FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

TTULO:

LOS CONTRATOS INNOMINADOS

AUTOR:

JULIO CSAR AGUILAR ANICAMA

DOCENTE:

REYNALDO CARRERA CHVEZ

LIMA-PER

2016
Dedicatoria:

Dedico el presente trabajo monogrfico a mis padres

por ser fuente inagotable de inspiracin en mis

estudios universitarios.
 ndice

Cartula
ndice
Introduccin
CAPTULO I
1.1. EL CONTRATO
1.2. Definicin
CAPTULO II
2.0. EL CONTRATO INNOMINADO
2.1. Definicin
2.2. Antecedentes
2.3. Caractersticas
2.4. Clasificacin
2.4.1. El factoring
2.4.1.1. Caractersticas del factoring
2.4.2. Contrato de franquicia
2.4.1.1. Caractersticas del franquicia
2.2.3. Contrato KNOW HOW
2.4.3.1. Caractersticas del contrato Know How
2.4.4. Contrato de LEASING
2.4.4.1. Generalidades
2.4.4.2. Algunos apuntes legislativos del leasing en el Per
2.4.4.3. Definicin
2.4.4.4. Naturaleza jurdica
2.4.4.5. Caractersticas generales del contrato de leasing
2.4.4.6. Caractersticas del contrato de arrendamiento financiero
2.4.4.7. Partes integrantes del contrato de leasing
2.4.5. Contrato de Joint Venture
2.4.5.1. Etimologa
2.4.5.2. Definiciones doctrinarias
2.4.5.3. Caractersticas
Conclusiones
Bibliografa
 Introduccin

El Derecho proporciona un conjunto de reglas y de mecanismos que garantizan el cumplimiento

de las obligaciones formulando reglas que permitan a los individuos realizar sus deseos en lo

concerniente a un contrato, garantizando el cumplimento de lo acordado, permitiendo de esta

manera que el trfico de bienes y servicios (de derechos) tenga lugar y que stos fluyan de las

manos de quienes menos los valoren a quienes los valoren ms, que no son otros que quienes

estn dispuestos a pagar ms por ellos.

En tal orden de ideas, el Estado, a travs del Derecho Patrimonial, no hace sino reconocer la

importancia del intercambio de bienes y servicios en la sociedad, proporcionando un conjunto de

reglas que permitan que ste se realice asignando de manera ptima los recursos. El Derecho de

contratos se refiere, especficamente, a las operaciones que las personas realizan con los bienes

econmicos.

Para que una relacin de intercambio se encuentre bajo el mbito del Derecho la relacin de

intercambio debe de cumplir una serie de requisitos impuestos por el Estado.

En virtud del contrato se constituye relaciones de intercambio o tambin llamadas relaciones de

cooperacin-, en virtud de aquellos agentes econmicos se comprometen a cooperar en s

proporcionando los recursos para la mutua satisfaccin de las necesidades.

 CAPTULO I
1.1. EL CONTRATO
1.2. Definicin
La palabra contrato proviene del latn Contractus derivado de Contrahere que significa,
concretar, lograr. Para Capitant, es el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas con el
objeto de crear vnculos de obligaciones.

Para los juristas clsicos el contrato consiste en una convencin o acuerdo y no en una
declaracin unilateral.

La nocin romana de contrato difiere profundamente de la moderna. Hoy da se utilizan

frecuentemente como sinnimos los trminos contrato, convenio y pacto, para referirse a
cualquier acuerdo entre las partes enderezado a crear obligaciones. En cambio en Roma estos
tres trminos se separan netamente. As, el pacto, es primariamente, un acuerdo de voluntades,
que no genera accin, pero que puede resultar protegido por el pretor por va de excepcin. El
convenio, es el acuerdo de voluntades que subyacen en todo contrato. El Contractus, es, en
sentido tcnico, el acuerdo de voluntades, reconocido expresamente por el IUS CIVILE como
fuente de obligaciones y dotado, como tal, de una accin civil.

Para Luciano Barchi Velaochaga el contrato es un mecanismo que permite la construccin de

relaciones de intercambio o tambin llamadas relaciones de cooperacin, en virtud del cual se
pretende reducir el riesgo de incumplimiento de las partes. Cuando una relacin de intercambio o
de cooperacin adquiere "juridicidad" significa que los agentes podrn "exigirse" mutuamente el
cumplimiento de lo prometido.

Bajo esta ltima perspectiva, la relacin obligatoria es una relacin jurdica intersubjetiva de
contenido patrimonial. La relacin obligatoria constituye un cauce para que las personas puedan
realizar entre ellas actividades de cooperacin social. Ms concretamente se trata de aquella
colaboracin o cooperacin social que se lleva a cabo mediante el intercambio de bienes y
servicios de naturaleza econmica.
El intercambio es importante desde el punto de vista econmico, puesto que permite que los
bienes y servicios fluyan de las manos de quienes menos los valoren a quienes los valoren ms.

En tal sentido el Derecho, a travs del Derecho de Contratos tiene como funcin asegurar que
estos intercambios se realicen.
 CAPITULO II
2.0. CONTRATOS INNOMINADOS
2.1. Definicin
Segn del Derecho Romano los contratos innominados son aquellos que no tienen un nombre
especfico dentro de la ley (Reyes, 2012). Los contratos innominados se agrupan en:
a) Doy para que des (Do ut des), consiste en un dar una determinada obligacin.
b) Doy para que hagas (Do ut facias), una parte se compromete a dar alguna cosa, y la otra a
prestar un servicio.
c) Hago para que des (Facio ut des), una parte se compromete a prestar algn servicio, y la otra a
dar alguna cosa.
d) Hago para que hagas (Facio ut facias), es el intercambio de prestacin de servicios.

Los contratos innominados son tambin llamados atpicos porque carecen de ubicacin en el
ordenamiento jurdico sustantivo (Miranda, 2008) y son los agentes econmicos del mercado que
los identifican con un nombre determinado; existe denominacin o tipificacin social con
plenos efectos jurdicos, aunque no una denominacin con rango legal.

2.2. Antecedentes
Los contratos innominados surgen en el mercado romano, producto de la necesidad de regular y
dar respuesta a situaciones nuevas que de la dinmica social fue generando y que no
correspondan al principio de la tipicidad contractual. Los romanos utilizaban un negocio
jurdico para fines distintos de los que haban inspirado a la institucin, la prenda y la hipoteca
nacieron de la venta ficticia con pacto de retroventa. Es decir, se trat de un esfuerzo de los
juristas romanos, desarrollado a travs del otorgamiento de acciones procesales, ante la
inexistencia de un regulacin jurdica especfica propia de los contratos nominados.

2.3. Caractersticas
Los cont r a tos innominados tienen las siguientes caractersticas:
a) bilaterales,
b) reales,
c) sancionados por la actio praescriptis verbis y
d) la parte que haba cumplido con su obligacin poda solicitar la devolucin de la cosa de la
otra parte en caso de que sta no hubiere cumplido mediante la accin de repeticin
condictio ob rem dati

Algunos autores han dado por llamar a los contratos nominados e innominados, tpicos y
atpicos, respectivamente; pero debe aclararse que lo correcto es lo que la doctrina clsica
refiere, es decir, resultan ms adecuados los trminos nominados e innominados, pues con ellos
se alude de manera expresa a lo que la ley regula especficamente, o bien, a lo que la disposicin
normativa determina por analoga, segn se trate de los primeros o de los segundos.

2.4. Clasificacin
Encontramos una multiplicidad en la clasificacin de estos contratos atpicos o innominados
y, como ya mencionamos anteriormente, los priorizaremos de acuerdo a nuestros objetivos
planteados en el presente trabajo y segn la importancia que tienen todos estos contratos. As
organizaremos el desarrollo de estos apuntes tomando en consideracin el orden alfabtico y
basndonos en algunas notas previas, definicin, naturaleza jurdica, caractersticas, sujetos del
contrato, as como ventajas y desventajas de estos contratos.

2.4.1. El Factoring
El factoring es un contrato relevante que enmarca mltiples definiciones y que ha generado
diferentes lecturas en la doctrina nacional y comparada. En lo que s estn de acuerdo la doctrina
econmica y jurdica es sobre el servicio que brindan las empresas factoras a las factoradas
que es el de financiamiento, que en opinin de algunos representa su principal contenido
econmico. El financiamiento es el que ms ha contribuido a su aceptacin y desarrollo en el
mercado internacional, en ese sentido ponemos a consideracin algunas definiciones a criterio
nuestro. Diferentes estudiosos de estos contratos han definido y conceptualizado el factoring,
entre estos tenemos a que es una actividad de cooperacin empresarial que tiene por objeto
para el factor, la adquisicin en firme a los productores de bienes o presentadores de servicio, de
los crditos de que sean titulares contra sus clientes o compradores, garantizando su satisfaccin
y presentando servicios complementarios de contabilidad, estudio de mercados, investigacin de
clientela, entre otros, a cambio de una retribucin, a lo que puede agregarse una posibilidad de
financiacin mediante anticipos con devengos de intereses (Roca, 1976).

Otros lo consideran como un contrato mercantil atpico, consensual y sinalagmtico mediante

el cual una de las partes entrega a la otra denominada factor, toda su documentacin de cobro
para que sta la gestione, bien anticipando su importe menos el descuento convenido, o
limitndose a su gestin estricta de percibir los importes devengados por terceros, pudiendo
realizar el factor otros servicios complementarios.

Diversos autores definen que el factoring es un contrato por el cual una entidad financiera se
obliga frente a una empresa a adquirir todos los crditos que se originen normalmente y de
manera constante en su negocio por venta de mercaderas, durante un perodo expresamente
convenido, pero pudiendo reservarse las facultades de seleccionar esos crditos y pagar por ellos
un precio fijado mediante una proporcin establecida sobre los importes y a prestar determinado
servicio, quedando los riesgos de cobro a cargo de las entidades financieras.

Otros autores consideran al factoring como una actividad de cooperacin empresarial que
tiene por objeto, para la entidad financiera denominada factor, la adquisicin a sus clientes de los
crditos de que sean titulares contra sus compradores y deudores, garantizando su satisfaccin y
prestando servicios de contabilidad, estudios de mercado, investigacin de su clientela,
asesoramiento e informacin.

En nuestro pas el factoring radica en la venta de activos lquidos de corto plazo, entre ellos,
cuentas por cobrar, letras, crditos y facturas que representen una suma determinada. A travs del
factoring se contribuye a la minimizacin de gastos por parte de las empresas, presentndose
como una alternativa empresarial de servicios administrativos y financiamiento de capital de
trabajo que permite cubrir las acreencias corrientes en el plazo establecido. Mediante este
contrato el cedente (cliente) vende o cede crditos comerciales al factor (cesionario) a fin de
liberarse de una serie de labores y responsabilidades que desde el momento de la cesin asume el
factor y que son conocidas como los servicios principales y complementarios que enmarca el
factoring.
 Podemos decir entonces que el factoring es la operacin por la cual un empresario transmite
en exclusiva los crditos que frente a un tercero tiene como consecuencia de su actividad
mercantil a un factor, el cual se encargar de la gestin y contabilidad de los crditos, pudiendo
asumir los riesgos de la gestin y contabilidad de tales crditos mediante anticipos a favor de su
cliente, servicios desarrollados a cambio de una prestacin econmica que el cliente pagar a
favor de su factor.

Tambin se puede definir que el factoring es un contrato mediante el cual una persona titular
de determinados valores mobiliarios insolutos, caso de cheques, letras de cambio, facturas
conformadas, etc., vende dicho paquete crediticio por un precio convenido a otra persona
jurdica denominada factor a fin de que sta se encargue de efectivizarlos. Ello es conocido como
el factoring con financiacin; sin embargo, la otra modalidad relevante del factoring se
caracteriza por la cesin que efecta el titular de los crditos insolutos al factor a condicin de
que ste ltimo se encargue de cobrarlos a cambio de una contraprestacin pecuniaria (comisin)
que percibir en su oportunidad; ello es conocido como el factoring sin financiacin. En
resumen, se puede decir que el factoring, en la fase ms moderna de su evolucin, es una forma
de negocio que ofrece todo un conjunto de servicios de naturaleza contable, administrativa,
financiera y de garanta, que permite a las empresas productoras de bienes o suministradoras de
servicios transferir su economa externa a empresas especializadas, as como la gestin y el
cobro de los crditos provenientes de su actividad empresarial y, en general, el riesgo de
insolvencia de los deudores, gozando -al mismo tiempo- de financiamiento y asistencia en otros
sectores. Coincidiendo con muchos autores, con el factoring se da una situacin muy especial de
colaboracin empresarial, pues mientras la factorada produce y vende, la factora financia y
cobra.

2.4.1.1. Caractersticas del factoring

Podemos citar como caractersticas del factoring las siguientes:
a) Es un contrato principal. Posee autonoma propia y no depende de uno u otros contratos
existentes con anterioridad, y puede ir acompaado de contratos accesorios como las
garantas personales o reales.
b) Es un contrato bilateral (sinalagmtico). Existen dos partes contratantes, las cuales
enmarcan contraprestaciones (cliente-empresa).
 c) Es un contrato conmutativo. Las partes contratantes con anticipacin pueden prever los
resultados del contrato, sabiendo obviamente cules son sus derechos, obligaciones y los
beneficios de cada una.
d) Es un contrato complejo. En virtud a que encierra un conjunto determinado de servicios
complementarios.
e) Es un contrato tpico. Ya que existe una norma propia que lo regula, nos estamos
refiriendo a la Resolucin N. 1021-98-SBS23.
f) Es un contrato oneroso. Importa beneficios para ambas partes contratantes y cada una de
stas debe a la otra una prestacin gravosa, la cual es valuable en numerario.
g) Es un contrato de tracto sucesivo. Como afirma Arias Schreiber en razn al lapso de
duracin que enmarca, por ende se halla ceido a todas las figuras jurdicas colaterales
como son la lesin, la excesiva onerosidad de la prestacin, el incumplimiento del
contrato, etc.
h) Es un contrato moderno. Aunque hace pocos aos que en nuestro pas se patentiza este
contrato.

2.4.2. Contrato de franquicia

La denominacin en el mbito internacional de este modelo de contratacin es conocida por
su nombre o designacin dada en su pas de origen, Estados Unidos, mientras que en el mundo
de habla hispana es traducido a idioma castellano como franquicia. Lamentablemente el
significado idiomtico de esta palabra no expresa el concepto y el contenido del contrato de
franchising en su totalidad. A nuestro entender, se le debe denominar franquicia comercial por
ser la terminologa correcta.

Algunos autores sostienen que la franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio,

por el que una parte llamada franquiciador cede a otra llamada franquiciado la licencia de una
marca as como mtodos de hacer negocios a cambio de una tarifa peridica o royalty. Una
franquicia es un mtodo de negocio donde el propietario de una marca y mtodos lo licencia a
otro a cambio del pago de una regala. En otras palabras, es vender el derecho de una marca.
Otros simplemente indican que es el derecho otorgado a un comerciante para la distribucin y
venta de los productos de un fabricante. Otros sealan que viene a ser el acuerdo de venta en el
que una compaa (franquiciador) cede los derechos a una persona o compaa (franquiciatario)
para proporcionar los productos o servicios del franquiciador en un mercado especfico. El
franquiciatario se compromete a operar de acuerdo a las normas establecidas por el
franquiciador, las cuales normalmente incluyen el uso de sus productos, materiales
promocionales y otros servicios de soporte de la compaa.

Otra definicin indica que el tiempo durante el cual es vlido un acuerdo de licencias puede ir
desde cinco aos hasta la perpetuidad, aunque la mayora de los acuerdos son por veinte aos.
Despus de que el periodo haya terminado, el franquiciador a menudo tiene el derecho de
recomprar o revender la unidad.

Tambin se define la franquicia como un sistema de colaboracin entre dos partes

jurdicamente independientes, vinculadas entre s a travs de un contrato mediante el cual una de
las partes, la empresa franquiciadora, cede a cambio de cierta remuneracin econmica, el
derecho a utilizar su marca comercial y su saber-hacer empresarial, por un tiempo limitado y
en un territorio determinado.

Otros autores lo definen como un acuerdo (vertical) por el cual el propietario de una marca,
nombre comercial u otra presentacin de marketing distintiva (franquiciante) otorga una licencia
en favor de un minorista (franquiciado) para que se utilice su marca, nombre comercial o
presentacin, y para disponer su establecimiento de acuerdo al distintivo o formato asociado con
el franquiciante. La franquicia responde a la necesidad de una renovacin constante de la oferta
de mercado, obligada por la imparable y creciente aparicin de nuevos competidores y la
exigencia de ofrecer nuevas prestaciones.

2.4.2.1. Caractersticas de franquicia

Entonces, podemos afirmar que el contrato de la franquicia:
a) Es un contrato consensual. Que se perfecciona con el consentimiento de las
partes.
b) Es bilateral. Ya que el contrato genera derechos y obligaciones para las partes que
suscriben el contrato.
c) Se trata de un contrato atpico. No se encuentra regulado en nuestro ordenamiento
jurdico por lo que se le denomina contrato innominado.
d) Es un contrato oneroso. Cada una de las partes obtiene una ventaja de su prestacin.
e) No formal. No se exige ninguna forma especfica de cmo debe ser instrumentado.
 f) Es conmutativo. Porque desde el momento de su celebracin cada una de las partes
conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden.
g) Tracto sucesivo. Las obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el
momento de la celebracin del contrato sino que permanecen ms all de ste.

2.4.3. Contrato KNOW HOW

Como no se tiene una definicin de este tipo de contratos en el Cdigo Civil peruano
debemos acudir a las definiciones doctrinales y a la legislacin extranjera.

Para la ley alemana, know how es sinnimo de adelanto inventivo, procedimiento de

fabricacin, construcciones y adelantos enriquecedores de la tcnica, que deben ser secreto de las
empresas.

La legislacin espaola, especficamente el Decreto N. 1.750/87 en su artculo 1, inciso a), al

referirse indirectamente al know how estipula que se trata de conocimientos secretos no
patentados aplicables a la actividad productiva.

Para algunos el know how es el negocio jurdico en virtud del cual una de las partes
(transferente) se compromete a poner a disposicin de la otra parte (adquiriente o receptor) los
conocimientos tcnicos constitutivos del know how de modo definitivo, desprendindose de
ellos en todo, en parte o bien a comunicar dichos conocimientos, posibilitando su explotacin
por un tiempo determinado comnmente en forma de cantidad de dinero, calculada como
porcentaje sobre produccin de venta.

La Cmara Internacional de Comercio formul la siguiente definicin: es la totalidad de los

conocimientos, del saber especializado y de la experiencia volcadas en el procedimiento y en la
realizacin tcnica de la fabricacin de un producto que puede, por tanto, ser denominado art de
fabrication (know how). Se precis, a su vez, que este concepto no slo concierne a frmulas y
procedimientos secretos, sino tambin a una tcnica que guarde conexin con procedimientos de
fabricacin patentados y que sea necesaria para hacer uso de la patente. Puede tambin estar
referido a procedimientos prcticos, particularidades y conocimientos tcnicos especializados
que fueron obtenidos por un productor a travs de investigaciones y que no deben an ser
adquiridos por la competencia.

El Bureau Internationaux Reuns pour la Protection de la Propiet Industrielle, Rtraire et

Artistique (BIRPI), que traduciendo viene a ser La Unin 52 Ibid., p.695. de Oficinas
Internacionales para la Proteccin de la Propiedad Industrial, Literaria y Artstica, en su modelo
de ley para pases en desarrollo con referencia a las invenciones, describe al know how en su
artculo 53/1 como los procedimientos de fabricacin o conjunto de conocimientos para la
utilizacin y aplicacin de tcnicas industriales, a su vez acotan que el know how no constituye
una forma de proteccin jurdica industrial. Para el BIRPI, la esencia del know how se halla
enmarcada en la razn de que el inventor prefiere mantener en secreto los elementos
desconocidos de su invento en vez de revelarlos completamente mediante la solicitud de patente.

2.4.3.1. Caractersticas del contrato Know How

Entre las caractersticas del contrato de know how podemos mencionar:
a) Es un contrato principal. En razn a su autonoma e independencia ya que para existir no
depende de otros contratos.
b) Es un contrato atpico. Decimos esto porque no tiene una norma propia que regule los
derechos y las obligaciones de las partes contratantes; a tal efecto, cabe remitirse en
principio a la autonoma de la voluntad de las partes, teniendo siempre en cuenta las
limitaciones establecidas en nuestro ordenamiento jurdico (artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil, a su vez las normas concordantes establecidas en los
artculos 140 definicin y elementos del acto jurdico56, 219 referido a la nulidad del
acto jurdico y 1354 libertad contractual57 del mismo texto legal); en segundo lugar,
acudiremos a las normas supletorias, tratndose de nuestro pas a las establecidas en la
seccin primera del libro VII de nuestro ordenamiento sustantivo (artculo 1353 del
Cdigo Civil58) y, en tercer lugar, respetando la prelacin descendente a los usos y
costumbres de la contratacin en general.
c) Es innominado. Ello en virtud de no contar con un nomen iuris, es decir, denominacin
jurdica nica.
d) Es un contrato exclusivo. Porque no es posible generar sub-contrataciones.
e) Es un contrato moderno. Ello en razn a los pocos aos de aplicacin que tiene en
nuestro pas esta modalidad, sobre todo con dicha denominacin.
f) Es un contrato bilateral. La razn es el nmero de partes contratantes.
g) Es una modalidad contractual sinalagmtica. Ello en funcin a la existencia de
prestaciones recprocas y porque el licenciatario se obliga al uso y explotacin del know
how; por su parte, el licenciante se obliga a proporcionarle los conocimientos necesarios.
h) Es un contrato oneroso. Puesto que los derechos estn representados por los conocidos
royalties (regalas) y/o forfeits (pago en una sola armada).
i) Enmarca conocimientos vinculados con frmulas o procedimientos secretos industriales
y/o comerciales.
j) Los conocimientos transferidos va know how estn constituidos por un valor de orden
econmico.
k) Es un contrato consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes
contratantes. Si bien por seguridad jurdica se celebra por escrito, ello no desvirta la
consensualidad del mismo, ya que ste no se configura en un requisito sine qua non,
puesto que estamos hablando de un contrato ad probationem. Si el licenciante es
extranjero debemos remitirnos a la Decisin 291, la cual obliga la literalidad del contrato
establecindose que ste debe constar por escrito y deber a su vez registrarse en el
organismo competente del pas donde se celebra el acuerdo. Tratndose de Per, dicho
organismo es INDECOPI, especficamente la Oficina de Signos Distintivos y
Transferencia de Tecnologa Extranjera.
l) Es un contrato constitutivo. Ello en razn a la constitucin de derechos y obligaciones
para las partes contratantes, lo cual significa que se trata de un contrato primigenio. Es
un contrato de naturaleza eminentemente mercantil.
m) El contrato de know how puede ser de tracto sucesivo. Ello si las prestaciones del
licenciatario son peridicas (royalties) y/o sern de ejecucin instantnea si se patentizan
en un pago nico (forfaits).
n) El know how se configura en un contrato conmutativo. Puesto que desde el momento de
la celebracin del mismo las partes ya conocen los beneficios y posibles sacrificios que
pudieran importar.
o) Idioma del contrato. Los contratos celebrados entre partes de distinta nacionalidad
generalmente son redactados en dos idiomas. Teniendo en cuenta la dificultad que
representa la traduccin de esos documentos a otros idiomas, existe el peligro de que el
documento sea mal interpretado; por tanto, es importante establecer cul de las dos
versiones ser la determinante. Las partes deben ser muy diligentes en la correcta
traduccin, debiendo encomendarse dicha labor a un traductor id- neo puesto que en la
 praxis, de existir alguna controversia, un juez extranjero considerar en primer lugar la
versin que est redactada en su propia lengua. Duracin del contrato. El contrato de
know how puede tener duracin determinada o indeterminada, dependiendo al acuerdo al
que hayan arribado las partes interesadas en l. Conclusin del contrato. El contrato de
know how puede concluir por diversas causas, entre stas tenemos la rescisin o
resolucin, nulidad o anulabilidad.

2.4.4. Contrato de LEASING

2.4.4.1. Generalidades
El arrendamiento financiero surge en Estados Unidos en los aos cincuenta con el nombre de
leasing, trmino con el que tambin se le conoce a este contrato. En dicho pas se constituyeron
las primeras sociedades especializadas para celebrar contratos de leasing y su nacimiento
obedeci a necesidades financieras de los arrendatarios que, a travs de este medio, obtenan la
utilizacin de bienes sin ser propietarios y con un menor desembolso de fondos. Posteriormente,
el xito de este contrato y de las compaas que se dedicaban a celebrarlo hizo que este tipo de
negocios se iniciara en otros pases.

Este contrato ha recibido diversas denominaciones: a inicios de 1952 era conocido como leasing
en Estados Unidos; credit bail o crdito de arrendamiento en Francia; locacin financiera en
Argentina; alquiler industrial, crdito arrendamiento o arrendamiento financiero en Espaa,
siendo sta ltima la denominacin ms utilizada en los pases iberoamericanos y que ha sido
adoptada por la legislacin peruana.

La expresin leasing es de origen sajn y deriva del verbo to lease (arrendar); por su parte, los
contratos referidos al alquiler se denominan renting que deriva de to renting. Ambos trminos y
sinnimos tuvieron el mismo significado.

Para todo contrato de leasing se supone la presencia de un industrial necesitado de bienes de

capital, maquinarias, equipo o de bienes inmuebles, y para ejecutar el contrato tiene que buscar
un proveedor para determinar qu equipos y en qu condiciones podran satisfacer las
necesidades de su empresa. Ubicada la necesidad y solucin entra en contacto con una sociedad
especializada la cual procede, en desarrollo del contrato y contra la promesa que el bien ser
tomado en alquiler, a adquirirlo del proveedor y entregrselo en arrendamiento al industrial por
un periodo de tiempo ms o menos largo, generalmente vinculado al plazo de amortizacin fiscal
de los bienes y con la posibilidad de continuar el arrendamiento en nuevas condiciones o
venderle el bien por un valor que ser el residual o muy cercano a l.

2.4.4.2. Algunos apuntes legislativos del leasing en el Per

En el Per el leasing se inici en 1979 con la promulgacin del Decreto Ley N. 22738 que
introdujo en su artculo 2 el concepto legal del arrendamiento financiero, permitiendo su uso solo
a las empresas financieras que posean maquinarias, equipos y vehculos destinados al
arrendamiento financiero.

Como se demuestra, en el Per fueron inicialmente las empresas financieras las que estaban
autorizadas a realizar operaciones de leasing hasta que se promulg el Decreto Legislativo N.
212 del 12 de julio de 198165 y se ampli la autorizacin, permitiendo a cualquier otra empresa
autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros para operar este tipo de contratos. Ello
dio origen a la reglamentacin para la constitucin de las empresas de arrendamiento financiero,
aprobada mediante Decreto Supremo N. 097-82-EFC del 31 de marzo de1982.

Asimismo, por Decreto Legislativo N. 299 del 26 de julio de 1984 se reestructura la

normatividad del arrendamiento financiero, permitiendo operar como arrendadoras, adems de
las empresas financieras, a cualquier otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y
Seguros como las empresas bancarias. Este paso realmente es ms trascendente por cuanto
ampla el panorama de las operaciones de leasing a realizarse en el pas. El mencionado Decreto
Legislativo fue reglamentado por Decreto Supremo N. 559-84-EFC.

Las operaciones de leasing que empezaron su desarrollo a inicios de los ochenta, como lo
demuestra el hecho de que Sogewiese Leasing obtuviera utilidades por el doble de su capital
social, alcanzando su ms alto ndice de crecimiento entre los aos de 1983 y 1996, siendo el
mayor beneficiado el sector industrial con un 34% del total de sus transacciones efectuadas,
seguido por el sector de comercio con un 28%, y servicios con un 20%. El crecimiento se detuvo
en los aos siguientes68 para luego repuntar en los ltimos tres aos como producto del auge
econmico que vive el pas.

En la actualidad podemos decir que el mbito donde ms se utiliza este tipo de contrato es en
el sector bancario, financiero, la industria manufacturera, y los negocios de maquinarias y
equipos
para el movimiento de tierras.

2.4.4.3. Definicin
Por lo expuesto anteriormente, se puede definir el contrato de leasing o arrendamiento financiero
en su forma ms representativa, como aquel por virtud del cual una sociedad especializada
adquiere, a peticin de su cliente, determinados bienes que le entrega a ttulo de alquiler,
mediante el pago de una remuneracin y con la opcin para que el arrendatario, al vencimiento
del plazo, pueda continuar el contrato en nuevas condiciones o pueda adquirir los bienes en su
poder.
Normativamente en el Per definen al leasing como un contrato mercantil que tiene por objeto la
locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso de la arrendataria,
mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar dichos
bienes por un valor pactado.
En otras palabras, se puede decir que el contrato de leasing es un contrato de financiamiento
en virtud del cual una de las partes, la empresa de leasing, se obliga a adquirir y luego dar en uso
un bien de capital elegido previamente por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del
pago de un canon como contraprestacin por esta, durante un determinado plazo contractual
que generalmente coincide con la vida til del bien financiado. El arrendatario puede ejercer
la opcin de compra pagando el valor residual pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato o,
en su defecto devolver el bien.

2.4.4.4. Naturaleza jurdica

Al ser el contrato de leasing un contrato sui generis es un poco difcil identificar en forma
absoluta su naturaleza jurdica; sin embargo, es de vital importancia definir su naturaleza para
determinar qu normas son aplicables, la manera cmo se forma, las obligaciones que surgen del
mismo, la posibilidad de ejercer la opcin de compra, entre otros. Ante este escenario es que se
han planteado diferentes teoras que podemos mencionar al respecto, tales como:

a) Teora del arrendamiento. La doctrina, en su mayora, coincide en que fue una de las
primeras teoras, sino la primera, propuesta para explicar la esencia y naturaleza del contrato de
leasing.

En el Per, el anterior Decreto Legislativo N. 212 y el Decreto Legislativo N. 299 se refieren al

arrendamiento con opcin de compra. En stos se observa cmo se incorpora la esencia de la
relacin jurdica entre la empresa de leasing y la usuaria que reside en el cambio entre la
atribucin temporaria del goce de un bien y el pago de contraprestacin, la cual constituye la
causa tpica del contrato de arrendamiento.

La unidad contractual del arrendamiento no queda desvirtuada por la inclusin de clusulas que
lo conforman como un arrendamiento con finalidad financiera, pues la compra-venta entre el
arrendador y el suministrador del bien constituye una relacin jurdica separada y distinta del
arrendamiento celebrado entre el primero y el usuario-arrendatario. No obstante, la adquisicin
del bien por sociedad de leasing es determinado directamente por el arrendamiento, ya que se
trata de un contrato de ejecucin-adquisicin del bien, dentro del marco de otro distinto
(arrendamiento financiero).

Quizs una de las limitaciones para regular el leasing como arrendamiento radica en la llamada
funcin financiera del mismo, por cuanto el arrendamiento solo tiene tal funcin cuando encubre
una relacin de crdito y de garanta.

Sin embargo, es importante comentar que el leasing y el arrendamiento tienen, un punto en

comn: la disposicin de bienes en calidad de uso. Si nos basamos en la finalidad, funcin y
efectos de cada una de estas instituciones contractuales, encontraremos aspectos que los
distancian. Sin embargo, existen otras corrientes doctrinarias que critican esta postura al
considerar al leasing fuera del marco jurdico del arrendamiento; afirman que si bien las formas
poseen algunos elementos en comn, el leasing enmarca elementos esenciales (trmino inicial y
clusula de opcin de compra), mientras que el arrendamiento carece de los elementos citados y,
de faltar stos, se desvirta el carcter econmico-financiero de la institucin.

b) Teora de la compra-venta. Quienes sostienen esta teora afirman que entre la sociedad de
leasing que tranfiere el uso y goce del bien y el usuario quien lo toma- existe acuerdo en
relacin al bien y al precio y que la voluntad de las partes es celebrar una compra venta a
plazos.

Segn esta tendencia, se fortalece el criterio de la circunstancia de que la suma de los alquileres
que el usuario debe satisfacer sobrepasa el valor del material nuevo facilitado y proporciona,
adems, un beneficio a la sociedad de leasing. Asimismo, consideran que la opcin de compra a
favor del usuario, que es esencial en este contrato, es otro de los argumentos para calificarlo
como compra-venta. Los tratadistas que se oponen a esta teora sostienen que el contrato de
arrendamiento financiero transfiere el uso del bien, mientras que la compraventa transfiere la
propiedad del mismo. En el contrato de arrendamiento no existe desde el principio la voluntad de
comprar.
c) Teora del prstamo. El prstamo est regulado mediante dos figuras contractuales que son el
mutuo o prstamo de consumo y el prstamo de uso. Por el mutuo, el mutuante se obliga a
entregar al mutuario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles a cambio de
que se devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad. El arrendamiento financiero de
dinero no es posible de esta manera porque ste no es un bien identificable y en cuanto a los
bienes consumibles, aun en el supuesto de que pudiesen ser identificados, dicha identificacin
resulta irrelevante por cuanto en el mutuo, el mutuatario est obligado solamente a devolver
otros bienes de la misma especie, calidad o cantidad pero no los mismos. En cambio, en el
arrendamiento financiero, si no se ejercita la opcin de compra al trmino del plazo se deber
devolver el producto.

El comodato es un contrato cuya esencia es la gratuidad, por medio del cual el comodante se
obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible para que lo use por cierto
tiempo o para un fin y luego lo devuelva; en cambio, el contrato de arrendamiento financiero se
caracteriza por ser oneroso.
d) Teora de la gestin de negocios. Es un acto jurdico unilateral que se presenta cuando
alguien, sin estar obligado ni facultado para ello, asume conscientemente el manejo de los
negocios o la administracin de los bienes de otro que lo ignora, en beneficio de este. La gestin
surge, por consiguiente, de un acto unilateral de voluntad del gestor que asume en forma
espontnea la gestin de los negocios, o la administracin de los bienes de otro73. El contrato de
arrendamiento financiero es un acuerdo de voluntades entre dos partes: la empresa locadora y la
arrendataria; por ende, existen contraprestaciones sinalagmticas.

e) Teora del mandato. La figura del mandato no se presenta si no existe una oferta del cliente,
en virtud del cual si las empresas leasing adquieren el bien que este desea, se obliga a arrendarlo
por un tiempo determinado, con todos aquellos otros acuerdos y condiciones que son generales
en estos contratos. Algunos autores consideran que el mandante es la arrendataria y el
mandatario la empresa locadora porque efecta la compra del bien de acuerdo con las
instrucciones impartidas por la primera. A criterio de otros autores74, consideran que el leasing
no es mandato, puesto que ambas figuras contienen elementos diferentes, dem fines distintos;
adems, es de sealar que la teora del mandato es inaplicable al leasing por las siguientes
razones:
Para aceptar la tesis del mandato es necesario aceptar que el usuario acta en inters o por
cuenta de la sociedad de leasing; sin embargo, el usuario acta en su propio inters al elegir el
proveedor y determinar las condiciones de los bienes.
El usuario no concluye el contrato de compra- venta con el proveedor, ni el proveedor se obliga
a entregar el bien, ni la sociedad de leasing a pagar el precio mientras ste no le haga llegar su
consentimiento expresado formalmente en un pedido y orden de compra.
El mandato se formaliza en la primera convencin; sin embargo, vemos que all no se
determina ni el bien ni el precio. Es dudoso, pues, que exista un mandato en el que el mandatario
no reciba ninguna instruccin del mandante.

2.4.4.5. Caractersticas generales del contrato de leasing

El bien es adquirido por una empresa financiera de leasing basndose en las especificaciones
del usuario.
 La duracin de la operacin no siempre coincide con la vida til del bien. Asimismo, el
contrato no puede ser rescindido de forma unilateral por parte del usuario antes de la finalizacin
del perodo de arrendamiento acordado.
Los pagos que peridicamente hiciera el usuario deben ser capaces de amortizar la totalidad de
la inversin. Estos pagos debern ser suficientes para cubrir, adems del costo del bien los gastos
de financiacin y explotacin de la entidad financiera, as como los beneficios empresariales.
El tipo de inters pactado podr ser fijo o variable.
La sociedad de leasing no impone al cliente ninguna limitacin en el uso del bien financiado,
excepto la de su correcta utilizacin.
Los impuestos, tasas y otros gastos, actuales o futuros, surgidos como consecuencia del
arrendamiento financiero estn a cargo del cliente aunque esto deber constar en una clusula del
contrato.
Al concluir la operacin, el usuario tiene la alternativa de adquirir el bien por el que pagar el
mismo monto de la opcin de compra. Este valor deber constar expresamente entre las
condiciones del contrato del leasing.

2.4.4.6. Caractersticas del contrato de arrendamiento financiero

Entre las caractersticas esenciales de este contrato y que lo diferencian de las otras modalidades
de contratos de acuerdo al Decreto Legislativo N. 29975, artculo 1, tenemos que en el contrato
de leasing los caracteres principales se encuentran en la naturaleza de su composicin, en el
contenido de las prestaciones asumidas por cada una de las partes y en la forma cmo se obtiene
el cumplimiento de las mismas. En esa orientacin podemos decir que el leasing es un contrato:

a) Tpico. La clasificacin de los contratos en tpicos y atpicos viene desde el derecho romano y
se ha dado en todos los pases con legislacin positiva vigente; no obstante, no tiene la misma
importancia ni sentido en el derecho moderno lo que antes s tena en el derecho romano.

El leasing, como institucin financiera en los pases que tiene presencia como el Per, viene
a ser un contrato tpico, ya que el derecho positivo, luego de individualizar el leasing a travs de
una serie de elementos y datos peculiares, lo ha valorado y le ha atribuido una concreta
regulacin: primero, el Decreto Legislativo N.212 y despus el Decreto Legislativo N. 299.
Debemos subrayar que el legislador al redactar este dispositivo, como ya es habitual ante la
aparicin de nuevas instituciones contractuales, se ha preocupado ms de los aspectos tributarios
y financieros que del aspecto sustancial.

b) Principal. Un contrato es principal cuando cumple, por s mismo, un fin contractual propio y
subsistente, sin relacin necesaria con ningn otro contrato; es decir, no depende ni lgica ni
jurdicamente de otro pues l se presenta independiente de aqul.

En va de ejemplo son contratos principales todos los que figuran en la Seccin Segunda del
Libro VII del Cdigo Civil de 1984, con excepcin de la fianza que es accesoria, los de los
Libros II y III del Cdigo de Comercio, claro est, los que an permanecen en su seno como los
contratos de transporte y de fletamento.

Nuestro ordenamiento jurdico positivo, y en su momento la doctrina mayoritaria, denominan al

leasing como contrato principal porque tiene vida propia, y es independiente lgica y
jurdicamente de cualquier otro contrato. Sin embargo, algunos contratos como el de compra-
venta, seguros y otros, a pesar de tener la orientacin de principal, tienen en el leasing la
de accesorios.

c) Consensual. En su rol de financiamiento al servicio de la empresa en la bsqueda de

contribuir con su competitividad, su consensualidad es declarada como se desprende del artculo
8 del Decreto Legislativo N. 299 cuando seala que el contrato de arrendamiento financiero
se celebrar mediante escritura pblica...; en ese sentido se interpreta que la voluntad
contractual genera efectos en el contrato y en su contenido.

d) Oneroso. Son onerosos aquellos contratos en los cuales cada una de las partes sufre un
sacrificio (empobrecimiento) patrimonial con la intencin de procurarse una correspondiente
ventaja: percibir una atribucin patrimonial, o un enriquecimiento proporcional, como
contraprestacin. Son gratuitos (o lucrativos, di lucro, o de beneficencia) aquellos en los cuales
una sola de las partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro (atribucin patrimonial), y la otra
solo soporta el sacrificio.
En el contrato de leasing, el sacrificio patrimonial que experimenta la empresa financiera al
adquirir el bien y conceder el uso del mismo durante un plazo inicial se ve compensado con
el pago del canon peridico que recibe y, en su oportunidad, por el pago del valor residual
pactado para la ulterior transferencia de la propiedad del bien. A su turno, en la empresa usuaria
surge un sacrificio patrimonial al tener que pagar los respectivos cnones, pero se beneficia
con el uso, disfrute y, a su sola decisin con la propiedad del bien que ha sido materia
del contrato.

e) Conmutativo. Porque en el mismo acto de celebracin del contrato ambas partes tienen
conocimiento del aporte econmico y las ventajas del contrato, por eso se dice que cada parte
conoce con la debida anticipacin cul es la importancia econmica que el contrato reviste para
ellas.

f) De duracin. El contrato de leasing es de duracin en un determinado tiempo, ya que las

prestaciones de la empresa de leasing y de la usuaria se van ejecutando en el tiempo que puede
ser prolongado para que el leasing produzca el efecto que ambas partes buscan, es decir, este es
un contrato de duracin determinada, donde la prestacin de la empresa de leasing es continuada
y la contraprestacin de la usuaria es peridica.

g) Es un contrato mercantil. Porque as lo determina la legislacin especial, aunque su

naturaleza como tal es discutible. Coincidiendo con muchos autores que indican que:
no es fcil justificar desde el punto de vista legislativo la distincin entre contrato
mercantil y contrato civil. Al final el concepto de contrato mercantil vuelve a plantear el
concepto de acto de comercio y la distincin entre acto de comercio y acto civil. Es el conocido
el criterio de la calificacin automtica.

Sin embargo, otros autores encuentran caracteres que ayudan a delimitar sus caractersticas,entre
estas podemos citar:
Que es una accin de financiacin ejecutada por empresas especializadas.
 La empresa cliente, al no hacer desembolsos iniciales importantes, mantiene actualizada su
infraestructura con mayor productividad y sin incremento de sus activos fijos.
La entidad financiera adquiere el bien que ha de ser arrendado, retiene su propiedad y facilita
su uso y goce.
La seleccin del bien y de la firma proveedora queda a cargo del cliente.
El equipo solicitado comienza a producir y a rendir beneficios inmediatamente luego de su
entrega, la que se materializa con el pago de la primera cuota del leasing.
Se otorga la posibilidad de adquirir el bien al vencimiento del contrato mediante el pago de un
valor residual fijo preestablecido que, en ese momento, puede resultar sumamente ventajoso.
Los perodos de la operacin del leasing se determinan habitualmente en base al tiempo til del
bien.

2.4.4.7. Partes integrantes del contrato de leasing

Podemos mencionar en este contrato los siguientes:

a) Arrendatario o usuario. Es el industrial, cliente que va a ser de la sociedad de leasing, quien

asegura el aspecto tcnico de la operacin que, como sabemos, generalmente identifica y
determina sus necesidades, y escoge el proveedor y la clase de maquinaria o equipos que
necesite. En ese sentido, es l y no la sociedad de leasing quien da su conformidad sobre la
calidad y funcionamiento de los bienes al momento de su entrega.

b) Sociedades de leasing. Su objetivo principal es asegurar el soporte financiero y con esta

intervencin establece la posibilidad de aportar recursos financieros para adquirir los bienes
objeto de la operacin.

c) Proveedor. Su participacin es secundaria en relacin con el contrato del leasing financiero.

Sin embargo, es de sealar que en algunas oportunidades tiene iniciativa con el objeto de
promocionar o presentar sus ventas y de esa manera podra participar en el contrato si suscribe y
se obliga en lugar del arrendador a entregar el bien, garantizar su funcionamiento, efectuar las
reparaciones a que haya lugar, entre otros, como es cada vez ms usual.
2.4.4.8. Clasificacin del leasing
Por sus caractersticas peculiares y en funcin a las operaciones desarrolladas, el leasing se
clasifica de acuerdo a las siguientes nociones:
Por su finalidad: leasing operativo y financiero.
Por su ejecucin: leasing directo e indirecto.
Por el objeto: leasing mobiliario e inmobiliario.
Por el mbito territorial de aplicacin: leasing nacional e internacional.

Veamos cada una de estas modalidades de clasificacin del leasing.

a) Por su finalidad.
Leasing financiero. Es el ms utilizado en nuestro pas, respondiendo a la modalidad de entrega
de bienes. Entre sus caractersticas tenemos:
- La finalidad de esta operacin es la compra de un bien, tomando el leasing como una
alternativa ms frente al resto de opciones de financiamiento.
- El contrato es irrevocable, salvo pacto en contrario.
- La duracin suele ser a largo plazo, entre dos a cinco aos para bienes muebles y entre 10 a
15 aos para bienes inmuebles.
- La opcin de compra es baja. Suele coincidir con el valor de una cuota, cubriendo las
cuotas que paga el cliente la totalidad del valor del activo.
- Todos los gastos de mantenimiento, seguros, operacin, reparacin, etc., corren por
cuenta del cliente.
- La obsolescencia del bien la soporta el arrendatario, ya que el bien pasa a ser de su
propiedad al final del contrato.
- Esta operacin enmarca una nueva modalidad de financiamiento, por lo que solo puede
ser prestada por entidades bancarias o instituciones financieras puesto que stas son las
nicas entidades autorizadas a realizar mediacin entre la oferta y la demanda pblica de
recursos financieros.
Leasing operativo. Este tipo de operacin se caracteriza porque se cede el uso de un
determinado bien y equipo contra el pago de unas cuotas de arrendamiento peridicas, que
comprenden tanto la amortizacin como los intereses de financiacin, as como los gastos de
mantenimiento y reparacin.

Entre sus caractersticas tenemos:

 - El propio vendedor es el que se encarga de gestionar el arrendamiento.
- Se encarga adems del mantenimiento y de los contactos que le permitan garantizar el servicio
tcnico a sus clientes.
- El usuario se desentiende del mantenimiento del bien, aunque se limitar su utilizacin
a un determinado nmero de horas de trabajo ordinario.
- La duracin de la operacin suele ser de corto y mediano plazo.

2.4.5. Contrato de Joint Venture

2.4.5.1. Etimologa
El origen etimolgico del Joint Venture, proviene de las expresiones inglesas Joint
(juntura, unin, conjunto), y Venture (riesgo, aventurarse); por ende de la unin de las dos
expresiones proviene el trmino Joint Venture, que en espaol de acuerdo a la semntica se
traduce como aventura o riesgo conjunto.

Algunos autores afirman que, es la jurisprudencia norteamericana con races inglesas,

donde surge la expresin Joint Adventure, a principios del siglo XIX. Iden seala que la
practica abrevi la frase por Joint Venture. El origen de la expresin se refiere a lo que se
entiende por una expresin comn, esto es, cuando dos o ms partes se juntan con el objeto de
afrontar un negocio conjunto, asumir un riesgo tambin comn y disfrutar de sus beneficios.

2.4.5.2. Definiciones doctrinarias

a) Generales
El Joint Venture, es un contrato, de asociaciones empresariales estratgicas, que se da
entre dos o ms empresas internacionales o nacionales, que a travs de la combinacin de sus
actividades, recursos y la coordinacin de sus operaciones dan lugar a la existencia de nueva
organizacin encargada de la ejecucin de una actividad especfica.

b) Jurdicas
El Joint Venture, es el contrato por el cual se unen por cierto tiempo determinado o
indeterminado, dos o ms personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, pblicas o
privadas, sin formar ni crear una persona jurdica distinta de sus miembros, para participar de los
resultados prsperos o adversos de una actividad econmica, realizada en comn, dividindose el
trabajo, los riesgos y responsabilidades.

Para Sydney Alex Bravo Melgar, en su libro Contratos Modernos Empresariales seala
que el Joint Venture es el contrato entre dos o ms empresas, personas naturales o jurdicas,
nacionales y/o extranjeras que acuerdan asociarse, para combinar conjuntamente sus recursos y
actividades para la ejecucin y concrecin de un negocio especfico, para lo cual compartirn
riesgos y responsabilidades1

c) Jurdico financieras
Desde la perspectiva financiera, el Joint Venture para Pilar Tejada V. es una aventura conjunta, es
un contrato por el cual dos o ms partes acuerdan asociarse para participar conjuntamente en un
negocio, para lo cual aportan activos a efectos de lograr beneficios econmicos.

Para Anglica Ganoso Benavides el Joint Venture es una fusin de intereses entre
personas jurdicas o naturales que desean expandir su base econmica y diversificar su
produccin, con el nico propsito de obtener beneficios en un plazo determinado, permitiendo a
las partes a mantener su autonoma e independencia, vinculndose para un proceso especfico,
sin nimo societario, ni de fusin, ni de absorcin.

Para el C. P. C. Manuel O. Alpaca Salazar en su libro Trabajemos con: Manuel O. Alpaca

Salazar La Ley General de Sociedades seala que el Joint Venture Constituye un contrato por el
cual personas naturales o jurdicas, que por si solas no pueden realizar un negocio especfico
(comercial, industrial, etc.), y no quieren formar una sociedad, acuerdan participar
conjuntamente, complementando su capacidad e infraestructura, en busca de beneficios
econmicos2.

d) Definiciones legales

1 BRAVO MELGAR, Sydney Alex. Contratos modernos empresariales Tomo I.

Primera Edicin 1998. Editorial San Marcos. Pg. 266.
2 ALPACA SALAZAR, Manuel. Trabajemos con: Manuel O. Alpaca Salazar la Ley
General de Sociedades Impreso en Grfica DRE. Pg. 213.
Nuestro ordenamiento jurdico, en general no define especficamente al Joint Venture, tngase en
cuenta que no existe una definicin nica y uniforme; sin embargo es menester citar que la
primer vez que se emple el trmino de Joint Venture en nuestro pas, fue a travs del Decreto
Supremo N 010-88-PE emanado el 22 de marzo de 1988, puesto que en su artculo primero, en
lo concerniente a los contratos para la operacin de las empresas pesqueras de bandera extranjera
en aguas jurisdiccionales estipula que pueden celebrarse lo contratos trados a colacin bajo la
modalidad de operaciones conjuntas de pesca Joint Venture, fijndose esta modalidad, pero sin
precisarla ni definirla difanamente.

Segn nuestra Ley General de Sociedades N 26887, a estos contratos lo catalogan como
contratos asociativos. As el artculo 438 seala: Se considera contrato asociativo aquel que
crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica, debe
constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro3.

2.4.5.3. Caractersticas
a) Prestaciones autnomas
Existe una pluralidad de prestaciones autnomas, que estn a cargo de dos o ms partes,
denominas venturers, compuestas por personas naturales y/o empresas nacionales o extranjeras.

b) Ejecucin continuada y peridica (Tracto sucesivo)

Ello en virtud de que las obligaciones que estn a cargo de los co-ventures (obligaciones
que constan pactados en el contrato) se concretizan a travs de una ejecucin continuada,
peridica, se irn renovando durante el transcurso del tiempo de explotacin del negocio
especfico concordado.

c) Contribuciones y comunidad de intereses

Al concertarse un Joint Venture, quienes en l participan deben efectuar una contribucin
al esfuerzo comn, esta contribucin incide tanto en bienes, derechos, dinero, tecnologa,

3 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios de la Ley General de

Sociedades . Cuarta Edicin. Agosto 2004. Gaceta Jurdica S.A. Pg. 921.
industria, mercados y/o sencillamente en el tiempo aplicado a la ejecucin del proyecto. Son
contribuciones destinadas a crear una comunidad de intereses.

d) Recproca facultad para representar y obligar al otro (mutual agency)

Al igual que en las Partnerships, como regla general cada uno de los venturer tiene la
facultad para obligar a las otras y sujetarlos a responsabilidad frente a terceros en cuestiones que
estn estrictamente dentro del mbito de los Joint enterprises. De lo citado se infiere que los
venturers pueden obligar a sus asociados, a fin que concreticen el contrato concertado.

e) Onerosidad de la prestacin
El Joint Venture, es un contrato en el cual las partes ejecutan prestaciones a su cargo,
valuables en dinero en tal virtud obteniendo beneficios, que emergen directamente de las
prestaciones. Es menester tenerse en cuenta que existen contraprestaciones sinalagmticas.

f) Control conjunto de la empresa

Se tenga o la cooperacin y obligacin de los copartcipes, en Joint Venture debe tener
alguna forma de control y direccin sobre el proyecto, aun delegndose el ejercicio de ese
control en los dems partcipes; y aunque haya una posicin igualitaria, el control conjunto de la
empresa es esencial para el Joint Venture: uno de los partcipes puede delegar el control real de la
operacin en el otro y todava seguira siendo un Joint Venture.

g) Carcter consensual
En esta modalidad de contratacin, prevalece la consensualidad entre los Joint Venturers,
en relacin al objeto y fines del contrato que se concretiza con el consentimiento de las partes.

h) Contrato atpico e innominado

El Joint Venture, es un contrato atpico e innominado que funciona bajo el imperio del a
autonoma de la voluntad privada, sin ms limitaciones que las exigencias de la licitud, el orden
pblico. Es menester sealar que la falta de regulacin legal del Joint Venture en el Per trae
como ventaja el que las partes contratantes en ejercicio de la autonoma de la voluntad tienen
amplia libertad para adecuar la regulacin contractual a las reales necesidades econmicas y
comerciales para las cuales se unen.

i) Carcter autnomo y principal

El Joint Venture es un contrato autnomo y principal puesto que no depende de la
existencia de otros contratos.

j) Naturaleza fiduciaria
El Joint Venture, es de naturaleza fiduciaria por que los asociados se deben el uno al otro
lealtad, debe existir confianza entre los contratantes (Fiducia, trmino en latn que significa
confianza).

k) Carcter ad hoc
El contrato de Joint Venture, est destinado a un objeto especfico. Tngase en cuenta que
el objeto del contrato puede realizarse en un perodo continuado (tracto sucesivo).

l) Beneficio econmico comn

El Joint Venture, procura un beneficio comn, desde la perspectiva econmica a travs
del cual participan por cuota cada una de las partes, en tal virtud las utilidades pueden ser
repartidas en produccin divisibles en partes iguales de acuerdo al aporte efectuado.

al) Concurrencia en las prdidas en general

Segn una lnea de decisin judiciales no es esencial para la existencia de Joint Venture
que las partes acuerden dividirse las prdidas; ellas pueden incluso acordar que todos participen
en las utilidades, pero que slo algunos soporten las prdidas.

Tngase en cuenta que el acuerdo por el cual una de las partes no participa en las
prdidas no es oponible a terceros, por lo que desde el punto de vista de la responsabilidad no
habra distincin entre Partnership y Joint Venture.
 m) Conmutativo
El contrato de Joint Venture posee esta caracterstica en vista de que las prestaciones a
cargo de los coasociados son equivalentes.

Es decir, el carcter equivalente no siempre es atribuido slo al valor econmico del bien
materia de afectacin, sino tambin atribuido a la obligacin de cada coasociado de afectar un
bien, sea en dinero o en especie.

De lo citado, tngase en cuenta que es de aplicacin la rescisin del contrato por lesin
Art. 1447 del C. C. como por el hecho de que las partes contratantes pueden conocer desde el
momento mismo del perfeccionamiento del contrato las ventajas y los sacrificios que adquieren o
soportan, diferencindose as del contrato aleatorio o riesgoso.

n) Contrato plurilateral
El Joint Venture, es un contrato plurilateral puesto que existen varias declaraciones de
voluntad. Vale decir se constituyen varias manifestaciones de voluntad dirigidas hacia un solo
objetivo, el cual es explotar un objeto comn y a posteriori distribuir las utilidades pertinentes
del mismo.

o) Fin lucrativo
A travs del Joint Venture las partes persiguen obtener un lucro o beneficio econmico.
Sin embargo como seala GHERSI no siempre la idea de beneficio debe ser traducida como
sinnimo de rentabilidad efectiva, pues a lo que aqu se apunta es a la valuacin econmica4.

p) Otras caractersticas
No es sujeto de derecho. El Joint Venture, no constituye sociedad, no es sujeto de derecho
aun cuando aparentemente presenta la caracterstica de serlo como tener un nombre, un
domicilio, libros contables, un patrimonio integrado por el fondo comn formado por el aporte

4 BRAVO MELGAR, Sydney Alex. Contratos modernos empresariales Tomo I. Primera Edicin 1998. Editorial
San Marcos. Pg. 277.
de los miembros si es que no se han acordado que tales aportes se efecten a medida que sea
necesario, adems de los crditos y las deudas, un estatuto, rganos de gobierno, un
representante o representantes facultados, por ejemplo, para el nombre del Joint Venture abrir y
cerrar cuentas corrientes bancarias, girar , endosar y cobrar cheques, no por esta estructura de
funcionamiento nos hallamos frente a una sociedad, lo que acontece es que la gestin del
negocio puede estar a cargo de todos lo coventurers o solamente de alguno de ellos, los mismos
que pueden actuar directamente o mediante representante o representantes. En esencia se trata de
una relacin puramente contractual, en la cual cada parte conserva su propia identidad la cual le
da la agilidad necesaria para que sus miembros puedan adecuar su relacin contractual a las
circunstancias que rodean el negocio que desean emprender.
 CONCLUSIONES
1.- El Contractus, es, en sentido tcnico, el acuerdo de voluntades, reconocido expresamente por
el IUS CIVILE como fuente de obligaciones y dotado, como tal, de una accin civil. Para los
juristas clsicos el contrato consiste en una convencin o acuerdo y no en una declaracin
unilateral.

2.- Los contratos innominados son tambin llamados atpicos porque carecen de ubicacin en
el ordenamiento jurdico sustantivo (Miranda, 2008) y son los agentes econmicos del mercado
que los identifican con un nombre determinado; existe denominacin o tipificacin social con
plenos efectos jurdicos, aunque no una denominacin con rango legal.

3.- El factoring es un contrato relevante que enmarca mltiples definiciones y que ha generado
diferentes lecturas en la doctrina nacional y comparada. En lo que s estn de acuerdo la doctrina
econmica y jurdica es sobre el servicio que brindan las empresas factoras a las factoradas
que es el de financiamiento, que en opinin de algunos representa su principal contenido
econmico. El financiamiento es el que ms ha contribuido a su aceptacin y desarrollo en el
mercado internacional, en ese sentido ponemos a consideracin algunas definiciones a criterio
nuestro. Diferentes estudiosos de estos contratos han definido y conceptualizado el factoring,
entre estos tenemos a que es una actividad de cooperacin empresarial que tiene por objeto
para el factor, la adquisicin en firme a los productores de bienes o presentadores de servicio, de
los crditos de que sean titulares contra sus clientes o compradores, garantizando su satisfaccin
y presentando servicios complementarios de contabilidad, estudio de mercados, investigacin de
clientela, entre otros, a cambio de una retribucin, a lo que puede agregarse una posibilidad de
financiacin mediante anticipos con devengos de intereses (Roca, 1976).

4.- La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio, por el que una parte llamada
franquiciador cede a otra llamada franquiciado la licencia de una marca as como mtodos de
hacer negocios a cambio de una tarifa peridica o royalty. Una franquicia es un mtodo de
negocio donde el propietario de una marca y mtodos lo licencia a otro a cambio del pago de una
regala.

5.- El contrato de know how es el negocio jurdico en virtud del cual una de las partes
(transferente) se compromete a poner a disposicin de la otra parte (adquiriente o receptor) los
conocimientos tcnicos constitutivos del know how de modo definitivo, desprendindose de
ellos en todo, en parte o bien a comunicar dichos conocimientos, posibilitando su explotacin
por un tiempo determinado comnmente en forma de cantidad de dinero, calculada como
porcentaje sobre produccin de venta.

6.- El arrendamiento financiero surge en Estados Unidos en los aos cincuenta con el nombre de
leasing, trmino con el que tambin se le conoce a este contrato. En dicho pas se constituyeron
las primeras sociedades especializadas para celebrar contratos de leasing y su nacimiento
obedeci a necesidades financieras de los arrendatarios que, a travs de este medio, obtenan la
utilizacin de bienes sin ser propietarios y con un menor desembolso de fondos. Posteriormente,
el xito de este contrato y de las compaas que se dedicaban a celebrarlo hizo que este tipo de
negocios se iniciara en otros pases.

7.- El Joint Venture es un mecanismo de solucin ptima para penetracin a nuevos mercados,
cuando no se cuenta con los recursos suficientes. La implementacin de este mecanismo ofrece
muchas ventajas, para el aprovechamiento de los recursos. Es una herramienta que por medio del
trabajo colectivo garantiza mayor seguridad, en la ejecucin de un proyecto. Se puede ampliar
los conocimientos e implementar procesos ms avanzados, que permiten economizar tiempo y
dinero.
 BIBLIOGRAFIA

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