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UNIDAD 13:
La conexin y los puntos de conexin son los medios tcnicos que le permiten al juez
encontrar el Derecho aplicable al caso. Pero se diferencian en la forma en que encuentran
dicho Derecho:
Puntos de conexin: encuentran el Derecho aplicable en forma variable y
determinable. La determinacin del Derecho Aplicable es abstracta. Hacen una designacin
genrica que se concreta en el caso. Ej: los problemas sucesorios se rigen por la ley del
ltimo domicilio del causante. Entonces hay que ver en el caso concreto dnde tena el
domicilio el causante. Por eso es determinable, ya que hasta que no surja el caso no se sabe
qu ley se aplica, y es variable porque la persona puede mudar su domicilio muchas veces.
La conexin: encuentra el Derecho aplicable en forma estable y nominativa. Ej: los
inmuebles situados en la Argentina se rigen por el Derecho Argentino. Es nominativa
porque nombra expresamente un Derecho y es estable porque siempre es el mismo
Derecho. Es decir que la norma no remite a un Derecho sino que conecta a un Derecho
determinado. La determinacin del Derecho aplicable es concreta.
Segn los elementos del caso, los puntos de conexin se clasifican de la siguiente manera:
-Personales. (art. 6 Cdigo Civil): contemplan las cualidades abstractas del hombre.
-Reales (art. 10 Cdigo Civil): se refieren a objetos (muebles o inmuebles).
-Conductistas: (art. 1212 Cdigo Civil): enfocan sucesos.
PUNTOS DE CONEXIN PERSONALES: son 4: nacionalidad, domicilio, residencia y
el pas al que una persona dedica sus servicios (lex fori).
1) LA NACIONALIDAD
El principio de la nacionalidad fue proclamado como la panacea del DIPr. por la Escuela
Italiana de Mancini. Pero el xito de esta escuela no se impuso en Amrica.
Tratados de Montevideo:
La nacionalidad nunca es punto de conexin.
Derecho interno:
Antes de la sancin del Cdigo Civil, la nacionalidad era el punto de conexin con respecto
a los problemas personales de las personas fsicas. Vlez, dejndose influir por Savigny,
modific esto y opt por tomar el domicilio como punto de conexin para resolver tales
problemas.
En el Cdigo Civil, La nacionalidad como punto de conexin slo sobrevive respecto de
la Forma Testamentaria:
ART. 3638 CC: El testamento del que se hallare fuera de su pas, solo tendr efecto en la
Argentina si fuere hecho en las formas prescriptas por la ley:
*del lugar en el que reside, o
*de la nacin a la que pertenezca, o
*segn las formas que el Cdigo Civil designa como legales.
Es un punto de conexin condicional y alternativo: se coloca a la nacionalidad, al lado de
la residencia y de la ley argentina. La eleccin corresponde a la autonoma del testador.
Como punto de conexin, el principio del domicilio es superior al de la nacionalidad.
La razn est en que la nacionalidad es mas bien un medio tcnico de constituir la
poblacin poltica de un Estado, y en este sentido, constituye un concepto extrao a la
esfera del DIPr. Mediante la nacionalidad, un Estado determina su poblacin,
conservndola y, si puede, aumentndola.
El DIPr es el instrumento mediante el cual la Sociedad Internacional defiende su unidad
contra el fraccionamiento con el cual la amenaza la multiplicidad de los Estados; y esa
multiplicidad est precisamente edificada sobre el concepto de la nacionalidad.
El punto de conexin, a diferencia de la nacionalidad, tiene la misin de colocar un caso, o
uno de sus elementos, bajo el amparo del pas al que pertenece. Por ello, la nacionalidad es
antifuncional en el DIPr.
Pases de emigracin: emplean el principio de la Nacionalidad para extender el
imperio de su Derecho a ciudadanos emigrados.
Pases de inmigracin: prefieren el principio del Domicilio para aplicar el propio
Derecho a cuantos habiten el territorio.
La nacionalidad, fuera del mbito del DIPr propiamente dicho, interesa en mltiples
aspectos: aparece, por ejemplo, en el Derecho Constitucional como medio tcnico de
constituir la propia poblacin, delimitndola simultneamente con respecto a los
extranjeros. Por ello, es necesario explicar el Derecho de extranjera, que comprende el
conjunto de privilegios de los extranjeros. La nacionalidad, como medio para constituir la
poblacin y punto de partida para el Derecho de Extranjera, resulta afn en el DIPr.
puesto que, aunque no comprende normas indirectas, abarca normas directas referentes a
casos con elementos extranjeros.
En cuanto a la nacionalidad de la persona jurdica, en el derecho de Extranjera rige, por
regla general, la llamada Teora del Control surgida en Francia en la 1 Guerra Mundial y
adoptada por la Argentina en la 2 Guerra Mundial. Esta teora afirma que una persona
jurdica tiene la nacionalidad de las personas visibles de las personas que la controlan, a los
efectos de disfrutar de los privilegios y soportar las cargas sobre ellos recaen.
El art. 100 de la Constitucin Nacional establece el fuero federal para los juicios en los que
los extranjeros sean demandantes o demandados.
2) EL DOMICILIO
Tratados de Montevideo:
El domicilio es el punto de conexin principal.
Por el Derecho del domicilio se rigen: la capacidad de las personas
los problemas matrimoniales y de filiacin.
Tratado de Derecho Civil de 1889:
Contiene disposiciones sobre la calificacin del concepto de domicilio. Estas calificaciones
son en gran parte autrquicas. En este sentido, se califica:
- Los padres, tutores y curadores, tienen su domicilio en el territorio del Estado por cuyas
leyes se rigen las funciones que desempean (art. 6). [crtica de Goldschmidt: como, el
aspecto personal de la patria potestad se rige por la ley del lugar donde se ejecuta (art. 14) y
el aspecto patrimonial por la ley del pas de la situacin de los bienes (art. 15), en el fondo
la patria potestad no se rige por el principio antes visto, sino por estos dos ltimo.
Respecto de los tutores y curadores, el aspecto personal se rige por la ley del lugar del
discernimiento (art. 21), y este lugar es el domicilio de los incapaces; como los incapaces
tienen el domicilio de sus representantes legales (art. 7), hay que suponer que la tutela se
debe discernir en el ltimo domicilio de los padres del menor, y la curatela en el domicilio
del mayor antes de su incapacitacin. El Tratado del 40 mejora estas deficiencias].
- Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes legales (art. 7).
- Domicilio conyugal es el que tiene constituido el matrimonio, y en defecto de ste, se
reputa como tal el del marido. La mujer separada judicialmente conserva el del marido,
mientras no constituya otro (art. 8).
- El domicilio en general, en cambio, incumbe a la ley de lugar de residencia (art. 5). Las
personas que no tuvieran domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia (art. 9).
Nada se dice sobre el domicilio de las personas jurdicas, ya que su existencia y
capacidad se rigen por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales (art. 4,
Teora de la Incorporacin). Sin embargo, las sociedades comerciales se rigen por las leyes
de su domicilio (T. Derecho Comercial de 1889), pero no se ofrece una calificacin del
concepto domicilio.
Tratado de 1940:
Califica el domicilio en los arts. 5 a 11 del Tratado de Derecho Civil, que reordena lo que
ya haba sido regulado por el Tratado de 1889 de manera defectuosa. Todas las
calificaciones son autrquicas:
- El domicilio de las personas incapaces sujetas a patria potestad, tutela o curatela es
el de sus representantes legales y, el de stos, el lugar de su representacin (art. 7). La
patria potestad, en su aspecto personal y patrimonial, se rige por la ley del domicilio de su
titular (arts. 18 y 19).
- El domicilio conyugal existe en el lugar en donde viven de consuno. En su defecto, se
reputa por tal el del marido (art. 8).
- Las personas jurdicas de carcter civil tienen su domicilio en el lugar donde existe el
asiento principal de sus negocios. Las sucursales se consideran domiciliadas en el lugar
donde funcionan, en lo concerniente a los actos que all realicen (art. 10). Lo mismo rige
para las sociedades comerciales (segn el Tratado de Derecho Comercial).
- La existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rige por las
leyes de su domicilio (art. 4, Teora del Domicilio).
Derecho Interno:
El domicilio es igualmente el punto de conexin predilecto.
Por la ley del domicilio se rigen:
*los problemas de la capacidad e incapacidad (arts. 6, 7 y 948 Cdigo Civil).
*los derechos reales sobre muebles sin situacin permanente (art. 11 Cdigo Civil).
La calificacin del concepto de domicilio se hace conforme al Derecho Civil Argentino, el
cual define tanto el domicilio de las personas fsicas como las jurdicas (arts. 44 y 89-101
Cdigo Civil).
Las personas jurdicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar que se
hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales. En caso de que
la compaa posea muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el
lugar de dichos establecimientos, slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas
por los agentes locales de la sociedad.
El Cdigo Civil distingue entre:
-cambio de domicilio: se da en 2 supuestos:
*si se abandona el domicilio extranjero (no argentino), la persona, mientras no establezca
un nuevo domicilio, tiene su domicilio de origen (aquel que su padre tuvo en el momento
en que ella naci).
*si abandona un domicilio argentino, se finge que lo mantiene hasta que adquiera otro
nuevo.
- carencia de domicilio: en este caso, se finge que el domicilio se halla en el lugar de
residencia. Esto es importante para combatir las maniobras de los multimillonarios para
eludir el pago de impuestos.
Segn la Ley 20.957, los diplomticos conservan su domicilio legal en la Repblica.
El domicilio, adems de ser punto de conexin, tiene una importancia muy grande
como factor determinante de la jurisdiccin internacional (arts. 1215 y 1215 del
Cdigo Civil).
3) LA RESIDENCIA
Es el lugar donde la persona se establece sin intencin de estabilizarse all.
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional:
Estos Tratados desconocen a la residencia como punto de conexin principal. En cambio, la
toman como un punto de conexin condicional y subsidiario: en defecto de un domicilio
se aplica la ley de la residencia.
Derecho Interno:
El Cdigo Civil tambin considera a la residencia como un punto de conexin
condicional y subsidiario: quien no tenga domicilio es tratado en virtud de la ley de su
residencia.
Antes de la sancin de la Ley 23.515, la residencia tambin apareca como punto de
conexin principal: los derechos personales entre cnyuges se regan por la ley de su
residencia (en el texto actual, en cambio, se rigen por el domicilio efectivo).
4) PAIS AL QUE UNA PERSONA DEDICA SUS SERVICIOS
Los problemas de tramitacin se rigen por la ley del pas que ha constituido la autoridad
ante la cual el asunto tramita. Se suele decir que en este supuesto se aplica la lex fori (ley
del juez). Esta expresin abarca no slo de tramitacin judicial sino tambin la
administrativa (ante el Reg. Civil, Cajas de Jubilacin, etc). Por otra parte, esta nocin es
imprecisa porque no nos dice qu ha de entenderse por ley del juez. En realidad, la lex
fori, en su sentido amplio, no es la ley del pas en el cual la autoridad acta, sino la ley
del pas al que la autoridad consagra sus servicios. Esta aclaracin es importante porque
puede ocurrir que ambas leyes no coincidan: Ej: en el caso de ocupacin blica o de
jurisdiccin consular.
La justificacin de la lex fori (dimensin dikelgica) est en la sustituibilidad de las formas
procesales. Los principios procesales del debido proceso como garanta formal de los
habitantes de cada pas pertenecen al orden pblico. Su elaboracin normativa, que
determina los principios, puede hacerse lcitamente de muy variada manera. Estos diversos
modos son intercambiables, y por ello es que cada autoridad aplica las disposiciones
propias por resultarle este procedimiento ms cmodo. En el caso del auxilio judicial
internacional, hay que resolver qu trmites se rigen por la ley del juez exhortante y cules
por la del juez exhortado. El Tratado de Montevideo de 1940 establece que los exhortos y
cartas rogatorias sern diligenciados con arreglo a las leyes del pas al cual se pide la
ejecucin. Los embargos se regirn por la ley del juez del lugar del proceso.
Tratado de Montevideo de Derecho Procesal de 1940:
Los juicios y sus incidencias, cualquiera sea su naturaleza, se tramitarn con arreglo a la ley
de procedimiento del Estado en donde se promuevan.
PUNTOS DE CONEXIN REALES:
Hay 1 punto de conexin real: el lugar de situacin de los bienes.
SITUACIN DE LOS BIENES
Tratados de Montevideo:
Bienes muebles e inmuebles: La situacin de cosas inmuebles y muebles es
considerada un punto de conexin no acumulativo y simple: la constitucin,
modificacin y cancelacin de derechos reales: se rigen por la ley donde estn situados
los bienes, muebles o inmuebles. Ello es justo en razn de que ellos tienen una relacin
espacial autntica con el pas en el cual se hallan (dimensin dikelgica). Los
problemas sucesorios de muebles e inmuebles relictos tambin se rigen por el
derecho de su situacin (ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo
de la muerte de la persona cuya sucesin se trate).
Bienes registrables: Los buques y aeronaves, en cuanto a su orden interno y a las
obligaciones de los oficiales y gente de mar, se rige por las leyes del pas de su
matrcula (art. 20). En caso de choques y abordajes de los buques, hay que distinguir: 1)
si se producen en aguas jurisdiccionales de un pas, se regirn por la ley de ese pas y
quedan sometidos a la jurisdiccin de los tribunales del mismo; 2) si se producen en
aguas no jurisdiccionales, la ley aplicable ser la de la nacin de su matrcula. Los
bienes no registrables, en cambio, no tienen situacin alguna.
Derechos creditorios: Las controversias sucesorias sobre derechos creditorios se
regulan por el Derecho de su situacin, entendiendo por tal el lugar en el que la
obligacin debe cumplirse.
Obras literarias: Se consideran situadas en el pas en el que se hizo su primera
publicacin o distribucin.
Patentes de invencin: Se consideran situados en el pas que las concede.
Marcas de comercio y de fbrica: Se consideran situadas en el pas que las concede.
Derecho Interno:
-El Cdigo Civil somete al derecho de la situacin la constitucin, modificacin y
cancelacin de derechos reales sobre inmuebles argentinos (art. 10) y sobre muebles de
situacin permanente (art. 11).
-Buques y aeronaves: se consideran situados en el pas en cuyo registro hay sido
matriculados (se justifica porque ellos tienen una relacin especial autntica con el pas en
el que se hallan).
PUNTOS DE CONEXIN CONDUCTISTAS
Son puntos de conexin conductistas: la autonoma de las partes, la celebracin del
contrato, la ejecucin del contrato y el lugar de perpetracin del acto ilcito.
1) LA AUTONOMA DE LAS PARTES:
Dentro del DIPr Propia
hay 2 tipos de autonoma Conflictual
Impropia
de segundo grado
Autonoma Conflictual:
Es el derecho de las partes de elegir por declaracin de voluntad el Derecho aplicable al
contrato. Ej: en caso de incumplimiento, el contrato se rige por el Derecho Italiano. Esta
autonoma puede ser:
Propia: cuando expresamente eligen el Derecho de un pas.
Los Tratados siguen la Tesis de Savigny: someten la validez intrnseca de los contratos y
sus efectos al Derecho del pas de su ejecucin (donde los contratos deben cumplirse).
LOCUS EXCECUTIONIS
En este sentido, afirman el arts. 33 del Tratado de 1889 y 37 del Tratado de 1940 que el
lugar en donde los contratos deben cumplirse, rige: su existencia, naturaleza, validez,
efectos, consecuencias, ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo
cualquier aspecto que sea.
La Teora del lugar de ejecucin tropieza con dificultades si se trata de contratos
recprocos (lugares de ejecucin en distintos pases), porque cada deudor se hallara
sometido a la ley del lugar donde a l le incumbe cumplir. No obstante, los partidarios de la
Tesis de Savigny distinguen en los contratos sinalagmticos entre prestaciones
caractersticas (ej; la transferencia de la propiedad de la mercanca en la compraventa) y
las que no lo son (ej: el pago del precio), y se atienen a la ley del lugar donde debe
cumplirse la prestacin caracterstica, an si el actor demandase la realizacin de la
prestacin no caracterstica, habindose cumplido ya la que caracteriza el contrato.
Sin embargo, slo en el Tratado de 1889 es lcito recurrir a la doctrina de la prestacin
caracterstica.
En el Tratado de 1940, en cambio, hay que recurrir a la ley de la celebracin (art. 40): los
actos y contratos en los cuales no puede determinarse al tiempo de su celebracin el lugar
de cumplimiento, se rigen por la ley del lugar de celebracin (subsidiario).
Pero la doctrina de la ley del lugar de celebracin (tesis de Story) slo funciona si se trata
de contratos celebrados entre presentes (porque si se tratase de un contrato entre ausentes,
las diversas teoras sobre el momento de su perfeccin indicaran igualmente diversos
pases como lugares de su celebracin). Para solucionar esto, el art. 42 del Tratado del 40
dice: La perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se
rige por la ley del lugar del que parti la oferta aceptada. La calificacin del concepto
lugar de celebracin se encomienda al Derecho del lugar del que parti la oferta
aceptada.
En sntesis: el art. 42 es un complemento del art. 40. Ninguno de stos se debe aplicar
si es posible hacer funcionar la doctrina de Savigny contenida en el art. 37.
El Tratado de 1889 dicen que la forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del
lugar de celebracin. Los instrumentos privados, en cambio, se rigen por la ley de
cumplimiento. En el Tratado de 1940, tanto la forma de los instrumentos pblicos como de
los privados se rige por la ley del lugar de celebracin.
Derecho interno:
La ley del lugar de celebracin se aplica:
a) A la FORMA de los contratos (arts. 12 y 1180 Cdigo Civil). Pero si el contrato se
celebra entre ausentes, la forma ser jugada por las leyes ms favorables a la validez del
contrato (art. 1181 Cdigo Civil)
b) A veces tambin a la validez intrnseca y efectos (arts. 1205 y 1220 Cdigo Civil)
c) A la capacidad matrimonial, forma y validez intrnseca del matrimonio (art. 2 Ley
2393).
3) EJECUCIN DEL CONTRATO:
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional:
En ambos Tratados los contratos se rigen en todos sus aspectos, en principio, por la ley del
lugar de su cumplimiento. No es siempre fcil saber en qu pas debe buscarse dicho
lugar. Por ello, los Tratados contienen definiciones autrquicas del punto de conexin
lugar de cumplimiento del contrato:
Los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas: se rigen por la ley del lugar
donde ellas existan al tiempo de su celebracin.
Los contratos sobre cosas determinadas por su gnero: se rigen por la ley del
domicilio del deudor al tiempo en que fueron celebrados.
Los contratos sobre cosas fungibles: se rigen por la ley del domicilio del deudor al
tiempo de su celebracin.
Prestacin de servicios: 2 supuestos: a) si recaen sobre cosas, se rigen por la ley del
lugar en donde ellas existan al tiempo de su celebracin; b) si su eficacia se relaciona
con algn lugar especial, se rige por la ley del lugar donde hayan de producirse sus
efectos.
Si el contrato se celebrase entre ausentes, la determinacin del momento en que se
perfeccion, a los efectos de encontrar la situacin de las cosas o el domicilio del deudor,
habra de hacerse por medio de una aplicacin analgica del art. 42 del Tratado de 1940.
Derecho interno:
El Dipr argentino somete a la ley del pas de su ejecucin la validez intrnseca y los
efectos de los contratos con contacto argentino (es decir, de contratos celebrados o a
ejecutarse en la Argentina). Si no tienen contacto con la Argentina, se aplica la ley del
lugar de celebracin (arts. 1209 y 1210 Cdigo Civil).
El Cdigo Civil en el art. 1212 contiene una calificacin autrquica del lugar de ejecucin:
lo determina en el lugar de la celebracin cuando el contrato no designase el lugar de la
ejecucin o ste no pudiera desprenderse de la naturaleza de la obligacin: en estos casos,
el lugar de cumplimiento ser el lugar de celebracin siempre que coincida con el domicilio
del deudor; el art. 1213 del Cdigo Civil dispone que si no hubiese coincidencia entre el
lugar de celebracin y el domicilio del deudor, entonces hay que acudir al domicilio del
deudor.
[Por regla general, la validez intrnseca y los efectos de un contrato se rigen por la ley de su
ejecucin, salvo los contratos de tracto sucesivo, lo cuales:
-en cuanto a su validez intrnseca, se rigen por la ley del lugar de celebracin.
-en cuanto a sus efectos y ejecucin, se rigen por la ley del lugar de ejecucin
Ej: la validez de un contrato de trabajo se rige por la ley del lugar de su celebracin
mientras que sus efectos debieran someterse al Derecho del pas o pases en que el
empleado trabaja].
4) LUGAR DE PERPETRACIN DE UN DELITO:
Tratados de Montevideo:
Los Tratados de Derecho Civil Internacional establecen que las obligaciones que nacen
sin convencin se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lcito o
ilcito de que proceden y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que
responden (agregado por el Tratado del 40).
Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto ilcito:
deberamos recurrir al Tratado de Derecho Penal Internacional (el nico ratificado es el
de 1889) que contiene 2 disposiciones aclaratorias: a) Los hechos de carcter delictuoso
perpetrados en un Estado que seran justiciables por las autoridades de ste, si en l se
produjeran sus efectos, pero que slo daan derechos e intereses garantidos por las leyes
de otro Estado, sern juzgados y penados segn las leyes de ste ltimo; b) Cuando un
delito afecta a distintos Estados, prevalecer para juzgarlo la competencia de los
tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se capture al delincuente. Si el
delincuente se refugiare en un Estado distinto de los damnificados, prevalecer la
competencia de los tribunales del pas que tuviere prioridad en el pedido de extradicin.
Derecho Interno:
El art. 8 del Cdigo Civil declara que los actos son regidos por la ley del lugar en que se
han verificado. Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar, debe recurrirse a la Tesis
de la ubicuidad (un delito se comete tanto en el lugar del hecho como en aqul en el que se
producen sus efectos). Ahora:
- si el proceso se radicara en uno de los pases donde el delito se sita (segn esta Tesis),
el tribunal aplicara su propio Derecho.
- si, al contrario, el proceso se radicara en uno de los pases en que el delito no tuvo lugar,
el Derecho aplicable es el que sea ms favorable al demandado.
UNIDAD 14
LAS PERSONAS
PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE
El Art 30 del Cdigo Civil establece que: persona es todo ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Capacidad de Derecho: Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.
Se adquiere de golpe, por el solo hecho de nacer. No existe incapacidad de derecho
absoluta, ya que eso equivale a la muerte civil o esclavitud.
Las incapacidades de derecho son en realidad prohibiciones especiales, dirigidas a
determinadas personas para realizar ciertos actos. Ej: prohibicin de donaciones entre
cnyuges.
Capacidad de hecho: Es la aptitud de una persona para ejercer por s misma derechos y
contraer obligaciones.
Se va adquiriendo paulatinamente. A los 21 aos se adquiere la plena capacidad civil, pero
an antes de esa edad el Cdigo autoriza a los menores a celebrar ciertos actos. Ej: a los 18
aos se adquiere capacidad para celebrar contrato de trabajo.
La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa.
En la bsqueda de las leyes que rigen el estado civil y la capacidad e incapacidad de las
personas fsicas, encontramos distintas soluciones a travs de: la ley personal (sea
nacionalidad o domicilio), la ley del lugar de celebracin del acto, la ley del lugar de
situacin del bien y a travs del territorialismo parcial [aclaracin: las explicamos en la
Bolilla 13 al ver estos puntos de conexin].
Tratados de Montevideo de Derecho Civil internacional:
Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940 han adoptado
el principio del domicilio, sin distinguir entre la capacidad de derecho y de hecho. Se
inspiran en la tesis unitaria o sinttica.
El artculo 1 del Tratado de 1889 dice: La capacidad de las personas se rige por la ley
del domicilio.
E artculo 1 del Tratado de 1940: La existencia, el estado y la capacidad de las personas
fsicas se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocern incapacidades de carcter
penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
Los dos tratados consagran en esencia la misma solucin. No se aceptan la divisin entre
capacidad de hecho y de derecho y someten a ambas a la ley del domicilio, si bien el de
1940 incorpora un prrafo segn el cual las incapacidades de carcter penal y las fundadas
en razones polticas, de raza, nacionalidad u opinin son estrictamente territoriales.
El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida (cambio de estatuto). Ej: si una
persona cumple 18 aos en Espaa, donde sera mayor de edad, y luego muda su domicilio
a la Argentina, aqu sera tambin considerado mayor de edad.
Derecho Interno:
Los artculos del Cdigo Civi Argentino en los que se halla legislado el rgimen de la
capacidad son: 6, 7, 8, 9, 948, y 949.
NO HAY DUDAS DE QUE EL PUNTO DE CONEXIN PARA REGIR LA
CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LAS PERSONAS ES EL DOMICILIO,
A partir de los arts. 6, 7 y 948 se hace prevalecer al domicilio para regir la capacidad (no se
tiene en cuenta el elemento nacionalidad):
Artculo 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la
Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de ste Cdigo, aun
cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Artculo 7: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de
la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de
actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
Artculo 948: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones
de ltima voluntad, respecto de la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por
las leyes de su respectivo domicilio.
De la lectura de los arts. 6, 7 y 948 surge en forma inequvoca la adopcin del punto de
conexin domicilio, para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas. Los dos
primeros consagran una nica norma: LA CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LAS
PERSONAS SE RIGE POR LAS LEYES DE SU RESPECTIVO DOMICILIO. El art.
948 ratifica ese principio, sealando que la capacidad e incapacidad de los agentes en
cuanto a sus actos jurdicos y disposiciones de ltima voluntad se rigen por las leyes del
domicilio.
Artculo 949: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios
substanciales que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de
este Cdigo.
El artculo 949 pareciera que rompe con el principio general. En esta disposicin Vlez
aparece adoptando la postura separatista: capacidad e incapacidad de derecho por un lado, y
capacidad e incapacidad de hecho por otro. Esto ha trado polmicas: el punto de conexin
domicilio, es empleado en materia de capacidad e incapacidad genrica, sin distinguir
entre de derecho y de hecho, o slo debe aplicarse a la capacidad de hecho, y la ley
territorial (=Derecho Argentino) a la capacidad de derecho?
El interrogante planteado encuentra distintas respuestas en la doctrina nacional, las que
pueden clasificarse en tres teoras: la chauvinista, la cosmopolita y la eclctica o
intermedia.
Las tres:
coinciden en otorgar competencia a la ley del domicilio en materia de capacidad e
incapacidad de hecho, pero
difieren en cuanto a que ley ha de regir la capacidad e incapacidad de derecho.
Teora chauvinista: somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial,
porque estima que se trata de un problema de orden pblico, concibiendo a este ltimo
como un conjunto de disposiciones. Se funda en la interpretacin del art. 949 del Cdigo
Civil y acoge la postura separatista de Freitas.
Teora cosmopolita: es la teora desarrollada por VICO que afirma que tanto la capacidad e
incapacidad de hecho como la de derecho se rigen por la ley del domicilio, pero con la
salvedad de que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la
capacidad de hecho o de derecho consagrada por la ley domiciliaria. Es decir que, respecto
a una persona domiciliada en el extranjero, su capacidad e incapacidad, tanto de hecho
como de derecho, se rigen por la ley de su domicilio, pero en el caso de que la ley
argentina, consagra una incapacidad especial de derecho, como, por ejemplo, la del tutor
para adquirir los bienes de su pupilo, esta incapacidad prevalece sobre la ley del domicilio y
el juez argentino, aplicando su propia ley, declarar incapaz al tutor. Para Vico no se puede
distinguir donde la ley no distingue. Y fundamenta su teora en la interpretacin que hace
del 949, entendiendo que ha querido poner de relieve el Orden Pblico Internacional.
Es necesario tener en cuenta los artculos 14 (Las leyes extranjeras no sern aplicables:
cuando su aplicacin se oponga al derecho publico... etc.), y 160 (No se reconocer
matrimonio celebrado en el extranjero si media impedimentos impedientes).
Teora eclctica o intermedia: Calandrelli enuncia una tercera posibilidad interpretativa:
*La capacidad de derecho est sometida a la ley del domicilio, mientras que
*la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
Cualquiera sea la solucin que se elija, la aplicacin de la ley domiciliaria est
condicionada a que no conculque la nocin de ORDEN PBLICO INTERNACIONAL del
art. 14, inc. 2 del Cdigo Civil.
La jurisprudencia no brinda una interpretacin clara de las controvertidas disposiciones.
PROBLEMA DEL CAMBIO DE ESTATUTO
Este problema surge cuando la norma se mantiene inalterable pero el caso deambula de una
norma a otra.
El art 138 del Cdigo Civil establece la Teora de la Defensa de los intereses nacionales:
El que muda su domicilio extranjero a la Argentina de un lugar donde es menor o no
emancipado y ac sera mayor, ser considerado mayor si tiene su residencia estable en la
Argentina.
El art. 139 del Cdigo Civil establece la Teora de la Proteccin de los derechos
adquiridos: Un extranjero mayor o emancipado que muda su domicilio a la Argentina es
mayor ac, aunque tenga su domicilio o residencia transitoria. Prevalece la ley de su
domicilio anterior, conserva su capacidad.
Los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil mandan a que se elija el Derecho ms favorable a la
titularidad de la capacidad de hecho. Deben aplicarse analgicamente si una persona sale de
la Argentina y va a otro pas, ya que el Cdigo Civil slo contempla el cambio de domicilio
desde el extranjero a la Argentina.
El problema del cambio de estatuto surge como consecuencia de los distintos lmites
establecidos por las diferentes legislaciones en cuanto a cundo se es mayor o menor de
edad. La falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si alguien se muda de domicilio
de un pas a otro, debe resolverse si conserva o cambia la capacidad, su calidad de mayor o
menor conforme a la ley anterior o a la ley nueva.
El reconocimiento internacional a la capacidad adquirida por emancipacin, edad, o
habilitacin judicial, est consagrado en los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. El
cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida, concepto similar al art. 139 del
Cdigo Civil. Los Tratados no contemplan una norma similar a la del art. 138 del Cdigo
Civil.
La llegada de una persona a la mayora de edad significa, simultneamente, tanto el fin de
la patria potestad, como la adquisicin de la plena capacidad de hecho. Cuando uno
adquiere la mayora de edad, recibe a partir de ese momento la facultad de organizar su vida
por actos propios, lo que implica poder establecer su propio domicilio (hasta ese momento,
su domicilio era el de los padres o tutor). Esto es importante para resolver los problemas
que se presentan cuando el menor reside en un lugar distinto que su padre. Aqu entran en
juego los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil:
Cuando un joven entra desde un pas extranjero a la Argentina, hay que aplicar a su
mayora de edad la legislacin que resulte ms favorable. Como en este supuesto no se
puede hablar de domicilio en sentido tcnico, hay que comparar la legislacin del pas
extranjero de egreso y la legislacin argentina, con tal que el joven haya tenido en aquel
pas una residencia estable.
Si una persona llega desde un pas donde resulta menor de edad y entra en la Argentina
donde sera mayor, slo ser mayor si establece en la Repblica su residencia estable
(art. 138 del Cdigo Civil).
Si, en cambio, ingresa en la Argentina un joven que es mayor de edad en el pas desde
el cual viene, tambin lo ser aqu, tanto si slo reside aqu transitoriamente, como si
establece en la Argentina su residencia permanente (art. 139 del Cdigo Civil).
Si una persona ingresa en la Argentina desde un pas en el que es menor, siendo
igualmente menor en la Argentina y luego llega en la Argentina a la edad con la que
sera mayor en su pas de origen sin serlo todava en la Argentina (ej: israel llega a Bs
As. con 17 aos y cumple aqu los 18), hay que distinguir: 1) Si en el pas de origen rige
el principio nacional: el joven llega a la mayora de edad por aplicacin analgica de
los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil; 2) Si en el pas de origen rige el principio
domiciliario: el joven tiene que esperar hasta que llegue a la mayora de edad argentina
(o podra volver a su pas y luego reemigrar mayor de edad, despus de haber tenido una
residencia estable all).
Los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil deben aplicarse analgicamente a la hiptesis de que
un joven egrese de la Argentina y entre en otro pas (caso Berman).
El caso Mara Beatriz Valle Incln:
Hechos: Siendo menor de edad, Mara Beatriz haba sido enviada por su madre, viuda,
durante la Guerra Civil Espaola, a diversos pases, llegando la menor, al final, a la
Argentina. En la Repblica, M. Beatriz cumpli 22 aos, resultando entonces mayor de
edad en virtud del Derecho argentino (en ese entonces, la mayora de edad en Argentina, se
adquira a los 22), pero an menor segn el Derecho Espaol, teniendo la madre su
domicilio en Espaa. La madre reclam a las autoridades argentinas que obligasen a su hija
a repatriarse, ya que ella se negaba a obedecer a su madre.
Fallo: La sentencia argentina consider a M. Beatriz mayor de edad, y por esa razn, neg
ayuda a la madre.
El caso Berman:
Hechos: Una chica mayor de 18 aos viaj a Israel. Estaba embarazada y quera casarse
all pero los padres no la autorizaban. Ella crea que tena que venir a la Argentina, donde
la familia estaba domiciliada, para solicitar autorizacin judicial para ello. Pero como para
regresar necesitaba pasaporte argentino que el Consulado argentino en Israel no le quera
extender por considerarla menor de edad y porque sus padres no consentan su expedicin.
La Srita. Berman pide al juez de Buenos Aires que autorice al cnsul de Israel a darle el
pasaporte.
Fallo: El juez de primera instancia hace lugar a la peticin, con la salvedad de que cuando
la solicitante arribara a Bs. As., la documentacin otorgada debera quedar a disposicin del
Juzgado.
El padre apel. Entretanto, el asesor de menores de la Cmara haba formulado un nuevo
planteamiento pues sostena que, como el domicilio de la hija estaba en Israel donde era
mayor de edad (en Israel la mayora de edad se adquira a los 18 aos), corresponde la
revocacin del auto apelado. As se resolvi, aplicando por analoga los arts. 138 y 139 del
Cdigo Civil.
A partir de este caso se considera que los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil deben ser tenidos
en cuenta por los cnsules al expedir pasaportes a menores de 21 aos.
DEFENSA DE LOS INCAPACES
Una persona puede hallarse en estado de desamparo. Urge, entonces, proteger a los
incapaces. Este tema incluye:
1) Respecto de menores no sujetos a patria potestad, la tutela.
2) Respecto de mayores anormales, la curatela.
3) Respecto de los ausentes, la declaracin de ausencia (simple y con presuncin de
fallecimiento).
Surgen 3 problemas en cuanto a la proteccin:
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, y Cdigo Civil (coinciden)
1) Hay que hallar la ley que nos indica qu personas son desamparadas (menor no
sujeto a patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, o
una ausencia con paradero desconocido): Para saber si la persona desamparada es
mayor o menor, se aplica la ley de su domicilio. Determinar esto importante para saber
si corresponde designar un tutor o un curador.
- En cuanto a la TUTELA: 1 hay que preguntarse si Existi alguna vez patria potestad
sobre el menor?.
Para saber esto, hay que consultar los Derechos que reglamentan la filiacin, la
legitimacin, la adopcin, etc.
Si la respuesta es afirmativa, habr que preguntarse: Ella subsiste an?.
Ello lo responde la ley del Domicilio del titular de la patria potestad, la cual nos indica
las causas de cancelacin de la misma. Si no se conoce el domicilio del titular de la patria
potestad, se toma en cuenta la ley de la residencia del menor.
Slo la causa normal de cancelacin (la llegada del menor a la mayora de edad) se rige
por la ley del domicilio del menor, que normalmente coincidir con el domicilio del titular
de la patria potestad.
Las restantes causas, se rigen por la ley del titular de la patria potestad.
- En cuanto a la CURATELA: El desamparo (si es incapaz o no), se rige por la ley del
domicilio del desamparado. Ej: No se puede considerar incapaz o interdicto por
alcoholismo a una persona con domicilio en el exterior que vive en un pas que desconoce
esa causal de interdiccin.
- En cuanto a la AUSENCIA: Los efectos de la ausencia de una persona desaparecida se
rigen por el Derecho del pas en el que desapareci, en cuanto concierne a los plazos dentro
de los cuales se puede pedir una declaracin y a la naturaleza de sta como de ausencia o
muerte presunta. Ello es as porque la desaparicin en un pas que sea socialmente
civilizado no tendr el mismo valor que en uno que no lo sea.
2) Hay que determinar qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a estas
personas (juez competente)
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
- En cuanto a la TUTELA y CURATELA, su discernimiento corresponde al juez del
domicilio del incapaz.
- En cuanto a la AUSENCIA, el juez competente es el del ltimo domicilio del ausente.
Derecho interno
- En cuanto a la TUTELA, son competentes los tribunales argentinos para discernir la tutela
si el domicilio o residencia de los padres del menor al tiempo de su fallecimiento estaba en
Argentina (la norma es incompleta porque no contempla los casos en que la patria potestad
termina por otra causa que no sea el fallecimiento de los padres, ni los supuestos de
suspensin de la patria potestad).
Tratndose de menores abandonados, es competente el juez del lugar en donde stos se
encuentran.
- En cuanto a la CURATELA, son competentes los tribunales argentinos si el domicilio o
residencia del incapaz estn en la Repblica.
[El domicilio argentino prevalece sobre la residencia extranjera.
La residencia argentina prevalece sobre el domicilio extranjero].
- En cuanto a la AUSENCIA, son competentes los tribunales argentinos si el ltimo
domicilio o residencia del ausente estaba en Argentina. Si ste no los hubiese tenido en el
pas o no fuesen conocidos, ser competente el juez en que existan los bienes abandonados,
o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontraren en distintas jurisdicciones
(art. 16 de la Ley 14.394).
3) El 3 problema es saber que ley rige la proteccin de los desamparados (rgimen
aplicable al cuidado de personas y de los bienes):
- En cuanto a la TUTELA Y CURATELA
Tratado de Montevideo de 1889:
- Las cuestiones personales se rigen por la ley del domicilio del incapaz
- Los bienes se rigen por la ley de situacin de los bienes
Sistema de fraccionamiento: deshace el patrimonio y a cada bien le aplica una ley, la ley del
lugar de situacin de los bienes (particin real del caso).
Tratado de Montevideo de 1940:
- Las cuestiones personales se rigen por la ley del domicilio del incapaz (coincide con el de
1889).
- Los bienes se rigen por la ley del domicilio del incapaz.
Sistema de unidad: respeta el patrimonio como tal (universalidad) y lo somete a una sola
ley (la ley del domicilio), excepto en materias de estricto carcter real (que se rigen por la
ley de situacin de los bienes).
Derecho interno
-Las cuestiones personales se rigen por la ley argentina si los tribunales argentinos son los
que discernieron la tutela y curatela.
-Los bienes se rigen por la ley de situacin de los bienes.
- En cuanto a la AUSENCIA
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
-Los bienes se rigen por la ley donde estn situados.
-Todas las dems cuestiones se rigen por su ley natural.
Derecho interno
-Los bienes se rigen por la ley del domicilio o residencia del ausente (art. 110 Cdigo
Civil).
El caso Carlos Octavio Zucker:
Hechos: Zucker era un menor demente que estaba internado en un sanatorio de Suiza, bajo
la patria potestad de su padre domiciliado en Buenos Aires. A los pocos meses de la muerte
de su padre, el menor adquiri la mayora de edad y el juez suizo tom inmediata
intervencin y design curadora a una seora que en vida del padre desempeaba en Suiza
funciones de vigilancia. Con la sentencia del juez suizo que acreditaba su personera,
compareci la mencionada curadora ante la sucesin del padre abierta en Argentina. De
inmediato, los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora y, por ende, su
personera, alegando que emanaba de un juez incompetente en la esfera internacional, en
razn de que el juez competente para el discernimiento de la tutela y curatela es el juez del
ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina.
Fallo: El juez hizo lugar a la oposicin y por aplicacin de los arts. 400 y 475, resolvi la
cuestin a favor de la competencia argentina y desconoci la eficacia a la sentencia
extranjera.
El caso Jos Lpez Taboada:
Hechos: Lpez Taboada haba sido declarado demente en Espaa y se le haba designado
un Consejo de Familia encargado de la custodia de su persona y de sus bienes. Luego se
traslad a la Argentina, donde estableci su residencia, y vivi durante 20 aos
desempendose sin inconvenientes. Decidi vender bienes que le pertenecan y estaban
situados en Espaa pero, en razn de declaracin de demencia, compareci ante el juez
argentino y pidi el levantamiento de la interdiccin.
Fallo: Se plante as el problema de la competencia del juez argentino para dictar esta
medida, la que fue negada por la sentencia de primera instancia y modificada luego por la
Cmara Civil, Sala B, que reconoci competencia al juez argentino: En los conflictos que
se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado
competencia excepcional al juez de sta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes,
sea para adoptar otras en forma subsidiaria, inclusive la declaracin de interdiccin.
EL NOMBRE DE LAS PERSONAS FSICAS
El apellido del hijo matrimonial es el que el Derecho del domicilio conyugal al
momento de su nacimiento indique.
Si el hijo es extramatrimonial, el apellido es el que el Derecho del domicilio del
primero que lo reconoci indique.
El cambio de apellido se rige por la ley que rige la legitimacin, o la adopcin, en su
caso.
Para el nombre de la mujer casada se aplica la ley que rija los efectos generales del
matrimonio.
Para el nombre de pila se aplica la ley que rija la patria potestad.
LAS PERSONAS JURDICAS
En el mbito de la persona jurdica, la primera pregunta que corresponde hacerse es la
siguiente:
Cul es la ley que indica si una agrupacin de personas y bienes tiene personalidad
jurdica? (qu ley determina su existencia)
Segn el art. 32 del Cdigo Civil, todos los entes que pueden adquirir derechos o contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o
personas jurdicas. Por lo tanto, son personas jurdicas o sujetos de derecho:
Las agrupaciones contempladas en los arts. 33 y 34 CC
[Art. 33: Son personas de carcter pblico: 1) El Estado Nacional, las provincias y los
municipios; 2) Las entidades autrquicas; 3) La Iglesia Catlica.
Son personas de carcter privado: 1) Las asociaciones y fundaciones que tengan por
principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos
de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan
autorizacin para funcionar; 2) Las sociedades civiles y comerciales o entidades que segn
la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no
requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Art. 34: Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus
provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones o asociaciones existentes en
pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo
anterior.].
las sociedades comerciales (art. 2 ley 19.550), y
las nombradas por el art. 46 CC (simples asociaciones civiles o religiosas: aquellas que
no tienen existencia legal como personas jurdicas) siempre que la constitucin y
designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado de
autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, no son sujeto de
derecho.
Pero se diferencian porque:
respecto de los actos de las agrupaciones de los arts. 33 y 34, responden ellas solas, y no
sus miembros. En cambio,
respecto de las agrupaciones del art. 46 responden tanto ellas como sus miembros. Estos
ltimos en forma mancomunada.
No son personas jurdicas:
las simples asociaciones civiles o religiosas que no disponen de la debida acreditacin,
y por lo tanto tampoco son sujetos de derechos. Respecto de su responsabilidad, sus
fundadores y administradores responden solidariamente y los dems miembros
responden mancomunadamente.
Hay distintas teoras que indican qu ley hay que tener en cuenta para ver si una persona de
existencia ideal tiene capacidad jurdica o no:
A) Teora anglosajona de la incorporacin: la existencia de las personas jurdicas se rige
por la ley del pas donde ha sido reconocida como tal.
B) Teora continental del domicilio: somete la existencia de la persona jurdica a las leyes
del pas del domicilio, entendindose como tal la sede principal de sus negocios o la
sede principal de la administracin.
Teora de la super addition o acumulacin: aplica en principio la teora de la
incorporacin, pero en algunos aspectos recurre a la del domicilio (como en el caso de la
proteccin de los acreedores o negocios entre los socios y la sociedad).
El caso Loria, Flix suc. C/Consejo Nacional de Educacin (Cmara Civil de la
Capital Federal, sala 1, 1945).
Hechos: Se trataba de un italiano, que no obstante dejar sus bienes al Gobierno de Italia,
dispuso que ellos habran de utilizarse para organizar una institucin cultural en la
Argentina.
En este caso se afirma, en primer lugar, que un Estado extranjero, en el caso, Italia, tiene su
domicilio en su respectivo territorio, aun habiendo en la Argentina una representacin
diplomtica; y en segundo trmino, que un Estado extranjero puede beneficiarse con un
testamento. Hay que recordar que el Estado extranjero no podra ser heredero ab intestato.
Fallo: La sentencia reconoci la capacidad del Gobierno Italiano para beneficiarse con el
(...Un Estado extranjero tiene capacidad jurdica internacional para contratar, obligarse,
asumir la condicin de persona jurdica y adquirir legados sin necesidad de autorizacin
del pas donde realiza el acto).
La segunda pregunta que demos hacernos es:
Cul es la ley que regula la capacidad de hecho de las personas jurdicas?
En Doctrina se discute si las personas jurdicas pueden o no tener capacidad de hecho: a) la
teora del rgano: sostiene que la persona jurdica tiene un aspecto social y por ello real.
Entonces, reconoce a la persona jurdica capacidad de obrar. En cambio, b) la teora de la
ficcin: niega la capacidad de obrar a la persona jurdica. Cualquier Derecho dispuesto a
crear una persona jurdica, lo hace mediante la ficcin de las normas.
Resuelto esto, es necesario que alguna ley indique qu personas pueden hacer responsable a
la persona jurdica por sus actos, y cmo deben llevarse a cabo sus actos para que ello
ocurra. Esa ley es la que debemos buscar, sea que se refiera a una capacidad de hecho
autntica o a una seudo capacidad de hecho.
La tercera pregunta que se plantea es el de la extranjera, y la pregunta que debemos
hacernos es la siguiente:
Si una agrupacin de personas y bienes resulta persona jurdica en virtud de la ley
extranjera aplicable, la reconocemos en la Argentina o no?
A diferencia de lo que ocurre con las personas fsicas extranjeras, que son equiparadas a las
argentinas por el Art. 20 de nuestra C.N., el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras
se despliega en la rbita legal.
Para responder a la pregunta por el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras el
legislador tiene varias alternativas, pudiendo adoptar por diversos sistemas:
Inhospitalidad absoluta: no se reconoce a la persona jurdica extranjera en ningn caso.
Hospitalidad absoluta: se la reconoce en todos los casos.
Hospitalidad condicionada: es una solucin intermedia. Se reconoce a la persona
jurdica extranjera con tal que realice ciertos actos. Ej: la inscripcin en un registro
nacional.
Hospitalidad limitada: se la reconoce slo para determinado crculo de asuntos.
El problema de la extranjera de las personas jurdicas no se plasma en normas indirectas y,
por lo tanto, no pertenece al DIPr en sentido estricto sino que constituye un tema afn.
Cmo son resueltos los problemas respecto de las personas jurdicas por los tratados
internacionales?
Tratado de Montevideo de 1889:
- Tratado de Derecho Civil Internacional: El art. 4 determina que la existencia y capacidad
de las personas jurdicas de carcter privado se rige por las leyes del pas en el cual han sido
reconocidas como tales.
Esta disposicin adopta la Teora de la incorporacin que predomina en los pases
anglosajones, segn la cual, la ley concesionaria de la personalidad jurdica es la que rige
sobre su capacidad de hecho y de derecho.
Esta teora permite, en cierto modo, a los fundadores de la persona jurdica elegir la ley
que desean que las regule, o sea que consagra la autonoma de la voluntad de las partes.
Nada se dice sobre el domicilio de las personas jurdicas.
- Tratado de Derecho Comercial Internacional: Segn el art. 5, las sociedades o
asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las leyes del pas de
su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como tales en los Estados y hbiles para
ejercitar en ellos deberes civiles y gestionar su reconocimiento ante los tribunales.
Mas para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn a
las prescripciones establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlos.
Tratado de Montevideo de 1940:
Tratado de Derecho Civil Internacional: El Art. 4 somete la existencia y la capacidad de las
personas jurdicas de derecho privado a las leyes del pas de su domicilio. Esta disposicin
adopta la doctrina continental del domicilio.
El tratado define al domicilio como el lugar donde est el asiento principal de los negocios
(art. 10). Por lo tanto, los fundadores no pueden elegir libremente el derecho al que quieren
someterse, porque estn limitados por las necesidades econmicas.
Tanto la existencia como la de hecho se regulan por la ley del domicilio de la persona
jurdica. [El Tratado de Derecho Comercial Terrestre Int. del 40 agrega que si la sociedad
tiene varias sucursales en otros Estados, se considerarn domiciliadas en el lugar donde
funcionan y sujetas a las jurisdicciones de las autoridades locales, en lo concerniente a las
operaciones que all practiquen].
Cmo son resueltos los problemas respecto de las personas jurdicas por el DIPr
interno?
El DIPr interno no contiene ninguna disposicin especfica relacionada con la capacidad de
derecho (existencia) y de hecho de las personas jurdicas. Por ello, hay que acudir a las
reglas generales establecidas en los arts. 6, 7, y 948 del Cdigo Civil.
Por lo tanto, ambas capacidades quedan supeditadas a la ley del domicilio de la agrupacin
de personas y bienes.
Con respecto al domicilio de las personas jurdicas hay que recordar los siguientes arts:
Art. 44: Las personas jurdicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar
en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, no
siendo el caso de competencia especial.
Art.90: inc. 3 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones
autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o
administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un
domicilio sealado. inc. 4 Las compaas que tengan muchos establecimientos o
sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la
ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad.
Tanto en el marco de los Tratados de Montevideo como en el DIPr interno es necesario
tener en cuenta el orden pblico. En este orden de ideas, hay diferencias entre las personas
fsicas y las personas jurdicas:
respecto de las personas fsicas, la justicia, el derecho natural e inclusive el DIPblico
positivo, exigen que se reconozca la capacidad de derecho de stas. Los Derechos
Positivos slo pueden discrepar lcitamente en la determinacin del comienzo de la
existencia de la personalidad jurdica del hombre o de su fin.
respecto de las personas jurdicas, por el contrario ningn principio de derecho natural
concierne a la personalidad jurdica de stas. Por lo tanto, por regla general, un derecho
extranjero que confiere la personalidad jurdica en condiciones diferentes de las
propias, sean ellas ms mitigadas o ms severas, no infringe nuestro orden pblico.
Problema de la extranjera: Si una agrupacin de personas y bienes resulta persona
jurdica en virtud de la ley extranjera aplicable, la reconocemos en la Argentina o
no?
Tratados de Derecho Civil y Comercial de Montevideo de 1889 y 1940:
El art. 4 de los Tratados de Derecho Civil Internacional establece que:
- El carcter que revisten las personas jurdicas de Derecho Privado las habilita
plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos
que les correspondan.
- Pero para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin se
deben sujetar a las normas establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos
actos.
El art. 5 del Tratado de Derecho Comercial Internacional (1889) dispone que:
- las sociedades o asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las
leyes del pas de su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como tales en los
Estados, y hbiles para ejercitar en ellos deberes civiles y gestionar su reconocimiento
ante los tribunales.
- Pero para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn
a las normas establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlo.
Esto es similar a lo que establece el art. 8 del Tratado de Derecho Comercial Terrestre de
1940.
El art. 6 del Tratado de Derecho Comercial de 1889, por su parte, establece que las
sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro se
considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las
autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
El texto distingue entre:
actos no especficos (espordicos)
actos especficos (permanentes)
Una persona jurdica, y con mayor razn una sociedad comercial, slo excepcionalmente
realizar actos no especficos en un pas extranjero, mientras que cuando empiezan a llevar
a cabo actos especficos, lo harn de manera permanente, muchas veces a travs de una
sucursal.
Derecho Interno
El derecho de extranjera interno se halla en el art 34 Cdigo Civil, y en la Ley 19.550 (arts.
118 a 124).
De estas disposiciones resulta una distincin entre:
personas jurdicas de derecho comercial, y
personas jurdicas de derecho civil. Respecto a stas hay que distinguir entre:
todas las clases enumeradas en el Art. 33 (el Estado Nacional, sus provincias, sus
municipios, sus entidades autrquicas, la Iglesia Catlica, sociedades civiles y comerciales
o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar) y las
enumeradas en el art. 34 (Estados extranjeros, sus provincias o municipios, los
establecimientos o corporaciones o asociaciones en pases extranjeros y que existieren en
ellos con iguales condiciones que los del art. Anterior) >>> Respecto de todas ellas rige el
sistema de la hospitalidad absoluta (o sea que son reconocidas siempre por nuestro pas), y
las contempladas en el Art. 33, 2da parte, inc, 1 (asociaciones y fundaciones que tengan
por principal objeto el bien comn) >>> Respecto de ellas rige el sistema de la hospitalidad
condicionada (ya que su personalidad slo es reconocida si poseen patrimonio propio, son
capaces por sus estatutos de adquirir bienes y no subsisten exclusivamente de asignaciones
del Estado).
Con respecto a las sociedades comerciales rige la ley 19. 550 que se basa en el principio de
la hospitalidad limitada:
Art. 118: 1er prrafo: la sociedad constituida en el extranjero
*se rige, en cuanto a existencia y forma, por las leyes del lugar de su constitucin, y *est
habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
2do prrafo: Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento, o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1. acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a laye leyes de su pas,
2. fijar un domicilio en la Argentina, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
para las sociedades que se constituyan en la Repblica,
3. justificar la decisin de crear dicha representacin, y designar a la persona a cuyo cargo
ella estar.
3er prrafo: si se tratare de una sucursal, se determinar adems el capital que se le asigne
cuando corresponda por leyes especiales.
Art. 123: Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ente el
juez de registro que se han constituido conforme a las leyes de sus pases respectivos, e
inscribir su contrato social, reformas, y dems documentacin habilitante, as como la
relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio, y en el Registro
Nacional de Sociedades por Acciones.
Arts. 119 y 120: establecen reglas especiales para el caso de que una sociedad extranjera de
un tipo desconocido en la Argentina desee establecer en ella una representacin
permanente:
Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada
caso con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley (art. 119).
Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y
someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad (art. 120).
Art. 121: el representante de una sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades que prev la ley 19.550 para los administradores, y en los casos de
sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de Sociedades Annimas.
Art. 122: el emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en
la Repblica:
a) originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en l, o
contrato que motiv el litigio,
b) si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona
del representante.
Art 124: Es una norma antifraude. Establece que las sociedades constituidas en el
extranjero que tengan en la Argentina su centro de administracin principal o su principal
objeto destinado a cumplirse ac, sern consideradas como sociedades locales en cuanto al
cumplimiento de requisitos formales de constitucin y en cuanto al funcionamiento (se
aplica Derecho Argentino).
En Resumen:
A) LAS PERSONAS JURDICAS DE CARCTER CIVIL:
Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1889:
- Adopta la Teora de la Incorporacin (admite la autonoma de la voluntad para que los
fundadores elijan la ley que las regule. La capacidad de hecho y de derecho se rige por
la ley del lugar donde fueron reconocidas como tales).
- Adopta la Teora de la ficcin.
- En cuando al reconocimiento, combinas las Teoras de la hospitalidad absoluta y
limitada (para actos aislados) con la de la hospitalidad condicionada (para actos
permanentes, es decir, para los que corresponden a su objeto habitual debe cumplir
requisitos).
Tratado de Montevideo de 1940:
- Adopta la Teora del Domicilio (la capacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley
del domicilio = el asiento principal de sus negocios).
- Adopta la Teora del rgano (la persona jurdica es una realidad social).
- En cuanto al reconocimiento dice lo mismo que el tratado de 1889.
Derecho Interno:
No contiene disposiciones especficas sobre capacidad de hecho y de derecho de las
personas jurdicas. Por ello hay que acudir a las disposiciones generales. El Art. 948 CC
aplica a la capacidad de hecho y de derecho la ley del domicilio.-
Adopta:
- Teora del domicilio
- Teora del rgano
- En cuanto al reconocimiento: teora de la hospitalidad absoluta: las sociedades del
Estado, sus provincias y sus municipios, y las sociedades civiles que no necesitan
autorizacin del estado para funcionar y que tengan capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones (art 33 y 34 cc). Tambin adopta la teora de la Hospitalidad
condicionada para las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto el bien
comn, su personalidad solo es reconocida si poseen patrimonio propio, tienen
capacidad para adquirir bienes, y no dependen exclusivamente de asignaciones del
Estado.
El Art. 44 Cdigo Civil aclara que las personas jurdicas tienen su Domicilio:
donde se hallen
o donde funciona su administracin principal.
Hay que tener en cuenta el orden pblico tanto en los tratados de Montevideo (protocolos)
como en el Derecho Interno (art 14 inc 2).-
B) LAS PERSONAS JURDICAS DE CARCTER COMERCIAL:
Tratado de Montevideo de Derecho Comercial de 1889: Adopta las mismas teoras
que el tratado de Derecho civil.
CIDIP II de 1979 Panam: Convencin Interamericana sobre conflictos del leyes
en materia de sociedades mercantiles
(Argentina, Uruguay, Paraguay y Per) Adopta las mismas teoras que el tratado de
Montevideo de Derecho Civil de 1889 (incorporacin).
En la Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades
Mercantiles, aprobada en Panam en 1979, en el artculo 2 se establece: La existencia,
capacidad, funcionamiento, y disolucin de las sociedades mercantiles se rigen por la ley
del lugar de constitucin. Por ley del lugar de constitucin se entiende la del Estado donde
se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas
sociedades.
El art. 3 dice: Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado, sern
reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. El reconocimiento de pleno derecho no
excluye la facultad del Estado para exigir la comprobacin de la existencia de la sociedad
conforme a la ley del lugar de su constitucin. En ningn caso, la capacidad reconocida a
las sociedades constituidas en un Estado podr ser mayor que la capacidad que la ley del
Estado de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este ltimo.
El art. 4: Para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social
de las sociedades mercantiles, stas quedarn sujetas a la ley del Estado donde los
realicen.
Para reconocer el carcter de Persona Jurdica se aplica la teora de la incorporacin
(que no es otra que la teora del domicilio).
Para el ejercicio de los actos que va a realizar, se debe someter a la ley del Estado en
el cual actan.
Se califica por ley de domicilio, en ausencia de este, por el del asiento principal del
lugar de sus negocios.
En cuanto a la forma y calidad del contrato, se aplica la ley del lugar de sus negocios.
La capacidad para entrar en juicio se estableca aplicando la ley del lugar de
Constitucin; luego del lugar del asiento de sus negocios; a partir de la CIDIP II, se
acepta la teora de la incorporacin absoluta. Si el Estado considera que no es aplicable,
puede argumentar que se opone al Orden Pblico.
Derecho Interno: Ley de Sociedades Comerciales, 19.550.
Adopta:
- Teora de la Incorporacin (art.118)
- Teora del Domicilio
- Teora del rgano.
- En cuanto al reconocimiento (Art 118): Teora de la Hospitalidad absoluta (para actos
aislados) y Teora de la Hospitalidad condicionada (para actos que constituyen el
ejercicio habitual de la sociedad).
Art 118:
- La sociedad constituida en el extranjero se rige por la ley de su constitucin (Teora de
la Incorporacin)
- Pueden realizar actos aislados en el pas. Ej: estar en juicio, para ello no necesitan
cumplir requisitos (hospitalidad absoluta, limitada)
- Para realizar actos permanentes (ejercicio habitual). Ej: establecer sucursales, asientos u
otra representacin, deben cumplir ciertos requisitos (Hospitalidad condicionada): 1)
Acreditar la constitucin de la sociedad segn las leyes de su pas; 2) Fijar domicilio en
la Argentina y cumplir con la publicacin; 3) Justificar la decisin de crear la sucursal y
designar quin estar a cargo.
Art 124: Es una norma antifraude.
Establece que las sociedades constituidas en el extranjero que tengan en la Argentina su
centro de administracin principal o su principal objeto destinado a cumplirse ac, sern
consideradas como sociedades locales en cuanto al cumplimiento de requisitos formales de
constitucin y en cuanto al funcionamiento (se aplica derecho argentino).-
Art.121: Capacidad de hecho. Se rige por el derecho de la capacidad de derecho, pero la
capacidad de los representantes extranjeros se rigen por el derecho argentino si actuaron en
la Argentina aunque la sociedad sea extranjera.(principio de defensa nacional).
Se considera a la sociedad como argentina si fue constituida en la Argentina o si tiene su
sede ac.
Art 119: exige reglas especiales para el caso de que una sociedad de un tipo desconocido
en la Argentina desee establecer aqu una representacin permanente, se requieren las
formalidades de mximo rigor, es decir, las previstas para las Sociedades Annimas,
adems deben llevar una contabilidad separada.
UNIDAD 15
FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS
Forma = requisitos que exige la ley para que un acto sea vlido.
En cambio el fondo es la sustancia del acto. Ej: el fondo del testamento es el contenido de
la declaracin de voluntad por la cual el testador dispone de sus bienes para despus de su
muerte.
El fondo es lo esencial y la forma viste el fondo.
La forma se diferencia del fondo porque la forma es sustituible; cada Derecho tiene su
propia forma. Ej: se puede adoptar la forma de un testamento olgrafo, cerrado o por acto
pblico. Cada testamento tiene su forma.
El problema de la forma comprende 3 interrogantes:
1) Qu Derecho impone una determinada forma a un acto jurdico o lo exime de
toda exigencia formal?
Segn Goldschmidt, la ley que impone la forma debe ser, en justicia, la ley de Fondo.
Si el Derecho que impone la forma es el Derecho del pas donde se ejecuta el acto jurdico,
la ley que impone y regula es siempre la ley local y no es necesario hacernos las otras 2
preguntas.
En cambio, si el Derecho que impone la forma no es el Derecho del pas donde el acto se
ejecuta, se plantean el 2 y 3 interrogante:
2) Qu Derecho rige la realizacin de la forma? (La ley reguladora, es decir, el
Derecho que reglamenta la forma).
Muchas veces se sostiene que la ley reguladora de la forma debe ser la ley local, o sea, la
ley del lugar en que el negocio se celebra (as lo establecen los arts. 12 y 950 del Cdigo
Civil). Esta regla es convincente si la forma impuesta necesita para su realizacin la
intervencin de instituciones pertenecientes al Derecho Pblico. Por ejemplo, si se requiere
como forma el otorgamiento de una escritura pblica, no se puede exigir que en un pas
extranjero se acuda a escribanos pblicos del tipo domstico, que a lo mejor en extraa
jurisdiccin no existan, por lo cual hay que contentarse con los fedatarios de la fe pblica
que en aqulla han sido organizados como tales. Si la forma es privada, su regulacin no
tiene que inspirarse necesariamente en la ley local.
3) Qu Derecho indica si la forma exigida concuerda con la forma realizada?
(problema de la equivalencia entre la forma exigida y la realizada)
La ley que impone la forma (pregunta 1) es igual a la ley que califica (que corrobora si hay
equivalencia entre la forma exigida y la realizada, pregunta 3) pero la ley que califica no
siempre coincide con la que regula (pregunta 2).
Ej: las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio conyugal:
- si se celebran en el primer domicilio conyugal, la ley que impone, regula y establece si
la forma impuesta concuerda con la realizada, es la ley del primer domicilio conyugal.
- Pero si no se celebran en el primer domicilio conyugal, la ley que impone es la del
primer domicilio conyugal, la ley que regula es la del lugar de realizacin de las
convenciones, y la ley que establece si la forma impuesta concuerda con la realizada es
la del primer domicilio conyugal.
- Un ejemplo de la triplicidad de los problemas est en el Art 1211 del Cdigo Civil: Los
contratos celebrados en el extranjero para transferir derechos reales sobre bienes
inmuebles situados en la Argentina, se rigen por el Derecho Argentino en cuanto a su
validez intrnseca y sus efectos (o sea, en su fondo). Tendrn la misma fuerza legal que
los contratos celebrados en la Argentina si fueron constituidos en instrumento pblico
debidamente legalizado. En este artculo el Derecho que rige el fondo impone tambin
la forma (que es la del instrumento pblico), lo cual constituye una excepcin a los arts.
12 y 950 del Cdigo Civil, en los que se establece que la forma se rige por la ley del
lugar de celebracin. Aqu, aunque el Derecho argentino es la ley impositiva de la
forma, otra es la ley reguladora, lo cual es lgico en razn de que la forma impuesta
slo puede cumplirse con ayuda de instituciones de Derecho Pblico (o sea que, basta
que se haga en la forma que en ese pas se considera instrumento pblico, ya que cada
Estado le da el carcter de instrumento pblico segn su propia ley).
En ltima instancia, ser la ley Argentina la que juzgue sobre la equivalencia de la forma
exigida (por la ley argentina) con la forma realizada (segn la ley local extranjera).
Vlez Sarsfield indica en la nota al art 1211 que la ley que regula debe ser la ley local
extranjera y que la ley argentina debe juzgar sobre la equivalencia de la forma realizada con
la forma exigida. Un ejemplo en el que la ley que impone no se declara satisfecha con la
forma realizada. Sera el de Holanda, que niega la equivalencia entre el escribano holands
y el norteamericano; por lo tanto, un testamento hecho por un holands ante escribano
norteamericano no es autntico.
Aunque la forma en los distintos pases es similar, pueden surgir discrepancias en los
detalles: lo que un Derecho estima fondo, otro lo reputa forma, lo que para uno es forma,
para otro es capacidad. Este es el problema de las calificaciones, que debe resolverse de
acuerdo a las reglas generales.
La ley que interviene en el problema formal es casi siempre la ley local. Entonces surge la
posibilidad de que los interesados elijan el lugar en donde realizan el negocio, no por sus
conexiones reales con l, sino para lograr la aplicabilidad de un Derecho que les conviene.
Surge as el problema del fraude a la ley, que debe resolverse de acuerdo a las reglas
generales.
Tratado de Montevideo de 1889: (Tratado de Derecho Civil Internacional)
Aplica a la forma del matrimonio, del testamento y de los actos jurdicos, la ley que
impera sobre el FONDO (la ley de fondo es la que impone la forma y la regula).
Excepcin: cuando las formas impuestas exigen la celebracin por instrumento pblico,
ello se rige por la ley del lugar en el que se otorga el acto (lugar de celebracin).
Tratado de Montevideo de 1940: (Tratado de Derecho Civil Internacional)
No registra un cambio sustancial, pero convierte en regla general lo que en el del 89 estaba
previsto como una excepcin: la ley del lugar rige la forma del acto. Se ha extendido el
dominio de la ley reguladora de la forma referida a las formas pblicas, tambin sobre las
formas privadas. Ahora las formas y solemnidades de los actos jurdicos en general (sin
distinguir entre formas pblicas y privadas), se rigen por la ley del lugar donde se celebran
u otorgan.
El tratado contiene Derecho Civil unificado en materia de formas [aclaracin: la unificacin
internacional del Derecho (sea civil o de cualquier otra especie) sustituye en el interior de
cada uno de los pases que en ella intervienen, su propio Derecho por el unificado]:
Se exige que la adopcin conste en instrumento pblico.
Se declara que el testamento, abierto o cerrado, otorgado por acto solemne en
cualquiera de los Estados contratantes, ser admitido en todos los dems.
La ley del domicilio comercial rige la calidad del documento que requiere el contrato
social.
Los requisitos de forma del contrato se rigen por ley del lugar de celebracin.
Derecho interno:
El DIPr. interno tiene un nmero considerable de disposiciones referentes al Derecho
aplicable a la forma de un negocio jurdico. Debemos tener en cuanta los siguientes
artculos:
Actos jurdicos
Artculo 950: Contiene el principio en su alcance ms general: Respecto a las formas y
solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos
del lugar en que los actos se realizaren. Este principio general se repite con miras a los
contratos y a instrumentos pblicos en el artculo 12.
Contratos
Artculo 12: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico,
son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.
A los contratos entre presentes se refiere el art. 1180; y a los contratos entre ausentes atae
el art. 1181.
Artculo 1180: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y
usos del lugar en que se han concluido.
Artculo 1181: La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por
instrumento particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar
indicado en la fecha del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares
firmados en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su
forma ser juzgada por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato.
Excepciones a los principios sealados en los arts. 950 y 12:
Artculo 14. Inc. 4: Las leyes extranjeras no sern aplicables: .... Cuando las leyes de
este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los
actos.
Este artculo slo puede intervenir para sustituir la regulacin extranjera ms severa de una
forma, por la ms benigna argentina de idntica forma.
Artculo 1211: Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales
sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos
en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se
presentaren legalizados. Si por ellos se transfiere el dominio de bienes races, la tradicin
de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen
protocolizados por orden de un juez competente. [ya explicado anteriormente].
Forma testamentaria
Artculo 3634: Los testamentos hechos en la Argentina, por testadores argentinos o
extranjeros, deben hacerse en alguna de las formas establecidas en el Cdigo Civil.
Artculo 3635: Un argentino en pas extranjero est autorizado a testar en alguna de las
formas establecidas por la ley del pas en que se halle.
Artculo 3636: Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino,
o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del
Gobierno de la Repblica, un encargado de negocios o un cnsul, y 2 testigos argentinos o
extranjeros, domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento el sello de la legacin o consulado.
Artculo 3637: El testamento otorgado en la forma prescripta en el artculo precedente, y
que no lo haya sido ante un jefe de legacin, llevar el visto bueno de ste, si existiese un
jefe de legacin.
Artculo 3638: El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la
Repblica, si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o
segn las formas que se observan en la nacin a que pertenezca, o segn las que este
Cdigo designa como formas legales.
FORMA DE LOS PODERES
CIDIP I - 1975 PANAM.
Fue ratificada por 17 pases. Nuestro pas la adopta formalmente mediante ley 22.550 de
1982 en la cual se ratifica la Convencin de Panam sobre poderes.
Es necesario tener en cuenta el artculo 2:
Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes que hayan de ser
utilizados en el extranjero se sujetarn a las leyes del Estado donde se otorguen, a menos
que el otorgante quiera sujetarse a la ley del Estado donde deba ejecutarse. En todo caso, si
la ley de este ltimo exigiere solemnidades esenciales para la validez del poder, regir dicha
ley.
Para Clari, la primera parte del artculo no se puede discutir, es impecable. Una segunda
parte muy mal
Otras Convenciones:
CIDIP II MONTEVIDEO 1979.
CIDIP V MEXICO 1994.
EL PODER INTERNACIONAL EN EL MERCOSUR
(POR EDUARDO CLARI)
Introduccin.
Uno de los temas de DIPr. en los que debe entender habitualmente es un poder
internacional. Es comn que se utilice esta clase de instrumentos otorgados en pases
extranjeros para ser ejercidos o cumplidos en nuestro pas.
Concepto de poder.
Se considera poder internacional a aquel en el cual el lugar de celebracin y el lugar
de cumplimiento o ejecucin son distintos. El domicilio extranjero de una de las partes
slo ser tenido en cuenta con relacin a cierto aspecto del acto, como la capacidad,
pero no le infunde carcter de internacional.
Fuentes.
Las fuentes del DIPr. Las normas del DIPr., tambin llamadas normas indirectas, se
encuentran incluidas en los respectivos Cdigos y Leyes Nacionales (DIPr. de fuente
interna) o en Tratados Internacionales (DIPr. de fuente convencional).
Fuentes aplicables para resolver el problema de poderes en el Mercosur:
Tratado de Montevideo 1889 1940 (Argentina Paraguay Uruguay).
Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal Legal de Poderes de Panam 1975.
En consecuencia, los poderes provenientes de Paraguay, Uruguay, y Brasil se regirn por la
Convencin de Panam de 1975 en primer lugar (los cuatro la ratificaron). Luego por el
Tratado de Montevideo 1940 (excepto Brasil), para todo lo no previsto por aquella (por
ejemplo: capacidad) y, finalmente y en forma subsidiaria, por nuestro CCA.
La forma de los poderes internacionales.
Se tratar desde el DIPr. interno CCA; los Tratados de Montevideo, y la Convencin de
Panam.
1- CCA: no tiene normas indirectas especficas referidas a la forma de los poderes
internacionales. En efecto, los arts. 12 y 950 se refieren a actos o contratos en general, y
obviamente, son aplicables a los poderes. Y ambos establecen la regla general: La
Forma se rige por la ley del lugar de celebracin. Ello siempre y cuando, como dice
Goldschmidt, la ley de nuestro pas no imponga una forma solemne o autntica a un
acto otorgado en otro pas. En el CCA no ninguna otra disposicin que imponga una
forma determinada a un poder extranjero que se exhibe en la Argentina. En sntesis, si el
poder cumple con la forma exigida en el pas donde se otorga, aunque no coincida en las
solemnidades requeridas por nuestro derecho (el caso comn: un instrumento privado
con firma certificada) debe reconocrsele pleno valor y efecto.
2- Tratados de Montevideo: el Tratado de 1889 dispone que la ley del lugar donde los
contratos deben cumplirse, decide si es necesario que se hagan por escrito y la calidad
del documento correspondiente, y las formas de los instrumentos pblicos se rigen por
la ley del lugar en que se otorgan y los instrumentos privados por la ley del lugar de
cumplimiento del contrato. Existen notables diferencias con nuestro CCA. (Bolivia y
Colombia no adhirieron a Panam 1975.
3- El Tratado de 1940 dispone que la ley que rige los actos jurdicos decide sobre la
calidad del documento correspondiente. Las formas y solemnidades de los actos
jurdicos se rigen por la ley del lugar de celebracin. La diferencia con 1889 es mnima:
las formas de los instrumentos privados tambin se rigen por lex celebrationis.
(Uruguay y Paraguay adhirieron a Panam 1975)
4- Convencin de Panam: esta Convencin establece un sistema distinto. En primer lugar
y a diferencia de los anteriores, permite que el otorgante opte por la forma del lugar de
otorgamiento o del ejercicio (art. 2). Pero se agrega que, en todo caso, si la ley del
cumplimiento exigiere solemnidades esenciales, regir dicha ley. Luego, la
Convencin contempla el siguiente caso: cuando en el Estado donde se otorga el poder
se desconoce la solemnidad referida, se deber cumplir con exigencias especiales (art.
3) Ellas son: a) El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante
de decir verdad sobre: identidad, nacionalidad, edad, domicilio, y estado civil; b) Se
agregarn copias certificadas u otras prueba con respecto a representacin de personas
fsicas y jurdicas; c)Autenticacin de la firma del otorgante; d) Los dems requisitos
exigidos por la ley del lugar de otorgamiento.
Para finalizar el tema de la forma, recordemos que la Jurisprudencia ha establecido la
presuncin de legalidad en caso de intervencin notarial en el extranjero.
Nota: La Convencin de Panam de 1975 exige Legalizacin y Traduccin.
La Haya 1961.
La Repblica Argentina, a excepcin de los pases del Mercosur, y del resto de Amrica
Latina, ratific la Convencin de La Haya sobre supresin de legalizacin consular. En
consecuencia sigue rigiendo la misma.
El caso Lever Brothers Ltd. Vs. Frigorfico Anglo
El PODER CONFERIDO EN EL EXTRANJERO (INGLATERRA) y autorizado por
notario pblico, se presume conforme a las leyes del lugar de su otorgamiento, y basta para
acreditar la personera del mandatario, siendo inaplicables las disposiciones legales en que
el apelante funda su impugnacin.
El caso Tours Investment S.A. c/ Iturraspe, Pedro (de la Cmara Civil)
La validez de los actos otorgados en un pas extranjero se rige por las leyes de ese pas, y
no puede ser impugnada con invocacin de la falta de las formas o solemnidades exigidas
por nuestras leyes. La personera invocada conforme a poderes otorgados en el extranjero
no puede ser cuestionada mientras no se acredite que el instrumento no llena las
formalidades exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, en razn de que la
intervencin del notario pblico hace presumir la legalidad del acto y el cumplimiento de
las leyes del lugar.
Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
Extranjero (Aprobada por las conferencias especializadas de DIPr convocadas por la
OEA en Panam en 1975).
1. Los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Partes en esta Convencin
sern vlidos en cualquiera de los otros, si cumplen con las reglas establecidas en la
Convencin.
2. Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento, se sujetarn a las leyes del
Estado donde se otorguen, a menos que le otorgante prefiera sujetarse a le ley del
Estado en que hayan de ejercerse. En todo caso, si la ley de este ltimo exigiere
solemnidades esenciales para la validez del poder, regir dicha ley. (ULTIMA PARTE
CRITICADA POR CLARI)
3. Cuando en el Estado en que se otorga es desconocida la solemnidad que se requiere
conforme a la ley del Estado en que haya se ejercerse, debe cumplirse lo exigido por el
art. 7.
4. Los requisitos de publicidad deben ajustarse a la ley del pas de ejercicio.
5. los efectos y el ejercicio del poder a la ley del Estado donde se ejerce.
6. En todos los poderes, el funcionario que los legaliza debe certificar: a) identidad del
otorgante, derecho que tiene para otorgar el poder; existencia legal de la PJ;
representacin de la PJ.
7. Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o
dar fe sobre los puntos sealados en el art. 6, debern observarse las siguientes
formalidades:
- contener DDJJ del otorgante de decir verdad;
- agregar copias certificadas u otras pruebas que acrediten la personera y representacin;
- la firma del otorgante debe ser autenticada
- los dems requisitos establecidos por la ley del lugar del otorgamiento.
8. Los poderes deben ser legalizados cuando as lo exige la ley del lugar de su ejercicio.
9. Traduccin al idioma oficial del pas de ejercicio.
10. No se restringe la adhesin a otras Convenciones sobre poderes.
11. No se exige aceptacin del apoderado.
12. El Estado requerido puede rehusar el cumplimiento, cuando sea manifiestamente
opuesto a su orden pblico.
13. La Convencin est abierta a la firma de los Estados miembros de la OEA.
14. ... 19....
Ratificaciones (16): Argentina, Bolivia, Brasil, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay,
Venezuela.
Ley 22.550 (Boletn Oficial 15/03/1982)
1) Aprubase la Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser
utilizados en el Extranjero, suscripta en Panam el 30 de enero de 1975, cuyo texto
forma parte de la presente ley.
2) Al adherir a la Convencin, debern formularse las siguientes declaraciones
interpretativas:
3) La RA interpreta que tambin la validez intrnseca del poder, se sujeta a la ley del
Estado donde ste se ejerce.
4) La RA interpreta, con relacin al art. 6, que la expresin funcionario que legaliza,
se refiere a aquel funcionario ante quien pasa o quien autoriza el documento.
5) De Forma
Resumen trabajo del Escribano Clari publicado en Prudentia Iuris, Julio 1996.
Tema muy importante, para escrituras de venta de inmuebles, o de constitucin de
sociedades comerciales, por ejemplo.
1) Concepto de Poder Internacional.
2) Es poder internacional aquel en el cual el lugar de celebracin y el lugar de
cumplimiento o ejecucin son distintos. El domicilio extranjero de una de las partes
solo ser tenido en cuenta con relacin a cierto aspecto del acto, tal es la capacidad,
pero no le infunde carcter de internacional.
3) Fuentes del Derecho Internacional Privado
Fuentes que resultan aplicables al tiempo de resolver sobre poderes provenientes de pases
adheridos al MERCOSUR:
- Tratados de Montevideo 1889 / 1940. ARGENTINA, PARAGUAY, URUGUAY
- Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
Extranjero (Panam, 1975) RATIFICADA POR LOS MISMOS PASES: ARGENTINA,
PARAGUAY, URUGUAY Y BRASIL.
- En consecuencia: los poderes provenientes de PARAGUAY, URUGUAY y BRASIL, se
regirn por la CONVENCIN DE PANAMA 1975, en primer lugar, luego por el
Tratado de Montevideo de 1940 (excepto BRASIL), para todo lo no previsto por la
CIDIP I, como por ejemplo capacidad, y finalmente, y en forma subsidiaria, por
nuestro Cdigo Civil Argentino.
1. Forma de los Poderes INTERNACIONALES.
Cdigo Civil Argentino: no tiene normas indirectas especficas referidas a la forma de los
poderes internacionales. Se aplican arts. 12 y 950: la regla general es que se rigen por la
LEY DEL LUGAR DE CELEBRACIN. En el CCA no hay ninguna norma que imponga
una forma determinada a un poder extranjero que se exhibe en la Argentina. Si el mismo
cumple con la forma exigida en el pas donde se otorga, aunque no coincida con las
solemnidades requeridas por nuestro derecho (caso ms comn: instrumento privado con
firma certificada), debe reconocrsele pleno valor y efecto.
Tratados de Montevideo 1889: dispone que la ley del lugar donde deben cumplirse, decide
si es necesaria la forma escrita y la calidad del documento corresondiente; las formas de los
instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan y los instrumentos
privados por la ley del lugar de cumplimiento del contrato. Hay diferencias sustanciales con
el CCA (Bolivia y Colombia no ratificaron CIDIP I por lo que se aplica este tratado).
Tratados de Montevideo 1940: la ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad
del documento. Las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del
lugar de celebracin. La diferencia con el Tratado de 1889 es mnima: las formas de los
instrumentos privados tambin se rigen por la ley del lugar de celebracin. Pero como tanto
Uruguay como Paraguay ratificaron CIDIP I, rige sta para lo establecido en la formas.
CIDIP I, Panam 1975: establece un sistema distinto. En primer lugar y a diferencia de los
anteriores, permite que el otorgante opte por la forma del lugar de otorgamiento o del
ejercicio (art. 2). Pero agrega que, en todo caso, si la ley del cumplimiento exigiere
solemnidades esenciales, regir dicha ley. Luego, la Convencin contempla el siguiente
caso: cuando en el Estado donde se otorga el poder se desconoce la solemnidad referida, se
deber cumplir con exigencias especiales (art. 3), ellas son:
a) El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir
verdad sobre: identidad, nacionalidad, edad, domicilio, y estado civil.
b) Se agregarn copias certificadas u otras pruebas con respecto a representacin de
personas fsicas y jurdicas.
c) Autenticacin de la firma del otorgante.
d) Los dems requisitos exigidos por la ley del lugar de otorgamiento.
La jurisprudencia ha establecido la presuncin de legalidad en caso de intervencin notarial
en el Extranjero.
2. Capacidad.
En el DIPr. de fuente interna, la capacidad se rige por la ley del domicilio de las partes
(arts. 6, 7, 948 CCA) entendindose por tal, el lugar de residencia permanente con nimo de
permanecer all. Coincide con ello los Tratados de Montevideo. Ello rige tanto para el
poderante como para el apoderado. Es preciso tener siempre en cuenta:
- Que por aplicacin de princpios del OP Intl argentino no resulte aplicable la ley del
domicilio de extranjero, por ejemplo, que el otorgante tenga una edad muy inferior.
- El principio favor del negocio, del art. 14. inc. 4 del CCA, que desplaza la
aplicacin del derecho extranjero a favor de la validez del acto. No es pacfica la
doctrina en este punto. Goldschmidt dice que la capacidad tiene reglas especficas (138
y 139 CCA) y no se puede corregir la incapacidad de hecho del otorgante con domicilio
extranjero. Otra parte de la doctrina sostiene que los problemas de capacidad o
incapacidad son corregidos por ley argentina cuando sta le atribuye validez al acto.
- La Convencin de Panam no hace referencia alguna a la capacidad del otorgante (si
lo haca su antecesora de Washington de 1940m que exiga que el funcionario
autorizante diera fe de que el poderante tena capacidad legal).
- En ausencia de norma especfica, se aplica lo visto anteriormente.
3. Requisitos Intrnsecos.
Tampoco nuestro CCA tiene normas indirectas referidas a poderes. Se aplican las normas
generales relativas a Contratos (1205 y ss) que contienen la regla de que el lugar de
cumplimiento regir la validez intrnseca de un contrato. Se entiende como comprendidos:
el objeto, la causa, el consentimiento, los efectos, el cese, etc. Adems, y como temas
especficos de los poderes, se incluyen: la aceptacin, la revocabilidad, la especialidad, la
sustitucin, la caducidad, prohibiciones (ej. Testamento, matrimonio, etc.). Pero antes
debemos revisar si no est expresada la voluntad de las partes en otro sentido (1197).
Estamos en el derecho dispositivo y la autonoma de la voluntad juega un papel
fundamental. En consecuencia, si por ejemplo, se otorga un poder en el extranjero para
vender un inmueble argentino ante un notario local, para juzgar su validez intrnseca
tendremos en cuenta la ley argentina. Si, en cambio, dicho poder es para otorgar una venta
sobre inmueble argentino aunque un extranjero (situacin poco comn) la solucin es
distinta, ya que aplicaramos 1205, en lugar del 1209 - 1210, el que establece como punto
de conexin la ley del lugar de celebracin.
Los tratados de Montevideo establece que la ley del lugar donde los contratos deben
cumplirse rige: su existencia, naturaleza, validez, efectos, consecuencias, ejecucin, y todo
cuanto concierne a los tratados, bajo cualquier aspecto que sea. EN AMBOS TRATADOS
SE DESCONOCE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. Ambos tratados se refieren al
lugar de cumplimiento como punto de conexin
La Convencin de Panam de 1975 establece al respecto que los efectos y el ejercicio del
poder se sujetan a la ley del estado en que sta se ejerce. Establece tambin que no es
necesaria la aceptacin del apoderado, sta resulta de su ejercicio. El art. 12 dice que un
Estado puede rehusar el cumplimiento de un poder por atentar contra su OP.
4. Legalizacin y Traduccin.
Estos temas no merecen mayores consideraciones. Rige la legalizacin consular, ya que el
nico pas que ratific la Convencin de La Haya de 1961 Apostilla fue la Argentina.
En cuanto a la traduccin, problema que se presenta con Brasil exclusivamente, pueden
presentarse varias hiptesis: a) que el poder venga en portugus; b) que tenga una
traduccin en origen; c) si es instrumento privado, el otorgante haya firmado la versin en
espaol.
La regla general es que la traduccin debe ser efectuada por un traductor pblico inscripto
en nuestra matrcula. Por ello, la hiptesis b) no es vlida aqu la traduccin en origen. En
cambio no hay inconveniente en aceptar la versin espaola, de c) ya que no hay traduccin
sin o nuestro idioma en el documento original. Correspondera traducir aqu la certificacin
y autenticacin de las firmas efectuadas por las autoridades de origen.
La Convencin de Panam 1975 exige Legalizacin y Traduccin (arts. 8 y 9)
Protocolo de Las Leas 1994
Convencin Suprimiendo la Exigencia de Legalizacin de los Documentos Pblicos
Extranjeros. Adoptada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional
Privado en 1961.
Adhesin de nuestro pas con fecha 8 de mayo de 1987.
Ratificada por la Argentina a partir de la Ley 23.458, de fecha 20 de Diciembre de
1987.
Entrada en vigor con fecha 18 de Febrero de 1988.
1. mbito de aplicacin:
Se aplica a documentos pblicos que hayan sido extendidos en el territorio de un Estado
Contratante, y que deban ser presentados en el territorio de otro Estado Contratante. Son
considerados documentos pblicos, los siguientes: a) Judiciales: emitidos por funcionarios
judiciales hasta el grado de oficiales o agentes judiciales, incluyndose los emitidos por el
Ministerio Pblico; b) Administrativos; c) Notariales; d) Certificaciones oficiales, puestas
sobre escrituras privadas o documentos suscriptos por particulares, como menciones de
registro, fechas ciertas, y autenticaciones de firmas.
Se exceptan: documentos expedidos por agentes diplomticos o consulares;
documentos administrativos que se refieren directamente a una operacin mercantil o
aduanera.
2. Objeto principal de la Convencin:
Reemplaza la legalizacin consular por una APOSTILLA que coloca la Autoridad
Competente del Estado que emana el documento. La referida APOSTILLA es un sello
colocado en el Documento que certifica: a) la autenticidad de la firma; b) la calidad en que
acta el firmante; c) la identidad del sello.
Autoridad competente: puede tratarse de una o varias autoridades, segn el pais de que se
trate. En la Argentina la Apostilla es colocada, para los documentos emitidos en nuestro
pas, por el Departamento de Legalizaciones de la Direccin General de Asuntos
Consulares del MREyC.
La nica formalidad que podr ser exigida para certificar la autenticidad de la firma, el
carcter con que ha actuado el signatario del documento y, de corresponder, la identidad
del sello o timbre que lleva el documento, ser una acotacin que deber ser hecha por la
autoridad competente del Estado en el cual se origin el documento.
Si embargo la formalidad mencionada no puede ser exigida cuando la legislacin, los
reglamentos o las costumbres vigentes en el Estado en el que se presenta el documento, o
un acuerdo entre dos o ms Estados Contratantes que rechace, simplifique o exima al
documento del requisito de la legalizacin.
La acotacin deber ser hecha en el mismo documento o en una extensin del mismo, de
conformidad con el modelo anexo a la Convencin. Esta acotacin puede ser hecha en el
idioma oficial de la autoridad que la expide. Las indicaciones que figuren en la misma
podrn ser hechas en otro idioma, pero el ttulo Apostille (Convention de La Haye du 5
octobre1961) deber ser escrito en idioma francs.
La firma, el sello o el timbre que figuren en la acotacin quedarn exentos de toda
certificacin.
3. Conclusin.
Se debe tener en cuenta:
UNIDAD 16:
PROPIEDAD MATERIAL E INMATERIAL
Los derechos absolutos, que se caracterizan por ser derechos que se ejercen erga omnes,
pueden recaer sobre un bien jurdico de tipo material (derechos reales) o un bien de tipo
inmaterial (propiedad literaria y artstica, y propiedad industrial) o sobre personas (patria
potestad).
PROPIEDAD MATERIAL
1) Derechos reales: Inmuebles, Muebles, Buques, Aeronaves, Bienes registrables.
Son una especie del gnero de los derechos absolutos. Pueden indicarse en un Derecho
Civil de modo ejemplificativo (numero abierto), o puede que la ley los seale exhaustiva y
taxativamente (numerus clausus). Nuestro Cdigo Civil establece el principio del numerus
clausus (nmero cerrado: los derechos reales son taxativos, solo pueden ser creados por la
ley): 1) Dominio; 2) Condominio; 3) Usufructo; 4) Uso; 5) Habitacin; 6) Servidumbre; 7)
Hipoteca; 8) Prenda; 9) Anticresis.
Los modos de adquirir el dominio son: 1) Tradicin; 2) Apropiacin; 3) Especificacin;
4) Accesin; 5) Prescripcin; 6) Sucesin.
Todo modo adquisitivo necesita un ttulo = es la causa que motiva a una persona a querer
adquirir una cosa. Es el porqu del modo. Por ejemplo, en la tradicin, el ttulo puede ser
un contrato.
Cuando el DIPr busca el Derecho aplicable a los derechos reales no hace referencia, en
principio, sino:
- a las especies de derechos reales admitidos con respecto a las cosas y
- a los modos de su adquisicin, modificacin y extincin.
Al, contrario, las reglas elaboradas por el DIPr, en principio, no ataen a la capacidad
general de las partes (de derecho y de hecho), a la forma de los contratos dispositivos y en
absoluto a los contratos causales.
[Aclaracin previa: Cuando los Tratados de Montevideo hacen referencia a los bienes,
incluyen dentro del concepto tanto a los bienes inmuebles como a los muebles, tratndolos
en forma conjunta (en cambio, el DIPr. argentino regula por separado los bienes races y los
bienes muebles. Con respecto a los bienes races, el Cdigo Civil slo se ocupa de los
inmuebles argentinos)].
Tratado de Montevideo de 1889
Tratado de Derecho Civil Internacional
Principio general: los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por
la ley del lugar donde estn situados, en cuanto a su calidad, a su posesin, a su
enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real a que
estn sujetas (art. 26).
Derecho Interno:
El art. 162 del Cdigo Civil establece:
- Las relaciones personales de los cnyuges: se rigen por la ley del Domicilio efectivo (=
donde viven de comn acuerdo). En caso de duda o desconocimiento de ste, se
aplicar la ley de la ltima residencia.
- Derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio
alimentario, si lo hubiere: se rigen por el Derecho del domicilio conyugal. -El monto
alimentario se regular por el Derecho del domicilio del demandado, si fuera ms
favorable a la pretensin del acreedor alimentario.
- Medidas urgentes: se rigen por el Derecho del pas del juez que entiende en la causa.
Efectos patrimoniales del matrimonio
Tratado de Montevideo de 1889:
-Las capitulaciones matrimoniales: rigen las relaciones de los esposos respecto de los
bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de los que adquieran posteriormente, en todo
lo que no est prohibido por la ley del lugar de situacin.
Tiene valor como clusula especial de orden pblico: obliga a los pases participantes a
admitir la licitud de las capitulaciones.
No indica el Derecho que debe regir el fondo y las formas de las capitulaciones.
- A falta de capitulaciones: las relaciones de los esposos sobre los bienes se rigen por la
ley del DOMICILIO CONYUGAL que hubieren fijado de comn acuerdo antes de la
celebracin del matrimonio.
Si no existe acuerdo sobre el domicilio conyugal: rige la ley del DOMICILIO DEL
MARIDO al tiempo de la celebracin del matrimonio.
- El cambio de domicilio no afecta las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes. El
principio de inalterabilidad busca proteger a la mujer contra los cambios fraudulentos del
domicilio conyugal realizado por el marido.
Tratado de Montevideo de 1940:
Las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del 1er domicilio conyugal, en todo lo
que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por la ley del lugar de situacin
de los bienes. Este derecho resulta inalterable por los cambios de domicilio de los
cnyuges.
Derecho interno:
Art 163 CC: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con
respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que,
sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin
de los bienes.
El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos
en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
El Art. 1217: establece que convenciones matrimoniales estn permitidas:
- las que se refieran a la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio.
- las donaciones que el esposo le hiciere a la esposa.
Caso Cmara Nacional en lo Civil 1960 (LL. T. 99, pag. 612)
Este caso trata la liquidacin de la sociedad conyugal dentro de la obra de Montevideo.
El fallo sienta la siguiente doctrina: si en el convenio de liquidacin de la sociedad
conyugal no se prev la situacin de un inmueble adquirido por ambos cnyuges durante su
vigencia, debe considerarse que el bien sigue pertenecindoles en condominio por parte
iguales. Dicho condominio se rige por la ley de situacin.
SEPARACIN PERSONAL Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:
*Separacin personal: se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de convivencia,
que comprende la cohabitacin y la prestacin del dbito matrimonial. EL vnculo no se
disuelve y por lo tanto subsiste el deber de fidelidad (los cnyuges no pueden contraer
vlidamente nuevos matrimonios).
*Disolucin del matrimonio: implica la cancelacin del vnculo personal, en principio, si
los cnyuges sobreviven a la disolucin, pueden volver a casarse. Son causales de
disolucin del matrimonio:
divorcio
muerte
segundas nupcias del cnyuge suprstite del declarado ausente