RESTRICCIONES DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

GENERAL A EX AUTORIDADES

La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, regula en su

captulo sobre Responsabilidad de las Autoridades y Personal al Servicio de la
Administracin las restricciones a las ex autoridades de las entidades, en su artculo
241.

Una primera precisin necesaria, es aclarar que se entiende por autoridad. En

primer lugar, debemos ubicar el concepto dentro del contexto normativo y en esa
lnea de razonamiento, el vocablo autoridad se refiere a autoridad administrativa.

Bien, quin es autoridad administrativa? Siguiendo la normatividad analizada, es

aquel que toma decisiones o se pronuncia en un procedimiento administrativo. Aquel
que decide, declara o certifica. Tambin quien establece los procedimientos
administrativos, proporciona informacin a los administrados o supervisa los
procedimientos administrativos

El artculo 50.2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General lo define con

mayor precisin al sealar que la autoridad administrativa es el agente de las
entidades que, bajo cualquier rgimen jurdico, y ejerciendo potestades pblicas
conducen el inicio, la instruccin, la sustanciacin, la resolucin, la ejecucin, o que
de otro modo participan en la gestin de los procedimientos administrativos. Es el
servidor administrativo que asume los roles de informante, instructor o ejecutor

En consecuencia, es necesario tener presente que autoridad administrativa no lo es

nicamente porque tiene potestad resolutiva. Puede haber autoridad administrativa
sin potestad resolutiva. Ello se ve ratificado con el enunciado del artculo 88 de la
Ley del Procedimiento Administrativo General, cuando regulando el tema de las
abstenciones, alude a La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones
sobre el fondo del procedimiento (...)

Habindose definido quien es autoridad administrativa, es posible abordar el tema

de las restricciones planteadas por la Ley del Procedimiento Administrativo General
a las ex autoridades administrativas.

En ese sentido, el artculo 241 inicialmente aludido, establece tres tipos de

restricciones:

1. Representar o asistir a un administrado en algn procedimiento respecto del

cual tuvo algn grado de participacin durante su actividad en la entidad.
Esto implica, en trminos sistemticos, haber dirigido, asesorado, resuelto o tenido
relacin directa con algn procedimiento administrativo. Obviamente, si el
procedimiento contina vigente, hay un conflicto de intereses entre el ex servidor y
este tipo de representacin o asistencia.

Sobre este particular, MARTN TIRADO, manifiesta que existe una imprecisin
cuando se hace referencia a algn grado de participacin, manifestando que ello
es una referencia ambigua. En nuestra opinin, una interpretacin adecuada en el
contexto normativo de la Ley del Procedimiento Administrativo General, permite
eliminar esa ambigedad, en la medida que la restriccin contenida en el artculo no
es a todo servidor pblico sino slo a aquel comprendido en los alcances del artculo
50.2 ya citado. En ese sentido, es clara la funcin y actuacin de dicha ex autoridad
en los procedimientos administrativos.

2. Asesorar a cualquier administrado en algn asunto que estaba pendiente de

decisin durante su relacin con la entidad.

Esta s es una restriccin ms amplia y de difcil acreditacin, en la medida que slo

se alude al asesoramiento, no a la representacin. Sin embargo, en ste caso
debemos entender que una representacin implica tambin un determinado grado
de asesoramiento. En esta restriccin ya no se pide que la ex autoridad haya
participado en el procedimiento, sino basta que ese procedimiento (asunto) se
encuentre pendiente de decisin cuando el tena relacin con la entidad pblica.

Una interpretacin adecuada, es decir restrictiva -en la medida que se trata de una
prohibicin-, nos debe llevar a entender que la restriccin est referida a un
asesoramiento en el procedimiento administrativo pendiente dentro de la entidad. Lo
que excluira eventualmente un asesoramiento externo, vgr. ante el Poder Judicial.
Sin embargo, consideramos que est asesoramiento externo podra tener
connotaciones de tipo tico, que deberan ser analizados previamente por la persona
involucrada.

Asimismo, la restriccin alcanza solo a quienes han tenido en la entidad la calidad

de autoridad administrativa, tal como lo define la Ley del Procedimiento
Administrativo General

3. Realizar cualquier contrato, de modo directo o indirecto, con algn administrado

apersonado a un procedimiento resuelto con su participacin.
Esta ltima restriccin, busca que una ex autoridad no se vincule contractualmente
con un administrado respecto del cual su procedimiento haya sido resuelto con la
participacin de dicho servidor pblico. No interesa si el contrato est o no vinculado
al tema objeto del procedimiento administrativo resuelto, el tema va por el eventual
conflicto de intereses.

No es feliz la frase realizar cualquier contrato ya que los contratos se celebran o se

ejecutan, sin embargo, independientemente de dicha precisin, coincidimos con el
sentido de la restriccin.

Sin embargo, quiz la realidad es ms rica que la normatividad. Podra, por

ejemplo, la ex autoridad arrendar un inmueble o maquinaria de propiedad de un
administrado respecto del cual ha resuelto un procedimiento administrativo? La
restriccin es categrica, no obstante que el caso propuesto no origina para el ex
funcionario ningn aparente beneficio.

Sin embargo, qu sucedera si la renta a pagar resulta siendo inferior a la del

mercado? Obviamente, el administrado estara otorgando un beneficio indebido a la
ex autoridad. Ello precisamente es lo que intenta evitar la norma de modo genrico.

Todas estas restricciones, segn MORON URBINA constituyen el rgimen especfico

de conflicto de inters en que las ex autoridades pueden incurrir con posterioridad a
su labor en la administracin pblica y estn orientadas a establecer una
consecuencia jurdica para aquellas conductas en las cuales se puede inferir
razonablemente la existencia de un conflicto de inters objetivo para quienes han
tenido a cargo la direccin o asesoramiento de procedimientos administrativos.
Considera adems que ello obedece a la necesidad de mantener la credibilidad en la
probidad de los servicios pblicos y evitar que se obtenga ventaja ilcitamente, se
ejerzan influencias indebidas o se compensen favores incorrectos.

La comisin de un hecho considerado dentro de estas restricciones, est sujeto al

procedimiento administrativo sancionador. Correspondiendo a la entidad a la cual
perteneci y respecto de la cual realiza la accin prohibida, llevar a cabo dicho
procedimiento sancionador, sea por denuncia de tercero o de oficio.

Finalmente, cabe aclarar que dichas restricciones solo tienen vigencia de un ao

contado a partir de la fecha de su cese.

Sobre este particular, se genera tambin una reflexin jurdica respecto del concepto
de cese en la medida que dicho concepto, en el mbito de la regulacin laboral
pblica, no necesariamente evidencia la existencia de una terminacin del vnculo
laboral. Tal es el caso del cese temporal por medida disciplinaria previsto
concretamente en el artculo 26 del Decreto Legislativo N 276.

Por su lado, en el rgimen laboral de la Actividad Privada a la que estn sujetos

muchos trabajadores del sector pblico nacional, el concepto de cese est referido
a la terminacin de la relacin laboral.

CABANELLAS, define el concepto cesar en tres acepciones vinculados al tema

bajo anlisis:

Concluir, terminar, acabar.

Suspender o Interrumpir.

Dejar de desempear un cargo u oficio.

En ese sentido, el cese, debe ser entendido de manera apropiada como la

terminacin de la relacin laboral o cargo desempeado.

CONCLUSIONES

1. Las restricciones previstas en el artculo 241 de la Ley del Procedimiento

Administrativo General estn directamente previstas para quienes han tenido la
calidad de autoridades administrativas segn el propio alcance contenido en el
artculo 50 de la Ley del Procedimiento Administrativo General

2. Dichas restricciones tienen solo alcance de un ao contado a partir de la fecha

de cese.

3. El vocablo cese debe entenderse sistemticamente en su acepcin: dejar de

desempear un cargo u oficio (el de autoridad administrativa), por el motivo que
sea.