohbe expresamente la
derogacin de facultades extraordinarias para la expedicin de cdigos.

- Los demandantes acusan de inconstitucional en su integridad el libro segundo del cdigo

de comercio, relativo a las sociedades, por contravenir los artculos 14. 378, 84 y 333 de la
C.P. Sealan que el derecho fundamental que tiene toda persona al reconocimiento de su
personalidad jurdica < artculos 14 C.P> posibilita la existencia de sociedades
unipersonales, desconocidas por el cdigo, el cual solo autoriza la creacin de sociedades
en que intervengan dos o ms personas. Con ello se violan igualmente los artculos 38 y
333 de la C.P y pues la prohibicin para la creacin de sociedades unipersonales, la
actividad econmica del pas, por cuanto limita al individuo en su forma de asociacin.
Adems se vulnera el artculos 84 de la C.P, porque se exige permisos y requisitos previos
para el ejercicio de la actividad econmica no previstos en la carta, y sin que haya
disposicin legal vigente que los regule fundamento y competencia de la corte para conocer
de la demanda.

4. Esta corporacin es competente para decidir en forma definitiva sobre el asunto

planteado, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 241-4 y 5 de la C.P. En efecto, las
normas demandadas son el decreto, las normas demandadas son el decreto ley 410 de 1971
en su integridad, expedido con base en su integridad, expedido con base en las facultades
extraordinarias otorgadas mediante ley 16 de 1968; la ley 04 de 1989, expedida por el
congreso de la repblica y por medio de la cual se conceden facultades extraordinarias para
modificar el cdigo de comercio y los artculos 3, 9 y 98 a 514 del decreto ley 410 de 1971.

5.

- La apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico sostiene que la entrada en vigor de

una nueva Constitucin, aunque conlleva la derogatoria de las normas que le sean contrarias,
no llega al extremo de derogar todas las disposiciones anteriores. Una interpretacin en tal
sentido, advierte, dejara "sin piso jurdico al Estado colombiano". Apoya su afirmacin en
una cita de la sentencia C-014/1993 de la Corte Constitucional, en la que se niega el
pretendido efecto de derogatoria en bloque del ordenamiento jurdico preconstitucional.

- El Dr. Ral Alejandro Crales se expresa en idntico sentido. Cita en apoyo de su aserto la
sentencia N 85 de la Corte Suprema de Justicia, Magistrado ponente Pedro Escobar Trujillo,
en donde se reconoce el efecto retrospectivo del nuevo ordenamiento constitucional, aunque
se inadmite la tesis extrema de la derogatoria en bloque del ordenamiento inferior, segn
interpretacin del art. 9 de la Ley 153 de 1887.

- La Dra. Hernndez Valderrama indica que el derecho mercantil, por la naturaleza cambiante
de las relaciones que regula, debe contar con mecanismos giles que le permitan responder
eficazmente a la realidad econmica. La costumbre, como una de las fuentes con que cuenta
el derecho comercial, permite al derecho acomodarse a los hechos y a su evolucin.

Seala que el art. 228 de la CP establece la primaca del derecho sustancial en la

administracin de justicia. Conforme al art. 13 de la Ley 157 de 1887, la costumbre forma
parte de ese derecho sustancial que la Carta protege, pues constituye derecho a falta de
legislacin positiva. Adems, agrega, el art. 230 de la CP al referir la fundamentacin de los
fallos de los jueces al imperio de la ley, alude a sta en un sentido material y no formal, donde
la ley "no es solamente la emanada del legislador sino todo aquello que constituye derecho
positivo por tener fuerza vinculante". Por consiguiente, seala que la costumbre hace parte de
la ley en sentido material, con lo que "no es dable entender que dicho artculo pretenda
derogar las normas del Cdigo de Comercio sobre costumbre y proscribir su aplicacin como
fuente de derecho". Cita adems, en apoyo de su afirmacin, la sentencia de la Corte
Constitucional del 11 de marzo de 1993, en la que se interpreta el artculo 230 de la CP, y se
seala que dicha disposicin no ha operado un cambio en materia de fuentes formales del
derecho, pues subsisten las fuentes principales - la ley en sentido material -, y las auxiliares.

Adicionalmente, indica, la costumbre no es ajena a la Constitucin, que reconoce, por ejemplo

en materia indgena, el valor de los usos y costumbres. Concluye su exposicin sealando
caractersticas de la costumbre que, en su opinin, resultan conformes al ordenamiento
constitucional:

- Al acudir a la costumbre el juez aplica la ley que se remite a aqulla.

- La costumbre y los dems instrumentos de integracin del derecho son mecanismos

necesarios para hacer posible un orden justo y permitir el acceso a la justicia.

- La aplicacin de la costumbre corresponde a los principios que inspiran la democracia

participativa.

- Al reconocer el valor de la costumbre se asegura el respeto de la buena fe".

- El apoderado del Ministerio de Justicia advierte, por su parte, que las costumbres, incluso las
mercantiles, hacen parte de nuestras creencias y cultura y como tal estn protegidas por la
Constitucin (art. 2), lo que desvirta las pretensiones de los demandantes.

En su opinin, no es correcto afirmar que los jueces no pueden aplicar la costumbre para
resolver conflictos comerciales. La ley, sostiene, autoriza su uso segn determinadas reglas, lo
cual de suyo es necesario por no poder el legislador prever o regular todas las situaciones
empricas posibles generadas en la evolucin social, siendo la costumbre la llamada a llenar
los vacos que se puedan presentar. En consecuencia, el art. 230 no prohibe su uso, pues la
misma ley lo autoriza, con lo que el juez, al aplicarla, se somete al imperio de la ley. La
costumbre, agrega, "se convierte en un instrumento de hecho utilizado por el legislador para
integrar o complementar el contenido de la ley escrita, para que el juez no deje sin solucin
ningn asunto sometido a su estudio, pues su deber primordial en todo conflicto de intereses
es restablecer el equilibrio jurdico, garantizando real y efectivamente el principio
constitucional consagrado en el artculo 229 del acceso a la administracin de justicia".

Al igual que la apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico explica que tanto la
costumbre como las estipulaciones contractuales hacen parte de la democracia participativa
que, de conformidad con el artculo 2 de la Carta, es un fin esencial del Estado, lo que
asegura, adems, el respeto al principio de la buena fe.

- Al respecto, la apoderada del Ministerio de Desarrollo Econmico considera pertinente

referirse a los tratados sobre derechos humanos para permiten lograr una adecuada
interpretacin de este derecho fundamental. Cita concretamente el art. 16 del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos, que lo establece como un derecho de los seres humanos.
Concluye que su finalidad es la de "prohibir la existencia de instituciones como la muerte
civil, que de alguna manera desconozcan el carcter de sujeto de derechos de la persona
humana". De otra parte, indica, tradicionalmente se ha aceptado que las personas jurdicas
derivan su existencia del ordenamiento que las reconoce y no se reconocen como anteriores
al mismo, por lo cual no se les puede dar el alcance pretendido por los actores. Por ltimo,
concluye, para que la Carta reconozca este derecho a entes distintos de las personas humanas,
se requiere que el mismo ordenamiento seale cundo comienzan a existir, que es el efecto
que persiguen las normas acusadas.

- Por su parte, el Dr. Crales estima que el verdadero alcance del artculo 14 de la CP puede
encontrarse en el informe-ponencia para primer debate en plenaria de la Asamblea Nacional
Constituyente, el cual cita en la parte pertinente. El apoderado llega, en virtud de lo anterior, a
idntica conclusin que la Dra. Hernndez, en el sentido de advertir que el propsito de la
consagracin de este derecho es el de proteger a la persona humana, y proscribir as
instituciones como la muerte civil.

-El Seor Procurador solicita a esta Corte declarar exequible el Decreto 410 de 1971, la Ley
4 de 1989 y el artculo 3 a 9, y 98 a 514 del Cdigo de Comercio.

En relacin con el cargo de derogatoria en bloque de la legislacin preconstitucional - en este

caso del Cdigo de Comercio -, el Seor Procurador advierte que, con ocasin del trnsito
constitucional, tanto la Corte Suprema de Justicia como la Corte Constitucional han prohijado
la tesis segn la cual, en principio, la nueva Constitucin no ha derogado la legislacin
preexistente. En materia de facultades extraordinarias tampoco el cambio de normatividad
genera un vicio de inconstitucionalidad formal, cuando su ejercicio se ha realizado conforme
al ordenamiento vigente en ese momento, pues, citando la sentencia N 87 de la Corte
Suprema de Justicia, "... mal podran enervarse los efectos de lo que en su oportunidad estuvo
correctamente ejercido desde el punto de vista de la competencia, por el slo hecho de que en
un momento ulterior se produjere un cambio normativo, pues ello equivaldra a asignarle
efectos retroactivos al nuevo ordenamiento respecto de actos cuya emisin dentro del trmino
y con los dems requisitos exigidos por el antiguo, ya se habra consumado o agotado el
ejercicio de la competencia correspondiente". Por lo anterior, el concepto fiscal considera que
los cargos contra el Decreto 410 de 1971 y la Ley 4 de 1989, no deben prosperar.

6. A la luz de lo anteriormente expuesto, los cargos no pueden prosperar.

Decisin: en mrito de lo expuesto la corte constitucional resuelve, declarar exequibles la ley
04 de 1989, el decreto 470 de 1971 y los artculos 3 a 9 y 989, 514 del mismo, nicamente por
los aspectos considerados en esta sentencia.

7. Salvamiento de voto a la sentencia C-486 del 1993

Costumbre: la costumbre puede consagrarse expresamente como fuente formal subsidiaria y

autnoma, cuando se consagra expresamente o se tolera, est subordinada a la legislacin mas
no deriva de ella. En eso consiste su estatus de fuente a la vez subsidiaria y autnoma.
La costumbre no solo no queda comprendida dentro del concepto ley sino que se le opone.

La costumbre como fuente de derecho Plebiscito- Referndum: el argumento aducido en la

sentencia, segn el cual resultara incongruente que una constitucin basada en una filosofa
de participacin democrtica, excluye a la costumbre como fuente formal de derecho, la
diferencia que hay entre la constitucin anterior y la actual, consiste en que le da ms
participacin al pueblo para contribuir de manera efectivamente en la formacin de la
democracia directa recogidas en nuestra carta poltica, tales como el plebiscito y el
referndum encaminadas a crear derecho por la va que el constituyente.
Claramente la que puede responder gil y oportunamente a las necesidades sociales nuevas y
que no pueden esperar que el tiempo pase, en cuanto a la costumbre porque cuando esta llega
a ser tal, ya las necesidades son otras.

Derecho-factor de progreso: el derecho ha de ser no solo factor de conservacin sino tambin

de progreso. Consiste en propiciar pautas razonables de conductas que contribuyan a informar
la accin humana.

8. Magistrado Ponente:
EDUARDO CIFUENTES MUOZ
 TELLER DE DERECHO COMERCIAL

INTEGRANTES:

Ral lvarez Lezama

Mariajose Avendao Saavedra
Dianela Bertel Montao
Luisa Gonzlez Vergara
Mara Paz Prez Velilla

PROFESOR: Silfredo Manuel Doria Babilonia

UNIVERSIDAD DESUCRE
DERECHO
2017