NATURALEZA JURIDICA DE LA JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES

CAMPESINAS DE CAJAMARCA

Vctor Jimmy Arbul Martnez1

NDICE

I.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.

II.- ANTECEDENTES DEL PROBLEMA.
II.1. Periodo Republicano.
II.2. Las comunidades campesinas.
II.3. Comunidad campesina y derecho.
II.4. Ausencia del Estado.

III.- MARCO NORMATIVO.

III.1. Pluralidad Cultural.

III.2. Las rondas campesinas como jurisdiccin.
III.3. Alcance de la jurisdiccin especial comunal - rondera. Regla jurdica
para la aplicacin de justicia comunal.
IV. ANALISIS DEL PROBLEMA A LA LUZ DE LOS ANTECEDENTES Y EL
MARCO NORMATIVO.
V.- CONCLUSIONES.
VI. BIBLIOGRAFIA.

1 Docente de la Facultad de Derecho Universidad Nacional Mayor de San

Marcos. Docente Academia de la Magistratura. Magister en Derecho UNMSM.
Doctorando UNMSM. Juez Superior Corte del Callao

1
 I.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Las comunidades campesinas fueron consideradas por Jos Carlos
Maritegui romnticamente como grmenes de socialismo as: Dejando
aparte las razones doctrinales, consideramos fundamentalmente este factor
incontestable y concreto que da un carcter peculiar a nuestro problema
agrario: la supervivencia de la comunidad y de elementos de socialismo
prctico en la agricultura y la vida indgenas. 2 Lo que s es relevante en el
problema campesino y que atae a las comunidades es que este pensador
seal que el problema del indio era el problema de la tierra, que es la base del
sostenimiento de la econmica agrcola desde la etapa pre inca, y basada en el
Ayllu. Esta forma de subsistencia se ha mantenido a lo largo del siglo XX.

En las comunidades campesinas, desde pocas ancestrales se ha

ejercido jurisdiccin para resolver litigios entre sus miembros, de naturaleza
familiar, civil y penal. Las Rondas Campesinas ha sido una expresin de
administracin, pero no cubre todo pues antes de la existencia de estas
organizaciones, en Cajamarca ya se ejerca jurisdiccin, en consecuencia el
carcter que se va a examinar comprende en general a la manera como las
comunidades han aplicado su derecho, en contrapartida al sistema jurdico y
poltico oficial.

Las comunidades campesinas, tienen reconocimiento en cuanto la

Constitucin afirma el derecho a la identidad tnica y cultural de las personas.
El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la nacin,
asimismo existen Convenios Internacionales que ratifican el derecho de los
pueblos histricos a conservar sus propias instituciones sociales, econmicas,
culturales y polticas, o parte de ellas, siendo el criterio fundamental la
conciencia de su identidad. Las Rondas Campesinas 3 son la expresin de una
autoridad comunal y de sus valores culturales de las poblaciones donde
actan, ser del caso entender en va de integracin- que pueden ejercer
funciones jurisdiccionales; pero que su reconocimiento efectivo, estar
condicionado al cumplimiento de un conjunto de elementos que luego se
precisarn. No hacerlo importara un trato discriminatorio incompatible con el
derecho constitucional a la igualdad y a la no discriminacin. 4
Como referentes histricos de la comunidad campesina y la relacin con
la administracin de justicia, tenemos que el sistema colonial de administracin
de justicia combinaba instituciones con cuerpos especializados y en la base se
encontraban los cabildos de indios y de espaoles cuyos alcaldes eran
llamados tambin "justicias" por su funcin local. Sobre ellos se encontraba el

2 MARIATEGUI, Jos Carlos. Siete ensayos de interpretacin de la realidad

Peruana. Biblioteca Ayacucho.3ra edicin. Caracas, 2007, p, 41

2
corregidor, que era tambin llamado "justicia mayor" con jurisdiccin sobre el
conjunto de los cabildos de su "partido" (provincia); por encima de l se
ubicaba la Real Audiencia. 5 La heredera de la tradicin de los cabildos de
indios, era una justicia administrada por la autoridad comunal 6 y que se ha
mantenido hasta nuestros tiempos.
Las formas de justicia que se han desarrollado en el campo, han estado
vinculadas a los caracteres de las relaciones sociales y econmicas vigentes.
En el caso de la hacienda, sustento de una sociedad feudal, tuvo su referente
en una justicia conectada a la costumbre, llamada tambin la justicia del patio
de la hacienda que resolva las controversias bajo el mandato del
terrateniente, reminiscencia del seor feudal. Con la llegada de la Reforma
Agraria Velasquista, esta forma de justicia qued en el pasado; pero como
anota Pedro Mundaca7 en estas existan las Rondas de Hacienda y que si
bien en otro contexto surgen las Rondas Campesinas en Chota en el ao 1976,
para combatir el abigeato; estas tienen un hilo que las enlaza con las de las
haciendas al servicio del terrateniente, pero que adopta esta forma organizativa
para el ejercicio de una jurisdiccin especial. Segn la Corte Suprema la
actuacin de las Rondas Campesinas y de sus integrantes no est orientada a
obtener beneficios ilegales o fines de lucro, pues la composicin y prctica que
realizan tienen un reconocimiento legal, que las aleja de cualquier tipologa de
estructura criminal (banda o criminalidad organizada). La intervencin de las

3 Sobre este aspecto tenemos que el ilustre maestro sanmarquino, JOS

HURTADO POZO seala que las Rondas Campesinas segn el Art. 149 de la
Constitucin, no tienen facultades jurisdiccionales, pues la norma establece
que coadyuvan con las Comunidades Campesinas y Nativas, por lo que el
poder jurisdiccional nacen de estas ltimas. Adems que en la jurisprudencia
suprema no hay un uso adecuado de la dogmtica cuando se trata de delitos
imputados a las Rondas Campesinas como confusiones en la tipificacin, o en
el mbito de la culpabilidad, lo que abre un escenario interesante de anlisis.
(Apuntes personales de sus clases en la Doctoral de San Marcos Agosto del
2015)

4 Acuerdo Plenario N 1-2009/CJ-116 que cita a JUAN CARLOS RUIZ

MOLLEDA: Por qu deben reconocerse facultades jurisdiccionales a las
Rondas Campesinas?, ID L, Lima, mayo 2008, pginas 24-25].

5 DIEZ HURTADO, Alejandro. La justicia del estado, las justicias comunales y la

interculturalidad. En Acceso a la Justicia en el Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Lima,
2007, p, 61

6 Ibdem, p, 623

7 PREZ MUNDACA, Jos. Rondas Campesinas, Poder, Violencia y Autodefensa en

Cajamarca Central. Documento de trabajo N 78. IEP. Lima, 1996, p, 11

3
Rondas tiene como origen un conflicto de naturaleza y trascendencia
variables, que involucra a personas que reconocen en estas organizaciones
campesinas, instancias conciliadoras, de resolucin de conflictos y con
capacidad coercitiva uno de los atributos esenciales de la jurisdiccin. 8 Esta
reflexin nos lleva a tratar de determinar Qu caracteres ms representativos
ha tenido la justicia comunal de Cajamarca en el perodo que abarca 1976 al
2000, esto es fines del siglo XX?
II.- ANTECEDENTES DEL PROBLEMA
La conquista del imperio incaico por ambiciosos aventureros espaoles
liderados por Francisco Pizarro fue motivada por la expansin del
mercantilismo asentado en la necesidad de buscar yacimientos de oro y plata.
Coln plasmaba esa idea de la riqueza, en una carta de Jamaica de 1503
citada por Carlos Marx y deca que el oro era una cosa maravillosa y quien
lo posea era el dueo de todo lo que deseaba y que con el oro hasta que
puedan llevarse almas al paraso9 . A esto se le sumaban los viajes de
descubrimiento y conquista, que al llegar a Amrica del Sur, en la parte del
actual Per, encontr una economa basa en la explotacin de la tierra, en la
que se asentaban las antiguas comunidades como el Ayllu y se implant un
modelo dialctico basado en una economa feudal y mercantilista sostenida en
la explotacin del oro y la plata.

Galeano y Boaventura de Souza hace una fuerte crtica a la forma como

se estructur la dominacin colonial en su forma semi feudal y mercantilista en
Amrica. Buenaventura de Souza plantea una crtica de la modernidad que
basa su desarrollo en la economa de mercado y el Estado liberal al que
denomina institutos de emancipacin; pero que al no satisfacer las
expectativas de la gente para poder reprimir las controlarlas emplea el derecho
dado por el Estado, y a esto le llama regulacin. Galeano enfoca la pobreza y
miseria de Amrica Latina en su dependencia a un capitalismo mercantilista de
Espaa y luego la presencia de los Estados Unidos despus de la a
independencia, en las economas latinoamericanas expoliando sus recurso
naturales como minerales, petrleos, productos agrcolas, contribuyendo en la
capitalizacin de pases extranjeros, El derecho concebido por Galeano como
instrumento de control y consolidacin de instituciones como la propiedad
privada. En Boaventura la propiedad es protegida desde un esquema liberal
mientras que en Galeano lo es desde un paradigma mercantilista. Ambos
tienen en comn el sealar que el colonialismo es causa de la pobreza de las
Amricas, y especficamente del indio.

El ilustre y recientemente desaparecido antroplogo Jos Matos Mar

deca que el encuentro entre la sociedad andina y los conquistadores
espaoles estableci una relacin de dominacin subordinacin entre dos
culturas, dos pueblos y dos economas diferentes. Por la ndole misma de la

8 Acuerdo Plenario 1-2009. Dcimo tercer considerando

9 ROLL, Eric. Historia de las doctrinas econmicas. Fondo de Cultura

econmica. Mxico, 1987, p, 67

4
conquista la herencia andina qued marginada 10. La conquista logr que se
alterara la organizacin andina indgena y reorganizada la poblacin nativa
en sus localidades y regiones bajos formas nuevas, se perdi la coherencia del
mundo pre hispnico. En una suerte de resistencia, los nativos procuraron
defender su lengua y creencias, sus normas y costumbres, sus artesanas,
dieta, msica y sobre todo sus estilos econmicos, mientras eran sometidos en
a los trminos de los colonizadores. Los conquistadores toleraron esta
resistencia cultural mientras no representara una amenaza para su poder. 11
El rgimen seorial base de un sistema feudal se asent en la
expoliacin de la tierra realizada por los conquistadores que se convirtieron en
reyes, y las concesiones otorgadas a sus partidarios presentes o futuros. 12 La
conquista desplaz a la cultura indgena y andina hacia un polo subordinado
de la nueva formacin social, en tanto que lo hispano y europeo adquiri
carcter dominante. El virreinato los ubic en una situacin colonial, y consigui
definir una estructura social y poltica que someti al mundo conquistado y lo
integr en la periferia de metrpolis lejana. 13 De esto deviene el planteamiento
que sostenemos y es que el sometimiento en los niveles militares, polticos y
tambin jurdicos, subordin el derecho consuetudinario de la masa campesina.
En el dominio colonial la legislacin se orient en proteger el rgimen de
explotacin de indio y luego de la esclavitud siempre en aras de proteger la
propiedad mercantil, aun cuando como refiere Galeano que en la Recopilacin
de las Leyes de Indias no faltaban decretos que reconoca la igualdad de
derechos de los indios y espaoles y prohibiendo que se lesionara los derechos
de los nativos, pero que en la prctica era letra muerta. 14 La dominacin era lo
principal.

La colonizacin occidental al reducir a todos los hombres andinos a la

condicin comn de indios o colonizados hizo posible, sin proponrselo que
emergieran algunos factores de cohesin, y podemos afirmar, que entre estas
estaban sus formas de ejercer jurisdiccin. Pese a ello la administracin
espaola busc mantener los viejos conflictos e introducir nuevos, como los
que se iran dando entre comuneros (habitantes de pueblos de indios) y
colonos (siervos adscritos a las haciendas). A pesar de la estricta demarcacin
10 MATOS MAR, Jos. Desborde Popular y Crisis del Estado. Cantabria. Lima.
2010, p, 23

11 Ibdem. p, 23

12 ROLL, Eric. Op. Cit. p, 45

13 MATOS MAR, Jos. Op. Cit. p, 23

14 GALEANO, Eduardo. Las Venas Abiertas de Amrica Latina. Ediciones la

Cueva. Siglo XXI. Septuagsimo sexta edicin, revisada y corregida.
Mxico, 2004, p, 60

5
de las fronteras jurdicas entre indios y espaoles quienes deban conformar
dos repblicas separadas y autnomas. 15 Esta fragmentacin se expresa
tambin en la conciencia social de los protagonistas. En la sierra peruana por
ejemplo los campesinos hoy en da no se definen como andinos o indios,-a
pesar del pasado comn-, sino que habitualmente recurren al nombre del lugar
donde han nacido, la quebrada o el pueblo tal, como observan en Ayacucho
Rodrigo Montoya y en Hunuco Cesar Fonseca. Una conciencia localista. En la
sierra central, otro antroplogo Henry Favre encontr tres grupos tnicos
asto, chunku y laraw- limtrofes pero incomunicados a pesar de la cercana
geogrfica, a causa de variantes inentendibles de quechua y el kawki. La idea
de un hombre andino inalterable en el tiempo y con una totalidad armnica de
riesgos comunes, expresa entonces la historia imaginada o deseada, pero no
en la realidad de un mundo demasiado fragmentado. 16 Esto echa por tierra de
un Per pre hispnico, uniforme, homogneo, siendo pues todo lo contrario.

Desde los vencidos la conquista fue un verdadero cataclismo. El

indicador ms visible se puede encontrar en el descenso demogrfico, la brutal
cada de la poblacin indgena atribuible a las epidemias y las nuevas jornadas
de trabajo. El encuentro con los europeos fue sinnimo de muerte. Aunque en
el pasado se ha exagerado las cifras, los clculos ms prudentes del
demgrafo David N. Cook sealan que hacia 1530 el territorio actual del Per
deba de tener una poblacin aproximada de 9, 000,000 de habitantes y se
reducen a 601,645 indios en 160517

El despoblamiento preocup a los propios espaoles para quienes la

mayor riqueza de los nuevos territorios eran precisamente esos indios sin los
cuales no se hubieran podido extraer con bajos costos los minerales de Potos.
El sistema colonial espaol no se estableci en los mrgenes de los nuevos
territorios, sino en el interior mismo de ellos. Su finalidad no era encontrar
mercado para productos metropolitanos, sino extraer productos que dada la
tecnologa de la poca, conduca hacia una utilizacin masiva de la fuerza de
trabajo. Establecen minas y, junto a ellas ciudades y haciendas. Para controlar
a los indios, los organizan en pueblos siguiendo el patrn de comunidades
castellanas. As pueden estar vigilados, ser fcilmente movilizados para la mita
y tenerlos dispuestos a escuchar la predica religiosa. Los indios terminan en
dominados18 en concordancia con las necesidades de la colonizacin. Por eso

15 FLORES GALINDO, Alberto. Buscando un Inca. Identidad y utopa en los

Andes. Cantabria. Lima. 2010, p, 20

16 FLORES GALINDO, Alberto. Op. Cit. p, 218

17 Cita a Noble David Cook. Demographic Collapse. Indian Per 1520 1620.
Cambridge University Press, 1981, p, 114, FLORES GALINDO, Alberto. Op. Cit.
p, 33

18 Ibdem, p, 33

6
tenemos que las comunidades campesinas mantuvieron sus territorios, o
fueron trasladados forzosamente, siempre en la lgica de dominio colonial.

Otras formas de dominacin colonial las constituyeron las doctrinas,

como instituciones de propagacin de la Fe que no eran solo divisiones
espaciales de la predica religiosa. Tanto Bernard Lavall como Antonio Acosta
han demostrado, que no obstante tener menor extensin que los
corregimientos podan proporcionar ingresos mayores y ms seguros. El
doctrinero controlaba a la fuerza de trabajo. Era una pieza clave para el
abastecimiento de mano de obra en los obrajes y los centros mineros. Tena
dems ingresos propios relativos a su cargo: snodos, sacramentos, misas,
defunciones. A esta altura conviene recordar que la idolatra se descubri en
una doctrina a cuya cabeza estaba desde aos atrs el padre vila. 19 La
religin catlica que vino con el arcabuz, los caballos y la lanza de los
conquistadores se constituy en un pilar de la dominacin del indio, sin dejar de
reconocer para ser objetivos, la prdica a favor de ellos por Bartolom de las
Casas.

Flores Galindo afirmaba en sus estudios antropolgicos que en tiempos

del Rey, tres instituciones haban permitido el funcionamiento de la dominacin
social en la zonas del interior: el corregidor, autoridad espaola a escala
provincial, encargado de administrar justicia: el curaca, la autoridad
correspondiente en la repblica de indios y que se desempeaba como bisagra
entre las comunidades y la administracin colonial; y el cura que adems de
velar por las almas era propalador de normas y valores desde el pulpito y el
confesionario20 El indio fue visto como una necesidad para la explotacin
mercantil, el de ser una gran fuerza de trabajo.

Esta prctica era trada de la tradicin europea en su propio campesinado,

pues se estimaba que por muy atenuada que estuviese la servidumbre, el
campesino no dejaba de estar sujeto a la jurisdiccin seorial, al diezmo, a las
banalits que instalaciones tcnicas como molinos que los seores feudales
tenan en su poder y los campesinos pagaban por el alquiler, y a todos los
abusos del poder, contra los cuales las autoridades pblicas no los protegan o
los protegan mal, contra una masa rural que formaba la inmensa mayora .21
Esta misma apreciacin la tiene Avdakov a analizar el desarrollo del feudalismo
en Inglaterra, ya que la arbitrariedad seorial era prcticamente la norma de las
relaciones diarias de la administracin con los siervos y proporcionaba a los
seores considerables ventajas polticas.22 Los mineros del Tirol, de Bohemia y
de Carintia eran una variedad de campesinos dedicados en comn a la
horadacin de una "montaa", por medio de procedimientos ms primitivos, y
que sera preciso esperar hasta el siglo XV antes de que los capitalistas de las
19 FLORES GALINDO, Alberto. Op. Cit. p, 71

20 Ibdem, p, 190

21 PIRENNE, Henri. Historia econmica y social de la Edad Media. Fondo de

Cultura Econmica. Mxico, 1939, p, 68

7
villas vecinas los sometieran a su influencia e intensificaran la extraccin 23.
Con esto podemos afirmar pues que el campesinado fue el motor para el
desarrollo de un capitalismo mercantil y otro industrial por constituir una fuerza
importante de trabajo.

La explotacin minera24 se hizo a base de mano de obra de los nativos

coexistiendo con una economa semi feudal, he implantndose adems un
patrn feudal de explotacin de la tierra. Los conquistadores se repartieron las
tierras o haciendas manteniendo la dominacin de las comunidades nativas y
modernizando la economa agraria con esclavos trados de frica. Esta idea
tambin la tiene Julio Cotler cuando afirma que la operacin mercantil y colonial
se fundaba en la coaccin y movilizacin forzada de la mano de obra indgena
obligada a trabajar en asientos mineros y de cuya produccin el Estado
perciba el quinto real.25 Para garantizar estas formas de explotacin se
implant un sistema jurdico colonial basado en las Leyes de Indias desde el
virreinato, conviviendo con un derecho consuetudinario nativo que no ha sido
autrquico y siempre ha estado conectado al derecho dominante.

II.1. Periodo Republicano

Con la emancipacin de Espaa y la configuracin de un Estado
Oligrquico sustentado en los hacendados, los caudillos militares, una
incipiente industria manufacturera a principios de siglo, la extraccin del guano,
y las comunidades campesinas convivieron bajo un paradigma poltico y
jurdico mercantilista, que fue quebrado por emergencia de las Fuerzas
Armadas con el Golpe de Estado de 1968 que realiz la reforma Agraria,
expropiando los latifundios; insertando las cooperativas agrarias, avanzando en
proceso de modernizacin forzada del campo. Este contexto de revueltas
campesinas que cuestionaban el sistema de haciendas, y de reparto de la tierra
teniendo una alta incidencia en los valles de la Convencin y Lares en el
Cusco, bajo el liderazgo de Hugo Blanco en 1962. Al lado de esto cabe
mencionar el inicio de acciones guerrilleras en 1965 por grupos castristas como

22 AVDAKOV, Polianski y otros. Historia econmica de los pases capitalistas. (Parte Segunda.
La poca del Feudalismo, y Parte Tercera) Grijalbo. Mxico. 1965. p. 175

23 PIRENNE, Henri. Op. Cit. p, 118

24 La minera fue base del mercantilismo y aorado por los conquistadores espaoles. Carlos
Marx deca que en la industria extractiva, como las minas, la materia prima no formaba parte
integrante del capital desembolsado, pues el objeto trabajado no es producto de un trabajo
anterior, sino regalo de la naturaleza. En El capital I Tomo. Fondo de Cultura Econmica.
Mxico. 1945, p, 369

25 COTLER, Julio. Clases, Estado y Nacin en el Per. Instituto de Estudios

Peruanos. 6ta Edicin. Lima, 1992, p, 91

8
el Movimiento de Izquierda Revolucionaria y el Ejrcito de Liberacin Nacional
trotskista, que fueron abatidos rpidamente.
II.2. Las comunidades campesinas en Cajamarca
Estas han seguido el patrn de desarrollo de una economa agraria
conectada a una economa mercantil y la extraccin minera en una zona de
Cajamarca donde hay yacimientos de minerales valiosos como el oro.
En Cajamarca los elementos comunes que permiten la existencia y
permanencia de las Comunidades Campesinas, se ven incluso en el fenmeno
de la reinvencin, como cuando en 1962 se instal la comunidad campesina de
Cumbico, y son los siguientes: la existencia de un sistema de trabajo basado
en la organizacin familiar extensa, el consenso sobre la necesidad de un
acceso uniforme a los recursos y, por supuesto, algunos referentes ideolgicos
componentes de la cultura local. As se volvi viable la opcin comunal,
dominando sobre otras dos opciones - casero de parceleros o consolidacin
de la hacienda-, que fueron las ms importantes en la regin. 26 Esto a nuestro
entender no agota el elemento cohesionador de la comunidad campesina
siendo la ms relevante la relacin con la tierra.
Desde una perspectiva liberal Jaime de Althaus, dice que las
comunidades campesinas en la Sierra son enfocadas con prejuicio ideolgico,
refirindose a la izquierda, y que esto les impide reconocer que las
comunidades son asociaciones de pequeos propietarios que reciben sus
tierras en herencia y las dan a sus hijos de la misma manera, y que la
comunidad existe para fines de administracin comn de ciertas decisiones de
siembra en las tierras de secano y para las obras comunales, pero no para la
propiedad de la tierra agrcola. 27 La historia ancestral de las comunidades
campesinas ha sido subsistir en base a la tierra, y colateralmente la ganadera.
Se han vinculado como fuerza de trabajo a la economa mercantil como la
extraccin minera.

II.3. Comunidad campesina y derecho

El derecho se ha mantenido en estas comunidades basada en sus

costumbres y bajo el paradigma de proteccin de la colectividad y sujecin del
individuo a esta; pero articulada al sistema jurdico oficial de cuya sujecin no
ha escapado.

En la historia del derecho, estudiosos como Basadre han afirmado que

las normas de las sociedades incipientes o primitivas, no habra que llamarlas
leyes sino costumbres, y que las costumbres fijas, esto es que se mantienen en

26 URRUTIA, JAIME. La comunidad campesina reinventada. El ejemplo de

Cumbico, Cajamarca. Ponencia presentada al Congreso de Etnohistoria. El
Quisco, Chile, julio de 1993. En Debate Agrario.

27 DE ALTHAUS, Jaime. La revolucin capitalista en el Per. Fondo de Cultura

Econmica. Lima, 2007, p, 57

9
el tiempo y generalmente seguidas o aceptadas por la comunidad, no se
distinguen en realidad de las leyes. El derecho romano aparece mucho antes
de la Ley de las Doce Tablas y en el derecho consuetudinario se basan gran
cantidad de derechos histricos y actuales como el ingls. 28 Con esto podemos
establecer que el derecho no hay que confundirlo con la forma escrita, sino en
el ejercicio de la coercin para su cumplimiento.

Se ha dicho de parte de socilogos, antroplogos que las comunidades

nativas en cuanto a sus relaciones sociales tienen un control social basado en
el derecho consuetudinario, el cual se sustenta en la costumbre al ser prcticas
sociales aceptadas como derecho. En el mbito internacional donde prima
como fuente de derecho la costumbre, se estima por ejemplo que esta requiere
la presencia de dos elementos, la prctica estatal (usus) y la creencia de que
esa prctica se exige, se prohbe o se permite, segn la ndole de la norma,
como derecho (opinio juris sive necessitatis).29 Sin embargo el factor para que
se le considere derecho y deje de ser solo costumbre, es el cumplimiento de
las obligaciones establecidas, mediante la coercin.

Respecto de la distincin entre costumbre y derecho consuetudinario

Kning citado por Basadre sealaba que en los pueblos primitivos pueden
llamarse costumbres jurdicas a todas aquellas de las cuales en etapas ms
avanzadas se han desarrollado normas de derecho. L. Adam dice que la lnea
divisoria entre estas, se encuentra en el principio de relevancia. Aquellas
costumbres cuyo cumplimiento es exigido por una necesidad social, real o
imaginaria, dentro de una obligatoriedad concreta, son de hecho jurdicas.
Malinowski distingue entre normas y costumbres indicando que la primera
necesita na especie de poder pblico que obliga al acatamiento de acuerdo con
la opinin general.30 Con esto establecemos la diferencia entre costumbre y
derecho consuetudinario, similar a la concepcin kantiana de la moral y del
derecho, en la que la primera son normas internas de cumplimiento que se
impone la persona en su fuero privado, y el segundo, el derecho, que son un
conjunto de normas externas, y con un poder para garantizar su cumplimiento
como lo es la coercin.

Basadre reconoce un derecho indgena que se mantiene vinculado al

derecho colonial con carcter consuetudinario y que permaneci durante la
Colonia bajo tres formas. 1.- La influencia indgena en la legislacin como la
mita. 2.- La facultad para que funcionase los usos indgenas no opuestos a la
legislacin o a la religin catlica, 3.- La vigencia de las costumbres indgenas
en contra de la ley, en lo referido a propiedad, derecho familiar 31 Por las
necesidades del modelo colonial de dominacin se mantuvo la presencia de
28 BASADRE, Jorge. Historia del Derecho Peruano. San Marcos. Lima. 1997.
P, 51

29 El derecho Internacional Humanitario consuetudinario. Introduccin. Vol I

Editado por CICR. Ginebra. 2007, p, XXXVI.

30 BASADRE, Jorge. Op. Cit. p, 51

10
sistemas jurdicos comunales siempre que no interfiriese con los intereses de
las clases en el poder.

La idea del derecho consuetudinario, seala Sagstegui, es que esta se

configura en mentalidades ya estructuradas por el esquema jurdico occidental,
siendo necesaria una perspectiva intercultural que abarque desde lo econmico
y tcnico hasta lo lingstico y religioso.- en el Derecho compatibilizar al
Derecho consuetudinario con el Derecho Positivo 32. Esta apreciacin tiene un
punto de vista relativista, el derecho se concibe desde donde se le mire, que si
bien tiene sentido como dato de la realidad, desde los valores consensuados
universalmente tiene problemas que deben ser afrontados cuando se evala
las formas de sanciones que se aplican en las Rondas Campesinas, sobre todo
el uso de la coercin.

Un estudio del lenguaje y los conflictos intertnicos en el Derecho

Consuetudinario y derecho positivo, considerado este ltimo como el derecho
nacional mayoritario, destacan que hay dos grupos, uno dominante (en Amrica
Latina de naturaleza Romanstica o Continental y otro subalterno como son los
pueblos indgenas no integrados al Estado, pero reconocidos a nivel
Constitucional, sin apoyo ni amparo a considerar, explorando la doble relacin
entre el derecho consuetudinario y el otro nacional (mayoritario) teniendo el
lenguaje para su estudio y aplicacin 33 Esta observacin es atinada, el tema es
el paradigma que se debe adoptar en el caso de problemas del sistema oficial
con la justicia campesina.

El derecho consuetudinario han mantenido su vigencia incluso desde el

dominio Inca, pues como anota Basadre quien reconoce un derecho generado
a partir del Estado incaico, que elaborada la ley para aplicarla tenan que
abarcar sus dominios como Per, Colombia, Ecuador, Bolivia, Chile y
Argentina. En estos territorios al existir ncleos de poblacin tambin haban
costumbres establecidas, como derecho local 34 Es decir que el sistema poltico
y jurdico que signific el imperio de los Incas se reconocieron estos derechos
locales, lo que fue advertido ya por Garcilaso de la Vega cuando dice que el
Inca Pachacuti orden muchas leyes y fueron particulares, arrimndose a las
costumbres antiguas de aquellas provincias donde se haban de guardar,
porque todo lo que no era contra su idolatra, ni contra las leyes Comunes,

31 Ibdem. p. 273

32 SAGSTEGUI URTEAGA, Pedro. Derecho consuetudinario andino necesidad de su

estudio por investigadores jurdicos y aplicaciones. Lima, 2010, p,
4.http://www.usmp.edu.pe/derecho/instituto/revista/articulos/derecho_consuetudinario_andino_2
010.pdf [Fecha de consulta: 15 de junio del 2015]

33 Ibdem. p, 5

34 BASADRE, Jorge. Historia del Derecho Peruano. San Marcos. Lima. 1997.
P. 80

11
tuvieron por bien aquellos Reyes dejarlo usar a cada Nacin como lo tenan en
su antigedad.35 Esta misma lgica fue seguida por la administracin colonial
con el derecho indgena.

Las Rondas Campesinas como una de las expresiones de la Justicia

Comunal, nacen tal como las conocemos ahora en Chota, en 1976 para
proteger la seguridad de los miembros de las comunidades ejerciendo
jurisdiccin y combatir el abigeato pues siendo una economa basada en el
agro, tambin desarrolla ganadera bsicamente para fines de subsistencia, en
principio, y en segundo plano para el comercio. Esta jurisdiccin ha sido una
alternativa a la ausencia del Estado, incapaz de garantizar la modernizacin del
campo.

Investigadores como Valdivia Franco conciben a las Rondas como

fenmenos del mundo rural y que en Cajamarca la ronda campesina autnoma,
se form en los caseros. Estas rondas constituyen la autoridad comunal para
el gobierno local, la administracin de justicia, el desarrollo local, la
interpretacin y la interlocucin con el Estado (funciones que cumplen las
comunidades campesinas).36
Las Rondas, en manos del campesinado, nacieron para defender a la
poblacin del abigeato, darle bienestar y organizarse polticamente por el dbil
control de la autoridad central. Esto porque los campesinos estaban cansados
de la ineficiente burocracia urbana. Adems del incremento de robos, donde la
prdida de una mula, un vacuno o una oveja es un gran golpe por la pobreza
que existe, sumado a que la polica en el campo era escasa y corrupta, los
campesinos se sentan frustrados del alto grado de absolucin de los pocos
ladrones que eran arrestados37
Las Rondas se convirtieron en organizacin de defensa de los intereses
de la poblacin rural frente a la poca o nula presencia del Estado oficial.
Aunque de Althaus afirma que las Rondas Campesinas controladas por la
izquierda dentro de un esquema clasista y revolucionario, en contra de la
minera, no han colaborado con la polica y el sistema nacional sino han ido
contra ellos.38

II.4. Ausencia del Estado.

Se ha justificado la relevancia de la justicia comunal en la ausencia del
Estado oficial, en sus funciones de administracin de justicia. Este fenmeno
35 GARCILASO DE LA VEGA. Citado por Basadre. Op. Cit. p, 82

36 VALDIVIA, Franco, y otros. Las mujeres en la justicia comunitaria: vctimas,

sujetos y actores. IDL, Lima 2009, p, 42

37 VALDIVIA, Franco, y otros. p, 42

38 DE ALTHAUS, Op. Cit. p, 198

12
no solo incluye a las zonas rurales sino a las urbanas. Matos Mar deca que la
crisis actual, refirindose al contexto estudiado desde 1976 al 2000, que no era
coyuntural, sino estructural pues se estaba ante un inslito proceso de
modernizacin producido por el crecimiento demogrfico, la explosin de las
expectativas en mayor acceso de las masas a la informacin, la urbanizacin
sin industrializacin y una crisis econmica sin precedentes. Un Estado en
crisis incapaz para responder a la presin de las necesidades de las masas
casi sin interlocutor, con un serio vaco de poder y legitimidad, que enfrenta a
un pueblo que cuestiona y desarrolla creativamente mltiples estrategias de
supervivencia y acomodo, contestando y rebasando el orden establecido, la
norma, lo legal, lo oficial, lo formal 39 Este fenmeno, si bien urbano, se va a
asentar en los bolsones de migrantes que han provenido de las reas rurales,
cargando, su idiosincrasia, costumbres, organizacin comunitaria, etc.
La presin de los ciudadanos sobre la estructura del Estado, para
obtener una mayor participacin en los asuntos nacionales y en los beneficios
de la modernidad, se opone a la rigidez excluyente del aparato institucional y
su ordenamiento jurdico, y a la inadecuacin del sistema a las nuevas
circunstancias. En este enfrentamiento las estructuras de la cultura, la sociedad
y el Estado resultan desbordadas y se revelan obsoletas. El desborde
generalizado se expresa as bajo las formas de una implcita desobediencia
civil de las masas en ascenso que se limitan por ahora al cuestionamiento
pacifico de la ley en los vacos de poder generado por la crisis econmica y la
violencia gubernamental que derivan a la violencia cada vez que el Estado y la
institucionalidad intenta recuperar el control mediante el uso de la fuerza. 40 Esta
es una de las causas que trasladadas al campo hacen que ante el vaco del
Estado, o su inoperancia, las masas campesinas retornen sus antiguas formas
de administrar justicia.

Desde su opcin liberal Althaus afirma que lo que haba fallado en su misin
integradora de los peruanos, no fue el mercado, sino el Estado, que ha sido
clamorosamente ineficaz en su misin redistributiva. La psima calidad de la
educacin pblica, la superposicin e inutilidad de los programas sociales, la
justicia que tarda o no llega, el retraso del agua potable, aun en manos del
Estado, en comparacin con el avance de los servicios privatizados que han
ampliado significativamente su cobertura, y la lentitud en la construccin de
infraestructura, constituyen un lastre para los procesos de inclusin y de
reduccin de la pobreza, y que en esos temas se deba introducir cambios para
que la revolucin capitalista termine de incorporar al pas entero. 41

De estos razonamientos viene el fenmeno que se le ha llamado

informal, que est constituido por el desarrollo de economas subterrneas, y
formas de administracin de justicia distinta al del Per oficial. Este fenmeno

39 MATOS MAR, Jos. Op. Cit. p. 22

40 MATOS MAR, Jos. Op. Cit. p, 22

41 DE ALTHAUS, Jaime. Op. Cit. p, 299

13
ha sido estudiado por Hernando de Soto, quien afirma que haba una
revolucin silenciosa frente a la crisis de un Estado mercantilista, representado
por pequeos empresarios al margen de la ley, asociaciones de migrantes,
asentamientos humanos formados por invasiones, que ante la ineficiencia del
Estado ha desarrollado un conjunto de criterios para administrar la justicia
penal. Se aplica una pena a los delincuentes comunes con apaleamiento,
desnudez, enterramiento o expulsin 42 lo que nos recuerda el ejercicio de la
violencia en las Rondas Campesinas seriamente cuestionada desde un
paradigma liberal de los derechos humanos.

Este fenmeno de justicia alternativa, no oficial o informal ha sido

abordado por Boaventura de Sousa, y que estima es parte de la crisis del
paradigma de la modernidad, y le ha denominado pluralismo jurdico. Este
concepto se origin a finales del siglo xix en la filosofa jurdica anti positivista
europea como una reaccin contra la reduccin del derecho al derecho estatal
llevada a cabo por el movimiento de codificacin y elaborada por el positivismo
jurdico, recogido por los trabajos de Ehrlich, 1936; Bobbio, 1942; Del Vecchio,
1957 y Carbonnier, 1979.43

A despecho de lo que dice Boaventura de Sousa sobre el pluralismo

jurdico que el identifica en las favelas 44 de Brasil y la crisis de validez universal
del paradigma jurdico liberal; en las comunidades campesinas y las Rondas
de Cajamarca se ha mantenido un derecho consuetudinario, y que aun si
supervive, estar bajo la sombra del sistema jurdico oficial que ha regulado
legalmente sus modos de conformacin, ha reconocido las Rondas y la justicia
comunal; pero le ha impuesto lmites: la proteccin de los derechos humanos,
segn el Acuerdo Plenario 1-2009; ya que no son aceptables las prcticas
como los azotes, la falta de abogados o defensores, los linchamientos, la
disciplina de masas (Gitlitz se refiere a esta metodologa en las que azotan al
sentenciado dos latigazos por cada persona, si son 100 entonces el condenado
recibe 200 azotes, con lo cual esto se convierte en una tortura). Frente a esto
nos aventuramos a predecir que con una modernizacin real del campo,
integrando las economas, y la prestacin de servicios en salud, educacin, y la
misma justicia de parte del Estado, en el futuro har que esta disminuya su
radio de accin, si es que no tiende a su desaparicin, aunque es honesto
reconocer que se ha adaptado a sistemas jurdicos que han desaparecido
durante su historia, el inca y el colonial. En el caso del imperio inca, se tiene

42 DE SOTO, Hernando. El otro Sendero. Una respuesta econmica a la

violencia. Editorial Norma. Lima. 2010. p, 57

43 BOAVENTURA DE SOUSA, Santos. Sociologa jurdica crtica para un

nuevo sentido comn en el derecho. ILSA. Coleccin En clave de Sur Bogot.
2009. p, 61

44 Es el nombre adoptado por los asentamientos informales, con carencia de

infraestructura bsica, similar a los asentamientos humanos o pueblos jvenes
en Per. El nombre deriva de una planta Faveila

14
que en la experiencia cotidiana del poblador andino, el imperio incaico haba
sido realmente desptico y dominador. En 1560 el recuerdo de los incas estaba
asociado todava a las guerras, la sujecin forzosa de los yanaconas para
trabajar las tierras de la aristocracia cusquea, el traslado masivo de
poblaciones bajo el sistema de mitimaes. Los campesinos del ro Pampas
fueron precisamente vctimas de esta modalidad de desarraigo. Es por esto
que algunos grupos tnicos, como la etnia Huanca en la sierra central, vieron
en los espaoles como liberadores de la opresin cusquea; pero poco tiempo
despus, se desilusionaron ya que las atrocidades de la conquista no hicieron
olvidar fcilmente las incaicas.45 De all que la adaptacin es otro elemento de
su carcter.

III.- MARCO NORMATIVO

La Corte Suprema dict el Acuerdo Plenario N 1-2009/CJ-116 el 13
de noviembre de 2009, para establecer reglas jurdicas respecto de la
actuacin de las Rondas Campesinas o Comunales en su ejercicio de funcin
jurisdiccional, que generaba no pocos choques con el Poder Judicial, pues los
lderes y miembros de estas organizaciones han sido sometidos a procesos
penales por delitos de secuestro, lesiones, extorsin, homicidio y usurpacin de
autoridad. Como afirma Gitlitz ha sido una exigencia de las Rondas, administrar
su derecho y no ser procesadas por ello 46. Y esta es una peticin a estudiar en
el Acuerdo Plenario 1-2009, que en su fundamento jurdico fij un marco legal
en los artculos 2.19, 89 y 149 de la Constitucin, el Convenio nmero 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y tribales en
pases independientes, del 27 de junio de 1989, aprobado por Resolucin
Legislativa N 26253, del 5 de diciembre de 1993, as como en particular- los
artculos 14, 15, 20.8, 21, 45.2 y 46.8 y 11 del Cdigo Penal.
El Pleno de Jueces Supremos advirti dos datos importantes. 1) Con gran
frecuencia la conducta penal atribuida a quienes integran las Rondas
Campesinas se desarrolla en un mbito rural, aunque en no pocos casos
siendo rurales- en reas colindantes o de fcil comunicacin y acceso con
zonas urbanas donde ejercen jurisdiccin los jueces del Poder Judicial. 2) Los
delitos imputados, se refieren a tipologas donde la violencia y la coaccin son
medios comunes de comisin, los cuales por su naturaleza tienen en la
legislacin vigente penas muy altas.
La discusin en el seno de la ms alta jerarqua del poder judicial fue en
razn de la disparidad de enfoques en la judicatura frente a la justicia
campesina o comunal.
Un aspecto enfatizado por los Jueces Supremos fue que la
Constitucin reconoce como derecho individual de mxima relevancia
normativa la identidad tnica y cultural de las personas, as como protege la
45 FLORES GALINDO, Alberto. Op. Cit. p, 38

46 GITLITZ, John S. Administrando justicia al margen del Estado. Las rondas

campesinas de Cajamarca. Instituto de Estudios Peruanos. 2013, p, 273

15
pluralidad tnica y cultural de la Nacin (artculo 2.19). Adems se afirma dos
derechos fundamentales colectivos: (i) el derecho a la identidad cultural de las
Comunidades Campesinas y Nativas, y a su existencia legal, personera
jurdica y autonoma dentro de la ley (artculo 89); y (ii) el derecho de una
jurisdiccin especial comunal respecto de los hechos ocurridos dentro del
mbito territorial de las Comunidades Campesinas y Nativas de conformidad
con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos
fundamentales de la persona (artculo 149). El reconocimiento de la referida
jurisdiccin es el desarrollo del principio de pluralidad tnica y cultural
sancionado por el artculo 2.19 de la Ley Fundamental. 47

Como premisas normativas desde una perspectiva de sistematizacin e

integracin, seala la Corte Suprema que es necesario el aporte del Convenio
sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 del 27 de junio de ese ao, aprobado
por Resolucin Legislativa N 26253, del 5 de diciembre de 1993, y de la
Declaracin de Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas,
aprobada por la Asamblea General el 13 de septiembre de 2007. El propsito
del Convenio, y tambin de la Declaracin, es garantizar el respeto tanto del
derecho de esos pueblos a su identidad social y cultural, sus costumbres y
tradiciones, y sus instituciones (artculo 2.b del Convenio, artculo 5 de la
Declaracin), como el derecho individual de sus miembros a participar en esta
forma de vida sin discriminaciones. La Declaracin estipula, con toda precisin,
que tienen derecho a promover, desarrollar y mantener sus estructuras,
instituciones y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones,
procedimientos, prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos,
de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos (artculo
34). El Convenio, tiene expuesto el Tribunal Constitucional, viene a
complementar normativa e interpretativamente- las clusulas constitucionales
sobre pueblos indgenas que, a su vez, concretizan los derechos
fundamentales y las garantas institucionales de los pueblos indgenas y sus
integrantes (STC nmero 3343-2007-PA/TC, del 19 de febrero de 2009).

III.1. Pluralidad Cultural

Es ampliamente reconocido en los estudios sociolgicos o

antropolgicos, la pluralidad cultural en la que convivimos, como se refera
Jos Mara Arguedas en su novela Todas las Sangres. La Corte Suprema
afirma que la diversidad cultural del Per est plenamente reconocida por la
Constitucin y que ninguna persona puede ser discriminada por razn de su
cultura, con todo lo que ello representa en cuanto principio superior del
ordenamiento jurdico nacional. Enfatiza que el derecho consuetudinario como
sistema normativo propio, entendido como conjunto de normas y potestad de
regulacin propia- como de la organizacin autnoma de sus instituciones para
la decisin de los asuntos que reclaman la intervencin de la jurisdiccin
comunal, es validada por las norma descrita en artculo 149 de la Constitucin,
a la que sin embargo se le fija una limitacin material relevante y que es la
interdiccin de vulneracin de los derechos fundamentales, al punto que dispone
la necesaria coordinacin con las estructuras estatales en materia de

47 Acuerdo Plenario 1-2009. Sexto considerando

16
imparticin de justicia. De all que advirtamos que la riqueza de la nacin
peruana sea su heterogeneidad, o la unidad en la diversidad.
III.2. Las rondas campesinas como jurisdiccin
Los jueces supremos en el Acuerdo Plenario 1-2009 (sptimo
considerando) hacen un recorrido constitucional y legislativo sobre las Rondas
Campesinas, con la finalidad de establecer si estas son o no sujetos colectivos
titulares del derecho de ejercicio de funciones jurisdiccionales en su mbito
territorial, y estiman que conforme al Art. 149 de la Constitucin las Rondas
Campesinas forman parte de un sistema comunal propio y constituyen una forma
de autoridad comunal en los lugares o espacios rurales del pas en que existen
estn o no integradas a Comunidades Campesinas y Nativas preexistentes.
Las Rondas Campesinas, que se inscriben dentro del contexto de las formas
tradicionales de organizacin comunitaria y de los valores andinos de
solidaridad, trabajo comunal e idea del progreso han asumido diversos roles
como seguridad y desarrollo y tambin los vinculados al control penal en tanto
aplican las normas del derecho consuetudinario que les corresponda y expresen
su identidad cultural.

Continan los jueces supremos precisando que los integrantes de las

Rondas Campesinas cumplen, con el requisito de pertenecer a un grupo
cultural y tnico particularizado, que desde una perspectiva subjetiva, tienen
conciencia tnica o identidad cultural pues afirman rasgos comunes y se
diferencian de otros grupos humanos y que sienten que su comportamiento se
acomoda al sistema de valores y a los normas de su grupo social, su conducta
observable reflejan necesidad de identidad y de pertenencia.

Afirman que desde la perspectiva objetiva, como elementos materiales,

comparten un sistema de valores, en especial instituciones y comportamientos
colectivos, formas de control social y procedimientos de actuacin propios que
los distinguen de otros colectivos sociales - su existencia tiene una vocacin de
permanencia-. Son expresiones del mundo rural - de algunos sectores de la
poblacin rural en mbitos geogrficos ms o menos focalizados-, tienen
caractersticas comunes en su organizacin, siguen determinadas tradiciones y
reaccionan ante las amenazas a su entorno con ciertos patrones comunes
organizan de cierto modo la vida en el campo-, y han definido aun cuando con
relativa heterogeneidad- las medidas y procedimientos correspondientes
basados en sus particulares concepciones.
El Acuerdo Plenario fija como regla que el Juez debe identificar con
absoluta rigurosidad, caso por caso y no darlo como sentado, la existencia en
los asuntos de su competencia de estos elementos, obviamente con ayuda
pericial que, ilustra o auxilia, pero no define; ofrece al juzgador toda la
informacin tcnica y cientfica necesaria para resolver el caso. 48 Pues lo que
el Estado democrtico reconoce es una organizacin o institucin determinada
y el ejercicio legtimo del derecho consuetudinario normas vigentes y vlidas
para el grupo social, en el marco de su referente cultural.

48 Citan a MICHELE TARUFFO: La prueba, Editorial Marcial Pons, Madrid,

2008, pgina 90,

17
 III.3. Alcance de la jurisdiccin especial comunal - rondera. Regla
jurdica para la aplicacin de justicia comunal
El Acuerdo Plenario seala que ante la imputacin contra integrantes de las
Rondas Campesinas por delitos, debe establecerse si es aplicable el artculo
149 de la Constitucin. Si el reconocimiento de una jurisdiccin especial
comunal constituye un lmite objetivo a la jurisdiccin penal ordinaria. Esto
conlleva segn este Acuerdo a establecer si es que la justicia comunal o
campesina tiene autonoma frente al Estado Oficial, lo que no es as, dada la
manera como se le fija los lmites a aquella, por lo que tenemos que concluir
que la jurisdiccin campesina, aun cuando haya sido reconocida por el Estado,
se sujeta a los lmites que este le impone, de all que no es autnoma sino
subordinada. Que es una de las caractersticas que podemos establecer sobre
la justicia comunal.
La Corte Suprema a pesar del discurso de reconocimiento de la
identidad tnica fijas los parmetros de esta justicia campesina de la siguiente
forma:
A. Elemento humano. Existencia de un grupo diferenciable por su origen
tnico o cultural y por la persistencia diferenciada de su identidad
cultural. Las Rondas Campesinas tienen este atributo socio cultural.
B. Elemento orgnico. Existencia de autoridades tradicionales que ejerzan
una funcin de control social en sus comunidades. Las Rondas
Campesinas asumen funciones jurisdiccionales para la solucin de los
conflictos. Ellas cuentan con la necesaria organizacin, con el
reconocimiento comunitario y con capacidad de control social.
C. Elemento normativo. Existencia de un sistema jurdico propio, de un
derecho consuetudinario que comprenda normas tradicionales tanto
materiales cuanto procesales y que sern aplicadas por las autoridades
de las Rondas Campesinas. Esas normas, en todo caso y como
perspectiva central de su aceptabilidad jurdica, han de tener como
fundamento y lmite la proteccin de la cultura comunitaria, asegurar su
mantenimiento y prevenir las amenazas a su supervivencia.
D. Elemento geogrfico. Las funciones jurisdiccionales, que determinan la
aplicacin de la norma tradicional, se ejercen dentro del mbito territorial
de la respectiva Ronda Campesina. El lugar de comisin del hecho,
determinante de la aplicacin de la norma tradicional, es esencial para el
reconocimiento constitucional de la respectiva funcin jurisdiccional de la
Ronda Campesina: las conductas juzgadas han de ocurrir en el territorio
de sta.
Si se verifican estos elementos estamos ante la jurisdiccin especial
comunal. Sin embargo debe constatarse un ltimo requisito que
artificialmente le ha incorporado la Corte Suprema a la jurisdiccin

18
comunal, y es el llamado factor de congruencia49 que consiste que en que el
derecho consuetudinario que debe aplicar las Rondas Campesinas no
puede vulnerar los derechos fundamentales de la persona pues es una
condicin de legitimidad y lmite material para el ejercicio de la funcin
jurisdiccional especial comunal - ronderil.50 Obviamente que no pocas veces la
forma de administrar justicia campesina ha estado en consonancia con esta
perspectiva, que viene del paradigma liberal de los derechos humanos, sino la
particular manera como entienden el procedimiento investigatorio, y la sancin
la justicia campesina.

IV. ANALISIS DEL PROBLEMA A LA LUZ DE LOS ANTECEDENTES Y

EL MARCO NORMATIVO.
La dominacin inca, colonial lo fue en los niveles polticos y econmicos
y jurdicos de las comunidades que se encontraron en sus territorios.
Enfatizamos que, tambin lo fue en el plano jurdico, en el que si bien coexista
el sistema oficial con las formas consuetudinarias andinas, estas siempre
estuvieron subordinadas a la jurisdiccin dominante. Este fenmeno se ha
dado tambin durante la poca Republicana. El impacto del sistema jurdico lo
constata Vctor Andrs Belaunde cuando dice que hubo una violenta
transformacin de la propiedad comunal en individual hecha por los decretos
de Simn Bolvar quien se inspir a su vez en las Cortes de Cdiz, y que
influy en el despojo de a los indgenas de sus tierras y acentu el latifundio.
Por eso propuso la necesidad de mantener la solucin del doctor Villarn de
49 En el Acuerdo Plenario en el Dcimo primer considerando se desarrolla este
factor de congruencia con mayor amplitud y que exige que la actuacin de
las Rondas Campesinas, basadas en su derecho consuetudinario, no vulnere el
ncleo esencial de los derechos fundamentales se trata de aquellos derechos
fundamentales en los que existe suficiente consenso intercultural-, entendiendo
por tales, como pauta general, los derechos fundamentales que no pueden
derogarse ni siquiera en situaciones de mximo conflicto o estados de
excepcin. La premisa es que los derechos fundamentales vinculados a la
actuacin de las Rondas Campesinas y de sus integrantes, en este caso el
derecho a la identidad tnica y cultural y el derecho colectivo al ejercicio de la
jurisdiccin especial, nunca se reconocen de manera absoluta, y que existen
otros derechos individuales y colectivos con los cuales deben ponderarse los
derechos fundamentales antes citados () Entre los derechos fundamentales
()inderogables () la vida, la dignidad humana, la prohibicin de torturas, de
penas y de tratos inhumanos, humillantes o degradantes, la prohibicin de la
esclavitud y de la servidumbre, la legalidad del proceso, de los delitos y de las
penas bajo la nocin bsica de previsibilidad para evitar vulnerar el derecho a
la autonoma cultural (Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia T-349,
del 8 de agosto de 1996)

50 Acuerdo Plenario 1-2009. Noveno considerando

19
reconocer personera jurdica a las comunidades existentes que las defienda y
proteja. La visin paternalista de Belaunde justificaba que tambin se les
otorgue a la propiedad indgena el carcter de inalienable evitando que el
campesino en su ignorancia las venda a un precio vil. 51 Esto es reconocer la
existencia de un orden jurdico que va ms all del derecho consuetudinario de
los campesinos que los subordina, los limita, los orienta.
Este dominio del orden jurdico oficial se encuentra en el entendimiento
de los que administran justicia comunal, ya que en casos graves sometidos a
su jurisdiccin si haba una decisin o un acuerdo conciliatorio entre las partes,
esto pasaba por el compromiso de no informar a las autoridades del problema
sucedido, e iba de la mano con la finalidad de asegurar la armona comunitaria
y por el otro evitar el ingreso del Estado en este mbito, puesto que en su
entender, eran conscientes que estaban en una situacin de encubrimiento
delictivo por lo menos. Es decir, el temor de ser procesados por el Estado
Oficial, de all tenemos que la justicia comunal tiene el carcter de
subordinacin frente al Estado.
Si bien existen dos mundos jurdicos paralelos, estos se encuentra
integrados al sistema oficial, de all que la Constitucin afirme dos derechos
fundamentales colectivos de las Comunidades Campesinas y Nativas: (i) el
derecho a la identidad cultural a su existencia legal, personera jurdica y
autonoma dentro de la ley; y (ii) el derecho de una jurisdiccin especial
comunal respecto de los hechos ocurridos dentro del mbito territorial de
aquellas, siempre que no violen los derechos fundamentales de la
persona, es all cuando ingresa a ejercer jurisdiccin el Poder Judicial.
La justicia campesina se basa en su derecho consuetudinario, que
adquiere este carcter porque emplea sistemas de coercin o de violencia
organizada a travs de las asambleas comunales que hacen labores de
investigacin, juzgamiento y ejecucin. Cuando dentro del paradigma jurdico
de los derechos humanos entra en conflicto puede deberse a supuestos que ha
sealado la Corte Suprema, en aras de entender mejor el factor de
congruencia que no podra darse o cumplirse, incluso con la aceptacin por el
derecho consuetudinario y en la justicia comunal. Estos son los actos que
habilitan la intervencin del derecho penal y excluyen la justicia campesina, y
en concreto la jurisdiccin ejercida por las Rondas como expresin de dicha
justicia:
- Privaciones de libertad sin causa y motivo razonable plenamente
arbitrarias y al margen del control tpicamente ronderil
- Agresiones irrazonables o injustificadas a las personas cuando son
intervenidas o detenidas por los ronderos
- Violencia, amenazas o humillaciones para que declaren en uno u otro
sentido
- Juzgamientos sin un mnimo de posibilidades para ejercer la defensa lo

51 BELAUNDE, Vctor Andrs. La Realidad Nacional. Cantabria. Lima. 2010.

Pp. 167 - 169

20
 que equivale, prcticamente, a un linchamiento
- La aplicacin de sanciones no conminadas por el derecho
consuetudinario
- Las penas de violencia fsica extrema tales como lesiones graves,
mutilaciones- entre otras.
Estos actos violatorios no pueden justificarse; pero hay que tratar de
comprenderlos. Desde una perspectiva jurdica este enfoque proviene de las
formas como ancestralmente las comunidades indgenas ejercieron su justicia.
Las penas ms importantes para los Incas fueron la de muerte, las corporales,
las de privacin de libertad, las penas econmicas y las penas de honor. 52 La
pena de muerte poda adoptar la forma de decapitacin, hoguera, horca,
incineracin del cadver, descuartizamiento, emparedamiento, despeamiento,
apedreamiento, flechamiento, etc. Provenan del derecho de los incas. 53 Los
castigos corporales eran el tormento, la flagelacin y la paliza que son castigos
subsidiarios incluso con la muerte. Segn el cronista Guamn Poma de Ayala
los azotes eran la sancin para los mentirosos, los perjuros, los sucios, los
jugadores y los desobedientes y malcriados. 54 De all que se afirme que el
problema es establecer la manera cmo los campesinos entienden los
derechos humanos. Un compromiso con los derechos humanos no es parte de
su tradicin cultural y que si bien los campesinos han hablado siempre de su
opresin y en la lucha ha aludido derechos estos han sido concebidos
tradicionalmente ms en trminos comunales que individuales. 55
Cuando se cruza esta frontera de los derechos humanos el Poder
Judicial puede iniciar el procesamiento de ronderos, y la Corte Suprema ha
fijado como procedimiento que un primer paso a seguir, es determinar como
elemento objetivo, que el procesado sea un rondero y la conducta juzgada
tiene que haber sucedido en el mbito geogrfico de actuacin de la respectiva
Ronda Campesina. Como segundo paso es realizar la prueba de la costumbre,
esto es que es necesario establecer, la existencia de una concreta norma
tradicional que incluya la conducta juzgada por la Ronda Campesina, y que slo
podr comprender la defensa y proteccin de los intereses comunales o de un
miembro de la comunidad donde acta la Ronda Campesina. Con relacin a la
presunta vctima, si esta pertenece tambin a la comunidad y los hechos
guardan relacin con la cosmovisin y la cultura rondera, entonces se trata de
conflictos puramente internos de las Rondas Campesinas y cabe afirmar la
legitimidad constitucional de esa conducta y la exclusin del Derecho Penal
siempre que los actos cometidos no vulneren los derechos fundamentales o el
factor de congruencia.
52 BASADRE, Jorge. Op. Cit. p, 204

53 Ibdem. p, 205

54 Ibdem. p, 205

55 GITLITZ, John S. Op. Cit. p, 292

21
 El Acuerdo Plenario 1-2009, desde la casustica advierte que en el caso
de ronderos es de muy difcil concurrencia de errores de tipo condicionado
culturalmente, y ya no entraa un problema de conocimiento sino de
comprensin, de incapacidad de comportarse de acuerdo con cnones
culturales que al sujeto le resultan extraos pues los ronderos, como regla
ordinaria, son individuos integrados al Estado total o parcialmente en cuya
virtud al tener contacto con la sociedad oficial como parte de su modo de vida,
aunque sea parcialmente, se les puede exigir algn tipo de conducta acorde a
las normas del Estado, por lo que puede intentar motivar su conducta y, por
ende, desaprobarla cuando sea contraria a los intereses predominantes de la
sociedad con la cual se relaciona. 56 Esta apreciacin del Acuerdo Plenario
guarda sintona en una poca de explosin de las telecomunicaciones, el
internet que permite la integracin de los pueblos en una suerte de aldea global
moderna; en donde las personas tienen posibilidad de acceder al conocimiento
de forma ilimitada. Las Comunidades Campesinas no son pueblos aislados,
desconectados por lo tanto les es exigible el respeto de los derechos humanos
que tienen alcance universal. De all que estas organizaciones tienen como
plataforma que se no se les procese como consecuencia de ejercitan la
jurisdiccin comunal. De esto inferimos que tienen la capacidad de
comprensin de que hay lmites fijados por el Estado Oficial.
Esta costumbre de preservar su propio derecho consuetudinario, aun en
condiciones adversas, dominacin inca, colonial o republicana ha permitido que
la justicia comunal se adapte a las condiciones imperantes, y busque el silencio
de los acuerdos hacia el sistema jurdico oficial, para su propia subsistencia.
Por eso pese a sus antecedentes histricos, sin embargo ha sobrevivido en el
tiemplo gracias a su capacidad de adaptacin.
La justicia campesina se desarrolla dentro de una idea de defensa de los
intereses de la comunidad, a la que le da mayor preferencia que a los derechos
individuales, que responde justamente a la manera como se ha desarrollado a
lo largo de la historia nacional, como colectivos, de all que sea una explicacin
de la forma como ejercen la coercin. Tienen sentido lo afirmado por Gitlitz de
que el objetivo de la justicia comunal no era tanto castigar sino reconstruir la
comunidad, armando con paciencia un consenso que permitiera reintegrar a la
vida comunitaria a los que haban errado. Los conflictos tenan que dejarse en
el pasado y los involucrados a comprometerse no alterar la paz de la
comunidad57 De all que los derechos privilegiados jerrquicamente son los
derechos de la comunidad frente a los individuales, y que de estas soluciones
para mantener la fortaleza de la organizacin social se encuentre por encima
de tal forma que otro carcter es que es una justicia pragmtica

56 Citan a JUAN LUIS MODELL GONZLEZ: Breves consideraciones sobre la posible

responsabilidad penal de sujetos pertenecientes a grupos culturalmente diferenciados. En:
Anuario de Derecho Penal 2006, pgina 283.

57 GITLITZ, John S. Op. Cit. p, 93

22
 V.- CONCLUSIONES

1.- El derecho consuetudinario de las comunidades campesinas est en

un plano de subordinacin con el paradigma jurdico oficial, como lo fue en la
dominacin colonial, e incluso con la dominacin inca.
2.- La justicia comunal tender a disminuir ante la presencia del Estado
en el mbito de los servicios pblicos, y se avance en el proceso de integracin
y de eficiencia en la administracin de justicia.
3.- El ejercicio de la violencia de parte de la justicia comunal se convierte
en su estigma, pues atenta contra el respeto a los derechos humanos de
estirpe individualista, a contrario del rgimen colectivo de las comunidades.
4.- La justicia campesina siendo comunitaria pone por encima a esta
sobre los derechos individuales de tal forma que genera fricciones con el
derecho de raigambre occidental y liberal. Responde ms a los intereses de la
comunidad o colectivo que a los individuales. El enfoque de los derechos
humanos entra en conflicto con ellos por ser un paradigma distinto.
5.- La justicia campesina tiene una naturaleza pragmtica, pues busca
que la sancin restablezca la convivencia pacfica alterada por el infractor.
6.- La justicia campesina puede aplicar sanciones desproporcionada
como los castigos corporales, y la ms grave, la llamada disciplina de masas,
que conlleva al ejercicio con base consuetudinaria de la tortura.
7.- Siendo que ha supervivido durante los regmenes inca, colonial, y
republicana podemos estimar que la justicia campesina se ha amoldado a los
cambios, se ha adaptado para poder sostenerse en el tiempo.
8.- Las sanciones que vemos desde nuestro punto de vista
occidentalizado como brbaras, responde a sus propios patrones culturales y a
su historia.
9.- El factor de congruencia determinado por la Corte Suprema exige
que la actuacin de las Rondas Campesinas, basadas en su derecho
consuetudinario, no vulnere el ncleo esencial de los derechos fundamentales.
10.- Cuando se afecte el factor de congruencia y se tenga que procesar
a un rondero, debe tomarse en cuenta si han actuado bajo error culturalmente
condicionado, error de tipo, error de prohibicin, o existe alguna causa de
justificacin.
11.- Para la determinar judicialmente la pena se le exige al juez tener en
cuenta las costumbres de los pueblos indgenas y su contexto socio cultural.

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