O Pleno do STF se manifesta

sobre a admissibilidade da
gravao ambiental como
prova (Info 568)
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Publicado por Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes (extrado pelo

JusBrasil) - 6 anos atrs

Informativo STF

Braslia, 16 a 20 de novembro de 2009 - N 568.

Este Informativo, elaborado a partir de notas tomadas nas sesses de

julgamento das Turmas e do Plenrio, contm resumos no-oficiais de
decises proferidas pelo Tribunal. A fidelidade de tais resumos ao
contedo efetivo das decises, embora seja uma das metas
perseguidas neste trabalho, somente poder ser aferida aps a sua
publicao no Dirio da Justia.

PLENRIO

Gravao Ambiental por um dos Interlocutores e Prova

Admissvel

O Tribunal, por maioria, reconheceu a existncia de repercusso geral

no tema objeto de recurso extraordinrio interposto contra acrdo
de Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais de
Comarca do Estado do Rio de Janeiro, reafirmou a jurisprudncia da
Corte acerca da admissibilidade do uso, como meio de prova, de
gravao ambiental realizada por um dos interlocutores, e deu
provimento ao apelo extremo da Defensoria Pblica, para anular o
processo desde o indeferimento da prova admissvel e ora admitida.
Vencido o Min. Maro Aurlio que desprovia o recurso, ao fundamento
de que essa gravao, que seria camuflada, no se coadunaria com
os ares constitucionais, considerada a prova e tambm a boa-f que
deveria haver nas relaes humanas. Alguns precedentes citados : RE
402717/ RP ;(DJE de 13.2.2009) AI 578858 AgR/RS (DJE de 28.8.2009);
AP 447/RS (DJE de 28.5.2009); AI 503617 AgR/PR (DJU de 4.3.2005);
HC 75338/RJ (DJU de 25.9.98); Inq 657/DF (DJU de 19.11.93); RE
212081/RO (DJU de 27.3.98). RE 583937 QO/RJ, rel. Min. Cezar
Peluso, 19.11.2009. (RE-583937)
NOTAS DA REDAAO

Mais uma vez o Pleno decide sobre a questo da admissibilidade da

gravao ambiental como prova. Antes de tudo vale ressaltar que a
regra do ordenamento jurdico brasileiro a inviolabilidade do sigilo
das comunicaes telefnicas. Alis, a inviolabilidade direito
fundamental assegurado expressamente pela Carta Magna, conforme
dispositivo a seguir:

Art. 5 (...) (grifos nossos) XII - e inviolvel o sigilo da correspondncia

e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas , salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses
e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou
instruo processual penal;

Entretanto, os direitos fundamentais no possuem carter absoluto,

razo pela qual, em determinados casos, podem sofrer limitaes, e
no caso em tela a inviolabilidade do sigilo telefnico foi limitada pela
possibilidade de se realizar a gravao da conversa telefnica por um
dos interlocutores por meio da gravao ambiental clandestina, a
qual consiste na captao feita por um dos interlocutores sem o
conhecimento da outra parte.

Com relao s demais formas de gravao e captao de sons o Prof.

Luiz Flvio Gomes, no livro intitulado "Interceptao Telefnica",
classifica da seguinte forma:

a) Interceptao telefnica ou interceptao em sentido estrito:

captao da comunicao telefnica alheia por um terceiro, sem o
conhecimento de nenhum dos comunicadores;

b) Escuta telefnica: captao de comunicao telefnica por terceiro,

com o conhecimento de um dos comunicadores, e, desconhecimento
do outro. Um dos comunicadores tem cincia da interferncia alheia;

c) Gravao telefnica ou gravao clandestina: gravao da

comunicao telefnica realizada por um dos interlocutores. Trata-se
de espcie de auto-gravao, que, normalmente feita por um dos
comunicadores, sem o conhecimento e consentimento do outro;

d) Interceptao ambiental: captao de uma comunicao no prprio

ambiente, por um terceiro, sem a cincia dos comunicadores.

e) Escuta ambiental: captao de uma comunicao, no ambiente

dela, realizada por terceiro, com o conhecimento de um dos
comunicadores;

A gravao ambiental tem sido admitida pela Suprema Corte como

legtima desde que atendidas algumas exigncias, tais como ser
gravao de comunicao prpria e no alheia, estar em jogo
relevantes interesses e direitos da vtima como, por exemplo, nos
crimes de extorso. Assim, presentes essas circunstncias a prova
aceita como vlida.

Neste diapaso vejamos alguns julgados da Corte Suprema:

EMENTA: CONSTITUCIONAL. PENAL. GRAVAAO DE CONVERSA FEITA

POR UM DOS INTERLOCUTORES: LICITUDE. PREQUESTIONAMENTO.
Smula 282-STF. PROVA: REEXAME EM RECURSO EXTRAORDINRIO:
IMPOSSIBILIDADE. Smula 279-STF. I. - A gravao de conversa entre
dois interlocutores, feita por um deles, sem conhecimento do outro,
com a finalidade de document-la, futuramente, em caso de negativa,
nada tem de ilcita, principalmente quando constitui exerccio de
defesa. II. - Existncia, nos autos, de provas outras no obtidas
mediante gravao de conversa ou quebra de sigilo bancrio. III. - A
questo relativa s provas ilcitas por derivao "the fruits of the
poisonous tree" no foi objeto de debate e deciso, assim no
prequestionada. Incidncia da Smula 282-STF. IV. - A apreciao do
RE, no caso, no prescindiria do reexame do conjunto ftico-
probatrio, o que no possvel em recurso extraordinrio. Smula
279-STF. V. - Agravo no provido. (AI 503617 AgR / PR - Relator: Min.
CARLOS VELLOSO - Julgamento: 01/02/2005) (grifos nossos)

EMENTA: Captao, por meio de fita magntica, de conversa entre

presentes, ou seja, a chamada gravao ambiental, autorizada
por um dos interlocutores, vtima de concusso, sem o
conhecimento dos demais. Ilicitude da prova excluda por
caracterizar-se o exerccio de legtima defesa de quem a
produziu. Precedentes do Supremo Tribunal HC 74.678 , DJ de 15-8-
97 e HC 75.261 , sesso de 24-6-97, ambos da Primeira Turma. (RE
212081 / RO - Relator: Min. OCTAVIO GALLOTTI - Julgamento:
05/12/1997) (grifos nossos)

Por fim, o Professor Luiz Flvio Gomes faz a seguinte ressalva: "A
tendncia lgica seria o STF admitir a gravao ambiental clandestina
com as mesmas restries e cautelas. Admitir a gravao ambiental
clandestina (gravao de sons que so emitidos num determinado
ambiente) como meio lcito de prova, de maneira ampla, significa
eliminar nossa privacidade (ou seja, proscrever um dos mais
importantes direitos fundamentais). Mas nenhuma restrio a direito
fundamental pode afetar o seu ncleo essencial". E conclui afirmando
que "a gravao ambiental (...) sem autorizao judicial prvia, s
pode valer como prova em casos excepcionalssimos e desde que
envolva interesses e direitos de quem fez a gravao. Fora disso,
manifesta a inconstitucionalidade da prova".

No caso em tela, por maioria de votos, o Pleno admitiu como lcita a

gravao ambiental.
Linha livre

Gravao da prpria conversa prova lcita

4 de fevereiro de 2009, 16h30

Por Rodrigo Haidar

A gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores pode ser usada como
prova, mesmo que tenha sido feita sem qualquer autorizao ou sem o conhecimento de
quem estava na outra ponta da linha. O entendimento foi reafirmado pela 2 Turma do
Supremo Tribunal Federal.

O relator do processo, ministro Cezar Peluso, sustentou que o uso da conversa gravada
perfeitamente legal neste caso, sobretudo se ela usada para defesa prpria em
investigao criminal. O ministro ressaltou que em conversas protegidas por sigilo
constitucional como entre advogados e clientes ou padres e fiis o entendimento
diferente.

Mas se a conversa gravada no se encaixa nestes casos, a gravao clandestina, mas

no ilcita, nem ilcito seu uso, em particular como meio de prova. A deciso da 2
Turma do Supremo foi unnime.

O Ministrio Pblico recorreu ao STF com o argumento de que era ilcita a gravao
anexada aos autos de uma investigao por corrupo de testemunha. O acusado gravou
suas conversas para provar sua inocncia.

Segundo o MP, contudo, a gravao clandestina de conversas, sem o consentimento do

interlocutor, e que visa no apenas fazer prova em favor do investigado, mas tambm
incriminar terceiros viola a garantia processual de proteo intimidade, a qual somente
pode ser afastada por autorizao judicial. Os argumentos foram rejeitados.

Em seu voto, o ministro Peluso diferenciou, do ponto de vista jurdico, a interceptao

telefnica ilegal da gravao da prpria conversa. De acordo com o ministro, a
interceptao reprovvel por conta de seu sentido radical de intromisso que, operada
sem anuncia dos interlocutores, nem autorizao judicial na forma da lei, rompe o
sigilo da situao comunicativa.

No caso de conversa gravada por quem dela participou, a situao diferente. Com a
ressalva dos casos de sigilo profissional ou da intimidade, Cezar Peluso entende que
quem revela conversa da qual foi partcipe, como emissor ou receptor, no intercepta,
apenas dispe do que tambm seu e, portanto, no subtrai, como se fora terceiro, o
sigilo comunicao.

O ministro ainda sublinhou que no parece sensato impedir o uso de gravao que se
traduza na prova cabal da veracidade do que a parte afirmou em depoimento Justia.
Tais elementos materiais no podiam, sob pretexto de ilicitude, ser desconsiderados
nas investigaes, pela razo breve, mas decisiva, de que seu uso, no inqurito ou no
processo, corresponde ao exerccio de nus que constitui tpico poder jurdico inerente
s garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, elementares do justo
processo da lei, concluiu Peluso.

Rodrigo Haidar correspondente em Braslia da revista Consultor Jurdico.

Revista Consultor Jurdico, 4 de fevereiro de 2009, 16h30

O justo e o legal

H completo desprezo pela legalidade no Brasil

1 de fevereiro de 2009, 9h21

Por Rodrigo Haidar

Por mais nobres que sejam os objetivos, no se pode atropelar a lei para atingi-los.
Muitas decises judiciais principalmente as do Supremo Tribunal Federal so
bastante contestadas exatamente por analisar as causas sob o ponto de vista de que os
fins no justificam os meios. Para o vice-presidente do Supremo, ministro Cezar
Peluso, isso muito preocupante.

Peluso completou 40 anos de magistratura cinco deles no STF no ano passado.

desse posto de observao privilegiado que traa um diagnstico da carreira qual
dedicou a vida. Se a magistratura no se voltar um pouco para dentro de si mesma, a
longo prazo pode ter sua imagem irremediavelmente comprometida, analisa.

Para o ministro, os juzes, principalmente da nova gerao, vm perdendo algumas das

mais importantes qualidades que fizeram a magistratura ganhar respeito no pas. Recato
e prudncia so predicados que, segundo ele, esto deixando de pertencer carreira.

A raiz do problema, afirma, a forma de recrutamento. O universo de candidatos

magistratura restringe-se a jovens recm-formados, que no tm experincia
profissional, no tm experincia de vida ou equilbrio e maturidade suficientes para ser
juiz. E nosso processo de recrutamento no permite apurar a vocao.

Em entrevista Consultor Jurdico, o ministro falou tambm da falta da cultura da

legalidade no pas que se torna mais grave quando parte de operadores do Direito
acredita que, para pegar bandidos, vale atropelar o ordenamento jurdico , das tenses
criadas entre os poderes com as decises do Supremo, de escutas telefnicas, mas,
sobretudo, de Justia. O ministro considera que, em 2008, o Estado brasileiro subiu
alguns degraus graas ao STF.

Cezar Peluso recebeu a revista Consultor Jurdico em seu gabinete, no Supremo, na

segunda-feira (26/1). A entrevista foi marcada para fazer o perfil do ministro para o
Anurio da Justia 2009, que ser lanado em maro.

Leia a entrevista

ConJur Como o senhor v o Poder Judicirio hoje?

Cezar Peluso Com certa preocupao. Sobretudo com as novas geraes de
magistrados, que vm perdendo algumas das qualidades que tornaram a magistratura
uma instituio respeitada no pas. Tem-se deixado de lado as chamadas virtudes
tradicionais do magistrado.

ConJur Quais virtudes?

Peluso Certa reserva no comportamento, a circunspeco, a gravidade, a prudncia.
fundamental ter um pouco de recato na vida privada. Esses predicados da magistratura
esto sendo subvalorizados. Sob o pretexto de democratizao, modernizao ou
abertura do Judicirio, juzes passaram a expor-se demais e a falar muito fora dos autos.
Hoje, do opinio sobre tudo, manifestam-se at sobre processos em andamento na mo
de outros colegas, fazem crticas pblicas e no acadmicas a decises de outros
magistrados, a decises de tribunais. Isso no saudvel porque cria na magistratura um
clima e uma presuno de liberdade absoluta, de que o magistrado pode fazer qualquer
coisa. Se algum reage contra esse tipo de comportamento, taxado de retrogrado,
antidemocrtico, autoritrio.

ConJur Mas o fato de os juzes se abrirem no uma evoluo?

Peluso , mas hoje h certo exagero. A democratizao da magistratura no como
a democratizao de outras instituies, que dependem de relacionamento muito
prximo com o pblico. Os polticos, por exemplo, vivem do contato com o pblico. Os
juzes devem ser mais recatados nesse ponto. Minha experincia como magistrado,
principalmente nas cidades do interior pelas quais passei, sempre me mostrou que o juiz
que cultivava as virtudes mais tradicionais era mais respeitado.

ConJur Ou seja, o problema no o juiz falar, sobre o que falar?

Peluso Sobre o que falar, como falar e quando falar. E no s o falar. o
comportar-se. S para dar um exemplo, hoje h juzes processados por dar tiros a esmo
em lugares pblicos. H processos disciplinares contra juzes por uso indevido de arma
de fogo em vrios tribunais. Isso mostra que h um afrouxamento dos limites que a
magistratura tem de se impor e que so altamente importantes para a imagem pblica do
juiz e do Judicirio. Se a magistratura no se voltar um pouco para dentro de si mesma,
a longo prazo pode ter sua imagem irremediavelmente comprometida. Os magistrados
esto muito mais preocupados com coisas externas, que no so tpicas de suas funes.
Isso abala a confiana da populao no Judicirio.

ConJur Mas a confiana no est abalada j, principalmente pela lentido

processual?
Peluso Recentemente, algumas pesquisas mostraram que o grau de confiana da
populao no Judicirio baixou. Para mim, esse um sintoma claro de que algo no est
bem dentro da magistratura. A causa de a confiana ter cado no s o atraso na
marcha dos processos porque esse problema sempre foi crnico e no exclusivo do
Brasil. Em todos os lugares do mundo, h lentido processual, at nos Estados Unidos.
Para mostrar isso, eu costumo citar o caso do O.J. Simpson [ex-jogador de futebol
americano e ator acusado de matar a mulher e absolvido da acusao]. S o processo
para a realizao do jri criminal durou mais de um ano. Se tivesse acontecido aqui no
Brasil, iriam dizer que o tempo que levou absurdo. Ento, o problema da lentido
antigo e mundial. Se fosse essa a causa da perda de prestgio da magistratura, decerto
no haveria essa queda recente no grau de confiana do povo.

ConJur H outras causas para a perda de prestgio?

Peluso H uma perda de rigor no processo de recrutamento de juzes. Essa a raiz
do problema. Qual o fato objetivo? H centenas de vagas abertas para a magistratura
que no conseguem ser preenchidas. Faz-se um concurso para preencher cem cargos e
so aprovados, no mximo, 30 candidatos. Diante da necessidade de preencher esses
cargos e do fato de que advogados com mais experincia no trocam a advocacia pela
carreira de juiz, a qualidade da seleo cai. Antigamente, o grosso da magistratura era
formado de advogados com experincia. Quando entrei na carreira, havia vrios juzes e
desembargadores que haviam sido advogados famosos no interior.

ConJur E por que isso no acontece hoje?

Peluso Por uma srie de fatores. Um dos mais importantes o fator econmico.
Ningum larga uma advocacia que vai economicamente bem pela magistratura, para
ganhar menos, exceto em caso de forte vocao. O universo de candidatos
magistratura est diminuindo. Est-se restringindo a jovens recm-formados, que no
tm experincia profissional, no tm experincia de vida ou equilbrio e maturidade
suficientes para ser juiz. Nosso processo de recrutamento no permite apurar o carter, a
personalidade, a vocao, como a pessoa se comportar no exerccio do cargo. Ento, o
jovem faz concurso, j nomeado juiz e depois vai para a escola de magistrados. Na
escola, no se observa muito bem. O resultado disso se revela depois: o nmero de
processos disciplinares contra juzes com poucos anos na magistratura muito grande.
As pessoas se revelam como tais pouco tempo depois de vitaliciadas e a os tribunais
tm muita dificuldade para as excluir da magistratura.

ConJur H uma inverso de valores nos concursos. Mais de 90% dos candidatos
so reprovados no teste de conhecimento e todos so aprovados no estgio
probatrio.
Peluso Tudo isso preocupante, mas no podemos dizer que a magistratura
brasileira est em estado catico. No isso. S que necessrio estudar os limites do
comportamento do juiz. Analisar o que podemos admitir como evoluo dos tempos e o
que desvio de funo e de comportamentos.

ConJur Isso tem a ver com a falta de cultura da legalidade que o senhor citou
em um julgamento?
Peluso A cultura da legalidade o sobretudo que falta neste pas, de baixo para cima
e de cima para baixo. No somos educados na cultura da legalidade. As pessoas no
querem saber se determinado ato legal ou no. Podemos ver isso todos os dias, por
exemplo, no trnsito, mas tambm em quase todos os setores. Os dilogos
exemplificativos so mais ou menos assim: Isso aqui precisa ser feito. Sim, mas h
uma lei que diz que no se pode fazer assim. No tem importncia. Faz e depois a
gente v. o completo desprezo pela legalidade. E no importa o objetivo. Hoje, h
muita gente que acha vlido passar por cima da lei para pegar supostos criminosos. No
pode. Causou-me perplexidade uma pesquisa feita h alguns anos, na qual os jovens
responderam que para progredir na vida valeria tudo, at desrespeitar a lei e tomar
atitudes antiticas. Isso um desastre. E nesse caldo de cultura que estamos vivendo,
recrutando os juzes.

ConJur Os fins no justificam os meios...

Peluso No. As decises do Supremo so muito questionadas por isso. Determinadas
CPIs tm objetivos extraordinrios, ento muitos acham que vale tudo para que eles
sejam alcanados. Todo mundo est de acordo com os objetivos. Ningum favor da
corrupo ou de interceptaes telefnicas para baixo e para cima. Sou contra tudo isso.
Agora, para combater isso preciso respeitar o ordenamento jurdico. H outros valores
jurdicos envolvidos na questo. Para atingir um objetivo necessrio e legtimo, eu no
posso admitir que se comprometa um mundo de garantias fundamentais dos cidados.
Os fenmenos, sobretudo os fenmenos polticos, quando so objeto de deciso do
Judicirio, so julgados a partir desse ponto de vista, de que no se pode fazer qualquer
coisa a qualquer titulo s porque o escopo final valido, aceito e todo mundo quer.

ConJur Houve certos momentos de tenso entre o Judicirio e o Legislativo no

ano passado. Um deles foi por causa dos efeitos da fidelidade partidria. Outro foi
provocado por uma deciso do senhor, que no permitiu que a CPI das Escutas
tivesse acesso a dados telefnicos sigilosos. O senhor foi bastante criticado na
ocasio. Como recebe essas crticas?
Peluso Como manifestao de inconformismo prpria da democracia, onde as
pessoas, em princpio, falam o que querem. No posso guiar-me pelo que dizem. Todos
ns aqui no Supremo sabemos que, se tomarmos uma deciso em determinado sentido,
haver muitas crticas de pessoas que se sentiro atingidas, prejudicadas,
inconformadas. Mas isso no pode guiar nenhum juiz, muito menos um ministro do
STF. As decises do Supremo esto a para serem respeitadas e, depois, criticadas. Mas,
no Brasil, diferentemente de outros lugares do mundo, a crtica pessoal, no do teor
da deciso. Muitas vezes se critica a pessoa do ministro, no a deciso que ele tomou.
Isso um problema primrio de educao e de civilidade, no propriamente de
democracia. H certas crticas que chegam a tipificar crime contra a honra dos juzes.

ConJur Seria o caso de processar os autores das crticas?

Peluso Ser que valeria a pena que um ministro do Supremo descesse arena do
processo penal para responder a afrontas?

ConJur O senhor considera que a denncia contra o ministro Paulo Medina, do

STJ, foi o mais importante processo que relatou no ano passado?
Peluso Eu diria que foi o mais rumoroso, mas no sei se foi o mais importante. um
processo complexo, com quase cem volumes e que versa sobre temas delicados, ligados
magistratura. Mas o Supremo tomou outras decises que, no plano nacional, foram
muito mais importantes. E preciso ressaltar, sobre esse processo do Medina, que ns
apenas recebemos a denncia. O caso ainda est sendo processado. No h culpados por
enquanto nesse processo.

ConJur O Supremo fixou alguns precedentes importantes nesse processo, no?

Por exemplo, que no necessria a transcrio integral das escutas telefnicas nos
autos e que, se a deciso estiver bem fundamentada, as interceptaes podem ser
prorrogadas por mais de 30 dias.
Peluso Sim. So precedentes importantssimos. O Supremo deixou duas orientaes.
Primeira: medidas de investigao que implicam, de certo modo, restrio s liberdades
pessoais tm de ser tomadas com muita cautela e rigorosamente dentro dos limites
legais. Esse o ponto de vista de resguardo das garantias individuais que a Constituio
preserva. A segunda que o Estado tem de ter certa margem de liberdade para apurar
crimes. A criminalidade hoje muito competente no seu mau ofcio. Portanto, o Estado
tem que contar com instrumentos de eficcia maior do que aqueles que a criminalidade
cria para fugir das regras. Se o Judicirio, sem prejuzo de respeito das liberdades
individuais, no permite ao Estado avanar no combate criminalidade, ento fica
difcil conviver em sociedade.

ConJur Por isso se permitiu interceptao telefnica por mais de 30 dias?

Peluso O Supremo foi comedido. Admitiu interceptao por mais de 30 dias apenas
quando haja justificao adequada. No se pode permitir escuta indefinida, mas tambm
no se pode restringir de modo a torn-la intil na investigao de organizaes
criminosas. Um valor fundamental no pode anular o outro. De certo modo, entendo que
o Supremo encontrou o equilbrio entre essas exigncias constitucionais.

ConJur O senhor considera que h exagero no nmero de interceptaes

telefnicas?
Peluso Eu estou perdido quanto aos nmeros. A CPI tem um nmero, o Conselho
Nacional de Justia fala em outro e eu, pessoalmente, no tenho dados para dizer qual
est correto. Agora, se os nmeros da CPI forem aproximadamente verdadeiros, um
descalabro. Isso seria uma revelao terrvel do ponto de vista do funcionamento do
Estado no seu aparato policial: significaria que j ningum investiga inteligentemente
nada e prefere ficar gravando para ver se surge alguma nas conversas telefnicas.

ConJur correto comear investigao a partir de escuta telefnica?

Peluso A escuta telefnica tem de servir apenas para auxiliar a investigao. No h
o menor propsito nem sentido em comear uma investigao com escutas. As
interceptaes devem ser usadas quando sejam a nica forma de se provar um fato sobre
o qual j haja indcios muito fortes. Se h outro meio de provar o delito, no cabe
escuta. A Polcia tem de investir em inteligncia, at para fortalecer suas investigaes.
Porque eu posso dizer ao telefone que fiz uma transao ilegal. Isso no prova nada se a
Polcia no tenha documentos que mostrem que a transao foi, de fato, feita e ilegal.
Ou seja, temos de reconhecer que as interceptaes telefnicas so um instrumento til
de investigao policial, mas que so apenas auxiliares da investigao. Existem muitos
outros meios de investigao e de provas que, na maioria dos casos, so suficientes para
apurar prtica de delitos.

ConJur preciso repensar a investigao?

Peluso Tudo depende da orientao que se d aos rgos policiais. Ningum pode
deixar de reconhecer que houve um investimento muito grande na Polcia Federal nos
ltimos anos e que isso muito bom. Quando surgiu, a PF era considerada polcia de
segunda classe. Hoje, sem dvida, a mais bem equipada das instituies policiais, com
gente nova, inteligente, preparada, com cursos aqui e no exterior.

ConJur Ns vivemos em um Estado policialesco?

Peluso No. Dizer que vivemos em um Estado Policial figura de retrica. Todos
temos medo de chegar l, mas hoje no vivemos essa condio. Eu acredito que estamos
passando daquela fase de receio, de medo dos excessos policiais. Houve excesso de
marketing em certas atividades e operaes policiais. Mas, agora, a prpria imprensa
passou a dar notcias de operaes policiais to frutferas quanto outras do passado
recente, mas sem igual estardalhao.

ConJur O senhor considera que o Supremo tem um papel importante nesse

quadro?
Peluso O Supremo teve um peso importante nesse processo. A corte foi ponderada.
No disse que vivemos em um Estado policial. As decises foram pontuais. Um bom
exemplo o episdio da smula das algemas. O piloto brasileiro Hlio Castro Neves
agora est sendo processado nos Estados Unidos por problemas de impostos. Ele
conhecidssimo l, campeo de automobilismo. Noticiaram que foi preso e algemado,
no apenas pelas mos, mas tambm pelos ps. A pergunta : para qu? O que os rgos
policiais, o Estado e a sociedade ganharam com isso? Nada. Se ele tinha que ser preso,
provavelmente teria acompanhado o policial da captura andando normalmente ao seu
lado. O que o Supremo quis reprimir, com aquela smula vinculante, foi exatamente
isso: o excesso ou abuso. A pessoa apresentar-se Polcia para ser presa no uma
situao em que se justifique o uso de algemas. O STF adotou essa postura para coibir
atos extremamente abusivos, que tinham pouco a ver com a segurana dos policiais e
das suas operaes.

ConJur Os policiais reclamaram...

Peluso Fui juiz em So Paulo por mais de 30 anos e no me lembro de nenhum caso
em que vieram reclamar de que a Polcia de So Paulo botou algemas em algum
desnecessariamente. Depois que aprovamos a smula, recebi telefonemas de amigos da
Polcia, delegados e investigadores, que me diziam: Mas, ministro, isso um absurdo.
E eu respondi: Gente, continuem fazendo o que sempre fizeram. Algemem o cidado
quando haja necessidade, como sempre foi feito. No mudou nada. S coibimos os
abusos.

ConJur Se a Polcia Federal polcia judiciria, ela no deveria se subordinar

ao Judicirio, e no ao Executivo?
Peluso No exerccio da atividade, sim. Administrativamente, no. A atividade de
investigao da polcia judiciria que deve ficar sob a superviso do Judicirio. Se a
Polcia, enquanto organizao, fosse subordinada ao Judicirio, teramos, entre muitos
outros inconvenientes, o problema de separar o juiz que supervisiona a Polcia do juiz
que julga a ao penal. As duas coisas no podem, em princpio, ficar nas mesmas
mos. Quem colhe as provas ou supervisiona o inqurito no pode julgar. Eu j ofereci
sugestes ao presidente do STF e do CNJ, ministro Gilmar Mendes, para que se adote,
por meio do Conselho Nacional de Justia, o modelo do Dipo (Departamento de
Inquritos Policiais) de So Paulo, onde for possvel.

ConJur Qual o modelo?

Peluso Os juzes do Dipo s supervisionam os inquritos. Nenhum deles recebe
denncia, nem julgam. Eles trabalham exclusivamente no controle da atividade da
polcia judiciria e do Ministrio Pblico, dentro do inqurito. Quando h denncia, ela
distribuda para os juzes das varas criminais, que so outros. uma tima sugesto
para aperfeioar no apenas o funcionamento da polcia judiciria, mas tambm o
controle dela.

ConJur Ainda h razo para manter em vigor a Smula 691 do STF, que
impede o tribunal de analisar pedido de Habeas Corpus contra deciso
monocrtica de tribunal superior?
Peluso Fui eu quem props a revogao ou atenuao dessa smula porque o
Supremo no tem escapatria: se o ato praticado pelo relator de tribunal superior, ainda
que seja em liminar, configura constrangimento manifestamente ilegal, o STF tem de
sanar a ilegalidade. Agora, preciso levar em conta o argumento dos outros ministros.
Para eles, se cancelarmos a Smula 691, o Supremo ficar entupido com o volume de
pedidos de Habeas Corpus que ir subir.

ConJur Mas j no sobe, porque os advogados sabem que h a chance de a

smula ser superada?
Peluso Minha avaliao que a existncia ou a inexistncia da Smula 691, hoje,
no muda nada, exatamente porque o tribunal est superando a smula naqueles casos
em que fica provado haver patente ilegalidade, como, por exemplo, quando se
contrariou a jurisprudncia do Supremo a respeito.

ConJur Na ltima sesso do ano da 2 Turma, o senhor, visivelmente irritado,

pediu para julgar um processo penal que no estava na pauta, de um sujeito que
entrou com embargos infringentes e de declarao. Os embargos foram rejeitados
e o senhor determinou a imediata certificao do trnsito em julgado e a intimao
por telex. Por qu?
Peluso Porque a punibilidade seria extinta, por prescrio, agora em fevereiro, pois
estavam apresentando recursos francamente protelatrios s para alcanar a impunidade
por meio de consumao da prescrio penal.

ConJur Alm de atitudes como essa que o senhor tomou, o que mais o Judicirio
pode fazer para evitar que as pessoas usem a Justia para protelar o cumprimento
de obrigao?
Peluso Os juzes tm de usar os poderes de represso da deslealdade processual. O
Judicirio no leva a srio o poder que tem para reprimir a deslealdade processual.
ConJur Que poderes? Multa, por exemplo?
Peluso Multa uma medida. H outras. Estamos amadurecendo a ideia de introduzir
no Brasil institutos semelhantes aos que existem nos Estados Unidos. A represso
deslealdade processual l bem retratada nos filmes, em que o juiz adverte o advogado
que transpe a lealdade no processo: Eu mando cassar sua habilitao na Ordem se o
senhor continuar com essa atitude. O desrespeito autoridade da corte reprimido nos
Estados Unidos de modo muito rigoroso, muito severo. No precisamos, talvez, adotar
nada to violento, mas preciso tomar medidas que reforcem esse poder do Judicirio
de reprimir a deslealdade processual, o uso da mquina judiciria para satisfazer
interesses ilegtimos. A maioria dos juzes no usa os instrumentos que j temos. raro
ver o juiz aplicar multa ou tomar atitude mais drstica dentro do processo, sobretudo na
rea penal onde recursos protelatrios tendem apenas a conseguir a prescrio e a
impunidade, o que ajuda muito a abalar a imagem do Judicirio.

ConJur O senhor a favor de uma reforma processual mais profunda?

Peluso Sou. O sistema brasileiro um sistema bom para um Canto da Sua. H
uma infinidade de recursos, de coisas inteis. Esto-se fazendo reformas pontuais que
no surtem efeito prtico. As medidas que produziram perceptvel efeito prtico foram a
Smula Vinculante e a Repercusso Geral. Estas, sim, se traduzem em nmeros. As
outras, nada ou quase nada. Mudou um pouco a execuo, mas demora do mesmo jeito.
Criou-se uma penhora online, muito usada na Justia do Trabalho e que ajuda em
algumas coisas, mas parece que embaraa em outras. Os empresrios reclamam muito.
Fala-se que empresrios esto criando contas apenas para penhora, para no ficar sem
capital de giro e dinheiro de investimento. Mas parece que a reforma do jri foi acertada
do ponto de vista prtico porque concentra todos os atos do processo em uma audincia,
passando-se imediatamente para o jri. Acho que deveria ser reunida uma comisso de
alto nvel para repensar o Cdigo de Processo Civil e o de Processo Penal. No adianta
reformar o Cdigo Penal, por exemplo. A maioria acha que resolve problema criar
figuras de crime. Isso equvoco grave. As figuras e penas de crime que ns temos so
mais que suficientes.

ConJur Aumentar pena no diminui a criminalidade.

Peluso No adianta nada. S atrapalha. A exacerbao de certas penas leva os juzes
a terem problemas de conscincia para aplicar a punio que seja muito severa. H um
exemplo timo disso que me foi dado por um professor da Universidade de Ottawa, que
esteve aqui no Supremo recentemente. Ns conversamos sobre o problema de se fixar
penas mnimas a constitucionalidade da pena mnima ainda no foi, mas, dias menos
dias, ser discutida aqui. Ele contou o seguinte caso. Uma moa sem nenhum
antecedente criminal viajava do Canad para a Europa e encontrou um conhecido no
aeroporto. Ele pediu-lhe que levasse um pacote at determinado pas. Era droga. Ela foi
pega e processada. Um tribunal do Canad encontrou-se em um dilema terrvel porque a
pena mnima prevista para trfico internacional de drogas alta e foi considerada
exagerada para o caso da moa, dadas as circunstncias do fato. O tribunal esteve
inclinado a no aplicar a pena mnima porque era desproporcional ao fato.
ConJur O Supremo j discutiu algo parecido?
Peluso O Supremo tem jurisprudncia firme no sentido de que no se pode aplicar
pena menor que a mnima, salvo nos casos de causas especiais de diminuio. Mas no
podemos considerar atenuantes comuns, em casos como o dessa moa canadense? Ela
poderia ser equiparada a um profissional que vive de levar drogas para outros pases, s
porque foi imprudente ou muito leviana? O STF, algum dia, certamente discutir isso.

ConJur justo tratar igualmente o profissional e a moa que foi enganada?

Peluso O fato tpico abstratamente considerado o mesmo. Mas o histrico, o fato
da vida, no o mesmo. Portanto, eu no posso ter uma pena mnima igual para os dois
casos. isso que me parece jurdico e sensato.

ConJur O senhor considera que o quinto constitucional ainda uma forma

vlida para os tribunais?
Peluso Eu acho que o quinto constitucional uma inveno brasileira, mas que, se
fosse to boa assim, seria adotada no mundo inteiro. Historicamente, teve um bom
propsito. Mas, do ponto de vista prtico, se fosse suprimido, no alteraria em nada a
condio da magistratura. No falo da composio do Supremo, que coisa
completamente diferente. Mas, nos outros tribunais, temos tido muitos problemas na
formao do quinto, como se sucedeu no TJ de So Paulo e no STJ, casos que o
Supremo julgar. claro que muitos juzes, ou a maioria dos juzes, do quinto se
tornam juzes extraordinrios. Mas no me parece instituto fundamental para a
qualidade da magistratura, nem muito justo para com os magistrados de carreira. No
entanto, acho que no h quem acabe com o quinto constitucional!

ConJur Como o senhor resume o ano de 2008 para o Supremo Tribunal

Federal?
Peluso Diria que o Estado brasileiro, em termos de cidadania e consolidao
democrtica, subiu alguns degraus com as decises do Supremo.

Rodrigo Haidar correspondente em Braslia da revista Consultor Jurdico.

Revista Consultor Jurdico, 1 de fevereiro de 2009, 9h21