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CONSIDERAES INICIAIS: DEFINIO, OBJETO. ORIGEM DA CRIMINOLOGIA.

PERODO PR-CLSSICO. ESCOLA CLSSICA.

Iniciar contando um exemplo prtico de utilizao da Criminologia: Meu primeiro

jri/Alcino.

Criminologia um nome genrico designado a um grupo de temas estreitamente

ligados: o estudo e a explicao da infrao legal; os meios formais e informais de que a sociedade se
utiliza para lidar com o crime e com atos desviantes; a natureza das posturas com que as vtimas
desses crimes sero atendidas pela sociedade; e por derradeiro, o enfoque sobre o autor desses fatos
desviantes. (Shecaira, 31)
Cabe definir a Criminologia como cincia (a maioria dos autores entendem assim)
emprica e interdisciplinar, que se ocupa do estudo do crime, da pessoa do infrator, da vtima e
do controle social do comportamento delitivo, e que trata de subministrar uma informao vlida,
contrastada, sobre a gnese, dinmica e variveis principais do crime contemplado este como
problema individual e como problema social assim como sobre os programas de preveno eficaz
do mesmo e tcnicas de interveno positiva no homem delinqente e nos diversos modelos ou
sistemas de resposta ao delito. (Molina, 39)
A Criminologia uma cincia porque rene uma informao vlida, confivel e
contrastada sobre o problema criminal, que obtida graas a um mtodo (emprico) que se baseia na
anlise e observao da realidade. No se trata, pois, de uma arte ou de uma prxis, seno de uma
genuna cincia. Precisamente por isso a Criminologia dispe de um objeto de conhecimento prprio,
de um mtodo ou mtodos e de um slido corpo doutrinrio sobre o fenmeno delitivo, confirmado,
por certo, por mais de um sculo de investigaes. (Molina, 41)
A Criminologia uma cincia do ser, emprica; o Direito, uma cincia cultural, do
dever-ser, normativa. Em conseqncia, enquanto a primeira se serve de um mtodo indutivo
(processo de raciocnio pelo qual se parte de fatos particulares para estabelecer leis gerais), emprico,
baseado na anlise e observao da realidade, as disciplinas jurdicas utilizam um mtodo lgico,
abstrato e dedutivo. (Molina, 44) A Criminologia pretende conhecer a realidade para explic-la.
(Molina, 45)
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A definio de crime para a Criminologia e Direito Penal diferente. Para o Direito
Penal crime a conduta tpica, ilcita e culpvel. Para a Criminologia, no entanto, o crime deve ser
encarado como um fenmeno comunitrio e como um problema social.
No unnime o momento histrico do surgimento da Criminologia. No entanto,
muito so os autores que, de alguma forma, trataram da questo sem se dar conta de que faziam de
seu objeto de estudo aquilo que, hoje, convencionamos chamar Criminologia. Lombroso, por
exemplo, uma das mais lembradas referncias para se indicar o termo inicial do estudo criminolgico,
intitulava-se da escola antropolgica italiana e no se dizia criminlogo. (Shecaira, 73)
Deixando de lado a anedtica (em grande medida) discusso que poderia advir da
briga para se ter um pai da cincia criminolgica, poder-se-ia dizer, em duas grandes linhas de
pensamento, que a Criminologia nasce com o positivismo seja sociolgico ou biolgico (ESCOLA
POSITIVA); ou, ainda, que a Criminologia nasce com a escola clssica. (Shecaira,75)
Porm, antes de adentrarmos especificamente no pensamento de tais
escolas, mister uma rpida explanao acerca do perodo que as antecederam.
A vingana sempre foi, e ainda, o mvel da reao ofensa, pois a reao
contra o crime, no obstante as suas conseqncias, at hoje tem o carter de vingana.
As tribos e cls exerciam a vingana privada, quer individualmente, quer
coletivamente, contra seus ofensores, dando origem, muitas vezes, a contra-raes em cadeia, que
ultrapassavam os limites dos contentores para alcanar toda a coletividade, com extermnio genocida
de grandes conseqncias.
Para obviar essas ilimitadas reaes, passaram a adotar a justia do talio olho
por olho, dente por dente, vida por vida. A uma ao ofensiva s podia corresponder uma ao
defensiva igual, contra o ofensor.
Determinados povos da antiguidade cultivavam a crena de que a violao da
boa convivncia ofendia a divindade e que sua clera fazia recair a desgraa sobre todos, todavia, se
houvesse uma reao, uma vingana contra o ofensor, equivalente ofensa, a divindade depunha a sua
ira, voltava a ser propcia e a dispensar de novo a sua proteo a todos. Surgiu ento a figura do juiz
que, representando o povo perante a divindade, passou a exercitar a justia retributiva, como modo de
expiao da culpa e conseqente aplacamento da ira divina. Tal vingana era pblica. Generalizou-se
com uso de juzes e tribunais com o objetivo de conter a criminalidade, mas por mais aterradores que
fossem os castigos e os suplcios inflingidos contra os delinqentes, por mais ostensiva que tenha sido
a pretensa exemplaridade das execues das penas corporais e infamantes, nunca houve eficaz efeito
inibitrio ou frenador da criminalidade.
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Imperava o politesmo, principalmente no mundo romano e grego, quando
nasceu, na Galilia, Jesus Cristo, que passou a pregar o amor e o monotesmo. Naquela poca as
penas eram flagelao, amputao, morte pela fogueira, lanamento s fera, etc. O povo romano que
tinha vastssimo domnio sobre os outros povos da poca, inclusive os palestinos, era politesta e no
aceitava a doutrina crist. Jesus foi morto na cruz e muitos foram lanados s feras, no coliseu de
Roma.
No ano de 325, o Imperador Constantino, pelo Conclio de Nicia, se converteu
ao Cristianismo e declarou reconhecida a Igreja pelo Estado, e da por diante, a conduta contra a f
crist foi sendo convertida em delito e o Estado foi, pouco a pouco, aceitando a formao de um poder
punitivo pela Igreja sobre religiosos e profanos. O delito se confundia com o pecado. O livre arbtrio
era fundamento comum da punibilidade. Assim, como todos os homens so iguais perante Deus, tm
vontade livre, se cometerem pecado porque querem e, neste caso, sofrero implacavelmente a
condenao.
A igreja passou a punir quem no confessasse a f catlica. Criou-se o Santo
Ofcio da Inquisio no sculo XIII que se estendeu at o sculo XIX. Muitos meios crudelssimos de
suplcios foram empregados. Milhes de infiis que eram chamados de hereges e apstatas foram
queimados vivos. As prises destinadas aos suplcios eram em geral subterrneas e chamadas de
Penitencirios, com celas individuais, escuras, imundas, porque segundo os inquisitores, s assim elas
seriam propcias penitencia, expiao e purgao.
Aps a Idade Mdia, sobreveio o ciclo do terror, o perodo do absolutismo, do
tiranismo e de muitos arbitrarismo, em que o rei era a lei, o rei era o Estado.Nesse perodo muitos
inocentes foram condenados e muitos culpados ficaram impunes. As execues tinham que seguir um
ritual de teatralismo e de ostentao do condenado execrao, as carnes eram cortadas e queimadas
com lquidos ferventes, os membros eram quebrados ou arrebentados na roda, ou separados do corpo
atravs de trao de cavalos, o ventre era aberto para que as vsceras ficassem mostra. Todos
deveriam assistir as cenas horripilantes.
Era parania do suplcio e do excesso de poder. Mas no obstante as atrocidades
e a barbrie dos suplcios impostos aos delinqentes, a criminalidade na Frana, tornou-se insustetvel
e intranquilizante, a tal ponto de intolerncia, abominao e repdio ao catico regime, que o povo
teve que se mobilizar e deflagrar o movimento que redundou na Revoluo Francesa, e nas
conseqentes reformas institucionais. Mas, se de um lado, a Revoluo Francesa concorreu para
abolir as atrocidades, a barbrie dos suplcios e a teatralidade das execues, extrema obsesso da
vingana pblica, por outro lado, nos legou a pena de priso, que para a poca foi um avano.
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Vale ressaltar tambm que a Antiguidade tem alguns poucos exemplos de

questes que suscitaram discusses sobre os crimes, criminosos e suas correspondentes penas. O
Cdigo de Hamurabi, por exemplo, dispunha que pobres e ricos fossem julgados de modos distintos,
correspondendo aos ltimos a maior severidade, em razo das maiores oportunidades que tiveram de
aceder a melhores bens materiais e culturais. No entanto na Idade Mdia e no incio da Idade
Moderna que vamos encontrar as mais diferentes e curiosas manifestaes acerca da criminalidade.
Chegou-se a criar um clculo numrico para os homicdios. A oftalmoscopia, por exemplo, pretendia
estudar o carter do homem pelo observao dos olhos, assim como a metoposcopia o fazia por meio
da observao das rugas da fronte e a quiromancia pretendia prever o futuro, com base no passado,
pela anlise das linhas das mos. (Shecaira, 77)
Todavia, a mais importante de todas essas pseudocincias a fisionomia. Os
fisionomistass preocupavam-se com o estudo da aparncia externa do indivduo, ressaltando a relao
existente entre o corpo e o psquico. Para eles, dos dados fisionmicos de uma pessoa poder-se-iam
deduzir seus caracteres psquicos, relacionando-se desse modo os aspectos fsico e moral do ser
humano. Lavater (um seguidor) acreditava que o carter e o temperamento do homem poderiam ser
lidos pelos contornos da face humana. Para ele, tanto a beleza quanto a feira eram reflexos da
bondade ou maldade da pessoa. Um juiz napolitano, conhecido como Marqus de Moscardi, decidia
em ltima instncia os processos que at ele chegavam e afirmava: quando se tem dvida entre dois
presumidos culpados, condena-se sempre o mais feio. (Shecaira 78/79)
A fisionomia deu origem cranioscopia, desenvolvida por Franz Joseph Gall
(1758-1828), por volta de 1800. Tal mtodo permitia, mediante medies externas da cabea,
adivinhar a personalidade e o desenvolvimento das faculdades mentais e morais, com base na forma
externa do crnio. (Shecaira, 79)
Embora o pensamento clssico, de uma forma acabada, possa ser identificado
com o sculo XIX, com Cesare Bonesana, Marqus de Beccaria, que se fincam os pilares que
permitiriam construir o arcabouo terico do classicismo. A investigao criminolgica comea
como tudo em cincia em uma busca do conhecimento racional e fundamentado. O livro Dos
Delitos e das Penas, em 1764, abre as portas para esse perodo, objetivando limitar o arbtrio e a
opresso de um poder centralizado e autoritrio. Beccaria defendeu a existncia de leis simples,
conhecidas pelo povo e obedecidas por todos os cidados. Para ele s as leis poderiam fixar as penas,
no sendo permitido ao juiz aplicar sanes arbitrariamente. Defendeu o fim do confisco e das penas
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infamantes, que recaem sobre a famlia do condenado, como ainda o fim das penas cruis e da capital.
A obra de Beccaria pe a pedra fundamental do direito penal liberal e da prpria criminologia clssica.
Para a escola criminolgica clssica a pena era a reparao do dano causado pela
violao de um contrato (o contrato social de Rousseau). No direito civil, quando uma parte viola o
contrato, surge a reparao como resultado inevitvel daquele descumprimento. No direito penal de
uma sociedade baseada metaforicamente nesse mesmo contrato, no h como evitar a necessria
reparao do dano por meio da pena. Da que surgem penas certas e determinadas, como decorrncia
dessa matemtica reparatria fixa.
Quanto ao criminoso, a primeira grande perspectiva era a dos clssicos, que
entendiam ser o mesmo um pecador que optou pelo mal, embora pudesse e devesse respeita a lei.
(Shecaira, 47). O mundo clssico partiu de uma imagem sublime, ideal, do ser humano como centro
do universo, como dono e senhor absoluto de si mesmo, de seus atos. O dogma da liberdade no
esquema clssico tornou iguais todos os homens (no h diferenas qualitativas entre o homem
delinqente e o no-delinquente) e fundamenta a responsabilidade: o absurdo comportamento delitivo
s pode ser atribudo ao mau uso da liberdade em uma concreta situao, no a razes internas nem a
influncias externas. O crime, pois, possui suas razes em um profundo mistrio ou enigma. Para os
clssicos, o delinqente um pecador que optou pelo mau, embora pudesse e devesse respeitar a lei
(livre arbtrio) (Molina,75)
Tal concepo foi duramente criticada pelos autores positivistas, que
representam uma segunda ordem de viso sobre o mesmo tema. Para eles o livre-arbtrio era uma
iluso subjetiva, algo que pertencia metafsica (estudo que procura determinar a natureza essencial
da existncia, da realidade e do conhecimento). O infrator era um prisioneiro de sua prpria patologia
(determinismo biolgico), ou de processos causais alheios (determinismo social). Era ele escravo de
sua carga hereditria: um animal selvagem e perigoso, que tinha uma regresso atvica (herdado ou
transmitido aos descendentes por atavismo-reaparecimento, num descendente, de um carter
desaparecido de sua linhagem h vrias geraes) e que, em muitas oportunidades, havia nascido
criminoso. (Shecaira, 48)
O positivismo criminolgico destronaria o homem, privando-lhe de seu cetro e
de seu reinado, ao negar-lhe a possibilidade de livre controle sobre seus atos e seu protagonismo no
mundo natural, no universo e na histria. O homem, dir Ferri, no o rei da Criao, como a Terra
no o centro do universo e o livre arbtrio uma iluso subjetiva. Em conseqncia, o positivismo
criminolgico insere o comportamento do indivduo na dinmica de causas e efeitos que rege o
mundo natural ou o mundo social: em uma cadeia de estmulos e respostas, fatores determinantes
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internos, endgenos (biolgicos) ou externos, exgenos (sociais) explicam sua conduta
inexoravelmente. Para o positivismo criminolgico, o infrator um prisioneiro de sua prpria
patologia (determinismo biolgico) ou de processos causais alheios ao mesmo (determinismo social):
um ser escravo de sua carga hereditria, enclausurado em si e separado dos demais, que mira o
passado e sabe, fatalmente escrito, seu futuro: um animal selvagem e perigoso. (Molina,75/76) A
pessoa do delinqente alcanou seu mximo protagonismo como objeto das investigaes
criminolgicas durante a etapa positivista.
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ESCOLA POSITIVA/ANTROPOLOGIA CRIMINAL

1) INTRODUO

O alheamento natural dos clssicos, em funo de suas idias, criou uma certa
incapacidade explicativa de alguns fenmenos da poca. A comear pelo postulado da racionalidade
pura (livre arbtrio), capaz de supor uma homogeneidade absoluta de todos os homens no que toca
aos processos pessoais, biopsicolgicos , de motivao do ato delituoso. Em contrapartida, o suposto
efeito dissuasrio (desestimulador da prtica criminosa) no se mostrou efetivo, no obstante os
contra-estmulos penais serem concretos. Da mesma forma, a aplicao rigorosamente igual da lei
impossvel de ser alcanada. Na realidade, a ideologia da burguesia em ascenso, quando submetida
s falncias das expectativas otimistas depositadas nas mudanas de paradigmas do capitalismo, que
no s diminuram a dimenso da criminalidade, como ainda foram incapazes de entender o grave
momento histrico e criminal decorrente da Revoluo Industrial, fez com que surgisse uma aguda,
considervel e irrespondvel crtica em relao ao pensamento denominado clssico. Foi exatamente
nesse clima que surgiu a crtica positivista. Independentemente de suas hiptese serem, ou no,
adequadas, tambm no se pode deixar de considerar a existncia de um amplo flanco aberto s
crticas deixado pelos clssicos. (Shecaira 94/95)
Assim, com o despontar da filosofia positivista e o florescimento dos estudos
biolgicos e sociolgicos, nasce a escola positiva. Essa escola, produto do naturalismo, sofreu
influncia da doutrina evolucionista; materialista; sociolgica; frenolgica(estuda o carter e as
funes intelectuais humanas, baseando-se na conformao do crnio); fisionmica.
Para a Escola Clssica, o homem criminoso dotado de livre arbtrio. No h que
se cogitar das causas ou fatores crimingenos ou de influxos exgenos ou endgenos influenciadores
do comportamento criminoso, mas para a Escola Positiva, o determinismo desse comportamento o
centro gravitacional de toda a sua doutrina. Por que o homem criminoso? Quais os fatores que o
levam a ser criminoso? Como se pode desvendar esses fatores? S a partir da obra de LOMBROSO,
em 1876, sob o ttulo O HOMEM DELINQUENTE, que as respostas passaram a ser dadas, e s a
partir dessa obra que se pode considerar a existncia tanto da Criminologia (para alguns autores)
como da Escola Positiva. (apostila)
Segundo a Escola Positiva, h duas ordens de fatores criminolgicos: os externos
ou exgenos e os internos ou endgenos. Os fatores exgenos, como os scio-econmicos, scio-
ambientais, scio-tico-pedaggicos, etc, ou seja, so aqueles pela vida de relao, pela situao
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ambiental, a convivncia, pelas manifestaes comportamentais e por outras circunstncias evidentes,
permitem determinar as razes de um comportamento criminoso.
Pela concepo positivista, no h vontade humana; o pensamento, o querer no
so mais que manifestaes fsicas de um processo fsico-psicolgico que se desenvolve por meio de
condutores no sistema nervoso (determinismo positivo), sendo, portanto, o homem um irresponsvel.
A orientao positivista apresenta trs grandes fases, tendo cada qual um aspecto
predominante e um expoente mximo. So elas: a) fase antropolgica: Csar Lombroso (Luomo
delinqente, 1876); b) fase sociolgica: Eurico Ferri (Sociologia criminae (1892); e c) fase jurdica:
Rafael Garofalo (Criminologia, 1885) (apostila)

2) ANTROPOLOGIA CRIMINAL

Em 1876, mais de um sculo depois da publicao da obra de Beccaria, Dos

delitos e das penas, o livro de Cesare Lombroso (1835-1809). Luomo delinqente, publicado,
inaugurando-se com ele um novo perodo da criminologia, denominado cientfica. Lombroso no
foi um criador de uma novssima teoria; foi sim, algum que teve a capacidade de recolher o
pensamento esparso que vicejava sua volta para articula-lo de forma inteligente e convincente. Se
para o olhar de nossos dias seu pensamento pode ser considerado um tanto quanto bizarro, suas idias
eram muito aceitas entre seus contemporneos. Lombroso emprestou algumas dos fisionomistas para
fazer seu prprio retrato do delinqente. Examinava profundamente as caractersticas fisionmicas
com dados estatsticos que verificava desde a estrutura do trax at o tamanho das mos e pernas. A
quantidade de cabelo, estatura, peso, incidncia maior ou menor de barba, enfim, tudo era
circunstancialmente analisado. Adotou dezenas de parmetros frenolgicos para examinar as cabeas,
pesando-as, medindo-as e conferindo grande sentido cientfico nos estudos do criminoso nato. Suas
pesquisas envolviam tpicos como capacidade craniana, capacidade cerebral, circunferncia, formato,
dimetro, feio, ndices nasais, detalhes da mandbula, fossa occipital (diferente nos criminosos
natos). (Shecaira,95/96)
Dos antroplogos que lhe precederam extraiu o conceito de atavismo e de espcie
no evolucionada, alm de utilizar o conceito de criminoso nato. Quanto ao atavismo, por exemplo,
seus estudos compreendiam at mesmo um cotejo das tatuagens existentes nos criminosos com os
desenhos encontrados em cavernas pr-histricas do Egito, Assria, Fencia, etc. Por derradeiro, da
psiquiatria emprestou a anlise da degenerao dos loucos morais, muito til para construir seu
pensamento e explicar a existncia dos primeiros delinqentes. verdade que Lombroso tambm
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apresentou seu gnio criador. O fator aglutinante do positivismo criminolgico em torno de suas
idias decorreu em grande medida de ter sido ele o primeiro desses autores, alm de trazer seu
pensamento como um todo articulado, a fazer a defesa do mtodo emprico-indutivo ou indutivo-
experimental que era sustentado pelos seus representantes perante a anlise filosfico-metafsica, eles
que reprovavam na filosofia clssica. O mtodo indutivo ajustava-se ao modelo causal explicativo
que o positivismo props como paradigma de cincia. Lombroso afirma ser o crime um fenmeno
biolgico e no um ente jurdico (como sustentavam os clssicos), razo pela qual o mtodo que deve
ser utilizado para o seu estudo havia de ser o experimental (indutivo). Nunca demais lembrar que
suas pesquisas foram em grande parte feitas em hospitais, manicmios e penitencirias. Lombroso
afirmava ser o criminoso um ser atvico que representa a regresso do homem ao primitivismo. um
selvagem que j nasce delinqente. A causa da degenerao que conduz ao nascimento do criminoso
a epilepsia, que ataca os centros nervosos dele. (Shecaira, 95/96)
Mdico, psiquiatra, antroplogo, poltico, Lombroso foi um homem genial. Sua
contribuio principal para a Criminologia, segundo MOLINA, no reside tanto em sua famosa
tipologia (onde destaca a categoria do delinqente nato) ou em sua teoria criminolgica, seno no
mtodo que utilizou em suas investigaes: o mtodo emprico. Sua teoria do delinqente nato foi
formulada com base em resultados de mais de quatrocentos autpsias de delinqentes e seis mil
anlises de delinqentes vivos; e o atavismo (reaparecimento num descendente, de um carter
desaparecido de sua linhagem h vrias geraes) que, conforme seu ponto de vista, caracteriza o tipo
criminoso ao que parece -, contou com o estudo minucioso de vinte e cinco mil reclusos em prises
europias. (Molina,191)
Assim, Csar Lombroso, inspirando-se nos precussores da Antropologia Criminal
e nos estudos da evoluo da espcie humana, desenvolvidos por DARWIN, aproveitava-se da
condio de mdico do sistema penitencirio italiano, para autopsiar cadveres dos presos e concluir
sobre estigmas crimingenos. Aps necropsiar vrios cadveres, deparou-se com o defunto do famoso
facnora (indivduo perverso e criminoso), o assaltante Vilela. Dissecando-o, teve a grata surpresa de
encontrar, em seu crnio, a fosseta occipital mdia que era a caracterstica do homem primitivo. Tal
vestgio levou LOMBROSO a concluir que havia uma relao entre o instinto sanguinrio e a
regresso atvica. Mais tarde, ao examinar os crimes de sangue praticados pelo soldado Misdea,
constata que o ataque epiltico, que causa convulses, podia ser substitudo por impulsos violentos,
especialmente nas situaes em que a pessoa fosse portadora da chamada epilepsia larvar. Com
isso passa a explicar os impulsos criminosos. Assim, lanam-se as bases para a sua teoria bsica:
atavismo, degenerao pela doena e criminoso nato, com certas caractersticas: fronte fugidia,
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assimetria craniana, cara larga e chata, grande desenvolvimento das maas do rosto, lbios finos,
criminosos na maioria vezes canhotos, cabelos abundantes, barba rala; ladres com olhar errante,
mvel e obliquo; assassinos com olhar duro, vtreo, injetado de sangue. O criminoso nato era
considerado uma espcime retardatrio de forma que a humanidade j superara. Existem tais formas
em face da existncia do atavismo, em vista de certas anomalias anatmicas e psicolgicas serem
caractersticas desses criminosos. Por ser o delinqente um subtipo humano, seu estudo prioritrio,
estando a anlise do criminoso acima do relevo que se possa atribuir ao estudo do crime,
abstratamente considerado. Lombroso afirmava que o mundo circundante era motivo desencadeador
de uma predisposio inata, prpria do sujeito em referncia. Ele no nega os fatores exgenos,
apenas afirma que estes s servem como desencadeadores dos fatores clnicos (endgenos). Para
Lombroso, o criminoso sempre nascia criminoso. O positivismo lombrosiano marcadamente de um
determinismo biolgico, em que a liberdade humana o livre-arbtrio uma mera fico.
(Molina,191 - + Shecaira, 97/98)
No preciso falar muito dessa teoria para imaginar a quantidade torrencial de
crticas a que foi submetida. Censura-se Lombroso por seu particular evolucionismo carente de toda
base emprica. Se for verdade que o criminoso era um selvagem, involudo, as tribos primitivas, por
ele denominadas de selvagens, deveriam ter altos ndices de criminalidade. No tinham. Ademais,
encontrar alguns dos traos anatmicos dos criminosos natos em pessoas tidas como normais era fato
comum, evidncia que nem todos os delinqentes apresentam tais anomalias que pudessem amold-lo
ao retrato criminoso pintado pelos positivistas. Tambm h de ser criticada a viso segundo a qual o
criminoso analisado exclusivamente por seus fatores biolgicos. H centenas de milhares de
epilticos que jamais cometeram crimes, mesmo sendo portadores de uma doena que, ainda hoje,
controlada. Portanto, os fatores biolgicos s poderiam ser admitidos se compatibilizados com os
sociais. Foi o que Ferri fez, na defesa de seu mestre. (Shecaira, 98)
Cesare Lombroso classificava os criminosos consoante se segue:
1. Criminoso nato;
2. Falso delinqente ou pseudo delinqente, ou delinqente ocasional, como hoje
conhecido. Para Lombroso, esse no era verdadeiramemente um delinqente,
por isso o chamou de falso delinqente;
3. Criminalide, classificao ou conceito exclusivamente lombrosiano e que
refere a existncia do meio delinqente, assemelhado ao meio louco. Hoje
chamado fronteirio. (Fernandes,84)
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ESCOLA POSITIVA/SOCIOLOGIA CRIMINAL. NOTAS CONCLUSIVAS ACERCA DAS
ESCOLAS

1) INTRODUO

Dando continuidade explanao acerca da Escola Positiva, passamos ao

posicionamento de Enrico Ferri e posteriormente de Garfalo. Vale frisar que ambos deram uma viso
diferente da daquela proposta por Lombroso, sem, no entanto, neg-lo, mas antes complement-lo.

2) SOCIOLOGIA CRIMINAL

Enrico Ferri (1856-1929), professor universitrio, clebre advogado, poltico

militante e reputado cientista, costuma ser considerado como pai da moderna Sociologia Criminal,
foi um dos mais importantes pensadores de seu tempo. Teve a difcil incumbncia de ser o grande
orientador da escola na rdua polmica que travou referente reao dos clssicos. A ele devem a
criminologia e o direito penal, se mais no for por ser o criador da chamada sociologia criminal.
Diferentemente de Lombroso, sua perspectiva de anlise voltava-se para as cincias sociais, com uma
compreenso mais larga da criminalidade, evitando-se o reducionismo antropolgico do iniciador da
escola positivista italiana. (Shecaira,99 e Molina, 194)
Dizia Ferri que o fenmeno complexo da criminalidade decorria de fatores
antropolgicos, fsicos e sociais. Dentro desse sistema de foras condicionantes que criar uma
nova classificao dos criminosos, superando os pensamentos anteriores. O delito para Ferri, no
produto exclusivo de nenhuma patologia individual (o que contraria a tese antropolgica de
Lombroso), seno como qualquer outro acontecimento natural ou social - resultado da contribuio
de diversos fatores: individuais, fsicos e sociais. Distinguiu, assim, fatores antropolgicos ou
individuais (constituio orgnica do indivduo, sua constituio psquica, caractersticas pessoais
como raa, idade, sexo, estado civil, etc), fatores fsicos ou telricos (clima, estaes, temperatura,
etc) e fatores sociais (densidade da populao, opinio pblica, famlia, moral, religio, educao,
alcoolismo, etc). (Molina,195)
Ferri critica o livre-arbtrio como fundamento da imputabilidade, a
responsabilidade moral deve ser substituda pela responsabilidade social, j que o livre-arbtrio uma
mera fico. A razo e o fundamento da reao punitiva a defesa social, que se promove mais
eficazmente pela preveno do que pela represso aos fatos criminosos. (Shecaira, 99)
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Em sua renovada classificao, Ferri visualiza cinco principais categorias de
delinqente: o nato, o louco, o habitual, o ocasional e o passional.
Nato era o criminoso conforme classificao original de Lombroso. Eram precoces
e incorrigveis, com grande tendncia recidiva (reaparecimento de uma doena depois da
recuperao aparentemente completa da sade).
O louco levado ao crime no somente pela enfermidade mental, mas tambm
pela atrofia do senso moral, que sempre a condio decisiva na gnese da delinqncia.
O habitual preenche um perfil urbano. a descrio daquele que nascido e
crescido num ambiente de misria moral e material comea, de rapaz, com leves faltas (mendicncia,
furtos pequenos, etc) at uma escalada obstinada no crime. Pessoa de grave periculosidade e fraca
readaptabilidade, preenche um perfil dos criminosos mais perigosos. Faz do crime uma profisso.
O delinqente ocasional est condicionado por uma forte influncia de
circunstncias ambientais: injusta provocao, necessidades familiares ou pessoais, facilidade de
execuo, comoo pblica, etc.; sem tais circunstncias no haveria atividade delituosa que
impelisse o agente ao crime. No delinqente ocasional menor a periculosidade e maior a
readaptabilidade social; e, porque ele, na massa dos autores de verdadeiros e prprios crimes,
representa a grande maioria, que se pode computar aproximadamente na metade do total dos
criminosos.
Por derradeiro, o criminoso passional, categoria que inclui os criminosos que
praticam crimes impelidos por paixes pessoais, como tambm polticas e sociais. (Classificao
Shecaira, 100)
Interessante a teoria dos substitutivos penais, com a qual sugere Ferri um
ambicioso programa poltico-criminal de luta e preveno ao delito, menosprezando e dispensando o
Direito Penal. Sua tese a seguinte: o delito um fenmeno social, com uma dinmica prpria e
etiologia especfica, na qual predominam os fatores sociais. Em consequncia, a luta e a preveno
do delito devem ser concretizadas por meio de uma ao realista e cientfica dos poderes pblicos que
se antecipe a ele e que incida com eficcia nos fatores (especialmente nos fatores sociais)
crimingenos que o produzem, nas mais diversas esferas (econmica, poltica, cientfica, legislativa,
religiosa, familiar, educativa, administrativa, etc.), neutralizando-os. A pena, conforme Ferri, seria,
por si s, ineficaz, se no vem precedida ou acompanhada das oportunas reformas econmicas,
sociais, etc., orientadas por uma anlise cientfica e etiolgica do delito. Por isso que ele
propugnava, como instrumento de luta contra o delito, no do Direito Penal convencional, seno uma
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Sociologia Criminal integrada, cujos pilares seriam a Psicologia Positiva, a Antropologia Criminal e a
Estatstica Social. (Molina, 196)
Uma ltima reflexo obriga ressaltar as contradies e debilidades de Ferri. Ele
lamentou sempre o excessivo individualismo dos clssicos e sua contnua remisso aos direitos do
indivduo (delinqente), em detrimento da defesa eficaz da sociedade. Propugnou, como bom
positivista, pela justia da ordem social (da ordem social da burguesia que estava nascendo, em
ltima anlise) e pela necessidade de sua defesa a todo custo, incluindo o sacrifcio dos direitos
individuais, da segurana jurdica e da prpria humanidade das penas. (Molina, 197)

3) ESCOLA POSITIVA/RAFAELE GAROFALO

Rafaele Garofalo (1851-1934) foi o terceiro grande nome do positivismo italiano.

Garfalo foi o criador do termo Criminologia. Imaginou-a e construiu-a com a trplice preocupao
de torn-la uma pesquisa antropolgica, sociolgica e jurdica. Segundo ele, a Criminologia a
cincia da criminalidade, do delito e da pena. (Shecaira, 100 e Fernandes, 93)
Garfalo sustentou um positivismo moderado. Boa parte do xito e da difuso da
Escola Positiva deve-se prudncia deste autor, que foi jurista, magistrado, politicamente
conservador, e que soube reformular os postulados da referida escola pensando, antes de tudo, na
melhor difuso dos mesmos e na possibilidade de sua recepo pelas leis, sem dogmatismos e nem
excessos doutrinrios. (Molina, 198)
Embora fosse fiel s premissas metodolgicas do positivismo (mtodo emprico),
caracterizaram-no, no obstante, a moderao e o equilbrio, que o distanciaram tanto da
Antropologia lombrosiana como do sociologismo de Ferri. Vejamos os trs aspectos fundamentais de
seu pensamento: seu conceito de delito natural. Sua teoria da criminalidade e o fundamento do
castigo ou teoria da pena.(Molina 198)
Para Garfalo os positivistas, at ento, haviam se esforado para descrever as
caractersticas do delinqente, do criminoso, em lugar de definir o prprio conceito de crime como
objeto especfico da nova disciplina (Criminologia). Por isso, ele pretendeu criar uma categoria,
exclusiva da Criminologia, que permitisse, segundo seu juzo, delimitar autonomamente seu objeto,
mais alm da exclusiva referncia ao sujeito ou s definies legais. Referida categoria consiste no
delito natural, com o qual se distingue uma srie de condutas nocivas per se, em qualquer
sociedade e em qualquer momento, com independncia inclusive das prprias valoraes legais
mutantes. Sua definio, no entanto, decepcionou, j que dificilmente se pode elaborar um catlogo
 14
absoluto e universal de crimes, sobretudo quando se vale de conceitos to ambguos como os de
piedade e probidade, prescindindo de normas penais. (Molina, 198).
Sua grande contribuio criminolgica, no entanto, foi a tentativa de conceber um
conceito de delito natural. Sua proposta bsica era saber se entre os delitos previstos pelas nossas
leis atuais, h alguns que, em todos os tempos e lugares, fossem considerados punveis. A resposta
afirmativa parece impor-se, desde que pensamos em atrocidades como o parricdio (assassinato do
prprio pai), o assassnio com o intuito de roubo, o homicdio por mera brutalidade. Seu conceito de
delito natural passa a ser apresentado como a violao daquela parte do sentido moral que consiste
nos sentimentos altrustas fundamentais da piedade e probidade, segundo o padro mdio em que se
encontram as raas humanas superiores, cuja medida necessria para adaptao do indivduo
sociedade. Tal conceito influenciou inmeros autores nacionais. (Shecaira, 101)
A explicao da criminalidade dada por Garfalo, por sua vez, tem sem nenhuma
dvida conotaes lombrosianas, por mais que conceda alguma importncia (escassa) aos fatores
sociais e que exija a contemplao do fato e no somente das caractersticas do seu autor. Nega,
certamente, a possibilidade de demonstrar a existncia de um tipo criminoso de base antropolgica.
Mas reconhece o significado e a relevncia de determinados dados anatmicos (o tamanho excessivo
das mandbulas ou o superior desenvolvimento da regio occipital em relao frontal), ainda que
diminua ou inclusive negue a interpretao lombrosiana dos estigmas. O caracterstico da teoria de
Garfalo a fundamentao do comportamento e do tipo criminoso em uma suposta anomalia no
patolgica psquica ou moral. Trata-se de um dficit na esfera moral da personalidade do indivduo,
de base orgnica, endgena, de uma mutao psquica (porm no de uma enfermidade mental),
transmissvel por via hereditria e com conotaes atvicas e degenerativas. (Molina, 199)
Garfalo distinguiu quatro tipos de delinquentes (o assassino, o criminoso
violento, o ladro e o lascivo), sendo o primeiro deles o mais fcil de identificar, inclusive pelas
caractersticas do prprio fato. (Molina, 199)
Mas a principal contribuio da Criminologia de Garfalo foi sua filosofia do
castigo, dos fins da pena e sua fundamentao, assim como das medidas de preveno e represso da
criminalidade. Parte este autor de um determinismo moderado que contrasta com a dureza e o rigor
penal que o prprio Garfalo propugna para a eficaz defesa da ordem social, que goza da supremacia
radical frente aos direitos do indivduo. Do mesmo modo que a natureza elimina a espcie que no se
adapta ao meio, tambm o Estado deve eliminar o delinqente que no se adapta sociedade e s
exigncias da convivncia. Esta defesa radical da ordem social leva-lhe a aceitar a pena de morte em
certas hipteses (criminosos violentos, ladres profissionais e criminosos habituais, em geral), assim
 15
como penas de particular severidade que, a seu juzo, formam parte do catlogo ou repertrio de
penas de um sistema racional (v.g., envio do delinqente por tempo indefinido para colnias
agrcolas). (Molina 199/200)
Para Garfalo, a pena deve estar em funo das caractersticas concretas de cada
delinqente (princpio da personalidade/individualizao da pena), sem que sejam vlidos outros
critrios convencionais como o da retribuio ou expiao, a correo ou inclusive a preveno.
Descartou, pois, a idia de proporo como medida da pena, do mesmo modo que descartou a idia
de responsabilidade moral e liberdade humana como fundamento daquela. Se ops suposta
finalidade correcional ou ressocializadora do castigo, por considerar que o impede o substrato
orgnico e psquico, inato, que existe na personalidade criminosa. Tampouco estimou acertada a idia
da preveno como fundamento da pena, porque, conforme seu juzo, esta no permite determinar o
quantum do castigo. (Molina, 200)

4) CONSIDERAES FINAIS ACERCA DAS ESCOLAS

Superadas as diferenas pontuais entre os principais autores do positivismo,

algumas importantes idias comuns podem ser identificadas entre eles. O crime passa a ser
reconhecido como um fenmeno natural e social, sujeito s influncias do meio e de mltiplos
fatores, exigindo o estudo da criminalidade a adoo do mtodo experimental. A responsabilidade
penal responsabilidade social, por viver o criminoso em sociedade, tendo por base a periculosidade.
A pena, ser , pois, uma medida de defesa social, visando recuperao do criminoso. Tal medida, ao
contrrio do que pensavam os clssicos, defensores da pena por tempo determinado, ter
denominao de medida de segurana e ser por tempo indeterminado, at ser obtida a recuperao
do condenado. O criminoso ser sempre psicologicamente um anormal, temporria ou
permanentemente. (Shecaira 102/103)
CURIOSIDADE: Curiosas eram as classificaes cerebrais conforme seu peso. A
idia dominante era relacionar a inteligncia ao peso do encfalo. As grandes inteligncias da poca
tinham, supostamente, crebro mais pesado que aqueles seres involudos, dentre os quais estavam os
delinqentes e as mulheres. Chegou-se a estabelecer uma escala desses pesos, relacionando-os
categoria profissional: o crebro de um trabalhador rural pesava, em mdia, 1.400 gramas; o de um
operrio artfice, 1.433; o de um zelador de um prdio, 1.436; o de um homem de negcios, 1.468; de
um mdico, 1.472; e de um professor, 1.500. Tal classificao no foi por ningum contestada. Sabia-
se que isso era uma verdade to absoluta quanto a deficincia intelectual feminina decorrer do menor
 16
peso de seu encfalo (1.275 gramas contra os 1.400 gramas dos crnios masculinos). Morto
Lombroso, em 18.10.1909, criou-se uma certa ansiedade quanto ao peso cerebral daquele que
concebera as mais criativas teorias cientficas que deram ensejo ao positivismo. Seu crebro, aps a
necropsia, constatou-se um peso bastante medocre: 1.308 gramas(muito mais prximo de crebro
feminino do que masculino!!!). (Shecaira, 115/116)
Para a Criminologia, sem qualquer dvida, no obstante as consideraes de
natureza penal dos clssicos terem sido importantes, so os positivistas que trazem as principais
contribuies. Primeiro porque construram seu pensamento em um momento de ecloso de vrias
cincias, em que se afirmaram, dentre outras, a antropologia, a sociologia, psiquiatria criminal. O
trnsito para essas diferentes formas de conhecimento permitiu a criao da Criminologia como uma
cincia multidisciplinar que congrega diversas formas de conhecimento. Nesta polidisciplinaridade
sobre o fenmeno criminal est o germe da complexa e sempre atual natureza interdisciplinar da
Criminologia. Sem dvida, a contribuio metodolgica foi, pois, o grande avano trazido pr essa
perspectiva de pensamento, para esta nova cincia, posto que autorizou intelectualmente a superao
da viso exclusivamente dedutiva, de raciocnio lgico-abstrato, para a adoo de um posicionamento
indutivo, emprico, de constatao da realidade para a obteno de sua efetiva explicao. Ademais,
foi o positivismo italiano, principalmente, que mudou o foco do delito para o estudo mais
aprofundado do delinqente, o que por si s j constituiria uma relevante contribuio para a cincia.
No entanto, se boas contribuies foram trazidas pelos positivistas, tambm no se
pode deixar de reconhecer neles vises distorcidas da sociedade e da criminalidade, que trouxeram
conseqncias prejudicais significativas. A patologizao do fenmeno delituoso, traduzida pela
assertiva segundo a qual todo criminoso tinha um vis patolgico e no podia ser curado,
demonstrou-se um cabal engano. Outro erro grave, especialmente de Lombroso, foi subvalorizar o
entorno social como mero fator desencadeante da criminalidade. Os fatores circundantes no se
constituam sequer em vetores criminais. Mesmo com as contribuies posteriores de Ferri e
Garfalo, tal pensamento no foi de todo superado. certo que h delinqentes que apontam os
traos lombrosianos; mas tambm encontramos esse traos em homens inteligentes, em dbeis
mentais no delinqentes, etc., como tambm h criminosos que no apresentam tais traos. No
difcil encontrar em qualquer indivduo alguns desses traos, sem que isso tenha uma explicao
atvica e ancestral, nem muito menos crimingena. Pelo contrrio, uma evidncia que nem todos os
delinqentes apresentam tais anomalias e, de outro lado, nem os no delinqentes esto livres delas.
No existe, pois, o tipo delinqente, como de resto no h criminosos habituais ou loucos (na
acepo lombrosiana do termo), ou por tendncia. Por outro lado, a ideologia do tratamento proposta
 17
pelos positivistas, que produziu uma inverso do pensamento clssico, em vez do recuo do poder
sancionatrio na sociedade, significou, em nome da defesa da comunidade, uma expanso do sistema
punitivo, algo que chegou a ser considerado uma idia natural, em face da inexistncia de alternativas
curativas para certos delinqentes. Este entendimento deu fundamento s doutrinas da preveno
especial nas suas mais extremas manifestaes. Deste mito cientfico da possibilidade do alcance
explicativo dos fatores desencadeantes da criminalidade que nasce a crise de paradigmas, a que
aludem alguns autores por no visualizarem perspectivas de preveno para grande parte do
fenmeno criminal; especialmente quanto quela parte do fenmeno criminal que se traduz na crtica
do feio, do mau, do anormal, do louco, do primitivo, do selvagem, ainda voz corrente no
pensamento jurdico nacional em muitas questes do direito criminal. Um ltimo erro metodolgico
dos positivistas preciso destacar. Os sujeitos que eram observados clinicamente para formao da
teoria das causas da criminalidade tratava-se de indivduos cados na engrenagem judiciria da justia
penal, sobretudo os clientes do crcere e manicmios judicirios, indivduos j selecionados pelo
complexo filtro sucessivos que o sistema penal. Assim, os mecanismos seletivos j tinham atuado,
exercendo seu papel de seleo da clientela que viria a ser identificada com algumas caractersticas
pessoais, quando estas j foram determinantes para a seleo pelo sistema punitivo. Mas pior que isto
acreditar, ainda hoje, que tais parmetros criminolgicos podem ser referncia dogmtica para a
atuao perante os tribunais, ou mesmo para o desenvolvimento das idias doutrinrias mais recentes.
essa superao que ainda est a se exigir dos operadores do direito. (Shecaira, 129/130)

A CRIMINOLOGIA DA REAO SOCIAL

 18

1) INTRODUO

Vrias so as teorias criminolgicas que se encartam dentro da perspectiva

macrocriminolgica. O objetivo examinar as diferentes vises justificadoras do delito, explicveis
ou crticas, no tendo por escopo examinar a interao entre os indivduos e pequenos grupos, mas
sim fazer uma abordagem da sociedade como um todo, do seu complexo sistema de funcionamento,
de seus conflitos e crises, de modo a obter, mediante o estudo do fenmeno delituoso, as diferentes
respostas explicativas da criminalidade. (Shecaira, 133)
Vale salientar que uma idia nunca resultado de um gnio criador, mas sempre
um produto do seu tempo. As condies de existncia de um pensamento decorrem das mltiplas
relaes humanas condicionantes daquele momento. (Shecaira,133)
Podemos agrupar duas vises principais da macrossociologia que influenciaram o
pensamento criminolgico. primeira viso, de corte funcionalista, mas tambm denominada de
teorias da integrao, daremos o nome mais amplo de teorias do consenso. segunda viso,
argumentativa, pode-se intitular, genericamente, de teorias do conflito. A escola de Chicago, a teoria
da associao diferencial, a teoria da anomia e a teoria da subcultura delinqente podem ser
consideradas teorias do consenso. J as teorias do labelling approuch e crtica partem de vises
conflitivas da realidade. (Shecaira, 133)
Para a perspectiva das teorias consensuais a finalidade da sociedade atingida
quando h um perfeito funcionamento das suas instituies de forma que os indivduos compartilham
os objetivos comuns a todos os cidados, aceitando as regras vigentes e compartilhando as regras
sociais dominantes. Para a teoria do conflito, no entanto, a coeso e a ordem na sociedade so
fundadas na fora e na coero, na dominao por alguns e sujeio de outros; ignora-se a existncia
de acordos em torno de valores de que depende o prprio estabelecimento da fora. A viso do
consenso, na realidade, no postula que a ordem baseada em um consenso geral em torno de
valores, mas sim que ela pode ser concebida em termos de um tal consenso, e que, se ela for
concebida nestes termos, so possveis certas proposies que resistem ao teste de observaes
especficas. De maneira anloga, para os defensores da viso conflitiva da sociedade, o pressuposto
da natureza coercitiva da ordem social um princpio heurstico, e no um juzo factual. Do ponto de
vista da teoria consensual, as unidades de anlise social (os chamados sistemas sociais) so
essencialmente associaes voluntrias de pessoas que partilham certos valores e criam instituies,
 19
com vistas a assegurar que a cooperao funcione regularmente. Do ponto vista da teoria do conflito,
por outro lado, tais unidades de anlise social configuram uma situao bastante diferente. Para ela,
no a cooperao voluntria ou o consenso geral, mas a coero imposta que faz com que as
organizaes sociais tenham coeso. (Shecaira, 134/135)
Assim, seja na viso da teoria do consenso, em que as funes sociais so
atividades das estruturas sociais, dentro do processo de manuteno do sistema perspectiva em que
as disfunes so atividades que se opem ao funcionamento do sistema social e em que toda
mudana social uma disfuno, uma falha no sistema, que no consegue mais integrar as pessoas
em suas finalidades e valores, seja na viso da teoria do conflito que admite existir dentro da prpria
sociedade uma permanente luta pelo poder, que s se mantm pela coero, no se tem dvida do
papel desempenhado pelo crime dentro desse processo. A partir de seu cometimento, pode-se
entender ser ele uma manifestao natural, porm atpica de uma sociedade sadia, ou mesmo pode-se
fazer uma crtica mais generalizada de toda a sociedade. Qualquer que seja a viso adotada para a
anlise criminolgica, a sociedade como a cabea de Janus, e suas duas faces so aspectos
equivalentes da mesma realidade.
, pois, necessrio explor-la. (Shecaira, 137)

2) LABELLING APPROACH (traduo literal:mtodo de classificao)

O movimento criminolgico do labelling approach, (tambm chamado teoria da

rotulao social ou etiquetagem - conforme as diferentes fontes de traduo da expresso americana
labelling approach ou ainda conforme parte da doutrina o faz, teoria interacionista ou Criminologia
da Reao Social) surgido nos anos 60, principalmente nos Estados Unidos, o verdadeiro marco da
chamada teoria do conflito. Ele significa, desde logo, um abandono do paradigma etiolgico-
determinista e a substituio de um modelo esttico e monoltico de anlise social por uma
perspectiva dinmica e contnua de corte democrtico. (Shecaira, 271) Na realidade nos anos 60,
muitos chamaram tais autores de crticos, pois a nova perspectiva introduzida era, de fato, crtica ao
direito penal e criminologia tradicionais. (Shecaira, 288)
As questes centrais do pensamento criminolgico, a partir desse momento
histrico, deixam de referir-se ao crime e ao criminoso, passando a voltar sua base de reflexo ao
sistema de controle social e suas conseqncias, bem como ao papel exercido pela vtima na relao
delitual.(Shecaira, 271)
 20
Assim, genuinamente norte-americana, a presente teoria surge com a modesta
pretenso de oferecer uma explicao cientfica aos processos de criminalizao, s carreiras
criminais e chamada desviao secundria (delinqncia que resulta do processo causal
desencadeado pela estigmatizao), adquirindo, sem embargo, com o tempo, a natureza de mais um
modelo terico explicativo do comportamento criminal (Molina, 385)
De acordo com esta perspectiva interacionaista, no se pode compreender o crime
prescindindo da prpria reao social, do processo social de definio ou seleo de certas pessoas e
condutas etiquetadas como delitivas. Delito e reao social so expresses interdependentes,
recprocas e inseparveis. A desviao no uma qualidade intrnseca da conduta, seno uma
qualidade que lhe atribuda por meio de complexos processos de interao social, processos estes
altamente seletivos e discriminatrios. (Molina, 385)
O labelling approach, em conseqncia, supera o paradigma etiolgico tradicional,
problematizando a prpria definio da criminalidade. Esta, se diz, no como um pedao de ferro,
como um objeto fsico, seno o resultado de um processo social de interao (definio e seleo):
existe somente nos pressupostos normativos e valorativos, sempre circunstanciais, dos membros de
uma sociedade. No lhe interessam as causas da desviao (primria), seno os processos de
criminalizao e sustenta que controle social que cria a criminalidade. Por isso, o interesse da
investigao se desloca do desviado e do seu meio para aquelas pessoas ou instituies que lhe
definem como desviado, analisando-se fundamentalmente os mecanismos e o funcionamento do
controle social ou a gnese da norma e no os dficits e carncias do indivduo, que outra coisa no
seno vtima dos processos de definio e seleo, de acordo com os postulados do denominado
paradigma de controle. (Molina, 385/386)
O labelling desloca o problema criminolgico do plano da ao para o da reao,
fazendo com que a verdadeira caracterstica comum dos delinqentes seja a resposta das audincias
de controle. A explicao interacionista caracteriza-se, assim, por incidir quase exclusivamente sobre
a chamada delinqncia secundria, isto , a delinqncia que resulta do processo causal
desencadeado pela estigmatizao. (Shecaira, 290)
No plano do controle social punitivo constatou-se que as diferenas entre as
instncias de controle social informais famlia, escola, profisso, opinio pblica, etc so
flagrantes se comparadas ao controle social formal exercido pela esfera estatal (polcia, justia,
administrao penitenciria, etc). Este seletivo e discriminatrio, primando o status sobre o
merecimento. O princpio geral bastante simples. Quando os outros decidem que determinada
pessoa non grata, perigosa, no confivel, moralmente repugnante, eles tomaro contra tal pessoa
 21
atitudes normalmente desagradveis, que no seriam adotadas com qualquer um. So atitudes a
demonstrar a rejeio e a humilhao nos contatos interpessoais e que trazem a pessoa estigmatizada
para um controle que restringir sua liberdade. ainda estigmatizador, porque acaba por desencadear
a chamada desviao secundria e as carreiras criminais. Estabelece-se, assim, uma dialtica que se
constri por meio de que Tannenbaum denominou a dramatizao do mal, que serve para traduzir
uma mecnica de aplicao pblica de uma etiqueta a uma pessoa. (Shecaira, 292)
Howard S. Becker, no entanto, o primeiro autor a aprofundar a problemtica das
condutas desviadas, em seu livro Outsiders. Em traduo livre pode-se dizer que um outsiders uma
pessoa que no aceita como membro de uma sociedade, de um grupo, de um clube, etc. Becker, na
primeira pgina de seu livro, afirma que quando uma regra posta em vigor, aquele que, supe-se, a
tenha quebrado pode comear a ser encarado como um tipo especial de pessoa, no confivel para
viver com as regras acordadas pelo grupo. Essa pessoa o outsiders. Pode alcanar um traficante de
drogas ou algum que bebeu em excesso em uma festa e que se porta de maneira inconveniente.
Surgido a intolerncia, haver uma espcie de estigmatizao desse agente. Obviamente que crimes
mais graves, como roubo, assassinato, estupro, acabam por formar uma figura que os identificar
como desviantes. Observe-se, desde logo, que os autores do labelling tentam evitar a tradicional
terminologia (crime, criminosos, delinqentes, bandidos, etc) por entenderem que a forte carga
valorativa e pejorativa negativa e adere quele que se envolveu com a justia criminal. Assim, o
primeiro problema construir um conceito de desviante que no perpetue o desvalor do rtulo que se
agrega a algum. (Shecaira, 292)
Para os autores do labelling a conduta desviante o resultado de uma reao social
e o delinqente apenas se distingue do homem comum devido estigmatizao que sofre. Da o tema
central desta teoria ser precisamente o estudo do processo de interao, no qual o indivduo
chamado de delinqente. (Shecaira, 293)
Para Becker, a conduta desviante originada pela sociedade. Os grupos sociais
criam a desviao por meio do estabelecimento das regras cuja infrao constitui desviao, e por
aplicao dessas regras especficas que so rotuladas como outsiders. Dentro dessa linha de
raciocnio, a desviao no uma qualidade do ato que a pessoa comete, mas uma conseqncia da
aplicao pelos outros das regras e sanes para o ofensor. O desviante algum a quem o rtulo
social de criminoso foi aplicado com sucesso; as condutas desviantes so aquelas que as pessoas de
uma dada comunidade aplicam como um rtulo quele que comete um ato determinado. As
definies de atos desviantes so relativas e, pois, variveis. O comportamento que permite mandar
algum priso o mesmo que autoriza a qualificar outro como honesto, j que a atribuio
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valorativa do ato depende das circunstncias em que ele se realiza e do temperamento e apreciao da
audincia que o testemunhou. (Shecaira, 293/294)
portanto, a partir do labelling que a pergunta feita pelos criminlogos passa a
mudar. No mais se indaga o porqu de o criminoso cometer os crimes. A pergunta passa a ser: por
que que algumas pessoas so tratadas como criminosas, quais as conseqncias desse tratamento e
qual a fonte de sua legitimidade? (Shecaira, 295)
Praticado o ato inicial, uma nova relao advir da relao social. A mais
importante conseqncia uma drstica mudana na identidade pessoal que o indivduo tem diante da
sociedade. Surge um novo status que revelar o agente desviado como algum que supostamente
deveria ser. Para ser rotulado como criminoso basta que cometa uma nica ofensa criminal e isto
passar a ser tudo que se tem de referncia estigmatizante dessa pessoa. Imagine-se, por exemplo, um
crime de furto praticado em uma residncia. A polcia (especialmente), assim como outras agncias
de controle, sempre partir de uma premissa segundo a qual aquele agente um ladro, o que
gerar um rtulo com o qual o desviante ser identificado. As rotinas dirias faro com que ele
busque a aproximao com os iguais, o que gera o incio de uma carreira criminal. A pessoa que
chega corte criminal sendo tachado de ladro ou drogado pode ter gasto no mais do que um
momento nessas atividades. Mas a sociedade destaca alguns detalhes do comportamento de tal
pessoa e declara que eles refletem o tipo de pessoa que realmente . Ele um ladro ou Ele um
drogado parece indicar imediatamente uma descrio de sua posio na sociedade e o perfil do seu
carter. (Shecaira, 296)
Outro aspecto relevante apontado pelos tericos do labelling so as chamadas
cerimnias degradantes: so os processos ritualizados a que se submetem os envolvidos com um
processo criminal, em que um indivduo condenado e despojado da sua identidade, recebendo uma
outra degradada. H inmeros exemplos de como uma cerimnia degradante, que em grande parte
das vezes acontece antes mesmo de um processo criminal ser iniciado, pode atingir a identidade de
algum. (Exemplo: quando a imprensa noticia determinado fato sem investigar se realmente o ato foi
praticado. H situaes em que a imprensa condena determinada pessoa e tal nem formalmente
processado). (Shecaira, 299)
Assim, a decorrncia lgica da criminalizao de condutas e da persecuo penal
no outra que o surgimento de um processo estigmatizante para o condenado. A pena atua como
geradora de desigualdades. Ela cria uma reao dos crculos familiares, de amigos, de conhecidos,
que acaba por gerar uma marginalizao no mbito do mercado de trabalho e escolar. Levar uma
conduta desviada para a esfera da reprovao estigmatizante tem uma funo reprodutora do sistema
 23
social. O que uma conduta social desviada, o mais das vezes cometida por um agente primrio,
transforma-se, pela repercusso que encontra na sociedade em face da pena, em uma carreira delitiva
permanente e irreversvel. A represso punitiva em especial a priso passa a funcionar como
elemento de criminalizao que gera um processo em espiral para a clientela do sistema penal. A
criminalizao primria produz rotulao, que produz criminalizaes secundrias (reincidncia). O
rtulo criminal (cristalizado em folhas de antecedentes, certides criminais, ou surgido mediante a
divulgao sensacionalista da mdia) produz a assimilao de suas caractersticas pelas pessoas
rotuladas, a gerao de expectativas scias de condutas correspondentes ao seu significado, a
perpetuao do comportamento criminoso e a aproximao recproca de indivduos estigmatizados.
(Shecaira, 300/301)
Se a permanncia do condenado longa na instituio total ele passa a sofrer um
processo gradativo de desculturamento, isto , ele sofre progressivamente uma srie de
rebaixamentos, humilhaes, degradaes pessoais e profanaes do eu. Esse mecanismo
mortificador inicia-se com o processo de recepo do condenado. Ele passa a ser desculturado,
inicialmente, pela perda do nome e com a atribuio de um nmero de pronturio que passar a ser
sua nova identidade. (Shecaira, 302)
Breve recapitulao: a desviao primria poligentica e se deve a uma variedade
de fatores culturais, sociais, psicolgicos e sociolgicos. A desviao secundria traduz-se numa
resposta de adaptao aos problemas ocasionados pela reao social desviao primria. Surge a
teoria do estigma, etiqueta ou rtulo, status diferenciado que vai aderir ao autor do crime e com o
qual ele interagir. Toda reao conduta criminal passa por cerimnias degradantes, processos
ritualizados a que submetido o ru e que atinge a auto-estima do agente do delito. Quando a reao
conduta criminal uma pena privativa de liberdade, nasce um processo institucionalizador que
recolhe o condenado a um local isolado de moradia com rotina diria e administrao formal. As
conseqncias disso sero, sempre, a acentuao da carreira criminal e a institucionalizao do
condenado, potencializando-se a recidiva. A interao e a auto-imagem tendem a polarizar-se em
torno do papel desviante. (Shecaira,306)
Pode-se resumir o modelo explicativo seqencial dos atos do labelling approach
da seguinte forma: delinqncia primria -> resposta ritualizada e estigmatizao -> distncia social e
reduo de oportunidades -> surgimento de uma subcultura delinqente com reflexo na auto-imagem
-> estigma decorrente da institucionalizao -> carreira criminal -> delinqncia secundria.
(Shecaira, 306/307)
 24
A grande dvida dos tericos a ser formulada : como que se poderia quebrar a
inexorvel conseqncia produzida pela delinqncia primria? Desencadeado o processo referido no
modelo explicativo, seria possvel obstar a continuidade dos passos subseqentes ali previstos? H
algum elo da cadeia que poderia ser retirado para impedir a delinqncia secundria? (Shecaira, 307)
Para que se posa responder a essas indagaes necessrio seria repensar a prpria
teoria. impossvel eliminar a delinqncia primria dada a multiplicidade de valores existentes a
fomentar o desencadeamento da conduta desviada. Isto s seria possvel, ad argumentandum, se todos
os problemas sociais, culturais, existenciais e psicolgicos fossem eliminados. A estar-se-ia diante de
uma situao ideal ensejadora dessas hipteses; mas seriam apenas hipteses. (Shecaira, 307)
O segundo elo da corrente a resposta ritualizada e estigmatizante. Este elo poder
ser rompido, se as cerimnias degradantes que envolvem um processo criminal forem repensadas.
Seria necessrio dar garantias protetivas para no-divulgao da reao estatal junto aos rgos de
imprensa (problemas deveras difcil de ser equacionado) ou eliminar o processo por meio de um
mecanismo pensado pelos adeptos dessa teoria e chamado de diversion. A diverso ou diversificao
constitui uma maneira de desviar os agentes de delito do sistema estigmatizante da justia criminal, o
que projeta a discusso para solues informais e no institucionais. (Shecaira, 307)
O terceiro ponto a ser atacado a distncia social que cria uma reduo de
oportunidades para as pessoas que se envolvem com o sistema de justia criminal. Para tanto seria
necessrio eliminar todas as marcas de um processo, como folha de antecedentes criminais,
documentos informativos indicativos de processos anteriores, etc., para que tais pessoas no
encontrassem dificuldades no processo de reinsero social. (Shecaira, 308)
Evitar uma subcultura delinqente com reflexos na auto-imagem do agente do
delito significa investir em uma terapia social emancipadora que atue sobre o ego do acusado,
permitindo uma reconsiderao em seus mecanismos pessoais de autocrtica. Este sistema possvel
em termos tericos, mas de difcil viabilizao prtica pelo seu custo altssimo. (Shecaira, 308)
Para acabar com a institucionalizao decorrente do recolhimento prisional s
mesmo com o seu fim. A soluo seria, pois, diminuir o encarceramento proveniente de um processo
penal, por meio de medidas alternativas priso, ou ainda com a eliminao de alguns crimes do rol
previsto no Cdigo Penal. (Shecaira, 308)
Por fim, para que se tenha a diminuio das carreiras criminais, necessrio se faz
criar um mecanismo de facilitao da transio entre a priso fechada e a sociedade aberta,
proporcionando, ainda, condies ao egresso para concretizao desta transio com ofertas de
emprego, atividades remuneradas lcitas, etc. (Shecaira, 308)
 25
Aplicado esse receiturio, poder-se-ia ter uma sensvel reduo desse processo em
espiral diagnosticado pelo labelling e que inevitavelmente leva criminalizao secundria,
reincidncia e ao cometimento de novos crimes. (Shecaira, 308)
Um dos principais legados criminolgicos da teoria do labelling , sem qualquer
dvida, a chamada prudente no-interveno que decorre da necessidade de repensar o ordenamento
penal no contexto de uma sociedade aberta, democrtica e pluralista, ampliando as margens de
tolerncia para superao dos conflitos e das tenses sociais. (Shecaira, 310)
Um legado relevante, no plano cientfico, foi a acentuao da multidisciplinaridade
com a introduo de novas tcnicas investigativas, de uma nova linguagem no-estigmatizante e
especialmente de novas variveis crimingenas at ento desconhecidas. Foi uma espcie de
alargamento de horizontes que permitiu desenvolvimentos ulteriores pelos adeptos da teoria crtica.
(Shecaira, 310)

3) INFLUNCIA DO LABELLING APPROACH NO PENSAMENTO JURDICO

BRASILEIRO

No muito fcil identificar, de forma imediata, quais as principais modificaes

doutrinrias ou legais decorrentes da teoria do labelling approach em nosso pensamento jurdico. E
muito disso advm de, no obstante tal teoria ter sido criada h cerca de 40 anos, ainda ter dela um
desconhecimento profundo a doutrina jurdica brasileira, em grande parte em face de seu dogmatismo
arraigado. (Shecaira, 311)
No plano jurdico, nossa doutrina penal bem recepcionou os postulados tericos
daquela teoria. A prudente no-interveno foi acolhida com o nome de direito penal mnimo. A
interveno penal, diz de forma quase unnime a moderna doutrina brasileira, deve restringir-se a
alcanar somente os bens jurdicos relevantes. (Shecaira, 311)
A reforma de 1984, trazida pelas Leis 7.209/84 e 7.210/84, inaugurou em nosso
ordenamento uma ampla modificao que acolheu as idias centrais do labelling. Houve a instituio
do regime progressivo de cumprimento da pena privativa de liberdade. Por meio desse mecanismo
institudo pelos artigos 33 e seguintes do CP reformado, o condenado que inicia sua pena no regime
fechado, ao cumprir 1/6 dela, e desde que preencha determinados requisitos objetivos e subjetivos,
poder progredir para o regime semi-aberto em uma primeira etapa e para o regime aberto em
uma derradeira fase. O sistema progressivo de cumprimento da pena privativa de liberdade foi
concebido para atenuar o choque da reinsero social quando o preso est institucionalizado. Acolheu
 26
a lei, pois, uma idia do labelling que propugna mecanismos mitigadores institucionalizao da
pena privativa de liberdade. Criou-se, pois, uma espcie de desinstitucionalizao progressiva,
mecanismo inteligente para fazer com que o condenado passe gradativa e progressivamente a
conviver com parcelas de liberdade e que no sofra aquela sndrome gerada pelo afastamento social
dos homens livres. (Shecaira, 313)
Tambm constitui-se uma poltica desinstituicionalizadora a adoo das penas
substitutivas (ou alternativas priso) adotadas em 1984 e reformuladas em 1998 pela Lei 9.714. Por
meio dela, toda vez que se puder evitar o recolhimento prisional (institucional), adotar-se-o medidas
alternativas priso. (Shecaira, 314)
Os artigos da Lei de Execuo Penal que prevem os direitos do preso 40 a 43
so flagrantemente calcados nas idias suscitadas pelos tericos do labelling. Aqui, diferentemente de
medidas alternativas priso, tm-se alternativas na priso. H inmeros dispositivos ensejadores do
contato do condenado com o mundo externo, com a criao dos Conselhos da Comunidade que
permitem o fluxo permanente entre o mundo livre e o institucionalizado mediante visitas
permanentes, entrevistas com os presos, etc. (Shecaira, 315)
A Constituio Federal de 1988, tambm para evitar o estigma da identificao
criminal estatuiu, por exemplo, que o civilmente identificado no ser submetido identificao
criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. Tal dispositivo teve como precpua finalidade atenuar a
mudana da concepo do indivduo sobre o seu prprio eu, algo que o faria interagir com o atributo
que lhe seria posto pelo Estado. (Shecaira, 317/318)
A Lei 9.099/95, no plano da legislao ordinria, regulamentou o artigo 98, I, da
Constituio Federal, estabelecendo os Juizados Especiais Criminais. Seu artigo 2. enfatiza que o
processo, nas infraes de menor potencial ofensivo, alm da simplicidade, oralidade, economia
processual e celeridade, deve buscar a conciliao e a transao. (Shecaira, 318)
Em 1995, a maior parte da doutrina brasileira saudou a nova lei como uma nova
filosofia poltico-criminal. A boa recepo se deu por vrios motivos: primeiro, porque eliminou da
esfera penal e punitiva inmeros crimes (aqueles com penas inferiores a um ano), livrando de um
processo criminal e propiciando que os envolvidos chegassem a um acordo que seria homologado
pela Justia, evitar-se-ia a esfera penal, sem que o acusado do fato delituoso carregasse os estigmas
das cerimnias degradantes inerentes ao processo criminal; segundo, por despenalizar fatos, isto ,
adotar processos ou medidas substitutivas ou alternativas, de natureza penal ou processual, que visam
dificultar a aplicao da pena de priso e sua execuo; terceiro, porque adotou posturas
descarcerizadoras de forma a evitar a decretao ou manuteno da priso cautelar, ou permitir que
 27
ela seja executada posteriormente deciso. De certa forma a nova lei conseguiu atender
recomendao de autores do labelling e tambm dos abolicionistas, adotando um movimento
parecido com o diversion, pela abdicao de instncias formais na resoluo dos conflitos penais,
podendo atribuir tarefas conciliatrias a juzes leigos. Por fim, a lei foi igualmente elogiada, pois
atendeu aos reclamos dos vitimologistas por dar especial ateno vtima no processo de realizao
dos acordos a serem homologados em juzo. (Shecaira, 319/320)

4) CONSIDERAES CRTICAS CRIMINOLOGIA DA REAO SOCIAL

Algumas crticas so tradicionalmente formuladas escola da rotulao social. Ao

deslocar o centro das atenes da desviao primria para a desviao secundria, deixou em segundo
plano as causas primeiras da criminalidade. (Shecaira, 325)
Da mesma maneira, pode-se dizer que, ao superar-se o tal determinismo ainda
imperante naquele momento dos estudos criminolgicos, criou-se perversamente um certo
determinismo da reao social. Nunca se disse que, havendo a desviao primria e existindo o
modelo explicativo definido por E. Schur, certamente haveria desviao secundria. No entanto, os
estudos desta perspectiva terica no deixam de apontar para tal caminho como inexorvel. (Shecaira,
325)
Tambm h que dizer que a teoria interacionista no foi uma verdadeira escola
criminolgica. Com efeito, melhor seria se descrevssemos tal pensamento como um enfoque
criminolgico de algo que consegue dar conta com absoluta preciso do que sucede e de como
sucede. Em outras palavras, deve-se reconhecer no enfoque interacionista a mais sofisticada anlise
criminolgica no adstrita ao velho modelo de cunho positivista. No entanto, as velhas interrogaes
de fundo da criminologia no podem achar por esta via uma nica resposta, ainda que se possa,
seguindo seu caminho, encontrar um fundamento mais correto de estudo da criminalidade. (Shecaira,
326)
No h que ignorar, no entanto, que a partir desta perspectiva de pensamento, o
prprio Direito Penal alm da Criminologia em si mesma passou a ter uma nova perspectiva,
superadora das tradicionais teorias do consenso e inauguradora de uma rica viso transformadora que
ir desaguar, cerca de dez anos depois, nas vrias vises crticas e radicais. (Shecaira, 326)

A CRIMINOLOGIA CRTICA
 28

1) INTRODUO

A teoria critica tambm denominada por muitos de radical, ou ainda nova

criminologia tem sua origem nos anos 70 do sculo XX. Ela surge quase ao mesmo tempo nos
Estados Unidos e na Inglaterra, irradiando-se por vrios outros pases europeus. Os dois primeiros
movimentos que nasceram foram o da Universidade de Berkeley (Califrnia, USA), surgido
precipuamente entre professores e alunos da sua escola de criminologia e o movimento ingls. De
outra parte, considerando a corrente abolicionista como uma das vertentes da teoria crtica, h que se
levar em conta a publicao da ento inovadora obra de Thomas Mathiesen, que lana, por meio de
vrios ensaios, as bases do pensamento abolicionista que a partir da Escandinvia se irradia por toda a
Europa. (Shecaira, 327/328)
O Grupo de Berkeley surge como reao aos objetivos bsicos da escola de
criminologia que se consubstanciava na formao de tcnicos e profissionais treinados para a luta
contra o crime. Tratava-se do confronto entre os interesses bsicos do Estado, em sua poltica de
criao de novos profissionais para o exerccio do controle funcional da criminalidade, e os tericos
universitrios que queriam a redefinio do prprio objeto da criminologia. (Shecaira, 328)
O grupo ingls, por seu turno, parte de uma premissa segundo a qual deve-se
buscar a abolio das desigualdades sociais em riqueza e poder, afirmando que a soluo para o
problema do crime depende da eliminao da explorao econmica e da opresso poltica de classe.
Ademais, seus compromissos so com a radical transformao social, e no com uma mera
moralizao ou reabilitao pessoal que acaba por identificar crime com patalogia, e, nas formas
mais liberais, prope reformas de superfcie, ou mais servios sociais, tendentes a modificar as coisas
para deix-las como esto, de maneira preservacionista. (Shecaira, 328)
A linha abolicionista tem suas origens na Escandinvia, com a criao, nos idos de
1966, do Krum, sigla cujo significado expressava a criao da Associao Sueca Nacional para a
Reforma Penal. A crtica priso iniciara-se em um grande encontro em Stromsund, chamado O
Parlamento dos Ladres, pois tinha a participao de egressos do sistema penitencirio discutindo ao
lado de advogados, psiquiatras, assistentes sociais e socilogos. Pela primeira vez na Escandinvia,
ex-internos publicamente anunciavam sua viso sobre a condio das prises e o tratamento
destinado ao preso. As atividades humanitrias do krum motivaram a criao de entidades
assemelhadas em pases vizinhos, como o Krom na Noruega e o Krim na Holanda. (Shecaira, 329)
 29
Estas trs vertentes radicais acabam por divulgar idias novas em sucessivos
congressos que tm repercusso nos Estados Unidos, Canad e em toda a Europa, fazendo com que
inmeros estudiosos passem a integrar grupos de pensadores crticos.(Shecaira, 329)

2) IDIAS CENTRAIS DA CRIMINOLOGIA CRTICA

As bases desta linha de pensamento se materializam na crtica acerba (rdua) s

posturas tradicionais da criminologia do consenso, incapazes de compreender a totalidade do
fenmeno criminal. A premissa de pensamento estava inescondivelmente ancorada no pensamento
marxista, pois sustentava ser o delito um fenmeno dependente do modo de produo capitalista.
Segundo afirmao de Marx, com sua proverbial ironia, o crime produziria professores e livros, todo
o sistema de controle social juzes, policiais, promotores, jurados -, mtodos de tortura; teria feito
evoluir procedimentos tcnicos, datiloscpicos, qumicos e fsicos, para detectar falsificaes;
favoreceria, assim, fabricantes e artesos, rompendo a monotonia da vida burguesa; enfim, daria,
desta maneira, um estmulo s foras produtivas. Vale dizer, o centro das atenes do marxismo em
relao criminalidade o seu carter de crtica ao funcionalismo do pensamento criminal. A lei
penal nada mais do que uma estrutura (tambm designada superestrutura) dependente do sistema de
produo (infra-estrutura ou base econmica). O direito, ao contrrio do que afirmam os
funcionalistas, no uma cincia, mas sim uma ideologia que s ser entendida mediante uma anlise
sistmica denominada mtodo histrico-dialtico. O homem, por sua vez, no tem o livre-arbtrio que
lhe atribuem, pois est submetido a um vetor econmico que lhe insupervel e que acaba por
produzir no s o crime em particular, mas tambm a criminalidade como um fenmeno mais global,
com as feies patrimoniais e econmicas que todos conhecem. (Shecaira, 331)
Conforme asseveram Figueiredo Dias e Cosa Andrade na obra QUESTES
FUNDAMENTAIS DO DIREITO PENAL REVISITADAS (RT:1999), a criminologia radical , em
grande parte, uma criminologia da criminologia, principalmente a discusso e anlise de dois temas: a
definio do objeto e do papel da investigao criminolgica. Ou, ainda em outras palavras, a
criminologia crtica a crtica final de todas as outras correntes criminolgicas, fundamentalmente
por recusar assumir este papel tecnocrtico de gerenciador do sistema, pois considera o problema
criminal insolvel dentro dos marcos de uma sociedade capitalista. Ademais, a aceitao das tarefas
tradicionais de gerenciamento da criminalidade absolutamente incompatvel com as metas da
criminologia radical. Como poderiam, afinal, os estudiosos crticos se propor a auxiliar a defesa da
 30
sociedade contra o crime, se o seu propsito ltimo defender o homem contra este tipo de
sociedade? (Shecaira, 332/333)
Em um texto da coletnea intitulada Criminologia crtica, William J. Chambliss
traa um paralelo entre as posturas radicais e as posturas por ele denominadas de funcionalistas. Dizia
ele que, para Durkheim, a mais importante funo do crime na sociedade foi estabelecer e preservar
os limites morais da comunidade. Para Marx, ao contrrio, o mais importante a sua contribuio
para uma estabilidade econmica temporria em um sistema econmico que intrinsecamente
instvel. Vale dizer, Marx via o crime como uma contribuio para a estabilidade poltica, pela
legitimao do monoplio do Estado sobre a violncia, e justificativa para o controle poltico legal
das massas. Na seqncia, traa o referido autor um quadro mostrando o paralelo entre as hipteses
funcionais, fitas do crime, e as que ele denomina de dialticas (ou, como estamos utilizando, crticas).
Para os primeiros autores os atos so criminosos porque ofendem a moralidade do povo. Para os
crticos os atos so criminosos porque do interesse da classe dominante assim defini-los. Uma das
hipteses da criminologia mais tradicional que as pessoas so rotuladas criminosas porque seu
comportamento foi alm dos limites de tolerncia da conscincia da comunidade. Para os radicais, as
pessoas so rotuladas criminosas porque, assim as definindo, serve-se aos interesses da classe
dominante. Estes afirmam que as pessoas das classes mais baixas so rotuladas criminosas e as da
burguesia no so, porque o controle da burguesia sobre os meios de produo lhes d o controle do
Estado, assim como da aplicao da lei. Aqueles, ao contrrio, sustentam que as pessoas das classes
mais baixas so mais propensas a ser presas porque cometem mais crimes. Funcionalistas asseveram
que o crime uma constante na sociedade. Todas as sociedades precisam de sua produo. Radicais
refutam tal assertiva, afirmando que o crime varia de sociedade para sociedade, de acordo com cada
estrutura econmica e poltica. Funcionalistas entendem que, medida que as sociedades se tornam
mais especializadas na diviso do trabalho, cada vez mais as leis vo refletir disputas contratuais e as
leis penais vo se tornar cada vez menos importantes. Para os radicais, ao contrrio, medida que as
sociedades capitalistas se industrializam, a diviso entre as classes sociais vai crescendo e as leis
penais vo, progressivamente, tendo que ser aprovadas e aplicadas para manter uma estabilidade
temporria, encobrindo confrontaes violentas entre as classes sociais. Por fim, funcionalistas
acreditam que o crime faz as pessoas mais conscientes do interesses que tm em comum e que
estabelece um vnculo mais firme, o que leva a uma maior solidariedade entre os membros da
comunidade. Crticos, por seu turno, afirmam que definir certas pessoas como criminosas permite um
controle maior sobre o proletariado e que o crime orienta a hostilidade do oprimido para longe dos
opressores e em direo sua prpria classe. (Shecaira, 334)
 31
A partir desse diagnstico distintivo entre propostas funcionalistas e radicais, a
teoria crtica prope uma ampla reflexo do prprio conceito de crime. Passam seus diversos autores,
pois, a asseverar que a redefinio de crime depende de uma ampla reflexo crtica sobre a realidade,
de modo a enfrentar a questo de um sistema legal baseado no poder e privilgio. Aceitar a definio
legal de crime aceitar a fico da neutralidade do direito. Sob a definio legal de crime, as solues
so primariamente destinadas a controlar as vtimas da explorao (pobres, terceiro mundo, jovens,
mulheres) que, como uma conseqncia de sua opresso, so canalizados atravs do sistema de
justia criminal. Sob uma definio radical de direitos humanos, a soluo para o crime consiste na
transformao revolucionria da sociedade e a eliminao dos sistemas de explorao econmica e
poltica. (Shecaira, 334/335)
Em um segundo momento, quando so superados mais ou menos dez anos das
publicaes originais do primeiro lustro dos anos 70 do sculo passado, comeam a se delinear trs
distintas tendncias no interior da criminologia moderna: o neo-realismo de esquerda, a teoria do
direito penal mnimo e o pensamento abolicionista. (Shecaira, 335)
a) Os neo-realistas defendem, dentre outras coisas, o regresso ao estudo da
etiologia de delito com prioridade aos estudos vitimolgicos. Asseveram que o esquecimento de tais
temas por parte da teoria crtica prejudicial ao debate. Afirmam que muitos pensadores crticos
dedicam-se mais economia poltica e teoria do Estado do que propriamente Criminologia. Para
eles, as chamadas causas do delito devem ser denunciadas, a fim de que a injustia estrutural seja
identificada com sua gnese. Entendem no ser a pobreza o fator nico de cometimento delitivo,
devendo ser agregados a este o individualismo, a competio desenfreada, a busca incessante de bens
materiais, as discriminaes sexuais e o racismo. No que concerne vtima, querem voltar seu olhar
para as pessoas que mais sofrem com a criminalidade, os desprovidos. que o temor de ser vtima do
delito golpeia e desorganiza mais a classe trabalhadora do que qualquer outro setor social e os mais
desprovidos so exatamente aqueles que mais solicitam aumento de policiais nas ruas. O delito como
problema real , de fato, um fenmeno intraclassista e no interclassista; sendo assim, tal fenmeno
produz uma diviso dentro das classes menos favorecidas e faz esquecer o inimigo real: a sociedade
capitalista. Essas idias poderiam ser resumidas pela seguinte frmula: a carncia relativa produz
inconformidade. Inconformidade mais a falta de solues polticas produzem o delito. Sua idia
central continua a ser socialista, porm com uma perspectiva realista. Propem, igualmente, facilitar a
criao de uma nova relao entre a polcia e a sociedade, assim como uma organizao democrtica
da comunidade com a finalidade de contribuir para uma luta comum contra o delito. Sugerem, de
outra parte, uma linha reducionista na poltica criminal, descriminalizando certos comportamentos e
 32
criminalizando outros. Assim, entendem que as novas demandas sociais exigem a criao de novos
crimes, ainda que se reconhea a necessidade da diminuio da velha criminalidade. (Shecaira,
336/337)
Em linhas bastante gerais poder-se-ia dizer que, em relao ao controle social, o
neo-realismo de esquerda propugna: reduo do controle penal e extenso a outras esferas. Isto ,
querem que a criminologia se preocupe com certos fatos que atingem mais diretamente a classe
trabalhadora. So exemplos disso: roubos, violncias sexuais, abusos contra crianas e adolescentes,
violncias com motivaes raciais, violncias nos locais de trabalho, delitos cometidos por governos
e grandes empresas. Trata-se, sem dvida, de um neopunitivismo, ao menos em certa medida.
Defendem, ainda, reinsero dos delinqentes. Consideram que, no lugar de marginalizar e excluir os
autores dos delitos, devem-se buscar alternativas recluso para que adquiram uma espcie de
compromisso tico com a comunidade, na prestao de servios e na reparao dos danos s vtimas
dos fatos delituosos. Adotam, pois, a idia da preveno geral positiva, em grande parte sustentada
pelos chamados funcionalistas, mas muito criticada pelos primeiros pensadores crticos. Defendem,
ademais, que se d uma especial ateno s instituies comunidade e polcia, para traar uma
poltica criminal setorial que trata de representar os interesses da localidade, do bairro,
independentemente da estratificao social. Acusam os demais pensadores crticos de haverem
considerado a polcia como um instrumento de controle social de ordem capitalista em vez de ser um
controle da criminalidade. Defendem, por derradeiro, que a priso deve ser mantida, ainda que
somente em circunstncias extremas, pois algumas pessoas, em liberdade, seriam perigosas
sociedade, especialmente queles mais desprovidos de condies de autodefesa. Polemizam, portanto,
com os crticos defensores do direito penal mnimo e do abolicionismo, por entenderem que a busca
de alternativas priso , definitivamente, uma manifestao de idealismo. Com isso, em grande
medida acabam relegitimando a idia do crcere, pois aceitam ser situaes em que a classe
trabalhadora e os setores marginalizados viriam a se educar. (Shecaira, 337/338)
b) Os autores minimalistas segunda corrente dentro da teoria crtica
desenvolveram suas idias principalmente na Europa meridional. O nome minimalismo deriva de sua
proposta a respeito do direito penal atual, que tem como objetivo, em curto prazo, reduzi-lo. Seus
autores fazem um aprofundamento da teoria da rotulao social, que, como j foi visto, defendem
uma prudente no interveno em face de alguns delitos cometidos, por entenderem que qualquer
radical aplicao de pena pode produzir conseqncias mais gravosas quanto aos benefcios que pode
trazer. A concepo de fundo desse pensamento no deixa de ser marxista, ainda que de forma no
ortodoxa. Por isso, desde o incio do pensamento crtico, foram manifestadas reservas aos pontos
 33
suscitados pelos tericos ingleses, autores da nova criminologia. Da porque, ao longo dos anos,
chegaram a polemizar com os neo-realistas de esquerda, em muitos pontos. Assim, afirmam os neo-
realistas que os minimalistas abandonaram o estudo das causas do delito, para dedicarem-se
exclusivamente s razes econmicas e polticas que enveredam para a teoria do Estado.
Minimalistas rechaam esse pensamento, pois sustentam que neo-realistas regressaram noo de
causa, porm dentro da perspectiva criminolgica positivista. Incorreriam em um erro
epistemolgico de averiguar por causa de um objeto (o delito) ao qual no se podem aplicar as
regras das cincias naturais, pois o delito no existe por natureza, mas sim por definio legal;
nesse sentido, o delito criado pela lei e, em ltima instncia, pelo prprio homem. Assim muitos
minimalistas criticam neo-realistas por haverem reificado um objeto que um produto de definio
normativa. Ademais, minimalistas consideram a criminologia como resultado de um processo de
definio, cuja finalidade est em ocultar situaes negativas e sofrimentos reais da classe menos
favorecida. Assim, propugnam superar o idealismo da teoria da rotulao social, em grande medida
adotada por neo-realistas ingleses, para ter uma atitude de simpatia pelos infratores. Evidentemente
que tal atitude s ser possvel quando for refeita a considerao crtica do prprio conceito de delito.
Aceitar sua definio na sociedade atual ignorar que o direito regula uma sociedade desigual e que,
portanto, estaria atuando de forma a no conservar qualquer neutralidade. Assim, propem um
repensar de todo o sistema de explorao na sociedade capitalista que permeia a criminalidade. Deve-
se deixar de atribuir relevo aos pensamentos tradicionais da criminalidade de massas ou
criminalidade de rua (furto, roubo, etc) para pensar uma criminalidade dos oprimidos: racismo,
discriminao sexual, criminalidade de colarinho-branco, crimes ecolgicos, belicismo, etc.
(Shecaira, 341/343)
Outra leitura que tambm no pode ser descartada, dentro da viso minimalista, a
de utilizar o direito para a defesa do mais fraco perante uma eventual reao mais forte que a pena
institucional por parte do ofendido e em preveno ao cometimento ou ameaa de novo delito. Desta
maneira o direito penal readquiriria o sentido original reconhecido na poca iluminista, de proteo
dos cidados e de resposta racional e no emocional -, como alguns setores hoje tm trabalhado,
especialmente na mdia. Tal viso, trazendo sem qualquer dvida um certo positivismo jurdico em
favor do acusado, foi muito bem desenvolvida por Luigi Ferrajoli, em seu Direito e Razo. (Shecaira,
343)
As propostas de poltica criminal da corrente minimalista poderiam ser sintetizadas
em alguns pontos cardeais. O primeiro transformar radicalmente a sociedade como melhor maneira
de combate ao crime. A verdadeira poltica criminal seria, pois, uma poltica de radicais
 34
transformaes sociais e institucionais para o desenvolvimento da igualdade e democracia. Em
sntese, adotar-se-ia uma superao das relaes sociais de produo capitalista. (Shecaira, 343)
O segundo ponto prev uma contrao do sistema penal em certas reas para
expanso de outras. Ao mesmo tempo em que se prope a descriminalizao de certos
comportamentos, como delitos contra a moralidade pblica, delitos cometidos sem violncia ou grave
ameaa pessoa, so defendidas intervenes mais agudas nas reas em que se trabalha com
interesses coletivos, tais como sade e segurana do trabalho, revendo a hierarquia dos bens jurdicos
tutelados pelo Estado. Diferentemente dos neo-realistas, minimalistas so cticos relativamente
eficcia do instrumento penal para combater a criminalidade organizada ou para dar respostas aos
conflitos cujos autores no so individualizados, mas que correspondem a modalidades, organizaes
e sistemas complexos de aes. (Shecaira, 344)
A terceira proposta dos minimalistas a defesa de um novo direito penal, em curto
prazo, mediante a consagrao de certos princpios com os quais seriam assegurados os direitos
humanos fundamentais. Tais princpios poderiam ser destinados desde a criminalizao primria, bem
como poderiam servir para conter a violncia das agncias de controle. Isto se faria por meio do
reconhecimento de um norte minimizador, com base em trs postulados: carter fragmentrio do
direito penal; interveno punitiva como utima ratio; reafirmao da natureza acessria do direito
penal. Os minimalistas entendem no haver, a curto e mdio prazo, condies para implantao de
um programa abolicionista, mas entendem que, com a utilizao dos meios de comunicao,
poderiam asfaltar o caminho para num futuro distante as metas abolicionistas serem atingidas.
(Shecaira, 344)
c) A terceira grande corrente criminolgica, classificada neste momento como
crtica, o pensamento abolicionista. Como ser possvel a existncia de uma corrente de
pensamento que prope a abolio de todo o sistema de soluo de conflitos, pelo qual as sociedades
tanto lutaram? Ou como prescindir do sistema penal esta instituio secular que no s nos conforta,
mas tambm nos protege? (Shecaira, 345)
O abolicionismo faz uma crtica arrasadora ao sistema punitivo. Abolicionistas
afirmam que o sistema penal s tem servido para legitimar e reproduzir as desigualdades e injustias
sociais. O direito penal considerado uma instncia seletiva e elitista, da porque necessrio
desmistificar o papel das instituies penais (Magistratura, Ministrio Pblico, Polcia, etc.).
(Shecaira, 345)
Os abolicionistas afirmam que o delito uma realidade construda. Os fatos que
so considerados crimes resultam de uma deciso humana modificvel. Isto significa que o conceito
 35
de crime no operacional. Num certo dia o poder poltico cessa de perseguir as bruxas e j no h
mais bruxas. Exemplo: adultrio. De um dia para outro o que era delito deixa de s-lo e o que era
considerado delinqente passa a ser um homem honesto. Ao menos, j no tem que prestar contas
ante a justia criminal. a lei, pois, que diz onde h um crime; a lei, pois, que cria o criminoso.
Ora, se o crime uma realidade construda, evidente que pode haver uma vontade para desconstruir
a realidade, isto , abolir os fatos que seriam considerados desnecessrios para tal realidade. Mas a
grande pergunta : por que abolir? (Shecaira, 348)
Os abolicionistas elencam algumas razes para abolir o problema por eles
designado sistema penal. A primeira delas que ns j vivemos numa sociedade sem o direito
penal. A criminalidade efetiva um evento raro e excepcional. A cifra negra altssima, chegando,
em alguns casos, a 90%. Todas as demais situaes problemas so resolvidas fora da justia
criminal, o que demonstraria a desnecessidade de uma interveno to radical quanto a utilizao do
sistema. (Shecaira, 348)
A segunda razo suscitada que o sistema anmico. Isto , as normas do sistema
no cumprem as funes esperadas; no protegem nem a vida, nem a propriedade, nem as relaes
sociais. As normas penais, que deveriam evitar o cometimento de novos delitos, no atingem seu
intento. Ao contrrio, os delitos se multiplicam e se sofisticam. A funo de preveno geral atribuda
pena no se cumpre. No h qualquer investigao emprica demonstrando o efeito de dissuaso
que poderia ter a lei penal junto aos criminosos. (Shecaira, 348/349)
Alm de anmico, o sistema seletivo e estigmatizante. Ele visivelmente refora
as desigualdades. A clientela habitual do sistema penal formada por aquelas pessoas que tm
problemas com a lei, no por praticarem mais crimes do que os outros, mas porque o controle social
formal discriminatrio. (Shecaira, 349)
Ademais, o sistema burocrata(sistema de administrao semelhante, pela rotina e
inflexibilidade). Nos pases do civil law(especialmente), cada instituio tem sua estrutura
compartimentalizada em estrutura independente, voltada para si prpria. Polcia, Ministrio Pblico,
Magistratura e outras agncias de controle (penitencirias, instituies de internao para
delinqentes juvenis, etc) desenvolvem critrios prprios de ao, ideologias, culturas e subculturas,
e, no raro, em vez de trabalharem articuladamente, atuam como agncias independentes, quando no
inimigas. (Shecaira, 349)
O fato de conceber o homem como um inimigo de guerra tambm um problema
desse sistema de represso penal, o qual atua como um exrcito em estado de guerra; o homem o
objetivo a eliminar e muitas vezes visto como um Estado inimigo. A luta contra a criminalidade est
 36
em todas as campanhas eleitorais e o mote(tema, assunto) de interveno de muitos polticos na luta
interna contra as atrocidades praticadas pelo homem, sua maldade, perversidade. Diferentemente do
sistema militar para a guerra externa, que um dia termina, a guerra interna permanente, funciona
todo o tempo e est voltada para fazer o dano. (Shecaira, 351)
A vtima no interessa ao sistema penal. Ela ocupa um lugar secundrio ou
nenhum lugar. H um sofisma de que ela parte interessada na sentena condenatria, o que faz com
que no seja admissvel sua participao no processo. Para o processo penal mais importante buscar
um culpvel para que a razo de Estado se imponha. A vtima resulta sendo vtima tambm do
sistema punitivo. (Shecaira, 352)
O sistema penal continua sendo uma mquina para produzir dor inutilmente. A
execuo da pena produz um meio de coao, de sofrimento, de dor moral e fsica para o condenado e
sua famlia. estril, pois no o transforma; ao contrrio, irracional porque destri e aniquila o
condenado. (Shecaira, 353)
Outra crtica presente que a pena, especialmente a de priso, ilegtima. O
sistema de imposio da pena obedece a uma idia de verticalidade. Para os abolicionistas s se pode
falar em pena quando existe o acordo entre as partes. A priso no reabilita o preso e por si s, no
intimida. O cometimento de cada novo crime est a demonstrar a falibilidade da priso quanto a seus
efeitos intimidatrios. Se a priso pudesse intimidar o transgressor, o conhecimento que teria o
criminoso j submetido a tratamento penitencirio faria dele uma pessoa melhor, ou ao menos mais
temerosa, posto que conhecedor das agruras prisionais. No o que ocorre, no entanto. (Shecaira,
353/354)

1) A CONTRIBUIO DA TEORIA CRTICA

Dentre as principais contribuies tericas da criminologia crtica est o fato de

que o fundamento mais geral do ato desviado deve ser investigado junto s bases estruturais
econmicas e sociais, que caracterizam a sociedade na qual vive o autor do delito. Vale dizer, a
perfeita compreenso do fato delituoso no est no fato em si, mas deve ser buscada na sociedade em
cujas entranhas podem ser encontradas as causas ltimas da criminalidade. (Shecaira, 357)
Outra importante contribuio dos tericos crticos para a modificao do direito
penal est, exatamente, em mudar o paradigma das criminalizaes. A proposta para o processo
criminalizador (incriminao legal), a partir da viso crtica, objetiva reduzir as desigualdades de
classe e sociais. Esta viso faz repensar toda a poltica criminalizadora do Estado, que deve assumir
 37
uma criminalizao e penalizao da criminalidade de classes sociais dominantes: criminalidade
econmica e poltica (abuso de poder), prticas anti-sociais na rea de segurana do trabalho, da
sade pblica, do meio ambiente, da economia popular, do patrimnio coletivo estatal e no menos
importante contra o crime organizado. Esse tipo de perspectiva no s deu ensejo a uma grande
campanha pela criminalizao dos bens jurdicos difusos, como tambm contribuiu para a criao de
instrumentos legais, substantivos e adjetivos, na proteo desses valores. Nesse sentido, a simples
existncia de legislaes penais protetivas do meio ambiente e da ordem econmica, financeira e
tributria, por exemplo, como os consectrios instrumentos processuais (ao civil pblica, mandado
de segurana coletivo, etc), uma demonstrao da esfera de influncia legal da teoria crtica.
(Shecaira, 358/359)
Assim, se no h condies polticas e culturais para a realizao em curto e mdio
prazo de um programa abolicionista em nossas sociedades, no se pode deixar de lado a crtica,
enquanto instrumento e meio, para que se tenha uma ampla poltica de descriminalizao,
acompanhada da experimentao, com intervenes alternativas da Justia Criminal (diversion),
para que a concretizao de reformas possa diminuir a distncia at a meta final. Ter a crtica como
guia, porm sem perder a idia do que est por ser construdo dentro dos paradigmas da sociedade
vigente. (Shecaira, 360)
Ningum desconhece, pois, o que a teoria crtica permitiu construir: desde as
respostas alternativas ao pensamento tradicional, como o aprofundamento da crtica iniciada com a
teoria da rotulao social, at uma grande modificao na feio do direito penal contemporneo,
com intervenes diferenciadas, conforme a relevncia do bem jurdico. No se pode, pois, ignorar
que toda essa transformao advm do instrumento crtico e transformador de que fizeram uso esses
tericos radicais. (Shecaira, 360/361)

VITIMOLOGIA

1) INTRODUO

O estudo da vtima do crime no um acontecimento dos chamados tempos

modernos. Na verdade, o mesmo j era realizado, apesar de no ser na forma sistematizada. (Llio,
24)
 38
Foi a chamada idade de ouro da vtima, durante a poca da justia privada, em
que a mesma gozava de certos direitos e uma posio de destaque na soluo do problema decorrente
da prtica do crime. Nos primrdios da vivncia do direito, a vtima e sua famlia ocupavam uma
posio de destaque. A elas facultava-se requerer a vingana ou a compensao. Com a evoluo
social e poltica e o desaparecimento da vingana privada, o Estado passou a ser o titular da
persecutio criminis e a vtima migrou de uma posio central para uma situao perifrica junto ao
direito. (Llio, 24)
A partir da, a vtima do delito experimentou um secular e deliberado abandono.
Aps sua idade de ouro foi drasticamente neutralizada pelo sistema legal moderno. Talvez porque
ningum quer se identificar com o perdedor, a vtima suporta os efeitos do crime (fsicos,
psquicos, econmicos, sociais etc.), assim como a insensibilidade do sistema legal, o rechao e a
insolidariedade da comunidade e a indiferena dos poderes pblicos. No denominado Estado social
de Direito, ainda que parea paradoxal, as atitudes reais em favor da vtima do delito oscilam entre a
compaixo e a demagogia, entre a beneficncia e a manipulao. A Vitimologia impulsionou durante
os ltimos anos um processo de reviso cientfica do papel da vtima do fenmeno delitivo, sua
redefinio luz dos acontecimentos empricos atuais e da experincia acumulada. Protagonista,
neutralizao e redescobrimento so, pois, trs fases que poderiam refletir o status da vtima do delito
ao longo da histria. (Molina, 78).
O abandono da vtima do delito um fato incontestvel que se manifesta em todos
os mbitos: no Direito Penal (material e processual), na Poltica Criminal Social, nas prprias
cincias criminolgicas. Desde o campo da Sociologia e da Psicologia social, diversos autores tm
denunciado esse abandono: o Direito Penal contemporneo advertem acha-se unilateral e
equivocadamente voltado para a pessoa do infrator, relegando a vtima a uma posio marginal, ao
mbito da previso social e do Direito Civil material e processual. A criminologia tampouco tem
demonstrado sensibilidade pelos problemas da vtima de delito, pois centra seu interesse
exclusivamente na pessoa do delinqente. O sistema legal define com preciso os direitos o status
do infrator (acusado), sem que referidas garantias em favor do presumido responsvel tenha como
lgico correlato uma preocupao semelhante pelos da vtima. O estado e os poderes pblicos
orienta a resposta oficial ao delito com base em critrios vingativos, retributivos (castigo ao
culpvel), desatendendo s mais elementares exigncias reparatrias, de maneira que a vtima resulta
relegada, geralmente, a um total desamparo, sem outro papel que o de puramente testemunhal. Por
ltimo e ainda de acordo com a denncia dos socilogos e psiclogos -, as sempre escassas
inverses pblicas parecem destinadas sempre ao punido (novas prises, infra-estruturas
 39
penitencirias etc.), como se a ressocializao da vtima no fosse um objetivo bsico do Estado
social de Direito. (Molina, 78/79)
O sistema legal o processo j nasceu com o propsito deliberado de
neutralizar a vtima, distanciando os dois protagonistas do conflito criminal, precisamente como
garantia de uma aplicao serena, objetiva e institucionalizada das leis ao caso concreto. (Molina, 79)
A experincia havia demonstrado que no se pode pr nas mos da vtima ou de
seus parentes a resposta ao agressor. Que a natural paixo que o delito desencadeia em quem o padece
tende a instrumentalizar aquela, convertendo a justia em vingana ou represlia. Que a resposta ao
crime deve ser uma resposta distante, imparcial, pblica, desapaixonada. A neutralizao da vtima
est, pois, nas prprias origens do processo legal moderno. Este um mecanismo de mediao e
soluo institucionalizada dos conflitos que objetiva e despersonaliza a rivalidade entre as partes
contendoras. Mas a linguagem abstrata, simblica, do Direito e o formalismo da interveno jurdica
converteram a vtima real e concreta do drama criminal em um mero conceito, em mais uma
abstrao. Em virtude de o delito ter sido definido como enfrentamento simblico do infrator com a
lei, como leso ou perigo de leso de um bem jurdico ideal, annima e despersonalizadamente, a
vtima se enfraqueceu, tornou fungvel, irrelevante. Deste modo, o Direito no s distancia as partes
do conflito criminal, seno tambm abre um abismo irreversvel entre elas e corta artificialmente a
unidade natural e histrica de um enfrentamento interpessoal. (Molina, 79/80)
A conseqncia de tal fenmeno muito negativa e, de fato, j foi constatada em
algumas investigaes empricas. O infrator, de um lado, considera que seu nico interlocutor o
sistema legal e que s frente a ele que contrai responsabilidades. E esquece para sempre de sua
vtima. Esta, de outro lado, se sente maltratada pelo sistema legal: percebe o formalismo jurdico, sua
criptolinguagem e suas decises como uma imerecida agresso (vitimizao secundria), fruto da
insensibilidade, do desinteresse e do esprito burocrtico daquele. Tem a impresso, nem sempre
infundada, de atuar como mero pretexto da investigao processual, isto , como objeto e no como
sujeito de direitos. Tudo isso aprofunda cada vez mais o distanciamento entre a vtima e o sistema
legal, acelerando seu processo de alimentao em relao quela. (Molina, 80)
Mas no muito mais distinta foi a ateno dispensada vtima pelas disciplinas
empricas. A Criminologia tradicional desconsiderou-a, polarizando em torno da pessoa do
delinqente todas as investigaes sobre o delito, sua etiologia. A vtima considerada mero objeto,
neutro, passivo, fungvel, esttico, que nada contribui para a explicao cientfica do acontecimento
criminal, para sua gnese, dinmica e controle (esse o pensamento clssico). (Molina,80)
 40
Tampouco alentador, finalmente, o panorama para a vtima nas esferas da deciso
poltica (Poltica Criminal, Poltica Social e Assistencial etc.), porque o Estado social de Direito
conserva demasiados hbitos e esquemas do Estado liberal individualista. O crime continua sendo um
fatal acidente individual, para todos os efeitos: a solidria reparao do dano e a ressocializao da
vtima, uma meta longnqua. (Molina,80)

2) VITIMOLOGIA

A proteo da vtima da infrao penal constitui preocupao dos estudiosos a partir

da segunda metade do sculo XIX. (Llio, 35)
A Vitimologia nasceu do sofrimento dos judeus na Segunda Guerra Mundial, sendo
reconhecido como seu sistematizador (h contestao por alguns doutrinadores, afirmando que os
sistematizadores seriam outros), o poca Professor Emrito da Universidade Hebraica de Jerusalm,
Benjamim Mendelsohn, que como marco histrico proferiu uma famosa conferncia Um horizonte
novo na cincia biopsicossocial: a vitimologia, na Universidade de Bucareste, em 1947. Em 1956,
Mendelsohn sistematizou vrios estudos anteriores de sua autoria, dando lugar ao nascimento da
chamada Vitimologia e com sua performance de disciplina criminolgica. (Llio, 35/36)
A Vitimologia uma cincia nova, que teve um desenvolvimento extraordinrio
desde que se realizou o I Simpsio Internacional, em 1973, ingressando no terceiro milnio com
embasamento terico respaldado em pesquisa feita nos cincos continentes e objetivos prticos, de
restituio e ressarcimento de dano e humansticos de assistncias s vtimas. No incio, a
Vitimologia foi considerada um campo paralelo Criminologia ou o reverso da criminologia,
posteriormente, adquiriu maior abrangncia e o seu estudo e aplicao passaram a comportar todo o
gnero de vtimas causadas pela mo do homem, inclusive vtimas de acidentes. H correntes na
Vitimologia que se ocupam da assistncia a vtimas de catstrofes naturais. Assim, analisando o
escopo da Vitimologia, cincia, multidisciplinar, verificamos a sua vinculao estreita com as
disciplinas como a Medicina, a Psiquiatria, a Psicologia, a Psicanlise, o Direito, a Sociologia, a
Assistncia Social, alm da Criminologia, de onde se originou. (Llio, 36)
Com efeito, a moderna Vitimologia no pretende uma invivel regresso ao
passado, a vingana privada ou a represlia, porque uma resposta institucional e serena ao delito no
pode se subordinar aos estados emocionais da vtima. E to equivocado como o esquecimento da
vtima seria qualquer intento de examinar o problema criminal sob a tica exclusiva de um dos seus
protagonistas. No se advoga, portanto, pelo retorno da idade de ouro (vingana) da vtima. Porm,
 41
tampouco lcito contrapor suas expectativas frente aos direitos e garantias do infrator (para
prejudic-lo). (Molina, 81)
Em todo caso, o movimento vitimolgico persegue uma redefinio global do
status da vtima e de suas relaes com o delinqente, com o sistema legal, a sociedade, os poderes
pblicos, a ao poltica (econmica, social, assistencial etc.), identificar, em conseqncia, as
expectativas da vtima, assim como a valiosa contribuio que cabe esperar dos numerosos estudos
cientficos sobre a mesma, com prestaes monetrias, mercantilistas, representa uma manipulao
simplificadora que a realidade emprica desmente. Pois os estudos cientficos demonstram
abundantemente se realizam com uma razovel imediao temporal em relao ao delito que o
que a vtima mais espera e exige Justia e no compensao econmica. (Molina, 81)
Os primitivos estudos vitimolgicos se circunscreveram aos protagonistas
principais do fato criminoso e pretendiam demonstrar a interao existente entre autor e vtima. De
fato, um dos mritos das tipologias que seus pioneiros elaboram (von Henting, Mendelsohn etc.) foi o
de salientar uma nova imagem muito mais realista e dinmica da vtima, como sujeito ativo e no
como mero objeto capaz de influir significativamente no prprio fato delitivo, em sua estrutura,
dinmica e preveno. Pouco a pouco a Vitimologia foi ampliando seu objeto de investigao. E do
estudo dos protagonistas do fato criminoso (autor e vtima), ou dos fenmenos de interao
assinalados, passou a se ocupar de outros temas, sobre os quais comea a subministrar uma valiosa
informao: por exemplo, atitudes e propenso dos sujeitos para se converterem em vitimas de delito
(risco de vitimizao), variveis (sexo, idade, raa etc.) que intervm no processo de vitimizao e
classes especiais de vtima (tipologias), danos que sofrem a vtima como conseqncia do delito
(vitimizao primria), assim como da posterior interveno do sistema legal (vitimizao
secundria), atitudes da vtima em relao ao sistema legal e seus agentes (vitimologia processual),
comportamento da vtima (que d notcia do fato criminoso) como agente do controle social penal,
programas de preveno do delito por meio dos grupos de pessoas com elevado risco de vitimizao,
programas de reparao do dano e de assistncia s vtimas do delito, auto-proteo, iter victimae,
psicologia do espectador do delito, medo do delito etc.(Molina,81/82)
Seis proposies podem sintetizar os centros de interesses da Vitimologia e suas
contribuies, sendo elas: (Llio,40)
a) Uma nova imagem da vtima. Diversas variveis relacionadas com a pessoa da
vtima (fsicas, psquicas, situacionais, etc) condicionam o sucesso do crime e o prprio risco de
suceder ser vtima dele. No se pode, pois, prescindir da vtima no momento de explicar
cientificamente o delito e seu concreto modo de ocorrer;(Llio,40)
 42
As investigaes sobre a vtima do delito adquiriram o ltimo decnio um interesse
muito significativo. No estamos, sem embargo, frente a um fenmeno conjuntural, passageiro uma
moda como tantas outras. O atua redescobrimento da vtima tmido, tardio e desorganizado, por
certo expressa a imperiosa necessidade de verificar, luz da cincia, a funo real que
desempenha a vtima do delito nos diversos momentos do acontecimento criminal (deliberao,
deciso, racionalizao e autojustificaao etc.), revisando superados esteritipos clssicos, produto da
anlise simblica, formalista e esttica da Criminologia tradicional. Este novo enfoque crtico e
interacional traz condigo uma imagem muito mais verossmil e dinmica da vtima, de seu
comportamento e relaes com os outros agentes e protagonistas do fato delitivo, da correlao de
foras que convergem para o cenrio criminal. E, logicamente, sugere atitudes e resposta muito
distintas da sociedade e dos poderes pblicos em relao ao problema criminal. Cabe pois esperar
uma relevante contribuio da Vitimologia em diversos mbitos: no criminolgico, no poltico-
criminal, no poltico-social etc. (Molina,92/93)
b) Vtima e preveno de delito. Os programas de preveno da criminalidade
devem contar, tambm, com a vtima, operando sobre aqueles grupos que exibam mais elevados
riscos de vitimao (mulheres, velhos, crianas, deficientes); (Llio,40)
A Criminologia clssica dirige todos os seus esforos preventivos para o infrator
potencial, por entender que sua eficaz neutralizao ou dissuaso o nico modo de evitar o delito.
No existe, pois, outro possvel destinatrio dos programas de preveno criminal, tendo em vista o
protagonismo absoluto que se outorga ao delinqente. A preveno concebida, em conseqncia,
como preveno criminal. (Molina, 94/95)
A moderna Criminologia aceita, tambm, a possibilidade de prevenir a delinqncia
incidindo na vtima (potencial). O fundamento cientfico desta concepo (preveno vitimria),
que complementria, no substitutiva, da criminal, parece inquestionvel. O crime um
fenmeno atualmente seletivo, no casual, nem fortuito ou aleatrio: busca o lugar oportuno, o
momento adequado... e a vtima certa, tambm. A condio de vtima ou risco de se chegar a s-lo
tampouco depende do azar ou da fatalidade, seno de certas circunstncias concretas, suscetveis de
verificao. Coerentemente, se o risco de vitimizao se configura segundo as estatsticas como um
risco diferenciado (isto , risco que se distribui no de forma igual e uniforme nem caprichosa
seno de forma muito discriminatria e seletiva, tendo em vista as variveis), parece ento razovel a
possibilidade de evitar com eficcia muitos delitos dirigindo especficos programas de preveno aos
grupos ou subgrupos humanos que possuem maiores riscos de vitimizao. Detectados os indicadores
que convertem certas pessoas ou grupos de pessoas em candidatos qualificados ou propcios ao status
 43
de vtima, um meticuloso programa, cientificamente desenhado, de conscientizao, informao e
tutela orientado para as mesmas, pode e deve ser mais positivo em termos de preveno que o
clssico recurso ameaa da pena ou a mensagem indiscriminada e abstrata a um hipottico infrator
potencial (preveno vitimria versus preveno criminal). (Molina, 95)
A preveno vitimaria possui, ademais de sua comprovada efetividade, outras
vantagens: sugere uma interveno no-penal dos poderes pblicos e da sociedade em geral para
prevenir o delito, o que diminui o elevado custo social que a preveno criminal implica;
corresponsabiliza todos, a comunidade jurdica inteira especialmente a vtima potencial -, na defesa
dos bens ou interesses mais valiosos, evitando a atuao do sistema legal e sua tardia interveno; por
fim, propicia o desenho de alguns programas de preveno de alto contedo social, dirigidos
especificamente aos grupos ou subgrupos de pessoas que necessitam de particular proteo (jovens,
terceira idade, aposentados etc.). (Molina, 95/96)
c) Vtima como informadora. A vtima pode auxiliar o Poder Pblico e os cientistas
no estudo da criminalidade oculta pela cifra negra, como demonstram as pesquisas de vitimao;
(Llio, 40)
d) Vtima e efetividade do sistema legal. A alienao da vtima provoca o perigoso
incremento da cifra negra e, com ele, o desprestgio do sistema, a deteriorao de sua capacidade
dissuasria e sua imprescindvel credibilidade; (Llio, 40)
Como se sabe, as pesquisas revelam que praticamente s so perseguidos os delitos
noticiados. A vtima tem em suas mos, portanto, a chave da movimentao do sistema legal.
Considerando que hoje existe muita preocupao com o controle da efetividade do sistema legal e de
bom funcionamento, bvio que justifica indagar as razes do comportamento da vtima: como se
explica sua conhecida passividade ou falta de colaborao com o sistema legal e suas conseqncias
para o mesmo. (Molina,114)
Por outro lado, a vtima um declarante excepcional, pois suas vivncias e
percepes sobre a atuao dos diversos agentes do sistema em suas diversas fases (policial,
processual etc.) renem uma informao valiosa, sem dvida alguma, para o melhor funcionamento
do controle social penal. O sistema legal no pode ser indiferente s percepes e atitudes da vtima
do delito em relao Poltica, aos Juzes, Promotores, Advogados etc. (Molina, 114/115)
A alienao da vtima em relao ao sistema, sua atitude de desconfiana e o
sentimento de indefesa e impotncia que costuma exibir explicam, provavelmente, a sua escassa
colaborao com as instrues e o ndice muito baixo de notcia dos delitos. (Molina,115)
 44
Essa reticncia da vtima em noticiar o delito tem importantes repercusses na
efetividade do sistema e, com razo, preocupa. (Molina,115)
Com efeito, as pesquisas demonstram que, de fato, s so perseguidos os delitos
noticiados. Deste modo, a passividade da vtima, que tem em suas mos a movimentao do sistema
punitivo, significa a perigosa impunidade de uma massa de fatos criminais muito importante. Isso
incide, como natural, no processo de motivao do infrator potencial, diminuindo a seriedade das
comunicaes legais e degradando o desejvel impacto dissuasrio ou contramotivador das leis
penais. Por outro lado, referido fenmeno desmoraliza o cidado honesto que cumpre as leis e gera
perigosos estados de nimo coletivo (sensao de desproteo, medo do delito etc.), fonte de toda
sorte de excessos repressivos e de incontroladas manifestaes de autoproteo. Por sua vez, a
alienao da vtima faz com que sejam falsas todas as estatsticas oficiais e impede uma estimao
quantitativa realista da criminalidade efetiva. O resultado ltimo no pode ser outro que a fatal
confirmao ou reforo das atitudes de desconfiana e pessimismo da vtima a respeito da efetividade
do sistema, sensao de impotncia. (Molina,115)
So muitos os fatores que contribuem para a deciso da vtima de no noticiar o
delito. (Molina, 115)
Uns derivam do impacto psicolgico que o prprio delito causa para a vtima:
temor, abatimento, depresso. Muitas vezes desencadeiam-se mecanismos de atribuio interna ou
auto-responsabilizao como possveis respostas a um evento que a vtima no consegue explicar.
Tudo isso refora a tendncia de no noticiar o fato delitivo. (Molina,115)
Outro fator relevante o sentimento de impotncia ou de indefesa pessoal que
experimenta a vtima (nada pode ser feito), unido ao de desconfiana em relao a terceiros: a
vtima cr na inutilidade e na ineficcia do sistema legal. E deveramos reconhecer que no lhe faltam
razes. Os estudos pem em destaque que as taxas de atrio (diferena entre a criminalidade real e a
registrada) so elevadssimas: dos delitos noticiados poucos so perseguidos, menos ainda do lugar
ao correspondente processo e um percentual quase insignificante conclui com uma sentena
condenatria. A espantosa caricatura que oferece o sistema legal de si mesmo um exemplo mais
de profecia autocumprida. O sintomtico paralelismo existente entre as taxas de no-comunicao e
as de no-esclarecimento de determinados delitos mostra a correta intuio da vtima, assim como a
operatividade dos mecanismos psicossociais antes citados. (Molina,116)
Um terceiro fator o propsito justificado de evitar posteriores prejuzos adicionais
para a vtima que noticia o delito (vitimizao secundria). A investigao que a notcia do delito
desencadeia e o processo judicial ensejam todo tipo de incomodidades, frustraes e sofrimentos para
 45
o noticiante. No s no mbito material (perda de tempo, de dinheiro, prejuzos laborais, familiares
etc.) seno tambm no anmico: a vtima se sente incompreendida pelos agentes do sistema e
humilhada uma vez em determinados momentos do processo (confrontao pblica com seu agressor)
ou por estratgias das partes (culpabilizao da vtima para a defesa do infrator). Todos esses so
motivos para no noticiar o delito. (Molina, 116)
Em casos delitivos especficos existem, logicamente, razes tambm especficas
para no noticiar o delito: medo de possveis represlias por parte do suspeito, sndrome das mos
sujas (casos em que a vtima concorreu conscientemente para o delito ou dele tirou algum proveito),
o fato de a vtima pertencer a certos grupos de pessoas minoritrios ou marginalizados, relao
pessoal da vtima com seu vitimizador etc. (Molina, 116)
Na deciso de noticiar o delito prevalecem, por seu turno, outras motivaes, pelo
que se depreende de diversos estudos: o desejo de vingana, o propsito de conseguir alguma
compensao econmica ou de recuperar algum objeto, o de prevenir posteriores vitimizaes, o
mero imperativo moral de colaborar com a justia etc. (Molina,116)
possvel, portanto, conseguir alguns nveis mais satisfatrios de colaborao da
vtima com o sistema legal, fazendo incidir ou neutralizando os fatores relevantes em seu processo de
motivao. De qualquer modo, necessrio melhorar paralelamente tambm os recursos ou infra-
estrutura do sistema. Pois se acontece s o primeiro (maior colaborao da vtima) o resultado ser o
colapso do sistema ao no poder o ordenamento jurdico dar resposta a uma demanda social. Se seus
nveis de eficcia so muito reduzidos quando a demanda escassa, a situao seria catica se
elevassem as taxas de comunicao dos delitos sem o correlativo incremento da capacidade
operacional do sistema em proporo adequada. (Molina,117)
As vivncias da vtima-declarante adquiridas por sua passagem pelas distintas fases
da percepo penal, isto , suas percepes e atitudes em relao aos agentes do controle social
formal (policiais, juzes etc.), constituem o tema central de numerosas investigaes criminolgicas.
(Molina,117)
Recentes investigaes cuidaram do modo pelo qual a vtima de um delito percebe e
valora seu contato com a polcia. Ao que parece, referida experincia tem duas fases bem-definidas. A
vtima costuma considerar satisfatrio seu encontro inicial com aquela, exibindo uma atitude
claramente positiva; as crticas se circunscrevem a questes pontuais e precisas (comportamento
rotineiro ou hostil em casos concretos, negativa de atuar, escassa considerao s necessidades
efetivas da vtima, tratamento pouco acolhedor na investigao de determinados delitos, presses
 46
contra a vtima para que formule uma acusao contra o suspeito etc.). Porm, finalizada esta etapa
inicial, a atitude da vtima em relao polcia se deteriora. (Molina, 117)
A razo est, provavelmente, no fato de que a polcia no lhe costuma informar o
resultado das investigaes, no existe contato nem comunicao vlida alguma entre ambas.
Frustram-se as expectativas da vtima que espera, pelo menos, ter cincia dos resultados obtidos ou
pelo menos que se reconhea que foi feito todo o possvel. (Molina,117)
Existem, igualmente, valiosos trabalhos sobre as atitudes e experincias da vtima
em razo de sua passagem pelo processo penal (juzes, promotores, advogados etc.). (Molina,117)
Coincidem todas elas em uma constatao: a vtima se sente maltratada pelo
sistema legal, injustamente maltratada. Sabe da importncia de sua colaborao com a Polcia e a
Justia e, sem embargo, comprova que no recebe um tratamento eqitativo que compense os
prejuzos e os transtornos variados que referida cooperao lhe ocasiona. Os profissionais do sistema
ignoram suas atitudes e necessidades, negam-lhe o papel que efetivamente ostenta. imprescindvel,
pois, redefinir o papel da vtima-declarante e conscientizar todos os que intervm no processo penal
de suas atitudes expectativas. Ponderar os prejuzos econmicos, familiares, trabalhistas e outros da
mais variada ndole que experimenta a vtima quando presta sua colaborao para a Justia. Atend-la
e inform-la pontualmente de todas as etapas do processo e do significado, com freqncia
enigmtico para ela, do risco e cerimnias processuais. Com isso, no s se faria justia com a vtima:
se fomentaria sua colaborao com o sistema legal e se melhoraria qualitativamente o seu
funcionamento. (Molina,118)
e) Vtima e medo do delito. O medo do crime o temor de converter-se em vtima
de crime um problema real, tanto quando dito medo tem uma base crtica, objetiva, como quando
se trata de um temor imaginrio, difuso e sem fundamento. Em qualquer caso, altera os hbitos da
populao, fomenta comportamentos no solidrios em face de outras vtimas, desencadeia
inevitavelmente uma poltica criminal passional, e, em momentos de crise, se volta contra certas
minorias as quais os formadores de opinio pblica culpam como os responsveis dos males sociais;
(Llio, 40)
f) Vtima e poltica social. A vtima no reclama compaixo, mas sim respeito de
seus direitos. A efetiva ressocializao da vtima exige interveno positiva dos particulares e do
Poder Pblico, dirigida a satisfazer solidariamente as necessidades e expectativas reais daquela.
(Llio, 40/41) O Estado social no pode ser insensvel aos prejuzos que a vtima sofre com
conseqncia do delito (vitimizao primria) e como conseqncia da investigao e do processo
(vitimizao secundria). (Molina,105).
 47
Uma vez cometido o delito, toda a ateno se dirige ao delinqente. O castigo do
fato e a ressocializao do seu autor polarizam todos os esforos do Estado. O processo penal garante
escrupulosamente a vigncia efetiva dos direitos do acusado reconhecidos nas leis. Pelo contrrio, a
vtima inocente do delito s inspira, na melhor das hipteses, compaixo: com freqente
desconfiana, receio, suspeitasA Vitimologia trata de chamar a ateno sobre a variada e complexa
gama de danos que sofre a vtima, sobre a distinta origem e etiologia dos mesmos (vitimizao
primria ou secundria), sobre a eventual necessidade de reinsero ou ressocializao da vtima
estigmatizada e marginalizada pela prpria experincia criminal, sobre os programas de tratamento
etc. (Molina, 105)
Sem incorrer em generalizaes, pode-se afirmar que o dano que experimenta a
vtima na se esgota, desde logo, na leso ou no perigo de leso do bem jurdico e, eventualmente, em
outros efeitos colaterais e secundrios que possam acompanhar ou suceder a leso. A vtima sofre,
com freqncia, um severo impacto psicolgico que se acrescenta ao dano material ou fsico
provocado pelo delito. A vivncia criminal se atualiza, revive e perpetua. A impotncia frente ao mal
e ao temor de que se repita produz ansiedade, angstia, depresses, processos neurticos etc. A tudo
isso se acrescentam, no poucas vezes, outras reaes psicolgicas, produto da necessidade de
explicar o fato traumtico: a prpria atribuio da responsabilidade ou auto-culpabilizao, os
complexos etc. A sociedade mesma, por outro lado, estigmatiza a vtima. No a contempla com
solidariedade e justia, tratando de neutralizar o mal sofrido, seno com mera compaixo e, s vezes,
com desconfiana e receio. As pessoas prximas da vtima vem-na depreciativamente como pessoa
tocada, como perdedora, que algo ter feito para merecer o castigo do delito (culpabilizao).
A vitimizao produz isolamento social e, em ltimo caso, marginalizao. Tudo isso costuma
provocar uma modificao dos hbitos e estilos de vida, com freqentes transtornos nas relaes
interpessoais. A atuao das instncias de controle penal formal (poltica, juzes etc) multiplica e
agrava o mal que ocasiona o delito mesmo. Em parte estas reparties altamente burocratizadas
parecem esquecer os danos j experimentados pela vtima, sua psicologia, sua especial sensibilidade e
suas legtimas expectativas, necessidades etc. Por outro lado, tambm, porque a vtima se sente
menosprezada, maltratada por elas, como se fosse simplesmente o objeto ou pretexto de uma rotineira
investigao. Algumas situaes processuais, como a confrontao pblica da vtima com o agressor,
so experimentadas por ela como uma verdadeira e injustificada humilhao. Com razo j se disse
que, por desgraa, a vtima do delito costuma ser convertida com demasiada freqncia em vtima do
sistema legal; e que esta vitimizao secundria mais preocupante ainda que a primria.
Diversas investigaes, de outro lado e no de estranhar -, constatam que so muitos os infratores
 48
que contam em suas biogrficas experincias vitimrias prvias. dizer: antes de se tornarem
delinqentes foram tambm vitimas de delito. (Molina,106)
Por isso, a Vitimologia vem chamando a ateno sobre a necessidade de formular e
experimentar programas de assistncia, reparao, compensao e tratamento das vitimas do delito.
Estes aparecem durante a dcada de 60 (Nova Zelndia, Reino Unido etc), diversificando-se depois
para abarcar tambm outros casos diferentes: vtima, declarante (testemunha), prestao pessoal em
favor da vtima, como contedo de sentenas condenatrias etc. S nos Estados Unidos, afirmam,
existem mais de quinhentos programas distintos de ajuda e compensao vtima, conforme a classe
de vtima de que se trate, conforme os servios que lhes so dispensados, os fins perseguidos, a
instituio que os financia, o grau de autonomia de que desfrutam em relao ao sistema legal etc.
(Molina,107)

2.1) Vulnerabilidade da vitima e risco de vitimizao: particular referncia vitimizao

psicolgica e suas variveis

Os fatores de vulnerabilidade da vtima adquirem uma relevncia decisiva em

funo da anlise do risco de vitimizao que , sempre, um risco diferencial e se comportam
como moduladores entre o fato delitivo e o dano psquico (psquico ou socioeconmico). Referidos
fatores reclamam, desde logo, um estudo individualizado pessoa e ho de se colocar em relao
com cada tipo concreto de delito. Pois a vtima potencial exibe um risco maior ou menor mais ou
menos vulnervel com relao a determinados acontecimentos e no a outros. No existe um risco
genrico nem homogneo seno um risco diferencial que varia com cada pessoa e delito. Por isso,
diante de fatos semelhantes, certas vtimas reagem e afrontam os mesmos de forma adaptativa, e
outras, o fazem traumaticamente. (Molina, 83/84)
So muitos e diversos os fatores moduladores de vulnerabilidade nas vtimas.
Citam-se, entre outros: fatores biolgicos (v.g idade crtica, sexo, sensibilizao); biogrficos (assim:
estresse acumulativo, antecedentes psiquitricos etc.); sociais (recursos laborais e econmicos, apoio
social informal, sistema de redes e habilidades sociais...); assim como certas dimenses da
personalidade (por exemplo: baixa inteligncia, ansiedade, instabilidade, impulsividade etc.).
(Molina, 84)
As leses psquicas mais freqentes so quadros mistos ansioso-depressivos, o
transtorno por estresse ps-traumtico e o transtorno por estresse agudo, os transtornos adaptativos
mistos e a desestabilizao prpria dos transtornos da personalidade de base. (Molina, 86)
 49
A vitimizao psquica nos delitos violentos, no geral, um problema grave cujos
efeitos conhece e valora uma aprofundada experincia emprica. A vtima destes fatos criminosos
padece sentimentos de humilhao, ira, vergonha e impotncia; preocupao constante pelo trauma;
auto-culpalizao, com tendncia a reviver e perceber o acontecimento como responsvel principal
do mesmo; perda progressiva de autoconfiana pelos sentimentos de impotncia por ela
experimentados; alterao do sistema de valores, em particular, quebra de sua confiana nos demais e
na existncia de uma ordem justa; falta de interesse e motivao para atividades e afeies prvias;
incremento de sua vulnerabilidade com temor a viver em um mundo perigoso e perda de controle de
sua prpria vida; diminuio da auto-estima; ansiedade, depresso, agressividade; alteraes do ritmo
e contedo do sono, disfunes sexuais; dependncia e isolamento; mudanas drsticas no estilo de
vida, medo de freqentar os lugares de costume etc. (Molina,86/87)
A seqela psquica mais comum em delitos de particular gravidade e violncia
(seqestro prolongado, com risco de assassinato, por exemplo) a transformao permanente da
personalidade que consiste no aparecimento no em mudanas progressivas normais de traos da
personalidade novos, de carter estvel e desadaptativos. Tais transformaes da personalidade da
vtima, nem sempre precedidas por um transtorno de estresse ps-traumtico, so duradouras, e
exibem traos inflexveis desconhecidos com anterioridade vitimizao que deterioraram as
atividade social e inclusive a ocupacional da vtima. Atividades de hostilidade e desconfiana diante
do mundo; retraimento social; sentimentos de vazio, impotncia e desesperana, de estar ao limite,
e vivncias de estranheza, so alguns daqueles traos. (Molina,87)
Com relao s leses psicolgicas sofridas pelas vtimas, vale pena tratarmos
detalhadamente a respeito dos maus tratos, abuso sexual e corrupo de menores, tendo em vista a
gravidade que o caso se reveste.
Os maus tratos a crianas constituem uma criminalidade de muito elevada cifra
negra e gravssimo impacto psicolgico na vtima.(Molina, 88)
Psicologicamente, a criana maltratada manifesta-se decada, aptica. Pode
apresentar um retardamento psicomotor e baixo rendimento escolar, desenvolvendo inclusive,
respostas de retrao ou anti-sociais. (Molina,89)
Os estudos psicolgicos estabelecem trs grupos-tipo de sintomas ps-traumticos
em crianas vitimizadas: grupo com sintomas de intromisso ou de evitamento, grupo com medo e
ansiedade generalizada, e grupo de medo e pesadelos. (Molina,89)
O abuso sexual uma modalidade do maltrato infantil de particular transcendncia
por seu impacto psicolgico. (Molina,89)
 50
Investigaes empricas reputadas tm podido constatar os seguintes dados: a
criana, apesar de sua curta idade, intui o abuso (algo raro acontecia), mesmo quando no pode
etiquetar o gesto sexual como abuso com conhecimento de causa; s a partir dos 7 a 9 anos comea
a compreender o carter abusivo do comportamento sexual do adulto; quase 20% das mulheres, e
quase 10% de homens, registram abusos sexuais padecidos durante a infncia, na maior parte das
ocasies levados a cabo por membros da prpria famlia; a idade pr-puberal (10-12 anos) e no a
puberdade representa o momento de mxima vulnerabilidade da vtima; a reao prevalecente na
vitima de medo e desconcerto; dito experincia sexual no costuma ser relatada; o abuso sexual
infrafamiliar costuma ser mais perturbador que o extrafamiliar; o trauma mais severo quanto mais
prxima seja a relao entre infrator e vtima, quanto maior seja esta ltima e se utiliza fora ou
coero; o tipo de incesto mais freqente se realiza com irmos e primos, e menos traumtico.
(Molina, 89/90)
O incesto delineia uma problemtica especfica, particularmente significativa no
caso do incesto pai-filha, quando esta se v imersa no cenrio penal e o progenitor colocado na
priso ou afastado da famlia. (Molina,90)
A ruptura brusca da relao paterno-filial pode gerar profundos sentimentos de
auto-culpabilizao que desencadeiam respostas violentas, tentativas de suicdio, graves depresses.
(Molina,90)
O descobrimento do abuso durante a puberdade produz na vtima intensos
sentimentos de dio, frustrao e culpa, ao compreender o significado da vitimizao. (Molina, 90)
No que diz respeito as agresses fsicas e leses sofridas, mulheres e idosos
vivenciam com especial dramatismo. As vtimas destes delitos costumam registrar, por esta ordem,
preocupao, medo e perda de confiana; depresso, estresse, alteraes do sono ou problemas de
sade; raiva e frustrao. (Molina,90/91).
Quanto s agresses sexuais, as pessoas que sofrem estes delitos em particular, o de
estupro so as mais intensamente vitimizadas. A estupro um dos fatores criminosos mais
traumatizantes, gera de forma imediata sintomas de transtorno de estresse ps-traumtico e, com
freqncia, seqelas psicolgicas a longo prazo. (Molina, 91)
Segundo conhecidas investigaes, o estupro ocasiona reaes emocionais severas,
especialmente medo, depresso e raiva, com a conseqente mudana de estilos de vida da vtima.
Esta padece um incremento significativo dos nveis de obsesso compulso, ansiedade, ideao
paranoide, psicoticismo etc. -, que parecem correlacionar com a entidade da fora ou violncia
 51
empregada pelo agressor. Um percentual notrio das vtimas desenvolvem transtornos ou
transformaes permanentes da personalidade. (Molina,91)

2.3) A Vtima e Justia Penal

At que ponto, por sua vez, as caractersticas e atitudes da vtima influem nas
decises do sistema jurdico-penal, de modo direto ou indireto, por meio dos correspondentes
esteretipos, outro dos temas favoritos da Psicologia Judicial, brilhantemente retomados pela
moderna Psicologia Social (percepo interpessoal, processos cognitivos etc.). Existe um processo de
interao entre juiz e vtima, do mesmo modo que existe um processo de interao entre delinqente
e vtima. (Molina, 118)
Alguns trabalhos chegam concluso de que determinadas qualidades da vtima, a
especial relao entre ela e seu agressor ou certas circunstncias explicativas de uma participao da
vtima em sua prpria vitimizao (v.g., delito provocado imprudentemente por esta) influem na
deciso judicial no sentido de reduzir (ou eliminar) a condenao do culpado. (Molina, 118)
Tambm so fundamentais alguns traos fsicos e expressivos da vtima: atravs da
percepo interpessoal e de processos cognitivos (categorizao, estereotipia etc.), estudos pela
Psicologia Social o juiz ou o Tribunal sente o impacto de numerosos fatores (indumentria, porte e
conduta da vtima, seu sexo, idade, raa etc.). A respeitabilidade ou atrao pessoal da vtima uma
das caractersticas cuja influncia nas decises judiciais j foi verificada em via experimental. E
determinados esteretipos relacionados com o grupo de pessoas ao qual pertence a vtima. A
tendncia de culpabilizar a vtima (algo ter feito, as desgraas sobrevm a quem as merecem)
fenmeno psicossocial sintomtico: as vtimas inocentes de delitos ou injustias no recebem ajuda
nem socorro, porque a sociedade (teoria do mundo justo) no pode suportar a hiptese de uma ordem
na qual tais pessoas sofram, sem razo nenhuma, males no merecidos. Tal ordem social seria injusta
e imprevisvel. Isso se soluciona atribuindo vtima inocente algum tipo de responsabilidade, isto ,
culpabilizando-a. (Molina,118 e 119)

3) CONCLUSO

Parece, pois, necessrio desenhar um novo modelo de Justia Penal, com face
humana e maior qualidade. O ponto de partida h de ser a concepo do fato delitivo como problema
e como conflito interpessoal e histrico que engloba, na maioria dos casos, dois seres humanos
 52
concretos: delinqente e vtima. Com realismo, pois, aceitando que a vtima no uma criao
jurdica (o sujeito passivo ou titular abstrato do bem jurdico protegido), seno um protagonista do
drama criminal, sujeito de direitos e destinatrio usurio ltimo do sistema, a quem este deve
servir. Objetivar institucionalizar a resposta oficial ao delito, desapaixonadamente, mantendo
distncia entre os contendores imprescindvel. Rode-la de ritos e smbolos pode ter justificao. Mas
despersonalizar a reao, defini-la em termos puramente formais, equivalente a convert-la em um
fim em si mesma, esquecendo sua verdadeira funo institucional, afastando-a da sociedade.
(Molina,120)
Um enfoque mais profundo do problema criminal obriga, ademais, ponderar sua
vertente comunitria. O delito no um enfrentamento simblico entre o infrator e o Estado, seno
que expressa um conflito entre trs protagonistas: delinqente, vtima e comunidade. Trs
protagonistas cujo marco de expectativas recprocas se faz necessrio redefinir com maior ambio,
longe do enfoque formalista e simblico tradicional. Essa dimenso social e comunitria deve ser
sentida no momento de sugerir solues para o problema criminal, reclamando solidariedade e alguns
custos sociais razoveis. (Molina,121)
De outro lado, a vtima exige um modelo de Justia comunicativo e resolutivo.
Comunicativo no sentido de propiciar um dilogo entre as partes implicadas no conflito (entre vtima
e sistema, entre vtima e infrator etc.), isto , interao. A vtima no pode continuar sendo mero
objeto da investigao judicial, seno um partcipe ativo desta, um sujeito de direitos, informado,
atento, colaborador e responsvel de sua marcha; comunicativo, tambm, no que se refere relao
vtima-infrator. O sistema legal distncia ambos para evitar respostas emotivas, passionais: porm sua
interveno formal no deve despersonalizar o conflito quebrando qualquer comunicao entre seus
protagonistas. Resulta utpica a pretendida ressocializao do infrator se a prpria mediao do
sistema legal radicaliza o enfrentamento, bloqueia toda a possibilidade de dilogo entre os
contendores; se o infrator nem sequer toma conscincia do mal causado, porque a toda ausncia do
mais elementar contato com a vtima com sua vtima impede uma percepo pessoal e direta
dos efeitos do delito. A Justia Penal no pode ser o principal obstculo para o reencontro do
delinqente com a vtima, naqueles casos onde esse reencontro seja vivel e positivo. (Molina,121)
Por ltimo, para que a Justia Penal recupere sua face humana, tem que se orientar
mais ao homem mais ao homem que lei mesma e resolver efetivamente seus problemas. Tem
que ser resolutiva. Do ponto de vista da vtima do delito e da comunidade isso significa que a
reparao do dano produzido pelo fato delitivo se converte em um dos seus objetivos prioritrios.
Porque s castigar, em todo caso, no resolve nada, enquanto a reparao do dano sempre
 53
necessria. A pena (de priso, sobretudo) no soluciona os problemas da vtima nem til para o
delinqente e, ademais, tem um custo social muito elevado. A reparao, ao contrrio, da
convenincia de todos. Mas reparar o mal do delito no significa necessariamente indenizar a vtima:
pois nem os efeitos mais perniciosos do crime so de natureza econmica, nem a compensao
pecuniria a nica ou a principal modalidade reparatria.(Molina, 121)
nesse contexto que encontramos o crescimento da Vitimologia, que cada vez mais
contribui para a melhoria da compreenso das vtimas ou grupos vitimizados, cooperando para a
concretizao de uma sociedade mais justa. (Llio,43)

POLTICA CRIMINAL - Breves consideraes

Se por poltica se entende a cincia ou arte de governo, por poltica criminal pode
entender-se a poltica relativa ao fenmeno criminal, o que no seria mais que um captulo da poltica
geral. Poltica criminal seria a arte ou a cincia de governo a respeito ao fenmeno criminal.
A poltica criminal guia as decises tomadas pelo poder poltico ou proporciona os
argumentos para criticar estas decises. Cumpre, portanto, uma funo de guia e crtica.
 54
Podemos afirmar que a poltica criminal a cincia ou a arte de selecionar os bens
(ou direitos) que devem ser tutelados jurdica e penalmente e escolher os caminhos para efetivar tal
tutela, o que iniludivelmente implica a crtica dos valores e caminhos j eleitos.
A poltica criminal uma disciplina que oferece aos poderes pblicos as opes
cientficas concretas mais adequadas para o controle do crime, de tal forma a servir de ponte eficaz
entre o direito penal e a criminologia, facilitando a recepo das investigaes empricas e sua
eventual transformao em preceitos normativos. Assim, a criminologia fornece o substrato emprico
do sistema, seu fundamento cientfico. A poltica criminal, por seu turno, incumbe-se de transformar a
experincia criminolgica em opes e estratgias concretas assumveis pelo legislador e pelos
poderes pblicos. O direito penal deve se encarregar de converter em proposies jurdicas, gerais e
obrigatrias o saber criminolgico esgrimido pela poltica criminal. Assim, a diferena entre a
poltica criminal e criminologia que aquela implica as estratgias a adotarem-se dentro do Estado no
que concerne criminalidade e a seu controle; j a criminologia converte-se, em face da poltica
criminal, em uma cincia de referncia, na base material, no substrato terico dessa estratgia.
Assim, pode-se asseverar que o direito penal, a criminologia e a poltica criminal
so os trs pilares de sustentao do sistema integrado das chamadas cincias criminais.

ABOLICIONISMO PENAL

1) INTRODUO

O sistema penal, como mtodo para prevenir o crime e ressocializar o criminoso,

fracassou nos mais diversos pases e em diferentes pocas. Positivamente, acentua o notvel Evandro
Lins e Silva, jamais se viu algum sair de um crcere melhor do que quando entrou, provando que o
 55
encarceramento do homem no o melhora, nem o aperfeioa, nem corrige a falha cometida, nem o
limpa de culpa para um retorno vida da sociedade que ele perturbou com a sua conduta delituosa.
Apesar disso, a latente legitimidade moral das doutrinas penais dominantes
permaneceu inclume at o surgimento do ponto de vista abolicionista, o qual, precisamente por
haver se posicionado ao lado de quem sofre a dor da pena, teve o mrito de favorecer a autonomia da
criminologia crtica, de suscitar suas investigaes acerca da origem sociocultural do desvio e da
relatividade histrica e poltica dos interesses penalmente protegidos.
Com efeito, o abolicionismo, talvez em maior medida que qualquer orientao
terica, contra-arrestou os pilares de sustentao do sistema penal, inadmitindo qualquer fim
justificador dos sofrimentos por ele ocasionados.

2) ORIGEM DO ABOLICIONISMO

No fcil definir o surgimento ou as bases ideolgicas do abolicionismo penal,

uma vez que a formao de seus principais idealizadores muito distinta e variada.
Idealizador a poca O italiano Fillipo Gramatica, advogado e professor, em
1945, fundou um Centro de Estudos de Defesa Social. O movimento adotava uma posio radical.
Para ele a Defesa Social consistia na ao do Estado destinada a garantir a ordem social, mediante
meios que importassem a prpria abolio do direito penal e dos sistemas penitencirios vigentes.
Discursando sobre a histria da pena, Evandro Lins e Silva aponta o final da
Segunda Guerra Mundial como o nascimento do movimento abolicionista preconizado por Fillipo
Gramatica:
" fase tecnicista sucedeu, logo aps a terminao da Segunda Guerra Mundial,
uma forte reao humanista e humanitria. O direito penal retomava ao seu leito natural, no caminho
que vem trilhando desde Beccaria. No surgiu propriamente uma nova escola penal, mas um
movimento, sumamente criativo, que vem influindo de modo intenso na reforma penal e penitenciria
da segunda metade do sculo XX. Foi seu idealizador o advogado e professor italiano Fillipo
Gramatica, que fundou, em Gnova, em 1945, um Centro de Estudos de Defesa Social, o qual
realizou, dois anos depois, em 1947, em San Remo, o 1 Congresso Internacional de Defesa Social.
Gramatica adotava uma posio radical. Para ele a Defesa Social consistia na ao do Estado
destinada a garantir a ordem social, mediante meios que importassem a prpria abolio do direito
penal e dos sistemas penitencirios vigentes".
 56
Outros autores consideram o abolicionismo penal uma vertente da chamada nova
criminologia ou criminologia crtica, surgida nos Estados Unidos por volta dos anos 60 e 70, a qual,
rompendo com a criminologia positiva e sob a inspirao de teorias sociolgicas das mais diversas
tendncias, substituiu o padro "etiolgico" utilizado pela criminologia positiva pelo padro do
"controle social".
Ainda na dcada de 60, tais crticas, que inspiraram o movimento, se
desenvolveram por toda a Europa ocidental, junto com as revoltas estudantis e juvenis, fazendo com
que Scheerer afirmasse que o nascimento do abolicionismo, tal como hoje se conhece na
criminologia, se deu no outono de 1966.
Apesar do mrito com que a teoria abolicionista foi distinguida, principalmente
em face das fundamentadas e profundas crticas formuladas ao sistema penal, no durou muito para
que entrasse em processo de crise. Alberto Silva Franco, ao prefaciar a obra de Zaffaroni e Pierangeli,
lembrou que, j no final da dcada de 80, surgiram movimentos progressistas, centrados nos grupos
ecolgicos, feministas e alternativos, que provocaram novas reivindicaes de interveno penal:
"A proposta da abolio do controle social penal foi posta em xeque no apenas
pelos movimentos, feminista e ecolgico, mas principalmente pelos criminlogos que constituram o
grupo denominado novos realistas ou realistas de esquerda. Eram exatamente os fracos, os dbeis
do sistema social, diziam, que sofriam as consequncias das aes delitivas, de forma que a supresso
do mecanismo penal servia para atingi-los em primeiro lugar. Era preciso, portanto, lutar contra o
crime e para este combate deveria ser empregado o prprio instrumento repressivo submetido, no
entanto, a um controle menos seletivo".
Em que pese as objees contemporneas, que veremos adiante, a doutrina
abolicionista est longe de ser definitivamente suplantada. Ao contrrio, vem conquistando,
paulatinamente, novos adeptos e retornando ao centro das discusses.
Tamanho esforo, como no poderia deixar de ser, j provocou alguns avanos
sobre a justia criminal, destacando-se, dentre outros legados dos abolicionistas, o impulso ao estudo
da criminalidade do colarinho branco, do racismo, imperialismo, discriminao sexual, belicismo e
delitos ecolgicos, alm de inegvel influncia tanto na descriminalizao de figuras tpicas como na
aceitao geral do princpio da interveno mnima.

3) CONCEITO
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As doutrinas abolicionistas impugnam como ilegtimo o direito penal - no
admitindo moralmente nenhum possvel fim como justificador dos sofrimentos que ocasiona - e
consideram vantajosa a abolio da forma jurdico-penal da sano punitiva para dar lugar s medidas
pedaggicas e outros meios informais de controle social.
Partindo da premissa de que o crime no possui realidade ontolgica (ou seja, no
existe por si s crime o que o legislador quer que seja) e, por isso, os conflitos sociais s podem
ser solucionados a partir do envolvimento de todas as partes neles envolvidas, o abolicionismo recusa
validez e legitimidade a todas os princpios sobre os quais tradicionalmente se assenta a teoria do
delito, propondo no apenas a extino da pena, ou do direito penal, mas a abolio de todo o sistema
de justia penal.
Deslegitimando o direito penal desde um ponto de vista radicalmente externo e
denunciando sua arbitrariedade, assim como os castigos e sofrimentos que inflige, os abolicionistas
impem ao direito penal uma grande "carga de justificao", exigindo rplicas moralmente
satisfatrias e logicamente pertinentes ao raciocnio pelo qual se conclui que a soma dos sacrifcios
que requer superior s vantagens que proporciona.
O abolicionismo possui vrios posicionamentos e no trataremos aqui das
caractersticas de cada uma, limitando-nos a apontar as linhas comuns sobre as quais se apoiam.
A proposta abolicionista, de um modo geral, procura satisfazer diversas
expectativas sociais durante a soluo do problema criminal, tais como a conciliao entre os
envolvidos, a reparao do dano causado tanto vtima como comunidade e, principalmente, a
pacificao das relaes sociais.
Tal modelo prev considervel flexibilidade quanto aos procedimentos adotados
para a consecuo do objetivo almejado, sempre atravs de vias alternativas ao sistema legal,
admitindo solues informais, desinstitucionalizadas e comunitrias. Parte-se, pois, como observa
Garca-Pablos, da convico de que o crime um conflito interpessoal e que sua soluo efetiva,
pacificadora, deve ser encontrada pelos prprios implicados em lugar de ser imposta pelo sistema
legal com critrios formalistas e elevado custo social.
No pensamento abolicionista, prossegue o emrito professor espanhol,
conciliao, mediao e reparao passam a um primeiro plano como mecanismos substitutivos e
alternativos, mesmo que transitrios, interveno do Direito Penal clssico e do sistema legal. Com
efeito, a "devoluo" do conflito s pessoas diretamente implicadas no mesmo e sua soluo com
recursos extra-oficiais no-punitivos so duas propostas-chave em um iderio que proclama a
 58
complexidade e diversidade dos conflitos da realidade social cotidiana, reivindicando um tratamento
civilizado do delito ( margem do sistema legal) com critrios no-repressivos, seno reparatrios.
Pretende-se substituir o sistema penal por instncias intermedirias ou
individualizadas de soluo de conflitos que atendam s necessidades reais das pessoas envolvidas,
redefinindo as categorias de "crime" e "criminalidade", que passariam a ser entendidas como
"situaes problemticas" para possibilitar o ajuste efetivo entre elas.
O movimento abolicionista prope como alternativas ao direito penal a criao de
microorganismos sociais baseados na solidariedade e fraternidade, objetivando a reapropriao social
dos conflitos entre agressores e ofendidos e a criao espontnea de mtodos ou formas de
composio. Como exemplo das vrias reaes possveis em uma dada "situao problemtica", o
proposto por Hulsman figura hiptese bastante ilustrativa: cinco estudantes moram juntos e, num
determinado momento, um deles se arremessa contra a televiso e a danifica, quebrando tambm
alguns pratos. Como reagem seus companheiros? evidente, responde, que nenhum deles vai ficar
contente. Mas cada um, analisando o acontecido sua maneira, poder adotar uma atitude diferente.
O estudante nmero dois, furioso, dir que no quer morar com o primeiro e fala em expuls-lo da
casa; o terceiro declarar: "O que se tem que fazer comprar uma nova televiso e outros pratos e ele
que pague". O quarto estudante, traumatizado com o que acabou de presenciar, grita: "Ele est
evidentemente doente; preciso procurar um mdico, lev-lo a um psiquiatra, etc.". O ltimo ainda
sussurra: "A gente achava que se entendia bem, mas alguma coisa deve estar errada em nossa
comunidade, para permitir um gesto como esse. Vamos fazer juntos um exame de conscincia".
Ao formular o exemplo retro transcrito, o autor pretende demonstrar que se
deixarmos a soluo de um conflito para as pessoas diretamente envolvidas vrios estilos de controle
social surgiro ao lado do modelo punitivo, tal como medidas teraputicas, educativas, de assistncia
material ou psicolgica, reparatrias, etc.
Os modelos de soluo de conflitos apresentados, diversamente do modelo
punitivo, cuja aplicao exclui qualquer outra soluo, podem ser aplicados isolada ou
cumulativamente, no sendo necessariamente excludentes.
Como se percebe, o movimento abolicionista no se refere a sanes alternativas
mas em alternativas para o processo de justia criminal, que podem ser de natureza
predominantemente legal (direito civil, administrativo, etc.) ou predominantemente no-legal.
A maioria das alternativas para a justia penal de natureza no-legal, aplicadas
pelos prprios indivduos envolvidos direta ou indiretamente nos eventos problemticos, tal como
ocorre atualmente com os delitos que integram a "cifra negra" da criminalidade. As alternativas
 59
devem ser flexveis para permitir que cada situao problemtica seja resolvida a seu modo pelos
protagonistas, pois cada evento tem seus contornos prprios. A resposta dada em uma alternativa
justia criminal , portanto, uma resposta a uma situao que tem um "formato" diferente e diferentes
"dinmicas" em relao aos fatos como eles aparecem num contexto da justia criminal.

4) PRINCIPAIS CRTICAS FORMULADAS PELO MOVIMENTO ABOLICIONISTA AO

SISTEMA PENAL

Para o movimento abolicionista, responsvel pelas mais srias crticas formuladas

ao sistema penal, a irrefutabilidade de seus argumentos torna adequada a proposta de extino, no
apenas da pena privativa de liberdade, mas, repita-se, de toda a mquina que movimenta o Direito
Penal.
A) Eventos criminalizveis que no so efetivamente criminalizados. A "cifra
negra" da criminalidade.
O sistema penal somente intervm num reduzidssimo nmero de casos, sendo
impossvel determinar-se estatisticamente o nmero de delitos cometidos que deixam de ingressar no
sistema, o que se convencionou denominar "cifra negra" da criminalidade.
Segundo Paulo de Souza Queirz, "argui-se que se se tiver em conta os nmeros
da criminalidade oculta(no registrada), ou seja, a soma de crimes diariamente praticados e que, a
despeito disso, passam ao largo do conhecimento ou da atuao do sistema penal - quer porque
desconhecida, quer porque no identificados os seus autores, quer porque alcanados pela prescrio,
quer porque objeto de composio extrajudicial, quer porque no provados, etc. -, verificar-se- que a
criminalidade registrada, investigada, processada e objeto de condenao e execuo penais,
irrisria, desprezvel".
Desse modo, todos os valores ou princpios, que costumam fundamentar a
interveno do sistema penal a igualdade perante a lei, a segurana, a punio do criminoso como
realizao da justia desmoronam, diante desta sua aplicao excepcional, e, portanto, injusta, a um
reduzido nmero de selecionados violadores da lei penal.
Por sua vez, os crimes no atingidos pelo sistema penal, correspondentes
denominada cifra negra, so de um modo ou outro resolvidos pelas partes envolvidas, sendo foroso
reconhecer que a proposta abolicionista tacitamente admitida ou tolerada, pois no podemos ter a
ingenuidade de acreditar que tais eventos sejam desconhecidos pelas autoridades responsveis pelo
funcionamento do sistema.
 60
Em outras palavras, a supresso do sistema penal iria unificar a soluo adotada
diante de um fato definido como crime, estendendo parcela minoritria que alcanada pelo
sistema o tratamento no penal que, na prtica, resolve os conflitos da maioria das pessoas envolvidas
em eventos criminalizveis.

B) O sistema penal atinge, basicamente, as camadas mais frgeis da

populao.
Por mais que procure aplicar a lei de maneira uniforme, submetendo
indistintamente toda a populao a seu rigor, o sistema penal tende a privilegiar os interesses da
classe dominante. Com acerto, acrescenta o Professor Zaffaroni que, conquanto o Estado de Direito
requeira, entre outras condies bsicas, a absoluta submisso de todos os seus habitantes lei,
qualquer que seja a posio social que ocupem e a funo que desempenhem, na realidade "mltiplos
so os casos demonstrativos de que os poderosos s so vulnerveis ao sistema penal quando, em
uma luta que se processa na cpula hegemnica, colidem com outro poder maior que consegue
retirar-lhes a cobertura de invulnerabilidade. Do ponto de vista de nossa regio marginal no h razo
alguma para se crer que seja menos utpico um modelo de sociedade no qual no existe
invulnerabilidade penal para os poderosos do que um modelo de sociedade no qual seja abolido o
sistema penal".
A seletividade percebida por Zaffaroni, principalmente na Amrica do Sul, uma
realidade que deslegitima o sistema penal.
Ral Cervini lembra que diversas investigaes, especialmente realizadas nos
Estados Unidos e na Escandinvia, tm destacado que o risco de ser preso aumenta
significativamente em razo inversa situao scio-econmica e, diante disso, se pergunta com a
criminloga venezuelana Miriam Gicovate Postaloff: "ser que realmente os indivduos que integram
uma populao carcerria so diferentes daqueles que compem a massa que no tem sido detectada
ou, que tendo sido revelada, no tem sido processada?".
Na verdade, segundo Baratta, o processo de seleo comea antes da interveno
do sistema penal, com a discriminao social e escolar, com a interveno dos institutos de controle
da desviao dos menores, da assistncia social, etc. Para ele, o crcere representa a "consolidao de
uma carreira criminal".
O processo seletivo prossegue ainda no plano legislativo, onde se verifica uma
irritante desproporo entre as penas cominadas aos delitos que ocorrem com maior frequncia na
 61
periferia (agresses, furtos, roubos, etc.) se comparados aos delitos prprios de agentes com poder
aquisitivo alto (crimes econmicos, culposos, de trnsito, etc.).
Poderamos acrescentar, usando o mesmo raciocnio, os denominados "crimes do
colarinho branco", cujos autores, apesar de perceberem que o desvio de dinheiro pblico impede a
concretizao de obras sociais bsicas (hospitais, escolas, transporte, etc.), no se sensibilizam com a
dor e o sofrimento dos integrantes mais dbeis da sociedade, importando-se apenas com seu
enriquecimento ilcito.
Ambos os delitos, praticados frequentemente por integrantes das classes
privilegiadas, sempre receberam tratamento benevolente por parte do legislador.
O sistema, enfim, cria e refora as desigualdades sociais, conservando a estrutura
vertical de dominao e poder.

C) O sistema penal no atua de acordo com a legalidade, que violada de

forma aberta e extrema, pelo altssimo nmero de fatos violentos e de corrupo praticados
pelos prprios rgos do sistema penal.
Argumenta-se que o sistema penal est estruturado para que, de fato, no
funcione, pois tipifica uma quantidade de condutas muito superior capacidade operativa dos rgos
incumbidos da represso criminal.
Podemos afirmar, sem medo de errar, que todos ns seramos reincidentes em
prticas delituosas caso a lei fosse cumprida risca, ou seja, se houvesse aparelhamento adequado
para combater todos os atos classificados como crimes.
Como resultado do alargamento do campo de atuao do sistema penal, aumenta-
se o arbtrio seletivo de seus agentes, que atuam mediante uma pr-seleo, sem qualquer respaldo
legal, atingindo basicamente as pessoas mais vulnerveis do meio social. Na expresso de Zaffaroni,
"os rgos executivos tm espao legal para exercer o poder repressivo sobre qualquer habitante,
mas operam quando e contra quem decidem".
Outro consectrio lgico do desencontro existente entre os programas de ao e os
recursos administrativos de que o sistema dispe para implementar esses programas, afirmam os
abolicionistas, o abandono do princpio da legalidade e a sistemtica violao dos direitos humanos,
tais como as que diariamente so veiculadas pela imprensa. De fato, qualquer organismo srio de
defesa dos direitos humanos pode comprovar o exagerado nmero de prises ilegais, homicdios,
torturas e corrupo cometidos por agentes policiais e outras autoridades envolvidas com o
funcionamento do sistema penal, sem falar nas atividades extorsivas, participao nos "lucros"
 62
decorrentes de contraveno e outras atividades ilcitas. Tais mazelas, adverte Zaffaroni, no se
tratam de um fenmeno transitrio ou contingencial, mas estrutural ao exerccio do poder de todos os
sistemas penais.

D) O sistema penal no previne a prtica de novos delitos.

O sistema penal encontra como uma das principais justificativas para a sua
existncia o que se convencionou chamar de "preveno geral". Segundo este argumento, prevendo-
se a punio em razo da prtica de determinados atos, todos ficariam intimidados e, por isso, no
agiriam da forma considerada reprovvel.
Os abolicionistas entendem que este princpio equivocado porque busca educar
atravs do medo, pretendendo impor um padro de conduta ao invs de privilegiar o dilogo, o
convencimento, a argumentao. Revelando sua incapacidade de persuadir pelo argumento, o direito
penal, como instncia formal de regulao de conflitos, impe a violncia e exibe sua fraqueza,
mostrando-se incapaz de prevenir a prtica de novos delitos.
Com efeito, apesar da tipificao legal, o homicdio, o aborto, o roubo, o trfico de
entorpecentes e outros delitos so praticados com relativa regularidade, tal como ocorreria se no
houvesse qualquer proibio.
Isso implica dizer que as pessoas no deixam de praticar as condutas definidas
como crime por temor sano prevista no preceito secundrio da norma, mas por fora dos valores
introjetados em toda sua existncia, tais como o relacionamento familiar, a escola, a igreja, a
sociedade, etc.
Na opinio de Csar Barros Leal, pacfico o entendimento de que a pena de
priso no intimida, pois os crceres esto abarrotados de pessoas que no se amedrontam diante da
pena e pelas ruas circulam criminosos que praticam toda sorte de delitos indiferentes possibilidade
de serem punidos. E arremata: "fora eficaz a funo intimidativa, a criminalidade seria obviamente
menor onde a pena de morte se aplica em nvel oficial, o que no sucede de modo algum".
Alm de rejeitar o sistema penal como inibidor da criminalidade, os abolicionistas
entendem que, por apresentar resposta violenta e pblica, ele acaba por estimular a prpria violncia
em outros campos, principalmente nos presdios, considerado por muitos como verdadeira "escola do
crime".

E) O sistema penal intervm de maneira estereotipada (a mesma forma de

tratamento para situaes distintas) tanto sobre o acusado como sobre a vtima.
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Argumenta-se que o sistema penal supe que todos os envolvidos (rus e vtimas)
tm as mesmas reaes e necessidades, desconsiderando a singularidade de cada um.
Dessa maneira, na grande maioria dos casos, mesmo a opinio do ofendido no
possui qualquer relevncia para o desfecho do processo criminal, cabendo unicamente ao Estado a
persecuo e aplicao da sanctio juris.
Com efeito, atualmente existe um ntido predomnio da concepo de natureza
pblica do conflito de interesses penal, sendo a sano pblica de atribuio estatal.
Parte-se do pressuposto de que toda pessoa vitimada deseja vingar-se do agressor,
o que efetivamente no corresponde realidade. Assim, uma das funes do sistema penal seria a de
impedir uma pseudo vindita particular, muito embora a vontade do ofendido jamais seja questionada
no caso concreto.
A proposta abolicionista, de promover um encontro entre as partes envolvidas,
valorando especialmente a expectativa do ofendido, proporcionaria maior possibilidade de
composio do conflito.
O sistema penal, enfim, congela no tempo o delito e seus protagonistas, dando ao
fenmeno criminal uma resposta insatisfatria e irracional.

5) OS PRINCIPAIS BICES AO MOVIMENTO ABOLICIONISTA

Apesar da proposta sedutora do movimento, no h ainda notcias de um Estado

que tenha abolido por completo as leis penais.
Isto se deve em boa parte pela maneira como o sistema penal encontra-se
arraigado na conscincia popular, insensvel falncia dos princpios que legitimam a pena e distante
dos problemas decorrentes da priso. Na verdade, o povo contenta-se com a idia de que "lugar de
criminoso na cadeia", dando nfase ao carter vingativo da punio.
Ao lado disso, no momento atual, ao mesmo tempo que reconhece o mrito da
causa abolicionista, a grande maioria da doutrina lhe formula graves objees, temerosa de que a
abolio do sistema penal possa trazer consequncias piores do que as vivenciadas hodiernamente.
De fato, sem uma sociedade que proporcione condies de vida semelhante para a
populao, com uma equilibrada distribuio de renda e oportunidades, torna-se perigoso deixar de
defender o regime das garantias legais e constitucionais que regulam o exerccio da juno penal no
estado de direito.
 64
Nesse aspecto, assiste razo aos criminlogos que se filiam ao grupo denominado
"realistas de esquerda" quando afirmam que a supresso do controle social penal atingiria em
primeiro lugar a classe dos desassistidos, uma vez que, apesar do sofrimento imposto pelo sistema
penal, so eles tambm que suportam as drsticas consequncias das aes delitivas.
Em uma sociedade pluralista, conflitiva e desigual, afirma Garca-Pablos, as
solues privadas no costumam restabelecer o equilbrio real entre os implicados, em outras
palavras, no negocia nem faz pacto quem quer, mas quem pode.
Na verdade, diante das enormes dificuldades impostas pela atual estrutura de
poder proposta abolicionista, receia-se que, uma vez suprimido o sistema penal, o controle social
seja regido por tcnicas mais repressivas e irracionais, como o controle psiquitrico, administrativo e
outros. Ou seja, se a proposta abolicionista falhar haver um inevitvel retrocesso com a perda de
importantes conquistas obtidas duramente ao longo dos anos, como o princpio da legalidade e do
devido processo legal.
Outra objeo feita ao abolicionismo prev a ecloso de reaes vingativas
descontroladas contra crimes praticados com violncia.
Por fim, vale destacar que as objees ao movimento abolicionista em nenhum
momento desmerecem as crticas por ele formuladas, que apontam para a total perda de legitimidade
do sistema penal.

6) DA INAPLICABILIDADE MOMENTNEA DO ABOLICIONISMO PENAL

Aps lembrar que as crticas de Ferrajoli e seus seguidores parecem ignorar que o
abolicionismo prope um novo modelo de sociedade, Zaffaroni acrescenta que no existe razo pela
qual no se possa conceber uma sociedade onde os conflitos possam ser resolvidos
independentemente de penas e de uma instncia punitiva formal, sem que isto, necessariamente, se
traduza numa represso maior.
Esse novo modelo deve anteceder a abolio do sistema penal, preparando o
terreno para sua implementao, pois somente atravs de uma sociedade fraterna e igualitria, com
menor distanciamento entre seus setores, formada por cidados capazes de resolver seus conflitos de
maneira racional, que podemos imaginar a supresso do direito penal como instncia reguladora de
conflitos sociais.
A resposta adequada para os crimes violentos e revoltantes (homicdio, estupro,
sequestro, etc.) constitui-se hoje no maior desafio para o movimento abolicionista, pois os modelos
 65
no-punitivos apresentados certamente vo encontrar firme resistncia por parte da vtima, de seus
familiares e da prpria sociedade.
Hulsman citou em seu livro um caso de assassinato em que os pais da garota
morta e os do assassino se encontraram e estabeleceram um relacionamento que foi importante para
eles e para o acusado, alm de lembrar o exemplo do trem Molucano, no qual os refns continuaram a
proteger e a visitar seus sequestradores na priso.
Em nossa opinio, todavia, hodiernamente no podemos conceber tal
compreenso por parte de quem venha a sofrer as consequncias de um ato violento, prprias de
pessoas bastante evoludas, bem acima do "homem mdio".
Revisados alguns conceitos decisivos do movimento abolicionista, pensamos que
o mesmo no parece apropriado, no concreto mundo de hoje, para dar resposta vivel criminalidade
violenta.
Desaparecendo o sistema jurdico penal no estgio em que se encontra nossa
sociedade, correramos o risco de ver crescer as injustias, com a ecloso de um sem nmero de
delitos graves, posto que estaria suprimida a funo inibitria da pena.

O MINIMALISMO PENAL

1) INTRODUO

A partir do inegvel fracasso da priso como mtodo penal, a realidade alarmante.

A pena de priso, ningum mais contesta, um remdio opressivo e violento, de conseqncias
 66
devastadoras sobre a personalidade, e s deve ser aplicada, ultima ratio, aos reconhecidamente
perigosos.
iniludvel que o encarceramento do homem no o melhora, nem o aperfeioa, nem
corrige a falha cometida, nem o recupera para o retorno vida social que ele perturbou com a sua
conduta delituosa.
importante determinar se no existe uma clara contradio entre fins e meios.
Uma questo postular em abstrato que a pena deve servir para ressocializar ou reabilitar e outra
muito diferente aceitar que a priso um lugar idneo para cumprir tal objetivo. Os termos
reeducao, reabilitao, regenerao, instruo e outros comumente utilizados tem escasso
significado pois, uns e outros, tentam atribuir funo penal, em seu aspecto penitencirio, uma
finalidade que no lhe prpria, conquanto se lhe exige algo que no pode realizar.
Assim, levando em conta a ineficcia histrica da priso como meio para obter-se a
recuperao social dos internos impe-se, inflexivelmente, a busca de outras vias, em todas as etapas
e nveis do sistema penal.
Que fazer? Na opinio da quase unanimidade dos estudiosos, independentemente de
suas convices filosficas, a poltica criminal do nosso tempo deve encaminhar-se para uma gradual
eliminao da pena de priso, com o encontro de outros meios substitutivos ou alternativos.
O Princpio da Interveno Mnima do sistema penal, eixo ideolgico de todo esse
movimento, implica um compromisso com o homem e sua realidade. Dessacralizar o Direito Penal,
recuperar seu valor significativo para o homem, nica fonte possvel de legitimao da norma penal,
o objetivo buscado pelo minimalismo penal.

2) HISTRICO E CONCEITO

Principalmente a partir da dcada de 70, foram se acentuando, no Brasil, as

discusses sobre a mudana de rumos do Direito penal.
Pode-se dizer, entretanto, que os anos oitenta foram marcados por encaminhamentos
mais slidos acerca da poltica criminal a ser adotada, bem como de embates sobre a feio
dogmtica que o Direito penal deveria assumir.
A nova parte geral do Cdigo Penal, consubstanciada pela Lei 7.209/84, e que entrou
em vigor em 11.07.85, constituda pelo aproveitamento das discusses que se faziam em termos
acadmicos e recebeu elogios de vrios juristas nacionais e estrangeiros, tendo sido considerada uma
conquista do Direito penal liberal.
 67
Poucos anos depois, o Estado brasileiro brindado com a Constituio de 1988, na
qual so albergados inmeros direitos, garantias e princpios de cunho penal e processual penal, o que
representa um reforo, ainda maior, s conquistas carreadas desde ento.
Apesar das produes legislativas mencionadas (Lei 7.209/84 e Constituio Federal
de 1988), a mentalidade dos legisladores do Direito no se abriram para esta nova perspectiva.
Aliado a isto, o final da dcada de oitenta se caracteriza, tambm, pela acolhida, no
campo poltico brasileiro, do Movimento de Lei e Ordem, o qual vinha ganhando fora na Europa,
principalmente a partir da falncia do Estado de bem-estar social, cujas premissas bsicas
confrontavam totalmente com a perspectiva cunhada na legislao brasileira.
Este Movimento passa a dominar o cenrio poltico-social, tendo sido responsvel
pela edio de inmeras leis, cujas caractersticas principais repousam na idia de que o Direito Penal
deve representar um instrumento de combate criminalidade, sendo que para tal h que se instituir
uma ordem penal o mximo possvel repressiva, reduzindo cada vez mais os benefcios de ordem
penal e processual penal. Com exceo das Leis 9.099/95 (juizados especiais) e 9.072/98 (penas
alternativas), todas as outras normas penais que foram editadas aps a Constituio Federal esto
carregadas da ideologia do Movimento de Lei e Ordem.
O Direito penal mnimo, expresso difundida por Luigi Ferrajoli, nascido a partir das
propostas elaboradas principalmente pelo autor mencionado e por Alessandro Baratta, vai se tornando
referncia para vrios juristas que passam a elaborar suas teorias com vistas s premissas institudas
por estes autores. Apesar das inmeras verses que este modelo de Direito Penal congrega, so vrios
os seus pontos de converso.
O minimalismo penal, a exemplo do abolicionismo, nega legitimidade ao sistema
mas, ao invs de postular sua abolio e a soluo de conflitos por instncias ou mecanismos
informais, prope sua aplicao mnima como mal menor necessrio. Por princpio da interveno
mnima, pois, deve-se entender que o Direito Penal somente deve intervir nos casos de ataques muito
graves aos bens jurdicos mais importantes, deixando para os outros ramos do Direito ou instncias
no formais de soluo de conflitos as perturbaes mais leves de tais bens.
Rogrio Greco (Direito Penal. Belo Horizonte: Cultura, 1998), comentando sobre
tal princpio, percebeu que o Direito Penal deve interferir o menos possvel na vida em sociedade,
somente devendo ser solicitado quando os demais ramos do Direito, comprovadamente, no forem
capazes de proteger aqueles bens considerados da maior importncia.
No mesmo sentido a lio de Czar Roberto Bitencourt. (Lies de direito pena:
parte geral. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1995):
 68

"O princpio da interveno mnima, tambm conhecido como ultima ratio, orienta e
limita o poder incriminador do Estado, preconizando que a criminalizao de uma conduta s se
legitima se constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico. Se outros formas
de sanes ou outros meios de controle social revelarem-se suficientes para a tutela desse bem, a sua
criminalizao ser inadequada e desnecessria. Se para o restabelecimento da ordem jurdica violada
forem suficientes medidas civis ou administrativas, so estas que devem ser empregadas e no as
penais. Por isso, o Direito Penal deve ser a ultima ratio, isto , deve atuar somente quando os demais
ramos do direito revelarem-se incapazes de dar a tutela devida a bens relevantes na vida do indivduo
e da prpria sociedade".

Este carter subsidirio do Direito Penal, todavia, no visualizado to-somente no

confronto entre a proteo penal e a proteo genrica do ordenamento jurdico aos bens jurdicos dos
cidados e da sociedade, mas tambm no cotejo entre as condutas penalmente relevantes, ofensivas a
valores tico-sociais tutelados pelo Direito Penal, passveis de sano privativa de liberdade ou penas
alternativas.
Neste ltimo caso, a subsidiariedade vincula-se especificamente premissa pela
qual a aplicao da pena privativa de liberdade somente se justifica em situaes extremas, nas quais
os fins visados pela sano criminal no podem ser alcanados com medidas alternativas ao crcere.
A idia da interveno mnima do Direito Penal no se encontra apenas no aspecto
de ser ele a ltima instncia formal protetora de bens jurdicos, ocupando-se dos conflitos mais
graves, nos quais os interesses dos implicados no embate se encontram mais intensamente
ameaados, como igualmente na viso de que a punio estatal deve ser regida pelo princpio da
proporcionalidade, pelo qual as penas privativas de liberdade somente sero aplicadas quando
necessrias para a preveno geral e especial positiva, prescindindo-se de tal rigor e cominando-se
alternativas penais para os demais casos, em que a interferncia penal se justifica com menos
severidade.
Em definitivo, coerentemente com tal princpio, ser sempre indispensvel ter uma
margem de penas e medidas alternativas ou substitutivas, que afastem a pena privativa de liberdade
para fatos infracionais de pouca gravidade, atendendo noo de que a pena somente uma
necessidade, no simplesmente um castigo, respeitando a dignidade humana e afirmando as normas
fundamentais possibilitadoras da convivncia social.
 69
3) EXIGNCIAS DO DIREITO PENAL MNIMO

Um Direito penal assim amoldado conduz a que, no concernente deciso de se

criminalizar determinada conduta, deva-se obedincia aos seguintes condicionantes:

a) S podem ser tutelados aqueles bens e valores imprescindveis ou fundamentais

para a sociedade ou para o indivduo (princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos), o que
concebe ao Direito penal um carter fragmentrio;

b) As condutas a serem criminalizadas ho de ofender ou colocar em perigo bens ou

valores fundamentais para a sociedade ou o indivduo, excluda de qualquer possibilidade de
incriminao aquelas ofensas de pequena monta, nas quais subsiste uma escassa danosidade social
(princpio da insignificncia).
Ambos os princpios, da mesma forma que o anterior, decorrem do carter
fragmentrio do Direito penal;

c) A criminalizao de determinada conduta que ofenda bens ou valores

fundamentais de forma grave ou que os tenha exposto a perigo idneo, s se justifica se a
controvrsia no pode ser resolvida por outros meios de controle social, seja formal ou informal,
menos onerosos, o que caracteriza o Direito penal como sendo subsidirio;

d) Mesmo falta de outro meio de controle menos gravoso que possa ser utilizado, o
Direito penal h que se mostrar capacitado para alcanar o fim de reduzir as cotas de violncia;

e) Esta capacidade encontra-se condicionada, ainda, pela verificao dos custos

sociais e individuais que os instrumentos utilizados acarretam, de forma que um meio, idneo que
seja, quando no puder compensar os custos, no se encontrar legitimado.

4) OBSTCULOS AO MINIMALISMO PENAL

Apesar do consenso amplamente majoritrio dos juristas sobre a convenincia de

uma progressiva descriminalizao, de fato, o nmero das condutas passveis de punio continua
 70
aumentando, sem que o sistema seja capaz de oferecer, em muitos casos, uma justificativa racional a
essa poltica.
Os demaggicos discursos penais vm, de forma que impressiona, crescendo no
meio cultural. Alguns aproveitadores da boa-f do povo no perdem oportunidade de difundir suas
panacias mgicas (mais crimes, mais penas, mais medidas legais repressivas e etc) para soluo de
todos os problemas criminais. O que o Estado no consegue ou no tenta resolver com medidas
sociais passa-se automaticamente para o mbito dos discursos legislativos penais.

Fatores que favorecem criminalizao:

a) Normalmente, quando se apresenta um projeto de lei, deve-se indicar

simultaneamente qual o seu financiamento, como se cobriro os gastos emergentes da nova norma.
O nico setor legislativo onde essa norma no se aplica nunca aquele vinculado s decises sobre o
alcance do Direito Penal. Podemos criminalizar sem levar em conta o custo ou o preo que se paga.
Quanto mais srias so as dificuldades oramentrias-financeiras do governo, mais forte ser a
presso para que uma maior quantidade de aes seja tipificada como novos delitos, j que a
criminalizaao permitie adiar a ateno dos custos e considerada como sada mais fcil.

b) A criminalizaao pode ser utilizada pelo legislador como aparente soluo para
um problema social. Frequentemente o legislador obrigado a legislar pela presso da opinio
pblica, ou de certos grupos que fazem com que ele controle um fenmeno indesejvel, sem que
disponha de meios eficazes para faz-lo ou sem que ele esteja disposto a enfrentar os custos dessa
ao.
c) Em muitos setores da sociedade, existem grupos poderosos de presso para
promover os interesses e crenas de seus membros sobre o governo, com conhecida eficcia. Ex.
lobby.

d) A criminalizaao pode ser um dos instrumentos da luta pela dominao entre os

diferentes estratos e classes da sociedade. A designao por parte de um grupo social de certos
elementos do modo de vida de outro setor da sociedade como criminoso, expressa simbolicamente a
superioridade do primeiro grupo que criminaliza outro.
 71
e) O medo de que a descriminalizao possa provocar um aumento considervel dos
comportamentos descriminalizados.

f) A opinio pblica possui uma enorme importncia nos processos de

descriminalizao e/ou criminalizaao do sistema. Lamentavelmente tambm se destaca, com igual
nfase, que os estudos sobre o conhecimento e atitudes da populao demonstram que essa opinio
pblica no se constri livremente. Os meios de comunicao, especialmente a televiso, em muitas
situaes no se limitam a proporcionar uma imagem falsa da realidade, mas produzem a realidade.

5) FATORES FAVORVEIS AO MINIMALISMO PENAL

Se o objetivo da chamada ideologia do tratamento ressocializador da pena, como j

foi visto, era a reabilitao do delinqente, devemos concluir que ela fracassou.
Em muitos pases, as penas longas privativas de liberdade foram descartadas, pela
comprovao de que as prises so fatores crimingenos de alto poder, pois causam,
irremediavelmente, a desintegrao social e psquica do indivduo e tambm de seu crculo familiar.
Por outro lado as penas curtas tampouco conseguem prevenir a reincidncia e muito
menos readaptar o delinqente. Um grande nmero de delinqentes so ocasionais, de ndole
meramente circunstancial e no requerem recluso nem tratamento. Outras pessoas como os doentes
mentais, os alcolatras, os farmacodependentes, no devem cair no mbito da lei penal, devendo ser
feita sua readaptao, casso possvel, no plano mdico, psiquitrico etc. Desses e outros aspectos
deriva o fracasso da poltica criminal tradicional (preveno, controle, tratamento e reabilitao).
Esta crise da administrao da justia penal provocada, dentre outras coisas, pela
dicotomia congnita existente entre o discurso e a realidade de nossos sistemas penais, e se traduz em
mltiplos aspectos, sintetizados da seguinte maneira:
a) Inflao legislativa hipertrofia do Direito Penal, o que ocasiona sobrecarga do
sistema penal ou dos critrios da polcia, que constituem o primeiro filtro da criminalizao;
b) Servios policiais, judiciais e penitencirios com falta de preparao e seleo;
c) Sobrecarga dos Tribunais;
d) Ineficcia das penas clssicas;
e) Tratamentos inexistentes ou contraproducentes;
f) Demora da administrao da justia, o que impede qualquer esforo srio de
reabilitao.
 72
g) O custo do crime (includo a manuteno do presidirio) muito alto bem
como seu efeito estigmatizante (dificilmente um ex-presidirio consegue emprego).

6) CONCLUSO

A opo pela construo de sociedades melhores, mais justas e mais racionais,

impe a reafirmao da necessidade imediata de reduo do sistema penal, de forma a manter as
garantias conquistadas em favor do cidado e, ao mesmo tempo, abrir espao para a progressiva
aplicao de mecanismos no penais de controle, alm de privilegiar medidas preventivas de atuao
sobre as causas e as origens estruturais de conflitos e situaes socialmente negativas.
A proposta desinstitucionalizadora tendente despenalizao, descriminalizao e
diversificao na soluo dos conflitos sociais uma das ferramentas de urgente utilizao nesse
esforo necessrio de reviso e de racionalizao do Direito Penal, a fim de coloc-lo a servio de
uma maior justia e solidariedade social.
A iniciativa requer prioridade, pois se impe antes de tudo a tarefa de
descongestionar os pesados cdigos e aliviar os tribunais transbordantes de assuntos de pouca
relevncia ou no sentidos pela vtima ou o coletivo social como delitivos e freqentemente,
inclusive, chamadas a intervir sem possibilidade de xito, em conflitos que podem encontrar soluo
efetiva em outros foros.
Reconhece-se finalmente, em termos gerais, que toda deciso de descriminalizar
implica um risco potencial de que se diminua os efeitos preventivos gerais existentes. Ainda assim, na
maior parte dos casos, uma vez ponderado seu custo-benefcio, o risco dever ser assumido, pois as
vantagens da poltica descriminalizadora com relao s desvantagens da atual inflao se vero
como bvias.
Alguns nmeros e informaes, trazidos pelo Prof. Damsio de Jesus do IX
Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Crime e Tratamento do Delinqente, realizado
no Cairo, em 28/04 a 08/05/1995, encontraram a adoo urgente de um amplo programa de
interveno mnima do Direito Penal: na Alemanha somente 17% dos rus so encarcerados, as
contravenes foram descriminalizadas etc; na China os crimes de menor gravidade so de ao penal
privada; Cuba j descriminalizou 28% das contravenes, admite sursis cuja pena no exceda trs
anos etc.

Direito penal ncleo duro do direito.

 73

Descriminalizao sinnimo de retirar formalmente ou de fato do mbito do Direito Penal certas

condutas, no graves, que deixam de ser delitivas.
Descriminalizao pode manifestar de trs formas:
a) descriminalizao formal, de jure ou em sentido estrito, que em alguns casos sinaliza o desejo
de outorgar um total reconhecimento legal e social ao comportamento descriminalizado, como
por exemplo no caso do aborto consentido e do adultrio. A conduta deixa de constituir um
ilcito penal.
b) Descriminalizao substitutiva, caos nos quais as penas so substitudas por sanes de outra
natureza, como por exemplo, a transformao de delitos de pouca importncia em infraes
administrativas ou fiscais punidas com multas de carter disciplinar.
c) Descriminalizao de fato existe quando o sistema penal deixa de funcionar sem que
formalmente tenha perdido competncia para tal, quer dizer, do ponto de vista tcnico-
jridico, neses casos, permanece ileso o carter de ilcito penal, eliminando-se somente a
aplicao efetiva da pena. Motivos/exemplos:; o no conhecimento do carter delitivo de um
fato por parte do pblico, que no promove a ao , ou considera que mais conveniente
recorrer a acordos privados, ou pensa que s sano seria desproporcional perda.

Despenalizao o ato de diminuir a pena de um delito sem descriminaliz-lo, quer dizer, sem tirar
do fato o carter de ilcito penal. Neste conceito inclui toda a gama de possveis formas de atenuao
e alternativas penais: priso de fim de semana, pretaao de servios de utilidade pblica, multa
reparatria, indenizao vtima, etc. p 81/83.

A descriminalizao no significa desinteressar-se da sorte da populao, mas tratar sua situao de

maneira diferente, substituindo o sistema penal que nem sempre muito efetivo, por um leque
diversificado de alternativas extrapenais.

A proposta desinstitucionalizador tendente despenalizaao, descriminalizao na soluo dos

conflitos sociais uma das ferramentas no nosso modo de ver, a de mais urgente utilizao nesse
esforo necessrio de reviso e de racionalizao do Direito Penal, a fim de coloc-lo a servio de
uma maior justia e solidariedade social.
 74
Outorgamos prioridade a esta iniciativa, pois se impe antes de tudo a tarefa de descongestionar os
pesas cdigos e aliviar os tribunais transbordantes de assuntos de pouca relevncia ou no sentidos
pela vtima ou pela sociedade como delitivos e freqentemente, inclusive,chamados a intervir sem
possibilidade de xito, em conflitos que podem encontrar soluo eficaz em outros foros.

GARANTISMO

1) INTRODUO

Na dcada de 80 os ares da Poltica Criminal tinham tomado outra direo. A

ressocializao, como objetivo nuclear e legitimador da interveno penal, tinha perdido espao. A
tese abolucionista de que o crime no tinha realidade ontolgica e de que os conflitos sociais ou
problemas que realmente existiam s poderiam ser equacionados atravs da negociao de todas as
partes neles envolvidas entrara num processo de crise. Surgiram, nessa poca, movimentos
progressistas, centrados nos grupos ecolgicos, feministas e alternativos, e tais movimentos
provocaram novas reivindicaes de interveno penal. A proposta da abolio do controle social
penal foi posta em xeque no apenas pelos movimentos, feminista e ecolgico, mas principalmente
pelos criminlogos que constituram o grupo denominado novos realistas ou realistas de
esquerda.
 75
Eram exatamente os fracos, os dbeis do sistema social, diziam que sofriam as
conseqncias das aes delitivas, de forma que a supresso do mecanismo penal servia para atingi-
los em primeiro lugar. Era preciso, portanto, lutar contra o crime e para este combate deveria ser
empregado o prprio instrumento repressivo submetido, no entanto, a um controle menos seletivo. Ao
mesmo tempo, novos bens jurdicos supraindividuais comearam a vir tona e a exigir tutela penal.
Tudo estava a indicar novos rumos, outro paradigma. O Direito Penal liberal e as garantias, que lhe
eram prprias, tornaram a ressurgir a todo vapor. No apenas as garantias formais, mais
principalmente as garantias materiais que estavam nsitas no prprio ncleo da idia de Estado
Democrtico de Direito. Admitir este tipo de pacto fundador significava ao mesmo tempo reconhecer
validade de princpios, tais como os da culpabilidade, da humanidade da pena, da igualdade, da
proporcionalidade e da ressocializao. E isto sem que se perdesse de vista o carter preventivo
norteador da interveno penal estatal, isto , sem que se pusessem de lado os princpios da
fragmentariedade e da subsidiariedade da tutela penal. Se se pudesse resumir em duas palavras o
novo paradigma, o garantismo e o direito penal mnimo constituiriam, por certo, as expresses
mais significativas. O controle social penal deveria ser cercado de garantias para que a liberdade do
cidado no fosse conspurcada. Bem por isso deveria ser racional, previsvel, transparente. Para tanto,
necessitaria ser formal: a desformalizao no se traduz no melhor meio de solucionar os conflitos
porque pe em risco as garantias do cidado. Por outro lado, num Estado Democrtico de Direito, a
interveno penal no poderia ter uma dimenso expansionista: deveria ser necessariamente mnima,
expressando, apenas e exclusivamente, a idia de proteo de bens jurdicos vitais para a livre e plena
realizao da personalidade de cada ser humano e para a organizao, conservao e
desenvolvimento da comunidade social em que ele est inserido. Os anos 80 renovaram a discusso
que, em dcadas anteriores, ficara num segundo plano sobre o Direito Penal que, devendo ser
mnimo e garantstico, teria por misso a defesa dos direitos humanos.

2) GARANTISMO PENAL

Uma das questes centrais da Filosofia do Direito na atualidade tem sido o debate acerca da
imensa disparidade entre teoria e prtica em sede de direitos fundamentais do homem. Em A Era dos
Direitos, ao discorrer sobre o presente e o futuro dos direitos do homem, o jurista italiano Norberto
Bobbio afirma, em relao a tais direitos, que, uma vez solucionados os problemas de sua enunciao
(nas diversas Declaraes Universais e na maioria das modernas Constituies) e de sua
fundamentao (o consenso de todos os homens), a grande questo agora a realizao dos direitos
 76
proclamados. Desse modo, o que Bobbio tem sustentado que pouco ou nada valem a justificao
racional e a declarao solene dos direitos fundamentais num ordenamento jurdico se o mesmo no
contempla os meios necessrios sua concretizao. Por isso, os debates atuais acerca dos direitos
humanos devem voltar-se ao estudo das condies e meios pelos quais tais direitos podem ser
tornados efetivos para o maior nmero possvel de cidados. Ao situar o problema da eficcia dos
direitos numa dimenso jurdica, e, num sentido mais abrangente, poltica, Bobbio reconhece, sem
dvida, que tal discusso envolve necessariamente um debate sobre os limites do poder e passa por
uma reformulao das noes de Estado, Direito e democracia, enquanto instrumentos de defesa do
cidado face ao arbtrio e injustia.
O problema da eficcia dos direitos fundamentais tem sido, dessa forma, um dos focos
privilegiados das reflexes jusfilosficas, em que se inserem muitas e profundas discusses, tais
como: os limites e possibilidades do chamado Estado de Direito; as dimenses, pressupostos e
problemas da democracia; os conceitos de validade e vigncia no Direito; o papel dos juristas e da
cincia do direito em face da complexidade do Estado contemporneo e da necessidade de
operacionalizao das garantias formalmente consagradas, entre outras. Neste sentido, merece
especial destaque a chamada teoria garantista, elaborada, a partir dos ltimos anos da dcada passada
na Itlia, sobretudo por Luigi Ferrajoli, a qual busca dar conta de tais contradies e apresenta uma
proposta promissora para a superao das prticas operativas eminentemente injustas dos atuais
Estados de Direito.
A orientao que h algum tempo se conhece pelo nome de garantismo nasceu no
campo penal como resposta crescente divergncia entre a programao normativa do modelo
(penal) no nvel constitucional e sua ausncia de efetividade nos nveis inferiores, bem como s
culturas jurdicas que a tm avalizado e ocultado, criando democracias de fachada, com mero papel
de mistificao ideolgica do Estado e do ordenamento jurdico.

3) GARANTISMO SEGUNDO FERRAJOLI

Em entrevista concedida a Fauzi Hassan Choukr, em 14.12.1997, na cidade de

Roma, Luigi Ferrajoli definiu garantismo da seguinte forma: Garantismo antes de tudo um modelo
de Direito. Neste sentido, significa submisso lei constitucional, qual todos devero ser sujeitados,
sendo incorreto vincul-lo a qualquer soberania interna de poderes institucionalizados, pois esta
noo de soberania foi dissolvida pelo constitucionalismo. Como decorrncia, todos os poderes esto
submetidos vontade da lei que transformar os direitos fundamentais em direito constitucional
 77
interno. Dito isto, o grande problema que o garantismo enfrenta tambm o de submeter lei os
poderes privados, alm dos poderes estatais. Parece-me que o garantismo tem possibilidades de
desenvolvimento que dependem de variados processos, como o constitucional e o cultural, e que
fogem tradio liberal clssica. Antes de tudo necessrio recordar que o garantismo nasce no
mbito dos direitos individuais, na tradio iluminista, como forma de limite ao poder soberano
estatal (liberdade pessoal, de conscincia, etc.), sendo necessrio precisar, ainda, que teve muita
influncia nesse processo a estipulao dos direitos positivos sociais, agregados aos direitos negativos
de liberdade. A segunda direo do garantismo aquela ligada aos direitos privados. O garantismo,
que sempre foi elaborado no confronto dos poderes pblicos, deve ser tambm transposto para o
confronto dos poderes privados, apenas que no h uma dimenso constitucional para isso, donde h
uma idia de onipotncia do mercado.
Assim, de acordo com Ferrajoli , possvel distinguir trs acepes do termo
garantismo, diversas, mas relacionadas entre si.
Numa primeira acepo, trata-se de um modelo normativo de direito, prprio do
Estado de Direito, caracterizado, no plano epistemolgico, como um sistema cognoscitivo ou de
poder mnimo; no plano poltico, como uma tcnica de minimizao da violncia e maximizao da
liberdade e, no plano jurdico, como um conjunto de vnculos impostos ao poder punitivo do Estado
em garantia dos direitos dos cidados. Em tal perspectiva, h que se distinguir sempre entre o modelo
constitucional e o funcionamento efetivo do mesmo, falando-se, ento, em graus de garantismo de
um sistema, cuja bondade ser medida sobretudo pelos mecanismos de invalidao e reparao de
que dispe para assegurar os direitos normativamente proclamados.
Conforme uma segunda perspectiva, garantismo refere-se a uma teoria jurdica da
validade, da efetividade e da vigncia, enquanto categorias distintas entre si. Estabelece-se aqui uma
diferena entre ser e dever ser no Direito, centrada na discrepncia entre os modelos normativos
(tendencialmente garantistas e, assim, vlidos mas ineficazes) e as prticas efetivas (tendencialmente
anti-garantistas e, portanto, invlidas mas eficazes). Logo, ocorre uma redefinio das noes
tradicionais de validade e vigncia.
Por fim, o garantismo designa uma filosofia poltica que impe ao Direito e ao
Estado a carga de sua justificao externa, ou seja, conforme aos bens e interesses cuja tutela
constitui sua prpria razo de ser. Neste sentido, o garantismo pressupe a doutrina laica da separao
entre direito e moral, validade e justia, permitindo a valorao do ordenamento a partir da distino
entre ser e dever ser do Direito. o chamado ponto de vista externo, tido por Ferrajoli como
pressuposto de toda doutrina democrtica sobre os poderes do Estado, j que seria ex parte populi
 78
(dos cidados), alm de expressar valores meta-jurdicos, isto , necessidades naturais que
justificam a existncia destas coisas artificiais que so as instituies jurdicas e polticas.
A finalidade do ordenamento punitivo no pode ser outra seno a proteo dos
direitos humanos e dos bens jurdicos imprescindveis a sua coexistncia.
O devido processo penal justo a garantia constitucional que todo e qualquer
indivduo, residente ou no no pas, nacional ou estrangeiro, tem de que, s em casos excepcionais,
ser privado de sua liberdade de locomoo. O fracasso do Direito Penal, com suas normas
proibitivas, de impedir a agresso do indivduo sociedade, bem como, a impossibilidade do Estado-
administrador de auto executar suas normas de conduta, exercendo seu poder de polcia, impedindo a
leso de bens jurdicos penalmente protegidos, faz nascer a pretenso processual penal com o escopo
no s de aplicar as sanes descritas nas normas penais violadas, mas, primordialmente, assegurar
ao indivduo-acusado os direitos previstos na constituio de seu pas.
Com efeito, h a necessidade do Estado de recompor a ordem jurdica violada, mas
ao mesmo tempo, o dever de conceder ao agressor da norma os direitos previstos na Lei Fundamental
que lhe serve de garantia contra os possveis abusos do poder estatal.

4) CONCLUSO

O processo penal assim em uma funo garantista dada ao cidado de que todos os
direitos previstos na Constituio lhe sero assegurados, pois de nada adianta, v.g., assegurar-lhe o
direito de ampla defesa com todos os meios e recursos a ela inerentes (cf. art. 5., LV) se a sano
penal lhe foi aplicada sem que pudesse se defender dos fatos que lhe foram imputados; se sequer foi
citado para responder a acusao; ou, por ltimo, se foi condenado por fato diverso do que constava
na denncia.
Seria dado o direito, mas no garantido ser exerccio. De nada adiantaria uma
constituio assim. Necessrio tornar a constituio escrita em constituio real e efetiva, sob pena de
ser transformada no que Ferdinand Lassalle chamava de uma simples folha de papel. Deve haver
uma perfeita compatibilidade entre a constituio real e a constituio jurdica.
O processo penal moderno tem uma funo nitidamente garantista, visando
assegurar ao acusado todos os direitos previstos na Constituio, no havendo mais espao, dentro do
Estado Democrtico de Direito, para o processo punitivo exclusivista, ou seja, quele que a todo
 79
custo procurava um culpado, fosse ele quem fosse, visando segregar-lhe a liberdade sem assegurar-
lhe os direitos fundamentais.

MOVIMENTO DA LEI E ORDEM

1) INTRODUO

Se o movimento abolicionista, por melhores que sejam as intenes de seus

defensores, est fadado, pelo menos nas prximas dcadas, ao insucesso, pois que a sociedade no
capaz de abrir mo do Direito Penal no que diz respeito represso dos comportamentos que atacam
os bens mais importantes e necessrios ao convvio social, em sentido diametralmente oposto se
encontra a tese do chamado movimento de Lei e Ordem, que prega um discurso do Direito Penal
Mximo, fazendo a sociedade acreditar ser o Direito Penal a soluo de todos os males que a afligem.

2) HISTRICO E CONCEITO

A mdia foi a grande propagadora e divulgadora do movimento de Lei e Ordem.

Profissionais no habilitados (jornalistas, reprteres, apresentadores de programas de entretenimento,
 80
etc) chamaram para si a responsabilidade de criticar as leis penais, fazendo a sociedade acreditar que,
mediante o recrudescimento das penas, a criao de novos tipos penais incriminadores e o
afastamento de determinadas garantias processuais, a sociedade ficaria livre daquela parcela de
indivduos no adaptados.
O convencimento feito por intermdio do sensacionalismo, da transmisso de
imagens chocantes, que causam revolta e repulsa no meio social. Homicdios cruis, estupros de
crianas, presos que, durante rebelies, torturam suas vtimas, corrupes, enfim, a sociedade,
acuada, acredita sinceramente que o Direito Penal ser a soluo de todos os seus problemas.
O Estado Social foi deixado de lado para dar lugar a um Estado Penal. Investimentos
em ensino fundamental, mdio e superior, lazer, cultura, sade, habitao so relegados a segundo
plano, priorizando-se o setor repressivo. A toda hora o Congresso Nacional anuncia novas medidas de
combate ao crime.
Sempre vem a lume o exemplo norte-americano, principalmente do movimento
denominado Tolerncia Zero, criado no comeo da dcada de 90, na cidade de Nova York.
Naquela oportunidade, o ento prefeito de Nova York, Rudolph Giuliani, aps o
sucesso de sua campanha eleitoral, em 1993, assume o cargo de chefe do Poder Executivo municipal,
dando incio ao plano denominado Tolerncia Zero, justamente com o chefe de polcia William
Bratton. Nas precisas colocaes de Loic Wacquant, essa teoria, jamais comprovada empiricamente,
serve de libi criminolgico para a reorganizao do trabalho policial empreendida por William
Bratton, responsvel pela segurana do metr de Nova York, promovido a chefe de polcia municipal.
O objetivo dessa reorganizao: refrear o medo das classes mdias e superiores as que votam por
meio da perseguio permanente dos pobres nos espaos pblicos (ruas, parques, estaes
ferrovirias, nibus e metr, etc). Usam para isso trs meios: aumento 10 vezes dos efetivos e dos
equipamentos das brigadas, restituio das responsabilidades operacionais aos comissrios de bairro
com obrigao quantitativa de resultados, e um sistema de radar informatizado (com arquivo central
sinaltico e cartogrfico consultvel em microcomputadores a bordo dos carros de patrulha) que
permite a redistribuio contnua e interveno quase instantnea das foras da ordem, desembocando
em uma aplicao inflexvel da lei sobre os delitos menores tais como embriaguez, a jogatina, a
mendicncia, os atentados aos costumes, simples ameaas e outros comportamentos anti-sociais
associados aos sem-teto.
Tambm merecem destaque as crticas realizadas por Jock Young, quando condena a
poltica de tolerncia zero:
 81
Como manobra que objetiva limpar as ruas de destroos humanos; como parte do
processo de excluso concomitante emergncia de uma sociedade com grande populao
marginalizada e empobrecida, a qual deve ser dominada e contida um processamento atuarial que se
preocupa mais com saneamento do que com justia. Pois os felizes compradores nos shoppings no
podem ser perturbados pelo grotesco dos despossudos, que bebem em pleno dia.
A poltica de tolerncia zero uma das vertentes do chamado movimento Lei e
Ordem. Por intermdio desse movimento poltico-criminal, pretende-se que o Direito Penal seja o
protetor de, basicamente, todos os bens existentes na sociedade, no se devendo perquirir a respeito
de sua importncia. Se um bem jurdico atingido por um comportamento anti-social, tal conduta
poder transformar-se em infrao penal, bastando, para tanto, a vontade do legislador.
Nesse raciocnio, procura-se educar a sociedade sob a tica do Direito Penal,
fazendo com que comportamentos de pouca monta, irrelevantes, sofram as conseqncias graves
desse ramo do ordenamento jurdico. O papel educador do Direito Penal faz com que tudo interesse a
ele, tendo como conseqncia lgica desse raciocnio um Direito puramente simblico, impossvel de
ser aplicado. Discorrendo sobre o simbolismo do Direito Penal, Nilo Batista, Zaffaroni e Outros, com
maestria, prelecionam:
Para a lei penal no se reconhece outra eficcia seno a de tranqilizar a opinio
pblica, ou seja, um efeito simblico, com o qual se desemboca um Direito Penal de risco simblico,
ou seja, os riscos no se neutralizariam, mas ao induzir as pessoas a acreditarem que eles no existem,
abranda-se a ansiedade ou, mais claramente, mente-se, dando lugar a um Direito Penal promocional,
que acaba se convertendo em um mero difusor de ideologia.
No se educa a sociedade por intermdio do Direito Penal. O raciocnio do Direito
Penal Mximo nos conduz, obrigatoriamente, sua falta de credibilidade. Quanto mais infraes
penais, menores so as possibilidades de serem efetivamente punidas as condutas infratoras,
tornando-se ainda mais seletivo e maior a cifra negra.
Para os adeptos do movimento de Lei e Ordem, as penas ditas alternativas, que
evitam o desnecessrio encarceramento do agente que praticou uma infrao penal de pouca ou
nenhuma importncia, estimula o cometimento de outros delitos.
Assim, resumindo o pensamento de Lei e Ordem, o Direito Penal deve preocupar-se
com todo e qualquer bem, no importando o seu valor. Deve ser utilizado como prima ratio, e no
como ultima ratio da interveno do Estado perante os cidados, cumprindo um papel de cunho
eminentemente educador e repressor, no permitindo que as condutas socialmente intolerveis, por
menor que sejam, deixem de ser reprimidas.
 82
Obviamente que tal raciocnio, por mais que traga um falso conforto sociedade,
no pode prosperar. Isso porque a prpria sociedade no toleraria a punio de todos os seus
comportamentos anti-sociais, aos quais j est acostumada a praticar cotidianamente. O mais
interessantes desse raciocnio que somente gostamos da aplicao rgida do Direito Penal quando
ela dirigida a estranhos, melhor dizendo, somente concebemos a aplicao de um Direito Penal
Mximo quando tal raciocnio no voltado contra ns mesmos, contra nossa famlia, contra nossos
amigos, enfim, Direito Penal Mximo somente para os outros, e, se possvel, nem o mnimo para
ns.
Os adeptos, portanto, do movimento de Lei e Ordem, optando por uma poltica de
aplicao mxima do Direito Penal, entendem que todos os comportamentos desviados,
independentemente do grau de importncia que se d a eles, merecem o juzo de censura a ser levado
a efeito pelo Direito Penal.
Na verdade, o nmero excessivo de leis penais, que apregoam a promessa de maior
punio para os delinqentes infratores, somente culmina por enfraquecer o prprio Direito Penal,
que perde seu prestgio e valor, em razo da certeza, quase absoluta, da impunidade.
Enfim, o falacioso discurso do movimento de Lei e Ordem, que prega a mxima
interveno do Direito Penal, somente nos faz fugir do alvo principal, que so, na verdade, as
infraes penais de grande potencial ofensivo, que atingem os bens mais importantes e necessrios ao
convvio social, pois que nos fazem perder tempo, talvez propositadamente, com pequenos desvios,
condutas de pouca ou nenhuma relevncia, servindo, to somente, para afirmar o carter simblico de
um Direito Penal que procura ocupar o papel de educador da sociedade, a fim de encobrir o grave e
desastroso defeito do Estado, que no consegue cumprir suas funes sociais, permitindo que, cada
dia mais, ocorra um abismo econmico entre as classes sociais, aumentando, assim, o nvel de
descontentamento e revolta na populao mais carente, agravando, conseqentemente, o nmero de
infraes penais aparentes, que, a seu turno, causam desconforto comunidade que, por sua vez,
comea a clamar por mais justia. O crculo vicioso no tem fim.

3) DIREITO PENAL DO INIMIGO

Ainda na famlia do Direito Penal Mximo, como um de seus membros mais

agressivos, podemos destacar o chamado Direito Penal do Inimigo, desenvolvido pelo professor
alemo Gunter Jakobs, na segunda metade da dcada de 1990.
 83
Jakobs, por meio dessa denominao, procura traar uma distino entre um Direito
Penal do Cidado e um Direito Penal do Inimigo. O primeiro, em uma viso tradicional, garantista,
com observncia de todos os princpios fundamentais que lhe so pertinentes; o segundo, intitulado
Direito Penal do Inimigo, seria um Direito Penal despreocupado com seus princpios fundamentais,
pois que no estaramos diante de cidados, mas sim de inimigos do Estado.
O raciocnio seria o de verdadeiro estado de guerra, razo pela qual, de acordo com
Jakobs, numa guerra, as regras do jogo devem ser diferentes. O Direito Penal do Inimigo, conforme
salienta Jakobs, j existe em nossas legislaes, gostemos ou no disso, a exemplo do que ocorre no
Brasil com a lei que dispe sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno de aes
praticadas por organizaes criminosas (Lei 9.034/95).
Segundo seu autor o Direito Penal conhece dois plos ou tendncias de suas
regulaes. Por um lado, o trato com o cidado, em que se espera at que este exteriorize seu fato
para reagir, com o fim de confirmar a estrutura normativa da sociedade, e por outro, o trato com o
inimigo, que interceptado prontamente em seu estgio prvio e que se combate por sua
perigosidade.
H pessoas, segundo Jakobs, que decidiram se afastar, de modo duradouro, do
Direito, a exemplo daqueles que pertencem a organizaes criminosas e grupos terroristas. Para esses,
a punibilidade se adianta um grande trecho, at o mbito da preparao, e a pena se dirige a
assegurar fatos futuros, no a sano de fatos cometidos.
Para Jakobs, h pessoas que, por sua insistncia em delinquir, voltam ao seu estado
natural antes do estado de direito. Assim, segundo ele, um indivduo que no admite ser obrigado a
entrar em um estado de cidadania no pode participar dos benefcios do conceito de pessoa. E que o
estado natural um estado de ausncia de norma, quer dizer, a liberdade excessiva tanto como de luta
excessiva. Quem ganha a guerra determina o que norma, e quem perde h de submeter-se a essa
determinao.
O Estado, conclui pode proceder de dois modos com os delinqentes: pode v-los
como pessoas que delinqem, pessoas que cometeram um erro, ou indivduos aos que h de impedir
mediante coao que destruam o ordenamento jurdico.
Manuel Cancio Meli, analisando a proposta de Jakobs, esclarece:
Segundo Jakobs, o Direito Penal do inimigo se caracteriza por trs elementos: em
primeiro lugar, se constata um amplo adiantamento da punibilidade, quer dizer, que neste mbito, a
perspectiva do ordenamento jurdico-penal prospectiva (ponto de referncia: o fato futuro), em
lugar de como habitual retrospectiva (ponto de referncia: o fato cometido). Em segundo lugar,
 84
as penas previstas so desproporcionadamente altas: especialmente, a antecipao da barreira de
punio no tida em conta para reduzir em correspondncia a pena ameaada. Em terceiro lugar,
determinadas garantias processuais so relativizadas, ou, inclusive, suprimidas.
O chamado Direito Penal do Inimigo encontra-se, hoje, naquilo que se reconhece
como a terceira velocidade do Direito Penal. De acordo com o que se denomina processo de
expanso do Direito Penal, podemos, segundo as lies de Jsus-Maria Silva Snchez, visualizar trs
velocidades, trs enfoques diferentes que podem ser concebidos ao Direito Penal.
A primeira velocidade seria aquela tradicional do Direito Penal, que tem por fim
ltimo a aplicao de uma pena privativa de liberdade. Nessa hiptese, como est em jogo a liberdade
do cidado, devem ser observadas todas as regras garantistas, sejam elas penais ou processuais
penais.
Numa segunda velocidade, temos o Direito Penal aplicao de penas no privativas
de liberdade, a exemplo do que ocorre no Brasil com os Juizados Especiais Criminais, cuja
finalidade, de acordo com o artigo 62 da Lei 9.099/95, , precipuamente, aplicao de penas que no
importem na privao da liberdade do cidado, devendo, pois, ser priorizadas as penas restritivas de
direitos e a pena de multa. Nessa segunda velocidade do Direito Penal poderiam ser afastadas
algumas garantias, como o escopo de agilizar a aplicao da lei penal.
Embora ainda com certa resistncia, tem-se procurado entender o Direito Penal do
Inimigo como uma terceira velocidade. Seria, portanto, uma velocidade hbrida, ou seja, com a
finalidade de aplicar penas privativas de liberdade (primeira velocidade), com uma minimizao das
garantidas necessrias a esse fim (segunda velocidade).
Na verdade, a primeira indagao que devemos fazer a seguinte: Quem poder ser
considerado inimigo, para que vejam diminudas ou mesmo suprimidas suas garantias penais e
processual-penais?
Em muitas passagens de sua obra, Jakobs aponta como exemplo as atividades
terroristas. Tentando adaptar esse raciocnio realidade brasileira, poderiam ser considerados como
inimigos, por exemplo, os traficantes que praticam o comrcio ilcito de drogas, principalmente nas
grandes cidades, a exemplo do Rio de Janeiro, e que, basicamente, criam um estado paralelo, com
suas regras, hierarquias, etc.?
Conforme j mencionado, uma das propostas do Direito Penal do Inimigo
justamente antecipar a punio do agente pela sua conduo de vida, voltando-se a um antigo
conceito do combatido direito penal do autor, ao invs de um direito penal do fato.
 85
Segundo Manuel Cancio Meli, o Direito Penal do Inimigo jurdico-repressivo
vulnera, assim se afirma habitualmente na discusso, em diversos pontos o princpio do fato. Na
doutrina tradicional, o princpio do fato se entende como aquele princpio genuinamente liberal de
acordo com o qual deve ficar excluda a responsabilidade jurdico-penal por meros pensamentos, quer
dizer, como rechao de um Direito Penal orientado com base na atitude interna do autor.
Vale ressaltar que o projeto de reorganizao de Hitler, ao assumir o poder na
Alemanha aps a derrota na Primeira Guerra Mundial, foi considerado um dos mais terrveis da
histria do Direito Penal. Tal propunha, dentre outras coisas: a) castrao dos homossexuais; b) priso
por tempo indeterminado dos considerados associais, ou seja, pessoas que tivessem um
comportamento anti-social, a exemplo dos vadios, prostitutas, alcolatras, praticantes de pequenas
infraes penais, etc., sem que houvesse necessidade, inclusive, de que tivessem praticado qualquer
delito; c) esterilizao, a fim de evitar a propagao daqueles considerados associais e inteis para a
sociedade.
Na verdade, apontava determinadas pessoas como perigosas, a exemplo do que
ocorria com os delinqentes habituais, e sobre elas fazia recair uma espcie de tratamento, que
podia, segundo a sua estpida viso, cur-los, aplicando-lhes medidas de internao por tempo
indeterminado, inclusive nos conhecidos campos de concentrao, ou quando fossem
reconhecidamente entendidos como incurveis, condenados morte, ou ainda, em algumas situaes,
utilizados como carne de canho, ou seja, aquelas pessoas que durante a Segunda Guerra Mundial
eram colocados no front de batalha.
Enfim, mediadas que atropelavam o princpio da dignidade da pessoa humana,
justamente por desconsider-la como pessoa, lembrando muito o que Jakobs pretende fazer com o seu
Direito Penal do Inimigo, desconsiderando o inimigo como cidado.
Dizer que a sociedade, na qual todos ns estamos inseridos, composta por cidados
e por inimigos, para os quais estes ltimos devem receber tratamento diferenciado, como se houvesse
um estado de guerra, querer voltar ao passado cuja histria a humanidade quer, na verdade,
esquecer.
Com o argumento voltado ao delinqente habitual, ou criminosos pertencentes s
faces organizadas, como acontece com os terroristas e traficantes de drogas, taxando-os de
irrecuperveis, propondo-se, para eles, medidas de privao da liberdade com tempo indeterminado,
enfim, tratar o ser humano como um estranho comunidade, o mximo da insensatez a que pode
chegar o Direito Penal.
 86
O que no se pode desistir do homem, sob o falso argumento de ser incorrigvel, de
possuir um defeito de carter, que o impede de agir conforme os demais cidados. Isso para a nossa
prpria segurana. Como j mencionado, quem so os inimigos? Alguns, com segurana, podem
afirmar: os traficantes de drogas, os terroristas, as organizaes criminosas especializadas em
seqestros para fins de extorses .... E quem mais? Quem mais pode se encaixar no perfil do inimigo?
Na verdade ele nunca ter fim. Aquele que estiver no poder poder, amparado pelo raciocnio do
Direito Penal do Inimigo, afastar o seu rival poltico sob o argumento da sua falta de patriotismo par
atacar as posies governamentais. Outros podero concluir que tambm inimigo o estuprador de
sua filha. Ou seja, dificilmente se poder encontrar um conceito de inimigo, nos moldes pretendidos
por essa corrente, que tenha o condo de afastar completamente a qualidade de cidado do ser
humano, a fim de trat-lo sem que esteja protegido por quaisquer das garantias conquistadas ao longo
dos anos.
No podemos afastar todas as nossas conquistas que nos foram dadas em doses
homeopticas ao longo dos anos, sob o falso argumento do cidado versus inimigo, pois urqe, no
sendo possvel conhecer o dia de amanh, quem sabe algum louco chegue ao poder e diga que
inimigo aquele que no aceita a teoria do Direito Penal do Inimigo, e l estaro sendo presos
muitos cidados de bem, por intermdio de argumentos vazios e desumanos, sem qualquer direito ou
garantia.

SEGURANA PBLICA E ESTADO DE DIREITO

1) INTRODUO

O tema em questo, geralmente, desperta grandes embates e controvrsias.

Atravs de pesquisa efetuada pela CONAMP, foi detectado que o maior anseio da
sociedade, em suas diversas camadas, a segurana pblica.
De fato, a segurana pblica tem sido utilizada em muitos discursos durante as
campanhas polticas, eis que todos os candidatos sabem deste anseio dos eleitores.
No entanto, no obstante o desejo da populao, a situao alarmante. Enquanto
constatado que a renda pblica insuficiente para atender todos os gastos do governo, porque a
gastana pblica estaria prxima a 38% do PIB ( em 2000), apesar da prestao de servios de
 87
baixa qualidade e eficincia, diferentemente dos pases europeus que fornecem servios pblicos de
boa qualidade e assistncia social adequada. Joelmir Beting critica a situao de degradao de todos
os servios e imposio ao cidado de busca por servios de educao, sade e segurana da famlia
na iniciativa privada, em demonstrao de uma carga fiscal sem retorno social decorrente de obra
e desgraa de um Estado brasileiro que gasta muito e gasta mal, sinal de um desvio moral, que
permite a impunidade dos bandidos e o colapso da segurana pblica (tumor maior da corrupo a
servio da violncia).
O quadro brasileiro paradoxal, porque o Estado cobra tributo no patamar europeu
e fornece servios no estilo africano. Cobra muito e d pouco em troca, normalmente com servios de
baixa qualidade. o padro mau e caro, quando deveria ser bom e barato ou no mnimo caro e
suficiente. (O Brasil-36% PIB um dos mais vorazes cobradores de impostos superado apenas pela
Sucia-47% e Alemanha-36,7%. A ttulo de comparao a Sua-36%, EUA-29%, Canad-31%, o
Mxico e Chile-22% e o Japo-21% - dados 2002).
O momento propcio para se discutir a problemtica. O valor segurana pblica
tem destaque especial na atualidade, principalmente pela presena de nveis insuportveis de
violncia e criminalidade que afetam a ordem pblica e a convivncia social pacfica do povo, a
exigir maior atuao dos mecanismos de proteo estatal, criando uma nova rodada no jogo entre
liberdade e poder.
Nesse jogo entre liberdade e poder h o lado sinistro, que a possibilidade de
maior brutalizao da polcia, uma das crticas ao programa americano de tolerncia zero, o qual se
caracteriza por uma forte presena policial e represso a todos os crimes, especialmente s pequenas
infraes.
No entanto, a ineficincia do sistema de preveno pblica da criminalidade
visvel, pelo crescimento dos ndices de crimes e da sensao de insegurana.

2) ESTADO DE DIREITO E ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Necessrio salientar que Estado de Direito e Estado Democrtico de Direito

possuem definies distintas.
O Estado de direito, construdo pelo liberalismo, um conceito poltico,
consistindo em instrumento da luta poltica da burguesia contra o Estado absolutista centralizador e
os resqucios feudais e estamenais.
 88
A economia liberal necessitava de segurana jurdica, que o monarca absoluto no
assegurava devido s suas freqentes intervenes na esfera jurdico-patrimonial dos sditos e ao
exerccio de seu poder discricionrio na alterao e revogao de leis. Toda a construo
constitucional liberal, edificando o Estado de direito, sempre visou a certeza do direito.
O Estado de direito funcionava como um Estado a servio da burguesia, pelo que
dificultava o direito de associao, abandonava o mercado aos economicamente poderosos e
reconhecia uma liberdade e igualdade no plano formal.
O Estado de direito foi marcado pela idia de limitao ao poder.
O conceito de Estado democrtico de direito exige redefinio dos princpios do
Estado democrtico e do Estado de direito, em seus modelos clssicos. Os paradigmas tradicionais
devem ser superados pelas novas exigncias de transformaes sociais e a concretizao das
premissas de justia social, conforme os parmetros constitucionais.
No Estado democrtico de direito h pressuposto de que as causas das
arbitrariedades ou dos abusos dos direitos fundamentais situam-se nas desigualdades sociais geradas
pelas condies econmicas, polticas e sociais. Uma poltica eficaz para evitar estas arbitrariedades
exige transformaes econmicas, polticas e sociais, atravs da participao dos cidados nos
centros de poder e fortalecimento das instituies democrticas.
Assim, so princpios concretizadores do Estado democrtico de direito:
a) princpio da constitucionalidade respaldado na supremacia da constituio,
vincula o legislador e todos os atos estatais constituio;
b) sistema dos direitos fundamentais a insero no texto constitucional dos
direitos humanos exige medidas para sua implementao;
c) princpio da legalidade da administrao cerne da teoria do Estado de direito
supremacia ou prevalncia da lei e o da reserva de lei;
d) princpio da segurana jurdica caracteriza-se como princpio de proteo da
confiana dos cidados;
e) princpio da proteo jurdica e das garantias processuais procedimento justo e
adequado, de acesso ao direito e de concretizao do direito (garantias de processo judicial, princpio
de garantia de acesso ao judicirio, princpio da diviso das funes do poder).
No Estado democrtico de direito a concepo dos direitos fundamentais
caracteriza-se por dupla qualificao de tais direitos. Os direitos fundamentais so concebidos como
direitos subjetivos de liberdade pertinentes ao titular perante o Estado e, simultaneamente, como
normas objetivas de princpios que possuem validade para todos os mbitos jurdicos.
 89
A cidadania ativa no Estado democrtico de direito pressupe um cidado poltico,
apto a fazer valer suas reivindicaes perante os governantes, que devem arcar com as
responsabilidades de seus atos.
Assim, a participao dos cidados no Estado democrtico de direito implica
condio de membro de comunidade poltica baseada no sufrgio universal princpio basilar da
democracia e na concretizao da cidadania plena e coletiva sob o primado da lei.
O Estado democrtico de direito um avano do Estado de Direito.

3) SEGURANA PBLICA

O Estado foi constitudo para atender as necessidades comunitrias na incessante

busca da paz social e do bem comum.
O Estado uma figura artificial, que tem o monoplio da fora e usa o poder da
soberania e da violncia simblica para a imposio e arrecada;ao de tributos, como meio para a
obteno de recursos para atendimento de suas finalidades de bem-estar social. O Poder Pblico
beneficia a sociedade e o cidado pela prestao de servios pblicos.
A poltica de segurana pblica o meio pelo qual o Estado estabelece as regras,
sistemas, programas, aes e mecanismos para a manuteno da ordem pblica e proteo da
incolumidade e patrimnio das pessoas e controle da criminalidade, preventiva ou repressivamente,
no exerccio de sua funo constitucional, com a utilizao das polcias e auxlio popular.
O direito segurana pblica sempre esteve presente na histria da humanidade,
tanto nas fase de tribos, cidades, imprios, reinos e sociedade como no Estado Moderno, pelo
fornecimento de proteo ao povo para a garantia da paz e tranqilidade da convivncia social,
especialmente o direito de propriedade e da incolumidade pessoal, por meio da atuao da polcia ou
guarda similar. O poder poltico deteve e detm uma institui;ao organizada e armada para a imposio
da obrigao de obedincia s normas pelo indivduo, preveno e represso ao crime e conservao
da ordem pblica, por meio da violncia legal, sob a gide do direito peculiar a cada poca.
Nas chamadas ondas ou geraes de direitos a segurana pblica sempre aparece
com destaque.
O direito exige posturas negativas e positivas do Estado em prol das liberdades
pblicas. No enfoque negativo, de deixar de afrontar a liberdade, vida, etc. No ngulo positivo, o
Estado deve tomar medidas ativas, prestaes positivas, para garantir e concretizar a ordem pblica e
 90
proteo incolumidade das pessoas e os respectivos patrimnios, numa obrigao de fazer, para a
realizao do bem-estar social, finalidade cobrada no Estado democrtico de direito.
A segurana pblica considerada dever do Estado, direito e responsabilidade de
todos, destinada preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio (art.
144, caput, da CF).
A norma penal tem funo de bloqueio ao prever sano de carter penal para
quem, por exemplo matar algum. O tipos penais devem ser interpretados por raciocnio contrrio,
para seguimento do comportamento recomendado, consistente em obrigao de no fazer (a
recomendao do legislador para no agir conforme a norma, evitar tal comportamento anti-social,
sob pena de sano).
A funo primria dessas normas bloquear o comportamento inadequado do
povo, resguardando subsidiariamente os valores vida, sade, liberdade, patrimnio e ordem pblica,
exatamente os bens jurdicos tutelados pela funo de segurana pblica (manuteno da ordem
jurdica e da incolumidade da pessoa e do patrimnio).
Qual a mensagem que o legislador estaria passando ao cidado e ao Estado ao
tipificar os referidos comportamentos? Ao cidado, a mensagem seria: No faa isso, porque crime
e h sano penal. Ou: fique tranquilo, o Estado vai proteg-lo para que outrem no faa isso com
voc. Ao Estado: No deixe fazer isso, evite.
Nessa tica, ao prestar um servio de segurana pblica inadequado e deficiente o
Estado no est cumprindo a sua funo de preservao dos valores que ele prprio sancionou como
contrrios ao direito e contribuindo para que a norma de resguardo no atinja a sua finalidade.
A preveno uma poltica de aes e servios pblicos para reduo dos fatores
de delinqncia, por meio de atuao social, policial ou extrapolicial, de carter proativo.
Tradicionalmente, a preveno do Estado classificada em preveno primria,
secundria e terciria.
A preveno primria relaciona-se ao fornecimento de aes e servios pblicos
para evitar o surgimento de fatores crimingenos; de carter no-penal.
A preveno secundria relaciona-se ao delinqente e ao crime, pela atuao sobre
as pessoas com tendncia e probabilidade prtica criminosa; de carter penal.
A preveno terciria refere-se s pessoas com passado delituoso, para evitar nova
conduta.
 91
Numa outra viso, a preveno primria relaciona-se s estratgias de mbito
educacional; a secundria, intimidao, e, a terciria, ao sistema de sanes, tratamento e
ressocializao do criminoso.

4) EXECUO DA POLTICA DE SEGURANA PBLICA

A execuo da poltica de segurana pblica responsabilidade principal do

Executivo, por meio dos rgos policiais, nas atividades de segurana pblica.
Entretanto, na realidade, a poltica de segurana pblica, o plano de atuao e a
execuo deixam a desejar porque a criminalidade aumenta constantemente na maioria das espcies
de crimes, principalmente os mais graves. A constatao a ineficincia do servio de preveno de
crimes.
Em todos os bairros e cidades a populao conhece os pontos de criminalidade, os
chamados pontos negros ou pontos crticos. So conhecidos nas cidades os pontos negros do
trnsito, que por falta de sinalizao ou melhoria do sistema provocam constantes acidentes de
trnsito, sem que seja tomadas pelo Executivo as providncias adequadas para a reparao da falha e
preveno de eventos semelhantes. O povo sente os efeitos da criminalidade contra o patrimnio e a
vida. Em locais determinados todos os dias ocorrem roubos, furtos, homicdios e crimes graves, em
circunstncias semelhantes, e a polcia no efetua eficientemente o trabalho de preveno, permitindo
a prtica de novos crimes.
Assim, deve ser indagado:
Em tais locais h policiamento ostensivo e adequado para prevenir o
crime?
H medidas eficientes para a preveno?
Desarmamento?
Prises em flagrante suficientes?

A realidade social demonstra que as respostas a todas essas indagaes so

negativas diante do nmero sempre crescente de crimes e descontrole da criminalidade.
A insegurana pblica elevada, situao que gerou espao para sua qualificao
como ampla, geral e irrestrita, em funo dos crescentes ndices de criminalidade, vitimizao e
sensao de insegurana.
 92
Neste quadro catico, a violncia no alcana apenas o povo e a periferia das
cidades. A criminalidade atinge a prpria policia, pelo aumento de mortes de policiais, alm do
aumento de acusaes de roubo, extorso, trfico de entorpecentes e homicdio contra policiais. As
autoridades pblicas encarregadas do combate jurdico criminalidade tambm esto sendo
vitimadas, cabendo relembrar as recentes mortes do Promotor de Justia Francisco Jos Lins do Rego
Santos, de Belo Horizonte (MG), em 2002, e os Juzes de Direito Antnio Jos Machado Dias, de
Presidente Prudentes (SP) e Alexandre Martins de Castro Filho, de Vitria (ES), em 2003, mortos em
razo do exerccio da funo, por assassinos ligados ao crime organizado, ou melhor, organizao
criminosa.
O povo se sente preso no interior de sua casa, como verdadeiro refm dos
marginais, numa figura que direciona para uma inverso de valores e situao anormal como se fosse
povo preso, bandido solto, gerando um perceptvel sentimento de revolta do homem de bem.
O cidado sente-se abandonado sua prpria sorte pelo Estado, diante do apuro
constante representado pela intensa presena de marginais nas ruas espreita, esperando a melhor
oportunidade de atac-lo, para tomar o seu patrimnio, a sua dignidade e at a prpria vida, por sua
condio de presa fcil e sem proteo estatal.
A busca da qualidade de vida passou a ser um ideal Ada vez mais distante da
realidade, mesmo no refgio de condomnios fechados e com maior padro de segurana privada.

5) MEDIDAS ADMINISTRATIVAS PARA MELHORIA DA SEGURANA PBLICA

O fenmeno da criminalidade tem mltiplas causas e concausas, especialmente as

causas sociais, como o desemprego, a pobreza, e falhas governamentais, na ausncia de prestao de
servios pblicos adequados, a chamada excluso social, ou deficincia de fornecimento dos servios
de educao, sade, e segurana pblica.
A melhoria da eficincia dos servios de segurana pblica passa por uma srie de
providncias administrativas, que vo desde a modificao social e educacional do povo at o melhor
aparelhamento estrutural, material e tecnolgico dos rgos policiais.
Outros fatores podero tambm contribuir. So eles:
Polcia comunitria agentes policiais que se aproximam da comunidade;
Polcia municipal guarda municipal;
 93
Intercmbio entre as polcias;
Cumprimento dos mandados de priso e fiscalizao de condenados;
Combate corrupo policial;
Participao popular;
Participao do Ministrio Pblico

VIOLNCIA NO CAMPO E CRIMINALIDADE

1) INTRODUO

No necessrio muito conhecimento jurdico ou filosfico para se saber que o

ndice de criminalidade assustador. Que de fato a criminalidade a cada dia tem aumentado. E pior,
no h, a curto prazo, previso de queda da criminalidade.
No entanto, antes de qualquer ao visando combater a criminalidade, mister
conhecer os fatores que a influenciam e o que necessrio para previn-la. Como diz o velho ditado
popular antes previnir do que remediar, ou seja, melhor evitar a criminalidade do que combat-la.
 94

2) FATORES EXGENOS(externos) GERAIS E CRIMINALIDADE

O meio circundante compreende dois outros: o natural, ou meio ambiente

cosmotelrico, e o social.
Como partes integrantes do mundo natural, costuma-se incluir a metereologia
criminal, a higiene, a nutrio, a geografia criminal, sociologia do meio e Teoria Criminolgica da
Etiquetagem.
A) Metereologia criminal

O entendimento que se tem sobre metereologia criminal conduz ilao que

determinados fatores chamados cosmotelricos (calor, frio, presso atmosfrica, ventos, tenso
eltrica do ar, chuva, luminosidade, irradiao solar) exerceriam influncia quando do cometimento
de crime.At hoje, verdadeiramente, no se sabe explicar de que forma esses fatores inspirariam o
fenmeno criminal. Presume-se que tais influncias seriam meramente indiretas.
Tendo em mira que o crime determinado pelo comportamento do indivduo, supe-
se que fatores cosmotelricos, tendo a capacidade de atuar sobre o sistema nervoso e o psquismo da
pessoa, poderiam, ento, influenciar a conduta humana a ponto de lev-la prtica delitiva, mas
sempre de modo indireto. Ex. Regio praiana, sob a influncia da areia quente e trajes utilizados,
deixam muitos veranistas em acentuado estado de excitabilidade e irritao, favorecento prtica de
crimes sexuais.
Teoricamente, parece indubitvel que os processos cosmotelricos tm influncia nas
mais diversificadas situaes, mas, em condies particulares, como sucede com a criminalidade,
torna-se difcil ou quase impossvel essa comprovao, qualquer assero categrica no passando de
mera especulao cientfica.

B) Higiene e criminalidade

notrio que a falta de higiene uma das caractersticas das moradias dos pobres e
miserveis, que se acotovelam a promiscuidade dos cortios, das casas de cmodos e das favelas. A
falta tudo: espao fsico vital, luz ou luminosidade adequadas, instalaes sanitrias, condies de
oxigenao ambiental, etc. O que no falta o cheiro desagradador da tramaticidade vil e cruel da
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injustia social, provinda da m distribuio de riquezas, que impera nas camadas sociais no
privilegiadas dos pases do epitetado Terceiro Mundo.
Coloquem-se ratos amontoados em exguo espao fsico, sem ventilao e com
alimentao reduzida: em pouco tempo uns investiro contra os outros e matar-se-o reciprocamente.
Com o homem, as coisas no so e nem poderiam ser diferentes, em virtude de sua
idntica condio animal. Colocado, ele, em situao de penria, com carncia de tudo aquilo que
bsico, certamente que concorrer para a ecloso da criminalidade. Nessas condies carentes,
evidente que ocorrero cada vez mais os crimes contra a pessoa, contra o patrimnio e contra os
costumes.
Ao se falar em higiene, est se falando em higiene habitacional e corporal. Via de
regra, quando falto asseio na moradia, tambm inexiste a higiene corporal.
Ponderaes tambm podem ser feitas relativamente vida no campo e na cidade
grande, esta submetida a todos os deletrios efeitos da loucura acstica dos rudos, da poluio de
toda ordem, da densidade e dos inchaos demogrficos, evidentemente influenciadores de certos
desequilbrios do organismo e do psiquismo humano.

C) Nutrio e criminalidade

De incio, parece difcil estabelecer qualquer liame entre a nutrio e a

criminalidade, mas, indiretamente, possvel faz-lo.
Tanto assim que, a falta de alimentao adequada ou razoavelmente balanceada, de
modo a vigorar os rgos dos nutrientes de que necessita o corpo humano, fator predisponente de
criminalidade, sem que se chegue ao exagero da meno ao furto famlico, juridicamente
descriminalizado em razo de sua etiologia.
De distinguir, no que concerne subalimentao , o estado agudo do crnico, pois o
primeiro no oferece importncia maior, a no ser de poder levar o indivduo ao furto famlico. O
estado crnico de desnutrio, porm, transforma o indivduo em presa fcil de sentimentos associais
como o ressentimento, a irritabilidade, a revolta e o dio, todos geradores de uma condio de anti-
sociabilidade e predisponentes do ato delinquncial.
Por igual, o comer excessivo e inadequado, assim como a ingesto abusiva do lcool,
pelo desequilbrio orgnico e psquico que s vezes provocam, podem ter o condo de funcionar
como fatores predisponentes criminalidade.
 96
D) Sociologia criminal do meio circundante

A Sociologia Criminal se preocupa em explicar e justificar a maneira como os

fatores do meio ambiente social atuam sobre a conduta individual, conduzindo o homem ao
empreendimento delitivo.
real que a violncia e o crime, ocasionados pela fermentao de fatores sociais,
aumentam dia a dia nos grandes centros urbanos, onde mais se fazem sentir e prosperar de misria, as
toxicomanias, a prostituio, a malvivncia em geral. E, principalmente dessa populao mal
preparada para a vida comunitria, subaculturada, desnutrida e malvivente, que surgem os
desajustados, os marginais, os deliquentes seja por causas biolgicas, mas, primacialmente, por
fatores sociolgicos.
Alis, na maioria das sociedades atuais, cruis, desumanas, materialistas e
promscuas, para prosperar na vida o mais poderoso faz de trampolim o mais fraco e o melhor
trabalho aquele que, a par de exigir menos esforo, confere lucro maior. Acresa-se a isto o fato de
que a classe poltica, vaidoso e inconsequente, procura o bem prprio em detrimento do bem comum.
Paralelamente, os meios de comunicao, ao invs de propiciarem o bom entretenimento, a cultura, a
informao honesta e verdadeira, so, pelo contrrio, veiculadores dos maus exemplos, do
comportamento violento, da conduta viciosa, com reflexes daninhos para a formaao moral de
avantajado nmero de espectadores, ouvintes ou leitores, notadamente criancas e adolescentes. Esse
tipo de sociedade, inquestionavelmente de estrutura patognica, contribuiu em muito para que os
registros de atos anti-sociais aumentem sobremodo. Apesar disto, no se pode entender o criminoso
to-somente como uma vtima da sociedade, que estar-se-ia negando-lhe condies de optar por outra
conduta.
Esquecem, aqueles que assim pensam, que o individuo no simples autmato
acionado pelo boto das presses sociais desfavorveis. Admitir isto seria sugerir uma condio de
inimputabilidade o grande nmero de criminosos! Destarte, se certo que o meio ambiente exerce
influncias na prtica de delito, tambm verdade que o indivduo possui seus mecanismos
biopsquicos de resistncia s presses que o ambiente lhe inflige.

D1) Teoria da Etiquetagem

Existem algumas teorias, nas quais, se inclui a teoria da etiquetagem, que chegam
a defender o direito de ser criminoso, o direito de praticar o mal impunemente.
 97
Pela teoria da etiquetagem, o homem tem o direito de ser diferente. Esse direito
evidentemente que no reconhecido pelos demais, que tm uma forma de conduta oposta e, em
virtude destes representarem a maioria, o homem diferente passa ser estigmatizado por essa mesma
maioria, que passa a etiquet-lo de marginal. Acrescestam seus seguidores que o primeiro efeito da
etiquetagem do homem diferente, ou marginal, a estigmatizao social. O homem estigmatizado,
ainda que a lei no o puna, estaria sofrendo uma marginalizao social indevida. E da marginalizao
penalizao futura a estrada no muito longa. A Teoria da Etiquetagem uma, entre outras, que
enxerga o problema da criminalidade sob prismas outros.
Alguns etiquetistas definem o estigma social como um atributo sucedneo imputado
imagem de um indivduo ou grupo e interpretado como instrumento de controle social, o que, alm
de esteriotipar delinquentes, tambm pode ser fenmeno gerador da prpria delinquncia.
No tocante ao preso, dizem os defensores da Teoria da Etiquetagem que o estigma de
ser o criminoso ou identificado ou rotulado como desviante, diminui-lhe as oportunidades
socioeconmicas, alterando seu status. Em razo disso, o que sucede que ele vai em busca de outros
ex-setenciados, como mecanismo de defesa da rejeio que sofre. Asseveram, finalmente, os
apologistas da Teoria da Etiquetagem, que a repulsa total das normas e valores do grupo legitimado
pode resultar na adoo de sistema normativo do grupo desviante.
inegvel que os partidrios da Teoria da Etiquetagem, ao tentarem justific-la,
muitas vezes chegam a concluses ilgicas e absurdas. Mas, seus opositores tambm laboram em erro
quando deixam de abordar certas realidades inescondveis. Assim, por exemplo, o fato da no
incriminao de indivduos que, embora sabidamente usurios de cocana, nunca so oficialmente
molestados porque amantados por significativo status social. Estes, por que a lei no os atinge? No
seria razo de contra eles no se aplicarem os estigmas de que falam os que defendem a
inaceitabilidade de etiquetarem, de marginais, determinadas castas de indivduos?
Mencione-se, alm disso, que a prpria denominao deviance, embutida na Teoria
da Etiquetagem, no deixa de representar, por si s, um conceito tambm extico, pois,
eufemicamente, substitui a expresso criminoso. O delinquente passa a ser chamado de autor de
conduta desviante.

3) FATORES SOCIAIS DE CRIMINALIDADE

O objetivo colimado se resume na correlao de determinadas condies da vida social

do homem com a perpetrao do crime. Vale frisar que qualquer catalogao a ttulo
 98
exemplificativo, pois jamais atingiria a exausto. No obstante, eis um rol compactuado desses
fatores:
a) Sistema econmico poltica salarial, inflao, etc.
b) pobreza
c) misria a pobreza em maior escala. Estes falecem, mais ainda que os pobres.
d) educao, cultura, civilizao, escola e analfabetismo
g) moradia educao inadequada recebida no lar, lares desintegrados, 1.
ensinamento.
h) desemprego e subemprego, etc.

4) CAUSAS INSTITUCIONAIS DA CRIMINALIDADE

Inicialmente, cabe a indagao se o Estado pode favorecer ou contribuir para o

fenmeno da criminalidade.
Romagnosi dividia as causas mais comuns de criminalidade em quatro categorias: a
falta de condies de subsistncia; a falta de condies de educao; a falta de condies de
vigilncia e a falta de condies de justia. A primeira, afirmava ele, uma causa econmica, a
segunda uma causa moral, e as duas ltimas, causas polticas. Em todas elas, assinalava Romagnosi,
manifesta a participao omissiva do Estado, principalmente pela inexistncia de qualquer
planejamento.
Verdade que o Estado pode favorecer ou tolerar um grande nmero de perigos que
sempre podero redundar em fatores de criminalidade.

a) POLCIA

A polcia um rgo vitalmente necessrio manuteno da ordem, obedincia s

leis, segurana civil, permanncia do Estado.
Nada mais prejudicial ao poder pblico que o policial despreparado e sem vocao.
Inversamente, todavia, pode a Polcia, atravs de maus elementos que venham integrar seus quadros,
favorecer a prtica de crime, por via de aes delituosas individuais e at coletivas de seus membros
(abuso de poder, violncia arbitrria, condescendncia criminosa, corrupo passiva, peculato,
concusso, etc). A polcia pode at pactuar com o crime (acobertando criminosos ou operando junto
com eles; participando dos lucros da jogatina proibida; protegendo e cobrando taxas de motis,
 99
hotis, casas de massagens e locais outros onde se explora a prostituio; conluiando-se com
narcotraficantes e seqestradores e deles auferindo numerrios, etc.).

b) JUSTIA

Afigura-se verdadeiro paradoxo supor que a Justia pode favorecer o crime. Nada
mais certo, entretanto e pelas seguintes razes: os ricos podem contratar qualquer advogado; a
demora do julgamento importa num contato maior, dentro da priso, de criminosos e no-criminosos,
por vezes resultando na perverso destes; so tantos os recursos legais que favorecem os advogados
criminais na defesa de seus clientes, que estes, embora criminosos, ficam convencidos que os
processos no oferecem tamanhos riscos e que o aparelho da justia no to temerrio como possa
parecer primeira vista; os delinqentes recebem tratamento diferenciado por fora de suas posses e
a priso, inclusive, parece no comportar infratores de terno, colarinho e gravata.
A justia no sendo urgente deixa de ser justa, pois posterga direitos e procrastina
obrigaes.
A justia no pode ser aplicada no talante de interesses conjunturais, nem
substantivada a sentimentos ou objetivos momentneos, episdicos ou transitrios, sob pena de
afastar-se de sua precpua finalidade e tangenciar, irredediavelmente, o justo.

c) PRISO

As prises, dadas as particularidades que as cercam, no contribuem, de maneira

alguma, para a reeducao ou recuperao do preso. No fosse, outrossim, a promiscuidade absoluta
no seria o carto de visita dessas cadeias!
Todos os governantes at aqui passados sabem que o sistema prisional brasileiro est
em falncia absoluta, mas pouco ou nada fazem para solucionar o problema, que tem a agrav-lo,
ademais, centenas de milhares de mandados de priso que, entre outras razes bvias no so
devidamente cumpridos por falta de ter onde colocar aqueles contra quem pesam esses mandados.
A concluso a que se chega de lgica irretorquvel: esse tipo de clausura funciona
como forte fator de reincidncia criminal, contribuindo vigorosamente para o aumento da
criminalidade.

5) PREVENO DA CRIMINALIDADE
 100

intil tirar os indivduos, um aps outro, das situaes que produzem criminosos e
permitir que essas situaes continuem.
No h como negar que a preveno a orientao lgica a ser adotada quando se
procura evitar o acontecimento delinquencial. Compreendendo toda uma gama de relaes sociais, o
ato criminoso muito mais do que mero acometimento ilcito de um indivduo. Cuidando-se do
indivduo em suas relaes sociais, evidente que estar-se- colaborando para prevenir o delito.
dogma da medicina que a preveno sempre melhor que a cura. Tal princpio tambm prevalece na
rea do crime.
O conceito de preveno da criminalidade se fundamenta os mesmos imperativos
que direcionam as cincias em geral, isto , o objetivo de prevenir ou dispor de modo que se impea o
dano ou mal, elaborando medidas ou providncias com antecipao. Beccaria j advertia que
prefervel evitar os crimes a que puni-los.
O jurista Orlando Soares j enfatizava eduquem os homens para no ter que puni-
los, o que abrange a noo de assistncia, educao, iguais oportunidades para todos, garantia de
trabalho, enfim, realizao da justia social, no mais amplo sentido, que se prende em parte noo
de defesa social.
No embate contra a criminalidade, via de regra, as medidas profilticas valem muito
mais do que providncias repressivas. De fato, a preveno mais eficaz do que a ao teraputica.
Contudo, a profilaxia deve ser feita pela supresso das causas ensejadoras da delinqncia e no pelo
enclausuramento injusto dos eventuais portadores de germens criminognicos. de inconteste
relevncia uma ampla poltica criminal eu procure estancar as origens da delinqncia, suprimento
seus fatores de causao e minimizando ao mximo a criminalidade real.
Alm disso, imprescindvel que a instrumentao profiltico-coibitria-criminal
(Polcia, Ministrio Pblico, Poder Judicirio e Sistema Penitencirio) seja um esteio da ordem,
jamais deixando de respeitar o indivduo e seus sagrados direitos.
Exemplos de fatores preventivos: Conselho Tutelar, participao social, entrevistas dos
adolescentes com o Ministrio Pblico (oitiva informal), etc.