Filosofa del derecho

Seccin 301
Primer control: mircoles 6 de abril texto alf ross
Solemne 28 de abril
Examen 22 de junio

Alf roos 6 18 al rooss para el departamental

Hart son 3 textos: 1.- articulo profesor Tamayo ( 10 primeras paginas
2.- articulo garcia higuera (7 primeras hojas ).
.- 208 a la 228 concepto de derecho
229 247 contenido mnimo del derecho natural
Dorwkin: texto de derechos serios 61 a la 99
Alexy: formula de radbruch

Introduccin .
Problemas filosficos de la eopca actual .
Estos problemas se originan en la antigua grecia, relacionados con los sofistas(
educadores del siglo 5 antes de cristo). Estos hicieron un cambio cultural de
una sociedad muy religiosa, pero solos e sabe estas cosas por obras como als
de homero . ellos decan que la polis deba ser gobernada por la ley divina.
Se revelaban los dioses sobre lo que era la ley, es decir un designio de los
dioses .
Entonces no hay plena independencia para qe el hombre tenga voluntadad
propia para crear su normamativa. Esto cambia en el siglo 5 , hay dos
concepciones , la primera relacionada con el mundo de la naturaleza y otra con
el mundo humano. Todo lo que viene de la naturaleza no esta sujeta a
cambios , realidad inmutable .ej: el ser humano es un ser sociable. La
inmutabilidad involucra lo que no cambia, y lo que no cambia es algo infinito,
incorruptible ( lo que es temproral) es decil es algo no sujeto a duracin. Si
tiene todas esas caractersticas Es universal para todos aplicable en cualquier
lugar en cualquier mometo.
Asi se caracteriza por los sofistas a lo que proviene de lo natural Es una
realidad inalterable y segura
Al contrario lo que viene del mundo humano es variable (temprabilidad,
territorialidad, finitud, corrocion , particularidad). La ley humana proviene de
las costumbres humanas .
Phisis ( natural) v/s nomos(creacin humana) sobre esto se basa la discusin
filosfica del ius naturalismos y el ius positivismo, en otras palabras estoe s la
medula de toda la discuncion doctrinaria.
Mas adelnte aristoteles dice que los miembros de un comunidad mas perfecta
es la polis , ya que hay otras formas de comunidad como la casa o la idea, la
polis lo ayuda a completar el desarrollo mximo de sus capacidades y que
para no caer en la njusticia se requiere que se rija por la ley .
Aristoteles plante por primera vez el estado de derecho.
Que pasa con la apreciacin de la ley? Aristotele cree que la ley da lo justo
polticamente, que es la justicia de 3 hombres ( libres e iguales).
Si aplicamos La hipostesis general se aplic al caso particular, asi resulta lo
injusto, ya que la hiptesis por ser tan general el caso particular puede ser
resuelto contrario a la norma ej: el que mate a otro.
En tones para que un juez no caiga een los injusto se utiliza La justicia natural
e sla que se denomia equidad. Es la aplicacin de un catalogo de derecho
preexistente al hombre , es decir del derecho natural.
En tonces el juez es quien debe corrgir los defectos de la ley humana .
Segn aristoteles el derecho natural es para evitar el mal, nadie debe
daarse injustamente , el deber de no hurtar(concepto de derecho de
propiedad)
Que pasa con la ley humana? Se entiende como algo variable que va a
depender de los gobernantes ,puesto por actos, son actos deliberados mas o
menos libres , con validez territorial y temporal. Es decir el derecho positivo es
un fenmeno cultural.
Con el avance del tiempo la discusin va disminuyendo, aparecen personajes
como santo tomas , el cual reconoce lo estico de los romanos (derecho
natural). Ley natural =Ley eterna ene el espritu del hombre y que este la
descubre atraves de su razn.
Cuale s el rol? L ley humana debe sudemirce a la ley natural es decir regirse ,
todo esto atraves de la razon para alcanzar principios con el bien comn para
ayudar a la comunidad .

En la edad moderna (siglo 16)se va originar la escuela clsica del derecho

natural
Avannzando ene l tiempo viene la poca de los ocntractualistas , em donde
apareen los derechos coo el de propiedad.
Esta escuela se divide en 3 corriente : 1 postura de la transferencia de todos
los derechos del hombre a una autoridad que es el gobernantepara que este
entrege proteccin .ej: hobbes
2.- la transferencia de ciertos derechos, hay rol de la
autoridad como garante montesquie locke

3.- ve al gobernante como amenaza .

En las 3 teorias hay un reocnocimientoal derecho natural . esta ley humana ,
que el modo de proteger estos derechos de miembros de comiunidad es
muchas veces injusta.
Luego parece Kelsen como rostro del derecho positivo, de la mano de la lgica,
este se caracteriza por ser promulgado por la autorisdad competente lo cual lo
transforma en un derecho obligatorio.la teo deneral del derecho dice que es
todo quel que es valido ( 3 reqiiuisitos creado por autoridad competente , bajo
procedimiento, el contenido se adecue a la ley mayor ej constitucin.)
El Ordenamiento jurdico es priamidaly unitario , cuya cabeza esta la norma
fundamental , la validez de toda norma es dada por esta norma fundamental.
Toda norma que produci incoherencia en el sistema, el mismo sistema las
desecha .

En la antigua grecia ya se haba hablado de algo similar , pero no es solido el

fundamento de validez, ya que no responde a esto, aunque el sealo que su
validez era que su fuente madre era la fuente anterior reemplazada.
En las pocas mas modernos se sigue discutiendo por parte de los positivistas
que hay un nico sistema , perom por parte de los naturalistas existe un
dualismo ( un derecho positivo pero reocnociendo el origen natural)
Todo esto trae dos consecuencias, sie l juez no encuentra una solucin en la
norma jurdica tendr que acudir a una decic,sion discrecional del juez.
El positivismo dice que no hay derecho subjetivo que no provenga de norma
jurdica valida
Hay principios que nacen de la racionalidad del juez, y que de alguna parte
deben aparecer, estos se llama vulgarmente un auto boicot de positivismo.

Hay un antes y despus ede la revolucin francensa, eto pone termino al

feudalismo, por que es relevante esta poca, es relevante es porque el
feudalismo fue la formulacin de un sistema jurdico deonde no haba igualdad
ante la ley . co la revoluvion francesa impero la nocion que el derecho es lo
quese ha dado es ecir se centra en la letra del derecho y el juez se trandforma
n un aplicador del derecho.
De esta manera nacen las corrientes positivistas los cuales desconocioan que
existan otras corrientes. Solo piensan en un derecho obligatorio para todos .

Dentro de esta corriente la escula :

1.-escuela de la exegesis
2.- la escuela alemana (centrada en conceptos)
3,. La escuela analtica del derecho.
4.- escuela de la teora pura del derecho
5.- la escuela empiristita o realistas del derecho realista noramericana
- escuela escandinava
La escuela de la xegesis
Nacen en los siglo 17 y 18.. es la interpretacin de cada palabra del texto y lo
hacan atravez de las glosas.
De disuelve un estado mediaval el cual no reconocia la igualdad ante l ley y
nace un etsado de derecho.
Con la codificacin del siglo 19 prospero mas esta escuela de la exegesis y el
derecho positivi, ya que se buscaba concentrar en un texto toda la legislacin
vigente.
En el cdigo napolenico participo donat y potie.
2.- mas alejeda des esta escuela geogrficamente nace la segundad escuela
ialemana estudiaba a los fragmentos des digesto o al espritu del pueblo
Hablaban de la idea que no poda haber u solo cdigo prusiano ya que haban
muchas constumbres por la gan magnitud geografiica y diversidad de
costumbres.
Enonces la costumbre no es escriturada sino solo el derecho positivo que es
fruto de la creacin humana .

Para estas dos escuela el derecho es datos de la realidad .

Von hieri ( deboto de savigni) dice que pensar que el derecho es dato de la
realidad no era correcto, y sostiene que el derecho es un bellaa flor y es quella
que nace del suelo protisio nacional.
Este sentimiento puede cambiar von hieri dice : derechoe s un conjunto de
condiciones de vida de la sociedad aseguradas por el porder estatal por medio
de la coaccion externa
El impirismo e suna lnea de pensamiento filosfico que basa su conociemineto
en la experiencia .
l3.- corriente del utilitarismo ingles , est aocntituye del origen de la la escuela
empirista.
Hace la tica utilitarista , lo buena y lo malo para al hobre es deacuerdo a la
experiencia para obtener placer y evitar el dolor.
Estos e ocnoce como bienestar .
Que es el utilitarismo? E suna corriente que se basa su moralidad en ociones
de utilitalidad.
Esto puede ser un bienestar colectivo o indivdual .
El utilitarismo ingles ser particicipe del utilititarismo individual. Los autores de
esto jeremy bentan . dice que l a naturaleza una es imposible de conocer o de
comprobar ientificamnete .
Por otro lado Austin habla de la ciencia del derecho ( derecho como es)y la
moral ( como debe ser)

Ecuela realistas del derecho: se les denomina a a quellas que nacen en

respuesta del denominado idealismo , hay dos vertientes del idealismo, una
vertiente es ela material o idealismo propiamente tall , que sostiene que la
justicia es el ideal para apreciar el derecho positivo y esto le dara fuerza
obligatoria y validez ( ius naturalista) y la segunda es la idealidad formal y
esta com peusta por teoras ocmo Kelsen, derecho ser cualquier orden ue
tenga vigencia .
Polikujyhtgrfed
En contra a esto surge el realismo , este intententa superar este dualismo
material y formal material anterior
descartando la idea de validez , ya sea natural
o formal que se adecua a los parmetros Las
teoras realistas tuienen un punto en comn ,
la vigencia del derecho se supedita a la
efectividadde la norma jurdica
Roos es positivista en medida que rechaza todo reconociemento cognitiva a
algo jurdico en algo que tracienda el
empirismo .

El maestro del alf ross tienia a Kelsen de maestro con idea pura del derecho y
a un sueco -----------

Asemeja el fenome no del derecho como si fuese un tablero del ajedres tanto
en la smovidas y las reglas de movimientos, ya que no hay independencia , la
efectividad es por las movidas del tablero ( constatacin emprica =

Nnnkk.,jhgfdcsxcertyju9u09.9,8kmj7nbtrvcx--- .

Hart mpag 19 el juez gar zon vallldes la contirucion es como al ley espaola,
justificacin moral y lo no jurdico van de la mano.
Para hart la reglas del ajedres son seguidas porque estn establecidad pero no
son valorativas, esto pasa en el derecho ya que los jeuces no juzgan el valor
valorativo de las leyes cuando las aplican.
El derecho siempre invoca un conducta con un fin, y ese fin es
valorativo.inicuua: inusto
Siepre busca un punto de vista moral por eso es aleatoria.