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PARTE ESPECIAL

UNIDAD 13:
La conexin y los puntos de conexin son los medios tcnicos que le permiten al juez
encontrar el Derecho aplicable al caso. Pero se diferencian en la forma en que encuentran
dicho Derecho:
Puntos de conexin: encuentran el Derecho aplicable en forma variable y
determinable. La determinacin del Derecho Aplicable es abstracta. Hacen una designacin
genrica que se concreta en el caso. Ej: los problemas sucesorios se rigen por la ley del
ltimo domicilio del causante. Entonces hay que ver en el caso concreto dnde tena el
domicilio el causante. Por eso es determinable, ya que hasta que no surja el caso no se sabe
qu ley se aplica, y es variable porque la persona puede mudar su domicilio muchas veces.
La conexin: encuentra el Derecho aplicable en forma estable y nominativa. Ej: los
inmuebles situados en la Argentina se rigen por el Derecho Argentino. Es nominativa
porque nombra expresamente un Derecho y es estable porque siempre es el mismo
Derecho. Es decir que la norma no remite a un Derecho sino que conecta a un Derecho
determinado. La determinacin del Derecho aplicable es concreta.
Segn los elementos del caso, los puntos de conexin se clasifican de la siguiente manera:
-Personales. (art. 6 Cdigo Civil): contemplan las cualidades abstractas del hombre.
-Reales (art. 10 Cdigo Civil): se refieren a objetos (muebles o inmuebles).
-Conductistas: (art. 1212 Cdigo Civil): enfocan sucesos.
PUNTOS DE CONEXIN PERSONALES: son 4: nacionalidad, domicilio, residencia y
el pas al que una persona dedica sus servicios (lex fori).
1) LA NACIONALIDAD
El principio de la nacionalidad fue proclamado como la panacea del DIPr. por la Escuela
Italiana de Mancini. Pero el xito de esta escuela no se impuso en Amrica.
Tratados de Montevideo:
La nacionalidad nunca es punto de conexin.
Derecho interno:
Antes de la sancin del Cdigo Civil, la nacionalidad era el punto de conexin con respecto
a los problemas personales de las personas fsicas. Vlez, dejndose influir por Savigny,
modific esto y opt por tomar el domicilio como punto de conexin para resolver tales
problemas.
En el Cdigo Civil, La nacionalidad como punto de conexin slo sobrevive respecto de
la Forma Testamentaria:
ART. 3638 CC: El testamento del que se hallare fuera de su pas, solo tendr efecto en la
Argentina si fuere hecho en las formas prescriptas por la ley:
*del lugar en el que reside, o
*de la nacin a la que pertenezca, o
*segn las formas que el Cdigo Civil designa como legales.
Es un punto de conexin condicional y alternativo: se coloca a la nacionalidad, al lado de
la residencia y de la ley argentina. La eleccin corresponde a la autonoma del testador.
Como punto de conexin, el principio del domicilio es superior al de la nacionalidad.
La razn est en que la nacionalidad es mas bien un medio tcnico de constituir la
poblacin poltica de un Estado, y en este sentido, constituye un concepto extrao a la
esfera del DIPr. Mediante la nacionalidad, un Estado determina su poblacin,
conservndola y, si puede, aumentndola.
El DIPr es el instrumento mediante el cual la Sociedad Internacional defiende su unidad
contra el fraccionamiento con el cual la amenaza la multiplicidad de los Estados; y esa
multiplicidad est precisamente edificada sobre el concepto de la nacionalidad.
El punto de conexin, a diferencia de la nacionalidad, tiene la misin de colocar un caso, o
uno de sus elementos, bajo el amparo del pas al que pertenece. Por ello, la nacionalidad es
antifuncional en el DIPr.
Pases de emigracin: emplean el principio de la Nacionalidad para extender el
imperio de su Derecho a ciudadanos emigrados.
Pases de inmigracin: prefieren el principio del Domicilio para aplicar el propio
Derecho a cuantos habiten el territorio.
La nacionalidad, fuera del mbito del DIPr propiamente dicho, interesa en mltiples
aspectos: aparece, por ejemplo, en el Derecho Constitucional como medio tcnico de
constituir la propia poblacin, delimitndola simultneamente con respecto a los
extranjeros. Por ello, es necesario explicar el Derecho de extranjera, que comprende el
conjunto de privilegios de los extranjeros. La nacionalidad, como medio para constituir la
poblacin y punto de partida para el Derecho de Extranjera, resulta afn en el DIPr.
puesto que, aunque no comprende normas indirectas, abarca normas directas referentes a
casos con elementos extranjeros.
En cuanto a la nacionalidad de la persona jurdica, en el derecho de Extranjera rige, por
regla general, la llamada Teora del Control surgida en Francia en la 1 Guerra Mundial y
adoptada por la Argentina en la 2 Guerra Mundial. Esta teora afirma que una persona
jurdica tiene la nacionalidad de las personas visibles de las personas que la controlan, a los
efectos de disfrutar de los privilegios y soportar las cargas sobre ellos recaen.
El art. 100 de la Constitucin Nacional establece el fuero federal para los juicios en los que
los extranjeros sean demandantes o demandados.
2) EL DOMICILIO
Tratados de Montevideo:
El domicilio es el punto de conexin principal.
Por el Derecho del domicilio se rigen: la capacidad de las personas
los problemas matrimoniales y de filiacin.
Tratado de Derecho Civil de 1889:
Contiene disposiciones sobre la calificacin del concepto de domicilio. Estas calificaciones
son en gran parte autrquicas. En este sentido, se califica:
- Los padres, tutores y curadores, tienen su domicilio en el territorio del Estado por cuyas
leyes se rigen las funciones que desempean (art. 6). [crtica de Goldschmidt: como, el
aspecto personal de la patria potestad se rige por la ley del lugar donde se ejecuta (art. 14) y
el aspecto patrimonial por la ley del pas de la situacin de los bienes (art. 15), en el fondo
la patria potestad no se rige por el principio antes visto, sino por estos dos ltimo.
Respecto de los tutores y curadores, el aspecto personal se rige por la ley del lugar del
discernimiento (art. 21), y este lugar es el domicilio de los incapaces; como los incapaces
tienen el domicilio de sus representantes legales (art. 7), hay que suponer que la tutela se
debe discernir en el ltimo domicilio de los padres del menor, y la curatela en el domicilio
del mayor antes de su incapacitacin. El Tratado del 40 mejora estas deficiencias].
- Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes legales (art. 7).
- Domicilio conyugal es el que tiene constituido el matrimonio, y en defecto de ste, se
reputa como tal el del marido. La mujer separada judicialmente conserva el del marido,
mientras no constituya otro (art. 8).
- El domicilio en general, en cambio, incumbe a la ley de lugar de residencia (art. 5). Las
personas que no tuvieran domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia (art. 9).
Nada se dice sobre el domicilio de las personas jurdicas, ya que su existencia y
capacidad se rigen por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales (art. 4,
Teora de la Incorporacin). Sin embargo, las sociedades comerciales se rigen por las leyes
de su domicilio (T. Derecho Comercial de 1889), pero no se ofrece una calificacin del
concepto domicilio.
Tratado de 1940:
Califica el domicilio en los arts. 5 a 11 del Tratado de Derecho Civil, que reordena lo que
ya haba sido regulado por el Tratado de 1889 de manera defectuosa. Todas las
calificaciones son autrquicas:
- El domicilio de las personas incapaces sujetas a patria potestad, tutela o curatela es
el de sus representantes legales y, el de stos, el lugar de su representacin (art. 7). La
patria potestad, en su aspecto personal y patrimonial, se rige por la ley del domicilio de su
titular (arts. 18 y 19).
- El domicilio conyugal existe en el lugar en donde viven de consuno. En su defecto, se
reputa por tal el del marido (art. 8).
- Las personas jurdicas de carcter civil tienen su domicilio en el lugar donde existe el
asiento principal de sus negocios. Las sucursales se consideran domiciliadas en el lugar
donde funcionan, en lo concerniente a los actos que all realicen (art. 10). Lo mismo rige
para las sociedades comerciales (segn el Tratado de Derecho Comercial).
- La existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rige por las
leyes de su domicilio (art. 4, Teora del Domicilio).

Derecho Interno:
El domicilio es igualmente el punto de conexin predilecto.
Por la ley del domicilio se rigen:
*los problemas de la capacidad e incapacidad (arts. 6, 7 y 948 Cdigo Civil).
*los derechos reales sobre muebles sin situacin permanente (art. 11 Cdigo Civil).
La calificacin del concepto de domicilio se hace conforme al Derecho Civil Argentino, el
cual define tanto el domicilio de las personas fsicas como las jurdicas (arts. 44 y 89-101
Cdigo Civil).
Las personas jurdicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar que se
hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales. En caso de que
la compaa posea muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el
lugar de dichos establecimientos, slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas
por los agentes locales de la sociedad.
El Cdigo Civil distingue entre:
-cambio de domicilio: se da en 2 supuestos:
*si se abandona el domicilio extranjero (no argentino), la persona, mientras no establezca
un nuevo domicilio, tiene su domicilio de origen (aquel que su padre tuvo en el momento
en que ella naci).
*si abandona un domicilio argentino, se finge que lo mantiene hasta que adquiera otro
nuevo.
- carencia de domicilio: en este caso, se finge que el domicilio se halla en el lugar de
residencia. Esto es importante para combatir las maniobras de los multimillonarios para
eludir el pago de impuestos.
Segn la Ley 20.957, los diplomticos conservan su domicilio legal en la Repblica.
El domicilio, adems de ser punto de conexin, tiene una importancia muy grande
como factor determinante de la jurisdiccin internacional (arts. 1215 y 1215 del
Cdigo Civil).
3) LA RESIDENCIA
Es el lugar donde la persona se establece sin intencin de estabilizarse all.
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional:
Estos Tratados desconocen a la residencia como punto de conexin principal. En cambio, la
toman como un punto de conexin condicional y subsidiario: en defecto de un domicilio
se aplica la ley de la residencia.
Derecho Interno:
El Cdigo Civil tambin considera a la residencia como un punto de conexin
condicional y subsidiario: quien no tenga domicilio es tratado en virtud de la ley de su
residencia.
Antes de la sancin de la Ley 23.515, la residencia tambin apareca como punto de
conexin principal: los derechos personales entre cnyuges se regan por la ley de su
residencia (en el texto actual, en cambio, se rigen por el domicilio efectivo).
4) PAIS AL QUE UNA PERSONA DEDICA SUS SERVICIOS
Los problemas de tramitacin se rigen por la ley del pas que ha constituido la autoridad
ante la cual el asunto tramita. Se suele decir que en este supuesto se aplica la lex fori (ley
del juez). Esta expresin abarca no slo de tramitacin judicial sino tambin la
administrativa (ante el Reg. Civil, Cajas de Jubilacin, etc). Por otra parte, esta nocin es
imprecisa porque no nos dice qu ha de entenderse por ley del juez. En realidad, la lex
fori, en su sentido amplio, no es la ley del pas en el cual la autoridad acta, sino la ley
del pas al que la autoridad consagra sus servicios. Esta aclaracin es importante porque
puede ocurrir que ambas leyes no coincidan: Ej: en el caso de ocupacin blica o de
jurisdiccin consular.
La justificacin de la lex fori (dimensin dikelgica) est en la sustituibilidad de las formas
procesales. Los principios procesales del debido proceso como garanta formal de los
habitantes de cada pas pertenecen al orden pblico. Su elaboracin normativa, que
determina los principios, puede hacerse lcitamente de muy variada manera. Estos diversos
modos son intercambiables, y por ello es que cada autoridad aplica las disposiciones
propias por resultarle este procedimiento ms cmodo. En el caso del auxilio judicial
internacional, hay que resolver qu trmites se rigen por la ley del juez exhortante y cules
por la del juez exhortado. El Tratado de Montevideo de 1940 establece que los exhortos y
cartas rogatorias sern diligenciados con arreglo a las leyes del pas al cual se pide la
ejecucin. Los embargos se regirn por la ley del juez del lugar del proceso.
Tratado de Montevideo de Derecho Procesal de 1940:
Los juicios y sus incidencias, cualquiera sea su naturaleza, se tramitarn con arreglo a la ley
de procedimiento del Estado en donde se promuevan.
PUNTOS DE CONEXIN REALES:
Hay 1 punto de conexin real: el lugar de situacin de los bienes.
SITUACIN DE LOS BIENES
Tratados de Montevideo:
Bienes muebles e inmuebles: La situacin de cosas inmuebles y muebles es
considerada un punto de conexin no acumulativo y simple: la constitucin,
modificacin y cancelacin de derechos reales: se rigen por la ley donde estn situados
los bienes, muebles o inmuebles. Ello es justo en razn de que ellos tienen una relacin
espacial autntica con el pas en el cual se hallan (dimensin dikelgica). Los
problemas sucesorios de muebles e inmuebles relictos tambin se rigen por el
derecho de su situacin (ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo
de la muerte de la persona cuya sucesin se trate).
Bienes registrables: Los buques y aeronaves, en cuanto a su orden interno y a las
obligaciones de los oficiales y gente de mar, se rige por las leyes del pas de su
matrcula (art. 20). En caso de choques y abordajes de los buques, hay que distinguir: 1)
si se producen en aguas jurisdiccionales de un pas, se regirn por la ley de ese pas y
quedan sometidos a la jurisdiccin de los tribunales del mismo; 2) si se producen en
aguas no jurisdiccionales, la ley aplicable ser la de la nacin de su matrcula. Los
bienes no registrables, en cambio, no tienen situacin alguna.
Derechos creditorios: Las controversias sucesorias sobre derechos creditorios se
regulan por el Derecho de su situacin, entendiendo por tal el lugar en el que la
obligacin debe cumplirse.
Obras literarias: Se consideran situadas en el pas en el que se hizo su primera
publicacin o distribucin.
Patentes de invencin: Se consideran situados en el pas que las concede.
Marcas de comercio y de fbrica: Se consideran situadas en el pas que las concede.
Derecho Interno:
-El Cdigo Civil somete al derecho de la situacin la constitucin, modificacin y
cancelacin de derechos reales sobre inmuebles argentinos (art. 10) y sobre muebles de
situacin permanente (art. 11).
-Buques y aeronaves: se consideran situados en el pas en cuyo registro hay sido
matriculados (se justifica porque ellos tienen una relacin especial autntica con el pas en
el que se hallan).
PUNTOS DE CONEXIN CONDUCTISTAS
Son puntos de conexin conductistas: la autonoma de las partes, la celebracin del
contrato, la ejecucin del contrato y el lugar de perpetracin del acto ilcito.
1) LA AUTONOMA DE LAS PARTES:
Dentro del DIPr Propia
hay 2 tipos de autonoma Conflictual
Impropia

Material de primer grado

de segundo grado

Autonoma Conflictual:
Es el derecho de las partes de elegir por declaracin de voluntad el Derecho aplicable al
contrato. Ej: en caso de incumplimiento, el contrato se rige por el Derecho Italiano. Esta
autonoma puede ser:
Propia: cuando expresamente eligen el Derecho de un pas.

Impropia: cuando las partes logran la aplicacin de un determinado Derecho al


contrato:
1) Porque realizan el punto de conexin del DIPr pertinente, de tal forma que el Derecho
por l determinado es el Derecho que las partes desean que se aplique. (ej: las partes
celebran un contrato en un pas cuyo Derecho desean que se aplique); o bien
2) Porque prorrogan la jurisdiccin internacional en favor de los jueces de un pas cuyo
DIPr invoca el Derecho que les conviene que se aplique. (ej: las partes mediante
clusula compromisoria, prorrogan la jurisdiccin a favor de los jueces de aquel pas
cuyo DIPr declara aplicable el Derecho que a las partes les conviene).
En ambos supuestos, la aplicacin del Derecho deseado es un subproducto de los negocios
jurdicos, los cuales, por ejemplo, no podran ser impugnados por error o por dolo por haber
sido celebrados a causa de ideas errneas sobre el Derecho aplicable.
La licitud de la autonoma impropia supone la de la autonoma propia, ya que de no
admitirse la autonoma propia, la impropia constituira un fraude a la ley esquivada.
La eleccin del Derecho aplicable es un contrato. Si la eleccin se hace simultneamente
con el contrato principal, ella es slo una clusula de ste; en cambio, si la eleccin se hace
con posterioridad al contrato principal, se trata de un contrato entero.
La referencia al Derecho elegido hecha por las partes puede ser:
una referencia global (realizada al DIPr. del Derecho elegido y el Derecho Privado que
ste indique); o
una referencia limitada al Derecho Privado.
Esta referencia puede hacerse: tal como es en la fecha de la celebracin del contrato de
eleccin o tal como ser al da en que el tribunal dicte sentencia.
Las partes pueden slo ejercer su autonoma conflictual dentro de las limitaciones que el
DIPr. del juez establece. Sobre todo hay que sealar que las leges indirectae fori, expresa o
tcitamente, suponen que las partes se hallan en una situacin de igualdad, a fin de que
ninguna pueda imponer a la otra un Derecho de manera coactiva.
La eleccin del Derecho aplicable no est limitada por el orden pblico, pues la eleccin
como tal nunca puede conculcar los principios bsicos de nuestra convivencia; otra cosa
totalmente distinta es que el Derecho elegido puede violar nuestro orden pblico.
Al someterse a un Derecho, las partes se someten a las normas coactivas de l.
El art. 35 del Proyecto de Cdigo de DIPr dice: La aplicacin de este Derecho no debe
responder a un inters deshonesto de las partes; ello nunca ocurre si, entre el contrato y el
pas cuyo Derecho se aplica, hay una conexin atendible en la rbita del DIPr.
Autonoma Material:
Cuando las partes crean Derecho Privado, es decir, que establecen ellas mismas las
clusulas aplicables al contrato. Ej: en caso de incumplimiento, se debe pagar un 30 % ms.
a) DE 1ER. GRADO (autonoma universal):
Las partes, sin sujecin a ningn Derecho Positivo determinado contraen las estipulaciones
materiales necesarias indicando si as lo desean, un Derecho determinado subsidiario, para
el caso de que en sus propias estipulaciones hubiesen lagunas.
Fundamento: Derecho Natural, que reconoce la libertad individual como fuente de Derecho
positivo.
La autonoma universal est limitada por el Orden Pblico Internacional del juez:
para eludir esta barrera las partes deben realizar una amigable composicin, en cuyo caso la
nica limitacin a tener en cuenta por amigables componedores seran: la justicia y el
Derecho Natural.
b) DE 2DO. GRADO:
Consiste en que las partes formulen estipulaciones materiales sin declarar su
independencia de cualquier Derecho Positivo, y sin someterse a algn Derecho
determinado; se considera que las partes se someten a la totalidad de los Derechos
elegibles.
Se someten al Derecho coactivo comn de todos ellos y al orden pblico internacional
del juez.
Fundamento: se basa en el derecho de las partes a someter sus contratos a diferentes
ordenamientos jurdicos, de suerte tal que c/u de las partes del contrato queda sujeta a un
Derecho distinto. Esta autonoma plural es admitida consuetudinariamente.
Siempre hay que tener en cuenta el orden pblico; hay que ver que la solucin del
Derecho elegido no viole el orden pblico.
El art. 14 inc 2 Cdigo Civil toma el orden pblico como conjunto de principios y
establece que las leyes extranjeras no sern aplicables cuando su aplicacin fuese
incompatible con el espritu de nuestro cdigo.
Tambin hay que evitar que la eleccin del Derecho sea fraudulenta. El Art. 1207
Cdigo Civil establece: los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes
argentinas son de ningn valor en la Argentina aunque no estn prohibidos en el lugar
donde fueron celebrados. El Art. 1208 dice que los contratos hechos en la Argentina para
violar las leyes extranjeras no tienen efecto alguno.
Se sanciona tanto el fraude al Derecho argentino como al Derecho extranjero.
Tratados de 1889:
No dicen nada al respecto.
Tratados de 1940:
El art. 5 del Protocolo Adicional establece: La ley aplicable segn los tratados no puede
ser modificada por voluntad de las partes, salvo en la medida que lo autorice dicha ley. Esta
disposicin rechaza la autonoma de las partes como punto de conexin, y slo admite
la autonoma interna de las partes (o sea que lo que el Protocolo repudia es la autonoma
grande y en cambio admite la autonoma chica, para lo cual carece de toda competencia ya
que sta es conferida por el Derecho declarado aplicable por los Tratados).
Derecho Interno:
El DIPr argentino no contempla directamente nuestro problema.
Los arts. 1143, 1197 y 3280 del Cdigo Civil, ataen a la autonoma chica y encuentran su
muro de contencin en el orden pblico interno. Se justifica porque nadie conoce mejor el
contrato que los propios interesados. La autonoma chica supone que el Derecho aplicable
sea el Derecho Privado propio, o sea que se trate de un contrato absolutamente nacional.
El Art 1197 del Cdigo Civil establece que las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Esto
abarca: el Derecho a celebrar un contrato y la sustitucin de normas supletorias por las
propias, pero respetando las normas imperativas de orden pblico interno.
Tampoco faltan en nuestra jurisprudencia huellas de la autonoma universal, la cual consiste
en el derecho de las partes a someter su convenio exclusivamente a sus propias clusulas,
determinando, en caso de lagunas, un Derecho subsidiariamente aplicable.
No obstante, hay algunas disposiciones que, de modo oblicuo, resultan favorables a la
autonoma de la voluntad como punto de conexin (autonoma grande).
La prctica contractual en la Argentina es favorable a la autonoma de las partes como
punto de conexin. Basta repasar los contratos estandarizados de las compaas de
transportes martimos y areos, para encontrar en todos ellos clusulas que someten a los
usuarios a la legislacin y jurisdiccin del pas en el que la compaa tiene su matriz (ej:
Italia, Espaa).
Nuestro Cdigo Civil contempla 4 supuestos para el caso de que las partes no hagan uso de
la autonoma de la voluntad:
a) Contrato con lugar determinado de celebracin y con lugar determinado de
cumplimiento: i) si tiene contacto argentino: se rige por la ley del lugar de
cumplimiento; ii) si no tiene contacto argentino: se rige por la ley del lugar de
celebracin.
Contacto argentino significa que al menos el lugar de celebracin o el de cumplimiento est
en el Argentina. No quiere decir que tenga un punto de conexin o un elemento argentino
b) Contrato con lugar determinado de celebracin y sin lugar determinado de
cumplimiento: se rige por la ley del lugar de celebracin.
c) Contrato con lugar determinado de cumplimiento pero no de celebracin: se rige
por la ley del lugar de cumplimiento.
d) Contrato sin lugar determinado de celebracin ni de cumplimiento: las
obligaciones de cada una de las partes se rigen por las leyes de sus respectivos
domicilios. El contrato slo es vlido si concuerda con las leyes del domicilio de las 2
partes. Es un punto de conexin acumulativo igual.
2) LA CELEBRACIN DEL CONTRATO:
Tratados de Montevideo:
El lugar de celebracin del contrato es a veces punto de conexin principal y otras veces
es punto de conexin no acumulativo, condicional y subsidiario.

Los Tratados siguen la Tesis de Savigny: someten la validez intrnseca de los contratos y
sus efectos al Derecho del pas de su ejecucin (donde los contratos deben cumplirse).

LOCUS EXCECUTIONIS
En este sentido, afirman el arts. 33 del Tratado de 1889 y 37 del Tratado de 1940 que el
lugar en donde los contratos deben cumplirse, rige: su existencia, naturaleza, validez,
efectos, consecuencias, ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo
cualquier aspecto que sea.
La Teora del lugar de ejecucin tropieza con dificultades si se trata de contratos
recprocos (lugares de ejecucin en distintos pases), porque cada deudor se hallara
sometido a la ley del lugar donde a l le incumbe cumplir. No obstante, los partidarios de la
Tesis de Savigny distinguen en los contratos sinalagmticos entre prestaciones
caractersticas (ej; la transferencia de la propiedad de la mercanca en la compraventa) y
las que no lo son (ej: el pago del precio), y se atienen a la ley del lugar donde debe
cumplirse la prestacin caracterstica, an si el actor demandase la realizacin de la
prestacin no caracterstica, habindose cumplido ya la que caracteriza el contrato.
Sin embargo, slo en el Tratado de 1889 es lcito recurrir a la doctrina de la prestacin
caracterstica.
En el Tratado de 1940, en cambio, hay que recurrir a la ley de la celebracin (art. 40): los
actos y contratos en los cuales no puede determinarse al tiempo de su celebracin el lugar
de cumplimiento, se rigen por la ley del lugar de celebracin (subsidiario).
Pero la doctrina de la ley del lugar de celebracin (tesis de Story) slo funciona si se trata
de contratos celebrados entre presentes (porque si se tratase de un contrato entre ausentes,
las diversas teoras sobre el momento de su perfeccin indicaran igualmente diversos
pases como lugares de su celebracin). Para solucionar esto, el art. 42 del Tratado del 40
dice: La perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se
rige por la ley del lugar del que parti la oferta aceptada. La calificacin del concepto
lugar de celebracin se encomienda al Derecho del lugar del que parti la oferta
aceptada.
En sntesis: el art. 42 es un complemento del art. 40. Ninguno de stos se debe aplicar
si es posible hacer funcionar la doctrina de Savigny contenida en el art. 37.
El Tratado de 1889 dicen que la forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del
lugar de celebracin. Los instrumentos privados, en cambio, se rigen por la ley de
cumplimiento. En el Tratado de 1940, tanto la forma de los instrumentos pblicos como de
los privados se rige por la ley del lugar de celebracin.
Derecho interno:
La ley del lugar de celebracin se aplica:
a) A la FORMA de los contratos (arts. 12 y 1180 Cdigo Civil). Pero si el contrato se
celebra entre ausentes, la forma ser jugada por las leyes ms favorables a la validez del
contrato (art. 1181 Cdigo Civil)
b) A veces tambin a la validez intrnseca y efectos (arts. 1205 y 1220 Cdigo Civil)
c) A la capacidad matrimonial, forma y validez intrnseca del matrimonio (art. 2 Ley
2393).
3) EJECUCIN DEL CONTRATO:
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional:
En ambos Tratados los contratos se rigen en todos sus aspectos, en principio, por la ley del
lugar de su cumplimiento. No es siempre fcil saber en qu pas debe buscarse dicho
lugar. Por ello, los Tratados contienen definiciones autrquicas del punto de conexin
lugar de cumplimiento del contrato:
Los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas: se rigen por la ley del lugar
donde ellas existan al tiempo de su celebracin.
Los contratos sobre cosas determinadas por su gnero: se rigen por la ley del
domicilio del deudor al tiempo en que fueron celebrados.
Los contratos sobre cosas fungibles: se rigen por la ley del domicilio del deudor al
tiempo de su celebracin.
Prestacin de servicios: 2 supuestos: a) si recaen sobre cosas, se rigen por la ley del
lugar en donde ellas existan al tiempo de su celebracin; b) si su eficacia se relaciona
con algn lugar especial, se rige por la ley del lugar donde hayan de producirse sus
efectos.
Si el contrato se celebrase entre ausentes, la determinacin del momento en que se
perfeccion, a los efectos de encontrar la situacin de las cosas o el domicilio del deudor,
habra de hacerse por medio de una aplicacin analgica del art. 42 del Tratado de 1940.
Derecho interno:
El Dipr argentino somete a la ley del pas de su ejecucin la validez intrnseca y los
efectos de los contratos con contacto argentino (es decir, de contratos celebrados o a
ejecutarse en la Argentina). Si no tienen contacto con la Argentina, se aplica la ley del
lugar de celebracin (arts. 1209 y 1210 Cdigo Civil).
El Cdigo Civil en el art. 1212 contiene una calificacin autrquica del lugar de ejecucin:
lo determina en el lugar de la celebracin cuando el contrato no designase el lugar de la
ejecucin o ste no pudiera desprenderse de la naturaleza de la obligacin: en estos casos,
el lugar de cumplimiento ser el lugar de celebracin siempre que coincida con el domicilio
del deudor; el art. 1213 del Cdigo Civil dispone que si no hubiese coincidencia entre el
lugar de celebracin y el domicilio del deudor, entonces hay que acudir al domicilio del
deudor.
[Por regla general, la validez intrnseca y los efectos de un contrato se rigen por la ley de su
ejecucin, salvo los contratos de tracto sucesivo, lo cuales:
-en cuanto a su validez intrnseca, se rigen por la ley del lugar de celebracin.
-en cuanto a sus efectos y ejecucin, se rigen por la ley del lugar de ejecucin
Ej: la validez de un contrato de trabajo se rige por la ley del lugar de su celebracin
mientras que sus efectos debieran someterse al Derecho del pas o pases en que el
empleado trabaja].
4) LUGAR DE PERPETRACIN DE UN DELITO:
Tratados de Montevideo:
Los Tratados de Derecho Civil Internacional establecen que las obligaciones que nacen
sin convencin se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lcito o
ilcito de que proceden y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que
responden (agregado por el Tratado del 40).
Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto ilcito:
deberamos recurrir al Tratado de Derecho Penal Internacional (el nico ratificado es el
de 1889) que contiene 2 disposiciones aclaratorias: a) Los hechos de carcter delictuoso
perpetrados en un Estado que seran justiciables por las autoridades de ste, si en l se
produjeran sus efectos, pero que slo daan derechos e intereses garantidos por las leyes
de otro Estado, sern juzgados y penados segn las leyes de ste ltimo; b) Cuando un
delito afecta a distintos Estados, prevalecer para juzgarlo la competencia de los
tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se capture al delincuente. Si el
delincuente se refugiare en un Estado distinto de los damnificados, prevalecer la
competencia de los tribunales del pas que tuviere prioridad en el pedido de extradicin.
Derecho Interno:
El art. 8 del Cdigo Civil declara que los actos son regidos por la ley del lugar en que se
han verificado. Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar, debe recurrirse a la Tesis
de la ubicuidad (un delito se comete tanto en el lugar del hecho como en aqul en el que se
producen sus efectos). Ahora:
- si el proceso se radicara en uno de los pases donde el delito se sita (segn esta Tesis),
el tribunal aplicara su propio Derecho.
- si, al contrario, el proceso se radicara en uno de los pases en que el delito no tuvo lugar,
el Derecho aplicable es el que sea ms favorable al demandado.
UNIDAD 14
LAS PERSONAS
PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE
El Art 30 del Cdigo Civil establece que: persona es todo ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Capacidad de Derecho: Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.
Se adquiere de golpe, por el solo hecho de nacer. No existe incapacidad de derecho
absoluta, ya que eso equivale a la muerte civil o esclavitud.
Las incapacidades de derecho son en realidad prohibiciones especiales, dirigidas a
determinadas personas para realizar ciertos actos. Ej: prohibicin de donaciones entre
cnyuges.
Capacidad de hecho: Es la aptitud de una persona para ejercer por s misma derechos y
contraer obligaciones.
Se va adquiriendo paulatinamente. A los 21 aos se adquiere la plena capacidad civil, pero
an antes de esa edad el Cdigo autoriza a los menores a celebrar ciertos actos. Ej: a los 18
aos se adquiere capacidad para celebrar contrato de trabajo.
La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa.
En la bsqueda de las leyes que rigen el estado civil y la capacidad e incapacidad de las
personas fsicas, encontramos distintas soluciones a travs de: la ley personal (sea
nacionalidad o domicilio), la ley del lugar de celebracin del acto, la ley del lugar de
situacin del bien y a travs del territorialismo parcial [aclaracin: las explicamos en la
Bolilla 13 al ver estos puntos de conexin].
Tratados de Montevideo de Derecho Civil internacional:
Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940 han adoptado
el principio del domicilio, sin distinguir entre la capacidad de derecho y de hecho. Se
inspiran en la tesis unitaria o sinttica.
El artculo 1 del Tratado de 1889 dice: La capacidad de las personas se rige por la ley
del domicilio.
E artculo 1 del Tratado de 1940: La existencia, el estado y la capacidad de las personas
fsicas se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocern incapacidades de carcter
penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
Los dos tratados consagran en esencia la misma solucin. No se aceptan la divisin entre
capacidad de hecho y de derecho y someten a ambas a la ley del domicilio, si bien el de
1940 incorpora un prrafo segn el cual las incapacidades de carcter penal y las fundadas
en razones polticas, de raza, nacionalidad u opinin son estrictamente territoriales.
El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida (cambio de estatuto). Ej: si una
persona cumple 18 aos en Espaa, donde sera mayor de edad, y luego muda su domicilio
a la Argentina, aqu sera tambin considerado mayor de edad.
Derecho Interno:
Los artculos del Cdigo Civi Argentino en los que se halla legislado el rgimen de la
capacidad son: 6, 7, 8, 9, 948, y 949.
NO HAY DUDAS DE QUE EL PUNTO DE CONEXIN PARA REGIR LA
CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LAS PERSONAS ES EL DOMICILIO,
A partir de los arts. 6, 7 y 948 se hace prevalecer al domicilio para regir la capacidad (no se
tiene en cuenta el elemento nacionalidad):
Artculo 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la
Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de ste Cdigo, aun
cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Artculo 7: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de
la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de
actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
Artculo 948: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones
de ltima voluntad, respecto de la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por
las leyes de su respectivo domicilio.
De la lectura de los arts. 6, 7 y 948 surge en forma inequvoca la adopcin del punto de
conexin domicilio, para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas. Los dos
primeros consagran una nica norma: LA CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LAS
PERSONAS SE RIGE POR LAS LEYES DE SU RESPECTIVO DOMICILIO. El art.
948 ratifica ese principio, sealando que la capacidad e incapacidad de los agentes en
cuanto a sus actos jurdicos y disposiciones de ltima voluntad se rigen por las leyes del
domicilio.
Artculo 949: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios
substanciales que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de
este Cdigo.
El artculo 949 pareciera que rompe con el principio general. En esta disposicin Vlez
aparece adoptando la postura separatista: capacidad e incapacidad de derecho por un lado, y
capacidad e incapacidad de hecho por otro. Esto ha trado polmicas: el punto de conexin
domicilio, es empleado en materia de capacidad e incapacidad genrica, sin distinguir
entre de derecho y de hecho, o slo debe aplicarse a la capacidad de hecho, y la ley
territorial (=Derecho Argentino) a la capacidad de derecho?
El interrogante planteado encuentra distintas respuestas en la doctrina nacional, las que
pueden clasificarse en tres teoras: la chauvinista, la cosmopolita y la eclctica o
intermedia.
Las tres:
coinciden en otorgar competencia a la ley del domicilio en materia de capacidad e
incapacidad de hecho, pero
difieren en cuanto a que ley ha de regir la capacidad e incapacidad de derecho.
Teora chauvinista: somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial,
porque estima que se trata de un problema de orden pblico, concibiendo a este ltimo
como un conjunto de disposiciones. Se funda en la interpretacin del art. 949 del Cdigo
Civil y acoge la postura separatista de Freitas.
Teora cosmopolita: es la teora desarrollada por VICO que afirma que tanto la capacidad e
incapacidad de hecho como la de derecho se rigen por la ley del domicilio, pero con la
salvedad de que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la
capacidad de hecho o de derecho consagrada por la ley domiciliaria. Es decir que, respecto
a una persona domiciliada en el extranjero, su capacidad e incapacidad, tanto de hecho
como de derecho, se rigen por la ley de su domicilio, pero en el caso de que la ley
argentina, consagra una incapacidad especial de derecho, como, por ejemplo, la del tutor
para adquirir los bienes de su pupilo, esta incapacidad prevalece sobre la ley del domicilio y
el juez argentino, aplicando su propia ley, declarar incapaz al tutor. Para Vico no se puede
distinguir donde la ley no distingue. Y fundamenta su teora en la interpretacin que hace
del 949, entendiendo que ha querido poner de relieve el Orden Pblico Internacional.
Es necesario tener en cuenta los artculos 14 (Las leyes extranjeras no sern aplicables:
cuando su aplicacin se oponga al derecho publico... etc.), y 160 (No se reconocer
matrimonio celebrado en el extranjero si media impedimentos impedientes).
Teora eclctica o intermedia: Calandrelli enuncia una tercera posibilidad interpretativa:
*La capacidad de derecho est sometida a la ley del domicilio, mientras que
*la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
Cualquiera sea la solucin que se elija, la aplicacin de la ley domiciliaria est
condicionada a que no conculque la nocin de ORDEN PBLICO INTERNACIONAL del
art. 14, inc. 2 del Cdigo Civil.
La jurisprudencia no brinda una interpretacin clara de las controvertidas disposiciones.
PROBLEMA DEL CAMBIO DE ESTATUTO
Este problema surge cuando la norma se mantiene inalterable pero el caso deambula de una
norma a otra.
El art 138 del Cdigo Civil establece la Teora de la Defensa de los intereses nacionales:
El que muda su domicilio extranjero a la Argentina de un lugar donde es menor o no
emancipado y ac sera mayor, ser considerado mayor si tiene su residencia estable en la
Argentina.
El art. 139 del Cdigo Civil establece la Teora de la Proteccin de los derechos
adquiridos: Un extranjero mayor o emancipado que muda su domicilio a la Argentina es
mayor ac, aunque tenga su domicilio o residencia transitoria. Prevalece la ley de su
domicilio anterior, conserva su capacidad.
Los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil mandan a que se elija el Derecho ms favorable a la
titularidad de la capacidad de hecho. Deben aplicarse analgicamente si una persona sale de
la Argentina y va a otro pas, ya que el Cdigo Civil slo contempla el cambio de domicilio
desde el extranjero a la Argentina.
El problema del cambio de estatuto surge como consecuencia de los distintos lmites
establecidos por las diferentes legislaciones en cuanto a cundo se es mayor o menor de
edad. La falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si alguien se muda de domicilio
de un pas a otro, debe resolverse si conserva o cambia la capacidad, su calidad de mayor o
menor conforme a la ley anterior o a la ley nueva.
El reconocimiento internacional a la capacidad adquirida por emancipacin, edad, o
habilitacin judicial, est consagrado en los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. El
cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida, concepto similar al art. 139 del
Cdigo Civil. Los Tratados no contemplan una norma similar a la del art. 138 del Cdigo
Civil.
La llegada de una persona a la mayora de edad significa, simultneamente, tanto el fin de
la patria potestad, como la adquisicin de la plena capacidad de hecho. Cuando uno
adquiere la mayora de edad, recibe a partir de ese momento la facultad de organizar su vida
por actos propios, lo que implica poder establecer su propio domicilio (hasta ese momento,
su domicilio era el de los padres o tutor). Esto es importante para resolver los problemas
que se presentan cuando el menor reside en un lugar distinto que su padre. Aqu entran en
juego los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil:
Cuando un joven entra desde un pas extranjero a la Argentina, hay que aplicar a su
mayora de edad la legislacin que resulte ms favorable. Como en este supuesto no se
puede hablar de domicilio en sentido tcnico, hay que comparar la legislacin del pas
extranjero de egreso y la legislacin argentina, con tal que el joven haya tenido en aquel
pas una residencia estable.
Si una persona llega desde un pas donde resulta menor de edad y entra en la Argentina
donde sera mayor, slo ser mayor si establece en la Repblica su residencia estable
(art. 138 del Cdigo Civil).
Si, en cambio, ingresa en la Argentina un joven que es mayor de edad en el pas desde
el cual viene, tambin lo ser aqu, tanto si slo reside aqu transitoriamente, como si
establece en la Argentina su residencia permanente (art. 139 del Cdigo Civil).
Si una persona ingresa en la Argentina desde un pas en el que es menor, siendo
igualmente menor en la Argentina y luego llega en la Argentina a la edad con la que
sera mayor en su pas de origen sin serlo todava en la Argentina (ej: israel llega a Bs
As. con 17 aos y cumple aqu los 18), hay que distinguir: 1) Si en el pas de origen rige
el principio nacional: el joven llega a la mayora de edad por aplicacin analgica de
los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil; 2) Si en el pas de origen rige el principio
domiciliario: el joven tiene que esperar hasta que llegue a la mayora de edad argentina
(o podra volver a su pas y luego reemigrar mayor de edad, despus de haber tenido una
residencia estable all).
Los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil deben aplicarse analgicamente a la hiptesis de que
un joven egrese de la Argentina y entre en otro pas (caso Berman).
El caso Mara Beatriz Valle Incln:
Hechos: Siendo menor de edad, Mara Beatriz haba sido enviada por su madre, viuda,
durante la Guerra Civil Espaola, a diversos pases, llegando la menor, al final, a la
Argentina. En la Repblica, M. Beatriz cumpli 22 aos, resultando entonces mayor de
edad en virtud del Derecho argentino (en ese entonces, la mayora de edad en Argentina, se
adquira a los 22), pero an menor segn el Derecho Espaol, teniendo la madre su
domicilio en Espaa. La madre reclam a las autoridades argentinas que obligasen a su hija
a repatriarse, ya que ella se negaba a obedecer a su madre.
Fallo: La sentencia argentina consider a M. Beatriz mayor de edad, y por esa razn, neg
ayuda a la madre.
El caso Berman:
Hechos: Una chica mayor de 18 aos viaj a Israel. Estaba embarazada y quera casarse
all pero los padres no la autorizaban. Ella crea que tena que venir a la Argentina, donde
la familia estaba domiciliada, para solicitar autorizacin judicial para ello. Pero como para
regresar necesitaba pasaporte argentino que el Consulado argentino en Israel no le quera
extender por considerarla menor de edad y porque sus padres no consentan su expedicin.
La Srita. Berman pide al juez de Buenos Aires que autorice al cnsul de Israel a darle el
pasaporte.
Fallo: El juez de primera instancia hace lugar a la peticin, con la salvedad de que cuando
la solicitante arribara a Bs. As., la documentacin otorgada debera quedar a disposicin del
Juzgado.
El padre apel. Entretanto, el asesor de menores de la Cmara haba formulado un nuevo
planteamiento pues sostena que, como el domicilio de la hija estaba en Israel donde era
mayor de edad (en Israel la mayora de edad se adquira a los 18 aos), corresponde la
revocacin del auto apelado. As se resolvi, aplicando por analoga los arts. 138 y 139 del
Cdigo Civil.
A partir de este caso se considera que los arts. 138 y 139 del Cdigo Civil deben ser tenidos
en cuenta por los cnsules al expedir pasaportes a menores de 21 aos.
DEFENSA DE LOS INCAPACES
Una persona puede hallarse en estado de desamparo. Urge, entonces, proteger a los
incapaces. Este tema incluye:
1) Respecto de menores no sujetos a patria potestad, la tutela.
2) Respecto de mayores anormales, la curatela.
3) Respecto de los ausentes, la declaracin de ausencia (simple y con presuncin de
fallecimiento).
Surgen 3 problemas en cuanto a la proteccin:
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, y Cdigo Civil (coinciden)
1) Hay que hallar la ley que nos indica qu personas son desamparadas (menor no
sujeto a patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, o
una ausencia con paradero desconocido): Para saber si la persona desamparada es
mayor o menor, se aplica la ley de su domicilio. Determinar esto importante para saber
si corresponde designar un tutor o un curador.
- En cuanto a la TUTELA: 1 hay que preguntarse si Existi alguna vez patria potestad
sobre el menor?.
Para saber esto, hay que consultar los Derechos que reglamentan la filiacin, la
legitimacin, la adopcin, etc.
Si la respuesta es afirmativa, habr que preguntarse: Ella subsiste an?.
Ello lo responde la ley del Domicilio del titular de la patria potestad, la cual nos indica
las causas de cancelacin de la misma. Si no se conoce el domicilio del titular de la patria
potestad, se toma en cuenta la ley de la residencia del menor.
Slo la causa normal de cancelacin (la llegada del menor a la mayora de edad) se rige
por la ley del domicilio del menor, que normalmente coincidir con el domicilio del titular
de la patria potestad.
Las restantes causas, se rigen por la ley del titular de la patria potestad.
- En cuanto a la CURATELA: El desamparo (si es incapaz o no), se rige por la ley del
domicilio del desamparado. Ej: No se puede considerar incapaz o interdicto por
alcoholismo a una persona con domicilio en el exterior que vive en un pas que desconoce
esa causal de interdiccin.
- En cuanto a la AUSENCIA: Los efectos de la ausencia de una persona desaparecida se
rigen por el Derecho del pas en el que desapareci, en cuanto concierne a los plazos dentro
de los cuales se puede pedir una declaracin y a la naturaleza de sta como de ausencia o
muerte presunta. Ello es as porque la desaparicin en un pas que sea socialmente
civilizado no tendr el mismo valor que en uno que no lo sea.
2) Hay que determinar qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a estas
personas (juez competente)
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
- En cuanto a la TUTELA y CURATELA, su discernimiento corresponde al juez del
domicilio del incapaz.
- En cuanto a la AUSENCIA, el juez competente es el del ltimo domicilio del ausente.
Derecho interno
- En cuanto a la TUTELA, son competentes los tribunales argentinos para discernir la tutela
si el domicilio o residencia de los padres del menor al tiempo de su fallecimiento estaba en
Argentina (la norma es incompleta porque no contempla los casos en que la patria potestad
termina por otra causa que no sea el fallecimiento de los padres, ni los supuestos de
suspensin de la patria potestad).
Tratndose de menores abandonados, es competente el juez del lugar en donde stos se
encuentran.
- En cuanto a la CURATELA, son competentes los tribunales argentinos si el domicilio o
residencia del incapaz estn en la Repblica.
[El domicilio argentino prevalece sobre la residencia extranjera.
La residencia argentina prevalece sobre el domicilio extranjero].
- En cuanto a la AUSENCIA, son competentes los tribunales argentinos si el ltimo
domicilio o residencia del ausente estaba en Argentina. Si ste no los hubiese tenido en el
pas o no fuesen conocidos, ser competente el juez en que existan los bienes abandonados,
o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontraren en distintas jurisdicciones
(art. 16 de la Ley 14.394).
3) El 3 problema es saber que ley rige la proteccin de los desamparados (rgimen
aplicable al cuidado de personas y de los bienes):
- En cuanto a la TUTELA Y CURATELA
Tratado de Montevideo de 1889:
- Las cuestiones personales se rigen por la ley del domicilio del incapaz
- Los bienes se rigen por la ley de situacin de los bienes
Sistema de fraccionamiento: deshace el patrimonio y a cada bien le aplica una ley, la ley del
lugar de situacin de los bienes (particin real del caso).
Tratado de Montevideo de 1940:
- Las cuestiones personales se rigen por la ley del domicilio del incapaz (coincide con el de
1889).
- Los bienes se rigen por la ley del domicilio del incapaz.
Sistema de unidad: respeta el patrimonio como tal (universalidad) y lo somete a una sola
ley (la ley del domicilio), excepto en materias de estricto carcter real (que se rigen por la
ley de situacin de los bienes).
Derecho interno
-Las cuestiones personales se rigen por la ley argentina si los tribunales argentinos son los
que discernieron la tutela y curatela.
-Los bienes se rigen por la ley de situacin de los bienes.
- En cuanto a la AUSENCIA
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
-Los bienes se rigen por la ley donde estn situados.
-Todas las dems cuestiones se rigen por su ley natural.
Derecho interno
-Los bienes se rigen por la ley del domicilio o residencia del ausente (art. 110 Cdigo
Civil).
El caso Carlos Octavio Zucker:
Hechos: Zucker era un menor demente que estaba internado en un sanatorio de Suiza, bajo
la patria potestad de su padre domiciliado en Buenos Aires. A los pocos meses de la muerte
de su padre, el menor adquiri la mayora de edad y el juez suizo tom inmediata
intervencin y design curadora a una seora que en vida del padre desempeaba en Suiza
funciones de vigilancia. Con la sentencia del juez suizo que acreditaba su personera,
compareci la mencionada curadora ante la sucesin del padre abierta en Argentina. De
inmediato, los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora y, por ende, su
personera, alegando que emanaba de un juez incompetente en la esfera internacional, en
razn de que el juez competente para el discernimiento de la tutela y curatela es el juez del
ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina.
Fallo: El juez hizo lugar a la oposicin y por aplicacin de los arts. 400 y 475, resolvi la
cuestin a favor de la competencia argentina y desconoci la eficacia a la sentencia
extranjera.
El caso Jos Lpez Taboada:
Hechos: Lpez Taboada haba sido declarado demente en Espaa y se le haba designado
un Consejo de Familia encargado de la custodia de su persona y de sus bienes. Luego se
traslad a la Argentina, donde estableci su residencia, y vivi durante 20 aos
desempendose sin inconvenientes. Decidi vender bienes que le pertenecan y estaban
situados en Espaa pero, en razn de declaracin de demencia, compareci ante el juez
argentino y pidi el levantamiento de la interdiccin.
Fallo: Se plante as el problema de la competencia del juez argentino para dictar esta
medida, la que fue negada por la sentencia de primera instancia y modificada luego por la
Cmara Civil, Sala B, que reconoci competencia al juez argentino: En los conflictos que
se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado
competencia excepcional al juez de sta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes,
sea para adoptar otras en forma subsidiaria, inclusive la declaracin de interdiccin.
EL NOMBRE DE LAS PERSONAS FSICAS
El apellido del hijo matrimonial es el que el Derecho del domicilio conyugal al
momento de su nacimiento indique.
Si el hijo es extramatrimonial, el apellido es el que el Derecho del domicilio del
primero que lo reconoci indique.
El cambio de apellido se rige por la ley que rige la legitimacin, o la adopcin, en su
caso.
Para el nombre de la mujer casada se aplica la ley que rija los efectos generales del
matrimonio.
Para el nombre de pila se aplica la ley que rija la patria potestad.
LAS PERSONAS JURDICAS
En el mbito de la persona jurdica, la primera pregunta que corresponde hacerse es la
siguiente:
Cul es la ley que indica si una agrupacin de personas y bienes tiene personalidad
jurdica? (qu ley determina su existencia)
Segn el art. 32 del Cdigo Civil, todos los entes que pueden adquirir derechos o contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o
personas jurdicas. Por lo tanto, son personas jurdicas o sujetos de derecho:
Las agrupaciones contempladas en los arts. 33 y 34 CC
[Art. 33: Son personas de carcter pblico: 1) El Estado Nacional, las provincias y los
municipios; 2) Las entidades autrquicas; 3) La Iglesia Catlica.
Son personas de carcter privado: 1) Las asociaciones y fundaciones que tengan por
principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos
de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan
autorizacin para funcionar; 2) Las sociedades civiles y comerciales o entidades que segn
la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no
requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Art. 34: Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus
provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones o asociaciones existentes en
pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo
anterior.].
las sociedades comerciales (art. 2 ley 19.550), y
las nombradas por el art. 46 CC (simples asociaciones civiles o religiosas: aquellas que
no tienen existencia legal como personas jurdicas) siempre que la constitucin y
designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado de
autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, no son sujeto de
derecho.
Pero se diferencian porque:
respecto de los actos de las agrupaciones de los arts. 33 y 34, responden ellas solas, y no
sus miembros. En cambio,
respecto de las agrupaciones del art. 46 responden tanto ellas como sus miembros. Estos
ltimos en forma mancomunada.
No son personas jurdicas:
las simples asociaciones civiles o religiosas que no disponen de la debida acreditacin,
y por lo tanto tampoco son sujetos de derechos. Respecto de su responsabilidad, sus
fundadores y administradores responden solidariamente y los dems miembros
responden mancomunadamente.
Hay distintas teoras que indican qu ley hay que tener en cuenta para ver si una persona de
existencia ideal tiene capacidad jurdica o no:
A) Teora anglosajona de la incorporacin: la existencia de las personas jurdicas se rige
por la ley del pas donde ha sido reconocida como tal.
B) Teora continental del domicilio: somete la existencia de la persona jurdica a las leyes
del pas del domicilio, entendindose como tal la sede principal de sus negocios o la
sede principal de la administracin.
Teora de la super addition o acumulacin: aplica en principio la teora de la
incorporacin, pero en algunos aspectos recurre a la del domicilio (como en el caso de la
proteccin de los acreedores o negocios entre los socios y la sociedad).
El caso Loria, Flix suc. C/Consejo Nacional de Educacin (Cmara Civil de la
Capital Federal, sala 1, 1945).
Hechos: Se trataba de un italiano, que no obstante dejar sus bienes al Gobierno de Italia,
dispuso que ellos habran de utilizarse para organizar una institucin cultural en la
Argentina.
En este caso se afirma, en primer lugar, que un Estado extranjero, en el caso, Italia, tiene su
domicilio en su respectivo territorio, aun habiendo en la Argentina una representacin
diplomtica; y en segundo trmino, que un Estado extranjero puede beneficiarse con un
testamento. Hay que recordar que el Estado extranjero no podra ser heredero ab intestato.
Fallo: La sentencia reconoci la capacidad del Gobierno Italiano para beneficiarse con el
(...Un Estado extranjero tiene capacidad jurdica internacional para contratar, obligarse,
asumir la condicin de persona jurdica y adquirir legados sin necesidad de autorizacin
del pas donde realiza el acto).
La segunda pregunta que demos hacernos es:
Cul es la ley que regula la capacidad de hecho de las personas jurdicas?
En Doctrina se discute si las personas jurdicas pueden o no tener capacidad de hecho: a) la
teora del rgano: sostiene que la persona jurdica tiene un aspecto social y por ello real.
Entonces, reconoce a la persona jurdica capacidad de obrar. En cambio, b) la teora de la
ficcin: niega la capacidad de obrar a la persona jurdica. Cualquier Derecho dispuesto a
crear una persona jurdica, lo hace mediante la ficcin de las normas.
Resuelto esto, es necesario que alguna ley indique qu personas pueden hacer responsable a
la persona jurdica por sus actos, y cmo deben llevarse a cabo sus actos para que ello
ocurra. Esa ley es la que debemos buscar, sea que se refiera a una capacidad de hecho
autntica o a una seudo capacidad de hecho.
La tercera pregunta que se plantea es el de la extranjera, y la pregunta que debemos
hacernos es la siguiente:
Si una agrupacin de personas y bienes resulta persona jurdica en virtud de la ley
extranjera aplicable, la reconocemos en la Argentina o no?
A diferencia de lo que ocurre con las personas fsicas extranjeras, que son equiparadas a las
argentinas por el Art. 20 de nuestra C.N., el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras
se despliega en la rbita legal.
Para responder a la pregunta por el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras el
legislador tiene varias alternativas, pudiendo adoptar por diversos sistemas:
Inhospitalidad absoluta: no se reconoce a la persona jurdica extranjera en ningn caso.
Hospitalidad absoluta: se la reconoce en todos los casos.
Hospitalidad condicionada: es una solucin intermedia. Se reconoce a la persona
jurdica extranjera con tal que realice ciertos actos. Ej: la inscripcin en un registro
nacional.
Hospitalidad limitada: se la reconoce slo para determinado crculo de asuntos.
El problema de la extranjera de las personas jurdicas no se plasma en normas indirectas y,
por lo tanto, no pertenece al DIPr en sentido estricto sino que constituye un tema afn.
Cmo son resueltos los problemas respecto de las personas jurdicas por los tratados
internacionales?
Tratado de Montevideo de 1889:
- Tratado de Derecho Civil Internacional: El art. 4 determina que la existencia y capacidad
de las personas jurdicas de carcter privado se rige por las leyes del pas en el cual han sido
reconocidas como tales.
Esta disposicin adopta la Teora de la incorporacin que predomina en los pases
anglosajones, segn la cual, la ley concesionaria de la personalidad jurdica es la que rige
sobre su capacidad de hecho y de derecho.
Esta teora permite, en cierto modo, a los fundadores de la persona jurdica elegir la ley
que desean que las regule, o sea que consagra la autonoma de la voluntad de las partes.
Nada se dice sobre el domicilio de las personas jurdicas.
- Tratado de Derecho Comercial Internacional: Segn el art. 5, las sociedades o
asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las leyes del pas de
su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como tales en los Estados y hbiles para
ejercitar en ellos deberes civiles y gestionar su reconocimiento ante los tribunales.
Mas para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn a
las prescripciones establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlos.
Tratado de Montevideo de 1940:
Tratado de Derecho Civil Internacional: El Art. 4 somete la existencia y la capacidad de las
personas jurdicas de derecho privado a las leyes del pas de su domicilio. Esta disposicin
adopta la doctrina continental del domicilio.
El tratado define al domicilio como el lugar donde est el asiento principal de los negocios
(art. 10). Por lo tanto, los fundadores no pueden elegir libremente el derecho al que quieren
someterse, porque estn limitados por las necesidades econmicas.
Tanto la existencia como la de hecho se regulan por la ley del domicilio de la persona
jurdica. [El Tratado de Derecho Comercial Terrestre Int. del 40 agrega que si la sociedad
tiene varias sucursales en otros Estados, se considerarn domiciliadas en el lugar donde
funcionan y sujetas a las jurisdicciones de las autoridades locales, en lo concerniente a las
operaciones que all practiquen].
Cmo son resueltos los problemas respecto de las personas jurdicas por el DIPr
interno?
El DIPr interno no contiene ninguna disposicin especfica relacionada con la capacidad de
derecho (existencia) y de hecho de las personas jurdicas. Por ello, hay que acudir a las
reglas generales establecidas en los arts. 6, 7, y 948 del Cdigo Civil.
Por lo tanto, ambas capacidades quedan supeditadas a la ley del domicilio de la agrupacin
de personas y bienes.
Con respecto al domicilio de las personas jurdicas hay que recordar los siguientes arts:
Art. 44: Las personas jurdicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar
en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, no
siendo el caso de competencia especial.
Art.90: inc. 3 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones
autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o
administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un
domicilio sealado. inc. 4 Las compaas que tengan muchos establecimientos o
sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la
ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad.
Tanto en el marco de los Tratados de Montevideo como en el DIPr interno es necesario
tener en cuenta el orden pblico. En este orden de ideas, hay diferencias entre las personas
fsicas y las personas jurdicas:
respecto de las personas fsicas, la justicia, el derecho natural e inclusive el DIPblico
positivo, exigen que se reconozca la capacidad de derecho de stas. Los Derechos
Positivos slo pueden discrepar lcitamente en la determinacin del comienzo de la
existencia de la personalidad jurdica del hombre o de su fin.
respecto de las personas jurdicas, por el contrario ningn principio de derecho natural
concierne a la personalidad jurdica de stas. Por lo tanto, por regla general, un derecho
extranjero que confiere la personalidad jurdica en condiciones diferentes de las
propias, sean ellas ms mitigadas o ms severas, no infringe nuestro orden pblico.
Problema de la extranjera: Si una agrupacin de personas y bienes resulta persona
jurdica en virtud de la ley extranjera aplicable, la reconocemos en la Argentina o
no?
Tratados de Derecho Civil y Comercial de Montevideo de 1889 y 1940:
El art. 4 de los Tratados de Derecho Civil Internacional establece que:
- El carcter que revisten las personas jurdicas de Derecho Privado las habilita
plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos
que les correspondan.
- Pero para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin se
deben sujetar a las normas establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos
actos.
El art. 5 del Tratado de Derecho Comercial Internacional (1889) dispone que:
- las sociedades o asociaciones que tengan carcter de persona jurdica se regirn por las
leyes del pas de su domicilio; sern reconocidas de pleno derecho como tales en los
Estados, y hbiles para ejercitar en ellos deberes civiles y gestionar su reconocimiento
ante los tribunales.
- Pero para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn
a las normas establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlo.
Esto es similar a lo que establece el art. 8 del Tratado de Derecho Comercial Terrestre de
1940.
El art. 6 del Tratado de Derecho Comercial de 1889, por su parte, establece que las
sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro se
considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las
autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
El texto distingue entre:
actos no especficos (espordicos)
actos especficos (permanentes)
Una persona jurdica, y con mayor razn una sociedad comercial, slo excepcionalmente
realizar actos no especficos en un pas extranjero, mientras que cuando empiezan a llevar
a cabo actos especficos, lo harn de manera permanente, muchas veces a travs de una
sucursal.
Derecho Interno
El derecho de extranjera interno se halla en el art 34 Cdigo Civil, y en la Ley 19.550 (arts.
118 a 124).
De estas disposiciones resulta una distincin entre:
personas jurdicas de derecho comercial, y
personas jurdicas de derecho civil. Respecto a stas hay que distinguir entre:
todas las clases enumeradas en el Art. 33 (el Estado Nacional, sus provincias, sus
municipios, sus entidades autrquicas, la Iglesia Catlica, sociedades civiles y comerciales
o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar) y las
enumeradas en el art. 34 (Estados extranjeros, sus provincias o municipios, los
establecimientos o corporaciones o asociaciones en pases extranjeros y que existieren en
ellos con iguales condiciones que los del art. Anterior) >>> Respecto de todas ellas rige el
sistema de la hospitalidad absoluta (o sea que son reconocidas siempre por nuestro pas), y
las contempladas en el Art. 33, 2da parte, inc, 1 (asociaciones y fundaciones que tengan
por principal objeto el bien comn) >>> Respecto de ellas rige el sistema de la hospitalidad
condicionada (ya que su personalidad slo es reconocida si poseen patrimonio propio, son
capaces por sus estatutos de adquirir bienes y no subsisten exclusivamente de asignaciones
del Estado).
Con respecto a las sociedades comerciales rige la ley 19. 550 que se basa en el principio de
la hospitalidad limitada:
Art. 118: 1er prrafo: la sociedad constituida en el extranjero
*se rige, en cuanto a existencia y forma, por las leyes del lugar de su constitucin, y *est
habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
2do prrafo: Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento, o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1. acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a laye leyes de su pas,
2. fijar un domicilio en la Argentina, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
para las sociedades que se constituyan en la Repblica,
3. justificar la decisin de crear dicha representacin, y designar a la persona a cuyo cargo
ella estar.
3er prrafo: si se tratare de una sucursal, se determinar adems el capital que se le asigne
cuando corresponda por leyes especiales.
Art. 123: Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ente el
juez de registro que se han constituido conforme a las leyes de sus pases respectivos, e
inscribir su contrato social, reformas, y dems documentacin habilitante, as como la
relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio, y en el Registro
Nacional de Sociedades por Acciones.
Arts. 119 y 120: establecen reglas especiales para el caso de que una sociedad extranjera de
un tipo desconocido en la Argentina desee establecer en ella una representacin
permanente:
Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada
caso con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley (art. 119).
Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y
someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad (art. 120).
Art. 121: el representante de una sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades que prev la ley 19.550 para los administradores, y en los casos de
sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de Sociedades Annimas.
Art. 122: el emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en
la Repblica:
a) originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en l, o
contrato que motiv el litigio,
b) si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona
del representante.
Art 124: Es una norma antifraude. Establece que las sociedades constituidas en el
extranjero que tengan en la Argentina su centro de administracin principal o su principal
objeto destinado a cumplirse ac, sern consideradas como sociedades locales en cuanto al
cumplimiento de requisitos formales de constitucin y en cuanto al funcionamiento (se
aplica Derecho Argentino).
En Resumen:
A) LAS PERSONAS JURDICAS DE CARCTER CIVIL:
Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1889:
- Adopta la Teora de la Incorporacin (admite la autonoma de la voluntad para que los
fundadores elijan la ley que las regule. La capacidad de hecho y de derecho se rige por
la ley del lugar donde fueron reconocidas como tales).
- Adopta la Teora de la ficcin.
- En cuando al reconocimiento, combinas las Teoras de la hospitalidad absoluta y
limitada (para actos aislados) con la de la hospitalidad condicionada (para actos
permanentes, es decir, para los que corresponden a su objeto habitual debe cumplir
requisitos).
Tratado de Montevideo de 1940:
- Adopta la Teora del Domicilio (la capacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley
del domicilio = el asiento principal de sus negocios).
- Adopta la Teora del rgano (la persona jurdica es una realidad social).
- En cuanto al reconocimiento dice lo mismo que el tratado de 1889.
Derecho Interno:
No contiene disposiciones especficas sobre capacidad de hecho y de derecho de las
personas jurdicas. Por ello hay que acudir a las disposiciones generales. El Art. 948 CC
aplica a la capacidad de hecho y de derecho la ley del domicilio.-
Adopta:
- Teora del domicilio
- Teora del rgano
- En cuanto al reconocimiento: teora de la hospitalidad absoluta: las sociedades del
Estado, sus provincias y sus municipios, y las sociedades civiles que no necesitan
autorizacin del estado para funcionar y que tengan capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones (art 33 y 34 cc). Tambin adopta la teora de la Hospitalidad
condicionada para las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto el bien
comn, su personalidad solo es reconocida si poseen patrimonio propio, tienen
capacidad para adquirir bienes, y no dependen exclusivamente de asignaciones del
Estado.
El Art. 44 Cdigo Civil aclara que las personas jurdicas tienen su Domicilio:
donde se hallen
o donde funciona su administracin principal.
Hay que tener en cuenta el orden pblico tanto en los tratados de Montevideo (protocolos)
como en el Derecho Interno (art 14 inc 2).-
B) LAS PERSONAS JURDICAS DE CARCTER COMERCIAL:
Tratado de Montevideo de Derecho Comercial de 1889: Adopta las mismas teoras
que el tratado de Derecho civil.
CIDIP II de 1979 Panam: Convencin Interamericana sobre conflictos del leyes
en materia de sociedades mercantiles
(Argentina, Uruguay, Paraguay y Per) Adopta las mismas teoras que el tratado de
Montevideo de Derecho Civil de 1889 (incorporacin).
En la Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades
Mercantiles, aprobada en Panam en 1979, en el artculo 2 se establece: La existencia,
capacidad, funcionamiento, y disolucin de las sociedades mercantiles se rigen por la ley
del lugar de constitucin. Por ley del lugar de constitucin se entiende la del Estado donde
se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas
sociedades.
El art. 3 dice: Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado, sern
reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. El reconocimiento de pleno derecho no
excluye la facultad del Estado para exigir la comprobacin de la existencia de la sociedad
conforme a la ley del lugar de su constitucin. En ningn caso, la capacidad reconocida a
las sociedades constituidas en un Estado podr ser mayor que la capacidad que la ley del
Estado de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este ltimo.
El art. 4: Para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social
de las sociedades mercantiles, stas quedarn sujetas a la ley del Estado donde los
realicen.
Para reconocer el carcter de Persona Jurdica se aplica la teora de la incorporacin
(que no es otra que la teora del domicilio).
Para el ejercicio de los actos que va a realizar, se debe someter a la ley del Estado en
el cual actan.
Se califica por ley de domicilio, en ausencia de este, por el del asiento principal del
lugar de sus negocios.
En cuanto a la forma y calidad del contrato, se aplica la ley del lugar de sus negocios.
La capacidad para entrar en juicio se estableca aplicando la ley del lugar de
Constitucin; luego del lugar del asiento de sus negocios; a partir de la CIDIP II, se
acepta la teora de la incorporacin absoluta. Si el Estado considera que no es aplicable,
puede argumentar que se opone al Orden Pblico.
Derecho Interno: Ley de Sociedades Comerciales, 19.550.
Adopta:
- Teora de la Incorporacin (art.118)
- Teora del Domicilio
- Teora del rgano.
- En cuanto al reconocimiento (Art 118): Teora de la Hospitalidad absoluta (para actos
aislados) y Teora de la Hospitalidad condicionada (para actos que constituyen el
ejercicio habitual de la sociedad).
Art 118:
- La sociedad constituida en el extranjero se rige por la ley de su constitucin (Teora de
la Incorporacin)
- Pueden realizar actos aislados en el pas. Ej: estar en juicio, para ello no necesitan
cumplir requisitos (hospitalidad absoluta, limitada)
- Para realizar actos permanentes (ejercicio habitual). Ej: establecer sucursales, asientos u
otra representacin, deben cumplir ciertos requisitos (Hospitalidad condicionada): 1)
Acreditar la constitucin de la sociedad segn las leyes de su pas; 2) Fijar domicilio en
la Argentina y cumplir con la publicacin; 3) Justificar la decisin de crear la sucursal y
designar quin estar a cargo.
Art 124: Es una norma antifraude.
Establece que las sociedades constituidas en el extranjero que tengan en la Argentina su
centro de administracin principal o su principal objeto destinado a cumplirse ac, sern
consideradas como sociedades locales en cuanto al cumplimiento de requisitos formales de
constitucin y en cuanto al funcionamiento (se aplica derecho argentino).-
Art.121: Capacidad de hecho. Se rige por el derecho de la capacidad de derecho, pero la
capacidad de los representantes extranjeros se rigen por el derecho argentino si actuaron en
la Argentina aunque la sociedad sea extranjera.(principio de defensa nacional).
Se considera a la sociedad como argentina si fue constituida en la Argentina o si tiene su
sede ac.
Art 119: exige reglas especiales para el caso de que una sociedad de un tipo desconocido
en la Argentina desee establecer aqu una representacin permanente, se requieren las
formalidades de mximo rigor, es decir, las previstas para las Sociedades Annimas,
adems deben llevar una contabilidad separada.
UNIDAD 15
FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS
Forma = requisitos que exige la ley para que un acto sea vlido.
En cambio el fondo es la sustancia del acto. Ej: el fondo del testamento es el contenido de
la declaracin de voluntad por la cual el testador dispone de sus bienes para despus de su
muerte.
El fondo es lo esencial y la forma viste el fondo.
La forma se diferencia del fondo porque la forma es sustituible; cada Derecho tiene su
propia forma. Ej: se puede adoptar la forma de un testamento olgrafo, cerrado o por acto
pblico. Cada testamento tiene su forma.
El problema de la forma comprende 3 interrogantes:
1) Qu Derecho impone una determinada forma a un acto jurdico o lo exime de
toda exigencia formal?
Segn Goldschmidt, la ley que impone la forma debe ser, en justicia, la ley de Fondo.
Si el Derecho que impone la forma es el Derecho del pas donde se ejecuta el acto jurdico,
la ley que impone y regula es siempre la ley local y no es necesario hacernos las otras 2
preguntas.
En cambio, si el Derecho que impone la forma no es el Derecho del pas donde el acto se
ejecuta, se plantean el 2 y 3 interrogante:
2) Qu Derecho rige la realizacin de la forma? (La ley reguladora, es decir, el
Derecho que reglamenta la forma).
Muchas veces se sostiene que la ley reguladora de la forma debe ser la ley local, o sea, la
ley del lugar en que el negocio se celebra (as lo establecen los arts. 12 y 950 del Cdigo
Civil). Esta regla es convincente si la forma impuesta necesita para su realizacin la
intervencin de instituciones pertenecientes al Derecho Pblico. Por ejemplo, si se requiere
como forma el otorgamiento de una escritura pblica, no se puede exigir que en un pas
extranjero se acuda a escribanos pblicos del tipo domstico, que a lo mejor en extraa
jurisdiccin no existan, por lo cual hay que contentarse con los fedatarios de la fe pblica
que en aqulla han sido organizados como tales. Si la forma es privada, su regulacin no
tiene que inspirarse necesariamente en la ley local.
3) Qu Derecho indica si la forma exigida concuerda con la forma realizada?
(problema de la equivalencia entre la forma exigida y la realizada)
La ley que impone la forma (pregunta 1) es igual a la ley que califica (que corrobora si hay
equivalencia entre la forma exigida y la realizada, pregunta 3) pero la ley que califica no
siempre coincide con la que regula (pregunta 2).
Ej: las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio conyugal:
- si se celebran en el primer domicilio conyugal, la ley que impone, regula y establece si
la forma impuesta concuerda con la realizada, es la ley del primer domicilio conyugal.
- Pero si no se celebran en el primer domicilio conyugal, la ley que impone es la del
primer domicilio conyugal, la ley que regula es la del lugar de realizacin de las
convenciones, y la ley que establece si la forma impuesta concuerda con la realizada es
la del primer domicilio conyugal.
- Un ejemplo de la triplicidad de los problemas est en el Art 1211 del Cdigo Civil: Los
contratos celebrados en el extranjero para transferir derechos reales sobre bienes
inmuebles situados en la Argentina, se rigen por el Derecho Argentino en cuanto a su
validez intrnseca y sus efectos (o sea, en su fondo). Tendrn la misma fuerza legal que
los contratos celebrados en la Argentina si fueron constituidos en instrumento pblico
debidamente legalizado. En este artculo el Derecho que rige el fondo impone tambin
la forma (que es la del instrumento pblico), lo cual constituye una excepcin a los arts.
12 y 950 del Cdigo Civil, en los que se establece que la forma se rige por la ley del
lugar de celebracin. Aqu, aunque el Derecho argentino es la ley impositiva de la
forma, otra es la ley reguladora, lo cual es lgico en razn de que la forma impuesta
slo puede cumplirse con ayuda de instituciones de Derecho Pblico (o sea que, basta
que se haga en la forma que en ese pas se considera instrumento pblico, ya que cada
Estado le da el carcter de instrumento pblico segn su propia ley).
En ltima instancia, ser la ley Argentina la que juzgue sobre la equivalencia de la forma
exigida (por la ley argentina) con la forma realizada (segn la ley local extranjera).
Vlez Sarsfield indica en la nota al art 1211 que la ley que regula debe ser la ley local
extranjera y que la ley argentina debe juzgar sobre la equivalencia de la forma realizada con
la forma exigida. Un ejemplo en el que la ley que impone no se declara satisfecha con la
forma realizada. Sera el de Holanda, que niega la equivalencia entre el escribano holands
y el norteamericano; por lo tanto, un testamento hecho por un holands ante escribano
norteamericano no es autntico.
Aunque la forma en los distintos pases es similar, pueden surgir discrepancias en los
detalles: lo que un Derecho estima fondo, otro lo reputa forma, lo que para uno es forma,
para otro es capacidad. Este es el problema de las calificaciones, que debe resolverse de
acuerdo a las reglas generales.
La ley que interviene en el problema formal es casi siempre la ley local. Entonces surge la
posibilidad de que los interesados elijan el lugar en donde realizan el negocio, no por sus
conexiones reales con l, sino para lograr la aplicabilidad de un Derecho que les conviene.
Surge as el problema del fraude a la ley, que debe resolverse de acuerdo a las reglas
generales.
Tratado de Montevideo de 1889: (Tratado de Derecho Civil Internacional)
Aplica a la forma del matrimonio, del testamento y de los actos jurdicos, la ley que
impera sobre el FONDO (la ley de fondo es la que impone la forma y la regula).
Excepcin: cuando las formas impuestas exigen la celebracin por instrumento pblico,
ello se rige por la ley del lugar en el que se otorga el acto (lugar de celebracin).
Tratado de Montevideo de 1940: (Tratado de Derecho Civil Internacional)
No registra un cambio sustancial, pero convierte en regla general lo que en el del 89 estaba
previsto como una excepcin: la ley del lugar rige la forma del acto. Se ha extendido el
dominio de la ley reguladora de la forma referida a las formas pblicas, tambin sobre las
formas privadas. Ahora las formas y solemnidades de los actos jurdicos en general (sin
distinguir entre formas pblicas y privadas), se rigen por la ley del lugar donde se celebran
u otorgan.
El tratado contiene Derecho Civil unificado en materia de formas [aclaracin: la unificacin
internacional del Derecho (sea civil o de cualquier otra especie) sustituye en el interior de
cada uno de los pases que en ella intervienen, su propio Derecho por el unificado]:
Se exige que la adopcin conste en instrumento pblico.
Se declara que el testamento, abierto o cerrado, otorgado por acto solemne en
cualquiera de los Estados contratantes, ser admitido en todos los dems.
La ley del domicilio comercial rige la calidad del documento que requiere el contrato
social.
Los requisitos de forma del contrato se rigen por ley del lugar de celebracin.
Derecho interno:
El DIPr. interno tiene un nmero considerable de disposiciones referentes al Derecho
aplicable a la forma de un negocio jurdico. Debemos tener en cuanta los siguientes
artculos:
Actos jurdicos
Artculo 950: Contiene el principio en su alcance ms general: Respecto a las formas y
solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos
del lugar en que los actos se realizaren. Este principio general se repite con miras a los
contratos y a instrumentos pblicos en el artculo 12.
Contratos
Artculo 12: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico,
son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.
A los contratos entre presentes se refiere el art. 1180; y a los contratos entre ausentes atae
el art. 1181.
Artculo 1180: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y
usos del lugar en que se han concluido.
Artculo 1181: La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por
instrumento particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar
indicado en la fecha del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares
firmados en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su
forma ser juzgada por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato.
Excepciones a los principios sealados en los arts. 950 y 12:
Artculo 14. Inc. 4: Las leyes extranjeras no sern aplicables: .... Cuando las leyes de
este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los
actos.
Este artculo slo puede intervenir para sustituir la regulacin extranjera ms severa de una
forma, por la ms benigna argentina de idntica forma.
Artculo 1211: Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales
sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos
en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se
presentaren legalizados. Si por ellos se transfiere el dominio de bienes races, la tradicin
de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen
protocolizados por orden de un juez competente. [ya explicado anteriormente].
Forma testamentaria
Artculo 3634: Los testamentos hechos en la Argentina, por testadores argentinos o
extranjeros, deben hacerse en alguna de las formas establecidas en el Cdigo Civil.
Artculo 3635: Un argentino en pas extranjero est autorizado a testar en alguna de las
formas establecidas por la ley del pas en que se halle.
Artculo 3636: Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino,
o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del
Gobierno de la Repblica, un encargado de negocios o un cnsul, y 2 testigos argentinos o
extranjeros, domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento el sello de la legacin o consulado.
Artculo 3637: El testamento otorgado en la forma prescripta en el artculo precedente, y
que no lo haya sido ante un jefe de legacin, llevar el visto bueno de ste, si existiese un
jefe de legacin.
Artculo 3638: El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la
Repblica, si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o
segn las formas que se observan en la nacin a que pertenezca, o segn las que este
Cdigo designa como formas legales.
FORMA DE LOS PODERES
CIDIP I - 1975 PANAM.
Fue ratificada por 17 pases. Nuestro pas la adopta formalmente mediante ley 22.550 de
1982 en la cual se ratifica la Convencin de Panam sobre poderes.
Es necesario tener en cuenta el artculo 2:
Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes que hayan de ser
utilizados en el extranjero se sujetarn a las leyes del Estado donde se otorguen, a menos
que el otorgante quiera sujetarse a la ley del Estado donde deba ejecutarse. En todo caso, si
la ley de este ltimo exigiere solemnidades esenciales para la validez del poder, regir dicha
ley.
Para Clari, la primera parte del artculo no se puede discutir, es impecable. Una segunda
parte muy mal
Otras Convenciones:
CIDIP II MONTEVIDEO 1979.
CIDIP V MEXICO 1994.
EL PODER INTERNACIONAL EN EL MERCOSUR
(POR EDUARDO CLARI)
Introduccin.
Uno de los temas de DIPr. en los que debe entender habitualmente es un poder
internacional. Es comn que se utilice esta clase de instrumentos otorgados en pases
extranjeros para ser ejercidos o cumplidos en nuestro pas.
Concepto de poder.
Se considera poder internacional a aquel en el cual el lugar de celebracin y el lugar
de cumplimiento o ejecucin son distintos. El domicilio extranjero de una de las partes
slo ser tenido en cuenta con relacin a cierto aspecto del acto, como la capacidad,
pero no le infunde carcter de internacional.
Fuentes.
Las fuentes del DIPr. Las normas del DIPr., tambin llamadas normas indirectas, se
encuentran incluidas en los respectivos Cdigos y Leyes Nacionales (DIPr. de fuente
interna) o en Tratados Internacionales (DIPr. de fuente convencional).
Fuentes aplicables para resolver el problema de poderes en el Mercosur:
Tratado de Montevideo 1889 1940 (Argentina Paraguay Uruguay).
Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal Legal de Poderes de Panam 1975.
En consecuencia, los poderes provenientes de Paraguay, Uruguay, y Brasil se regirn por la
Convencin de Panam de 1975 en primer lugar (los cuatro la ratificaron). Luego por el
Tratado de Montevideo 1940 (excepto Brasil), para todo lo no previsto por aquella (por
ejemplo: capacidad) y, finalmente y en forma subsidiaria, por nuestro CCA.
La forma de los poderes internacionales.
Se tratar desde el DIPr. interno CCA; los Tratados de Montevideo, y la Convencin de
Panam.
1- CCA: no tiene normas indirectas especficas referidas a la forma de los poderes
internacionales. En efecto, los arts. 12 y 950 se refieren a actos o contratos en general, y
obviamente, son aplicables a los poderes. Y ambos establecen la regla general: La
Forma se rige por la ley del lugar de celebracin. Ello siempre y cuando, como dice
Goldschmidt, la ley de nuestro pas no imponga una forma solemne o autntica a un
acto otorgado en otro pas. En el CCA no ninguna otra disposicin que imponga una
forma determinada a un poder extranjero que se exhibe en la Argentina. En sntesis, si el
poder cumple con la forma exigida en el pas donde se otorga, aunque no coincida en las
solemnidades requeridas por nuestro derecho (el caso comn: un instrumento privado
con firma certificada) debe reconocrsele pleno valor y efecto.
2- Tratados de Montevideo: el Tratado de 1889 dispone que la ley del lugar donde los
contratos deben cumplirse, decide si es necesario que se hagan por escrito y la calidad
del documento correspondiente, y las formas de los instrumentos pblicos se rigen por
la ley del lugar en que se otorgan y los instrumentos privados por la ley del lugar de
cumplimiento del contrato. Existen notables diferencias con nuestro CCA. (Bolivia y
Colombia no adhirieron a Panam 1975.
3- El Tratado de 1940 dispone que la ley que rige los actos jurdicos decide sobre la
calidad del documento correspondiente. Las formas y solemnidades de los actos
jurdicos se rigen por la ley del lugar de celebracin. La diferencia con 1889 es mnima:
las formas de los instrumentos privados tambin se rigen por lex celebrationis.
(Uruguay y Paraguay adhirieron a Panam 1975)
4- Convencin de Panam: esta Convencin establece un sistema distinto. En primer lugar
y a diferencia de los anteriores, permite que el otorgante opte por la forma del lugar de
otorgamiento o del ejercicio (art. 2). Pero se agrega que, en todo caso, si la ley del
cumplimiento exigiere solemnidades esenciales, regir dicha ley. Luego, la
Convencin contempla el siguiente caso: cuando en el Estado donde se otorga el poder
se desconoce la solemnidad referida, se deber cumplir con exigencias especiales (art.
3) Ellas son: a) El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante
de decir verdad sobre: identidad, nacionalidad, edad, domicilio, y estado civil; b) Se
agregarn copias certificadas u otras prueba con respecto a representacin de personas
fsicas y jurdicas; c)Autenticacin de la firma del otorgante; d) Los dems requisitos
exigidos por la ley del lugar de otorgamiento.
Para finalizar el tema de la forma, recordemos que la Jurisprudencia ha establecido la
presuncin de legalidad en caso de intervencin notarial en el extranjero.
Nota: La Convencin de Panam de 1975 exige Legalizacin y Traduccin.
La Haya 1961.
La Repblica Argentina, a excepcin de los pases del Mercosur, y del resto de Amrica
Latina, ratific la Convencin de La Haya sobre supresin de legalizacin consular. En
consecuencia sigue rigiendo la misma.
El caso Lever Brothers Ltd. Vs. Frigorfico Anglo
El PODER CONFERIDO EN EL EXTRANJERO (INGLATERRA) y autorizado por
notario pblico, se presume conforme a las leyes del lugar de su otorgamiento, y basta para
acreditar la personera del mandatario, siendo inaplicables las disposiciones legales en que
el apelante funda su impugnacin.
El caso Tours Investment S.A. c/ Iturraspe, Pedro (de la Cmara Civil)
La validez de los actos otorgados en un pas extranjero se rige por las leyes de ese pas, y
no puede ser impugnada con invocacin de la falta de las formas o solemnidades exigidas
por nuestras leyes. La personera invocada conforme a poderes otorgados en el extranjero
no puede ser cuestionada mientras no se acredite que el instrumento no llena las
formalidades exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, en razn de que la
intervencin del notario pblico hace presumir la legalidad del acto y el cumplimiento de
las leyes del lugar.
Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
Extranjero (Aprobada por las conferencias especializadas de DIPr convocadas por la
OEA en Panam en 1975).
1. Los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Partes en esta Convencin
sern vlidos en cualquiera de los otros, si cumplen con las reglas establecidas en la
Convencin.
2. Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento, se sujetarn a las leyes del
Estado donde se otorguen, a menos que le otorgante prefiera sujetarse a le ley del
Estado en que hayan de ejercerse. En todo caso, si la ley de este ltimo exigiere
solemnidades esenciales para la validez del poder, regir dicha ley. (ULTIMA PARTE
CRITICADA POR CLARI)
3. Cuando en el Estado en que se otorga es desconocida la solemnidad que se requiere
conforme a la ley del Estado en que haya se ejercerse, debe cumplirse lo exigido por el
art. 7.
4. Los requisitos de publicidad deben ajustarse a la ley del pas de ejercicio.
5. los efectos y el ejercicio del poder a la ley del Estado donde se ejerce.
6. En todos los poderes, el funcionario que los legaliza debe certificar: a) identidad del
otorgante, derecho que tiene para otorgar el poder; existencia legal de la PJ;
representacin de la PJ.
7. Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o
dar fe sobre los puntos sealados en el art. 6, debern observarse las siguientes
formalidades:
- contener DDJJ del otorgante de decir verdad;
- agregar copias certificadas u otras pruebas que acrediten la personera y representacin;
- la firma del otorgante debe ser autenticada
- los dems requisitos establecidos por la ley del lugar del otorgamiento.
8. Los poderes deben ser legalizados cuando as lo exige la ley del lugar de su ejercicio.
9. Traduccin al idioma oficial del pas de ejercicio.
10. No se restringe la adhesin a otras Convenciones sobre poderes.
11. No se exige aceptacin del apoderado.
12. El Estado requerido puede rehusar el cumplimiento, cuando sea manifiestamente
opuesto a su orden pblico.
13. La Convencin est abierta a la firma de los Estados miembros de la OEA.
14. ... 19....
Ratificaciones (16): Argentina, Bolivia, Brasil, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay,
Venezuela.
Ley 22.550 (Boletn Oficial 15/03/1982)
1) Aprubase la Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser
utilizados en el Extranjero, suscripta en Panam el 30 de enero de 1975, cuyo texto
forma parte de la presente ley.
2) Al adherir a la Convencin, debern formularse las siguientes declaraciones
interpretativas:
3) La RA interpreta que tambin la validez intrnseca del poder, se sujeta a la ley del
Estado donde ste se ejerce.
4) La RA interpreta, con relacin al art. 6, que la expresin funcionario que legaliza,
se refiere a aquel funcionario ante quien pasa o quien autoriza el documento.
5) De Forma
Resumen trabajo del Escribano Clari publicado en Prudentia Iuris, Julio 1996.
Tema muy importante, para escrituras de venta de inmuebles, o de constitucin de
sociedades comerciales, por ejemplo.
1) Concepto de Poder Internacional.
2) Es poder internacional aquel en el cual el lugar de celebracin y el lugar de
cumplimiento o ejecucin son distintos. El domicilio extranjero de una de las partes
solo ser tenido en cuenta con relacin a cierto aspecto del acto, tal es la capacidad,
pero no le infunde carcter de internacional.
3) Fuentes del Derecho Internacional Privado
Fuentes que resultan aplicables al tiempo de resolver sobre poderes provenientes de pases
adheridos al MERCOSUR:
- Tratados de Montevideo 1889 / 1940. ARGENTINA, PARAGUAY, URUGUAY
- Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
Extranjero (Panam, 1975) RATIFICADA POR LOS MISMOS PASES: ARGENTINA,
PARAGUAY, URUGUAY Y BRASIL.
- En consecuencia: los poderes provenientes de PARAGUAY, URUGUAY y BRASIL, se
regirn por la CONVENCIN DE PANAMA 1975, en primer lugar, luego por el
Tratado de Montevideo de 1940 (excepto BRASIL), para todo lo no previsto por la
CIDIP I, como por ejemplo capacidad, y finalmente, y en forma subsidiaria, por
nuestro Cdigo Civil Argentino.
1. Forma de los Poderes INTERNACIONALES.
Cdigo Civil Argentino: no tiene normas indirectas especficas referidas a la forma de los
poderes internacionales. Se aplican arts. 12 y 950: la regla general es que se rigen por la
LEY DEL LUGAR DE CELEBRACIN. En el CCA no hay ninguna norma que imponga
una forma determinada a un poder extranjero que se exhibe en la Argentina. Si el mismo
cumple con la forma exigida en el pas donde se otorga, aunque no coincida con las
solemnidades requeridas por nuestro derecho (caso ms comn: instrumento privado con
firma certificada), debe reconocrsele pleno valor y efecto.

Tratados de Montevideo 1889: dispone que la ley del lugar donde deben cumplirse, decide
si es necesaria la forma escrita y la calidad del documento corresondiente; las formas de los
instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan y los instrumentos
privados por la ley del lugar de cumplimiento del contrato. Hay diferencias sustanciales con
el CCA (Bolivia y Colombia no ratificaron CIDIP I por lo que se aplica este tratado).
Tratados de Montevideo 1940: la ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad
del documento. Las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del
lugar de celebracin. La diferencia con el Tratado de 1889 es mnima: las formas de los
instrumentos privados tambin se rigen por la ley del lugar de celebracin. Pero como tanto
Uruguay como Paraguay ratificaron CIDIP I, rige sta para lo establecido en la formas.
CIDIP I, Panam 1975: establece un sistema distinto. En primer lugar y a diferencia de los
anteriores, permite que el otorgante opte por la forma del lugar de otorgamiento o del
ejercicio (art. 2). Pero agrega que, en todo caso, si la ley del cumplimiento exigiere
solemnidades esenciales, regir dicha ley. Luego, la Convencin contempla el siguiente
caso: cuando en el Estado donde se otorga el poder se desconoce la solemnidad referida, se
deber cumplir con exigencias especiales (art. 3), ellas son:
a) El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir
verdad sobre: identidad, nacionalidad, edad, domicilio, y estado civil.
b) Se agregarn copias certificadas u otras pruebas con respecto a representacin de
personas fsicas y jurdicas.
c) Autenticacin de la firma del otorgante.
d) Los dems requisitos exigidos por la ley del lugar de otorgamiento.
La jurisprudencia ha establecido la presuncin de legalidad en caso de intervencin notarial
en el Extranjero.
2. Capacidad.
En el DIPr. de fuente interna, la capacidad se rige por la ley del domicilio de las partes
(arts. 6, 7, 948 CCA) entendindose por tal, el lugar de residencia permanente con nimo de
permanecer all. Coincide con ello los Tratados de Montevideo. Ello rige tanto para el
poderante como para el apoderado. Es preciso tener siempre en cuenta:
- Que por aplicacin de princpios del OP Intl argentino no resulte aplicable la ley del
domicilio de extranjero, por ejemplo, que el otorgante tenga una edad muy inferior.
- El principio favor del negocio, del art. 14. inc. 4 del CCA, que desplaza la
aplicacin del derecho extranjero a favor de la validez del acto. No es pacfica la
doctrina en este punto. Goldschmidt dice que la capacidad tiene reglas especficas (138
y 139 CCA) y no se puede corregir la incapacidad de hecho del otorgante con domicilio
extranjero. Otra parte de la doctrina sostiene que los problemas de capacidad o
incapacidad son corregidos por ley argentina cuando sta le atribuye validez al acto.
- La Convencin de Panam no hace referencia alguna a la capacidad del otorgante (si
lo haca su antecesora de Washington de 1940m que exiga que el funcionario
autorizante diera fe de que el poderante tena capacidad legal).
- En ausencia de norma especfica, se aplica lo visto anteriormente.
3. Requisitos Intrnsecos.
Tampoco nuestro CCA tiene normas indirectas referidas a poderes. Se aplican las normas
generales relativas a Contratos (1205 y ss) que contienen la regla de que el lugar de
cumplimiento regir la validez intrnseca de un contrato. Se entiende como comprendidos:
el objeto, la causa, el consentimiento, los efectos, el cese, etc. Adems, y como temas
especficos de los poderes, se incluyen: la aceptacin, la revocabilidad, la especialidad, la
sustitucin, la caducidad, prohibiciones (ej. Testamento, matrimonio, etc.). Pero antes
debemos revisar si no est expresada la voluntad de las partes en otro sentido (1197).
Estamos en el derecho dispositivo y la autonoma de la voluntad juega un papel
fundamental. En consecuencia, si por ejemplo, se otorga un poder en el extranjero para
vender un inmueble argentino ante un notario local, para juzgar su validez intrnseca
tendremos en cuenta la ley argentina. Si, en cambio, dicho poder es para otorgar una venta
sobre inmueble argentino aunque un extranjero (situacin poco comn) la solucin es
distinta, ya que aplicaramos 1205, en lugar del 1209 - 1210, el que establece como punto
de conexin la ley del lugar de celebracin.
Los tratados de Montevideo establece que la ley del lugar donde los contratos deben
cumplirse rige: su existencia, naturaleza, validez, efectos, consecuencias, ejecucin, y todo
cuanto concierne a los tratados, bajo cualquier aspecto que sea. EN AMBOS TRATADOS
SE DESCONOCE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. Ambos tratados se refieren al
lugar de cumplimiento como punto de conexin
La Convencin de Panam de 1975 establece al respecto que los efectos y el ejercicio del
poder se sujetan a la ley del estado en que sta se ejerce. Establece tambin que no es
necesaria la aceptacin del apoderado, sta resulta de su ejercicio. El art. 12 dice que un
Estado puede rehusar el cumplimiento de un poder por atentar contra su OP.
4. Legalizacin y Traduccin.
Estos temas no merecen mayores consideraciones. Rige la legalizacin consular, ya que el
nico pas que ratific la Convencin de La Haya de 1961 Apostilla fue la Argentina.
En cuanto a la traduccin, problema que se presenta con Brasil exclusivamente, pueden
presentarse varias hiptesis: a) que el poder venga en portugus; b) que tenga una
traduccin en origen; c) si es instrumento privado, el otorgante haya firmado la versin en
espaol.
La regla general es que la traduccin debe ser efectuada por un traductor pblico inscripto
en nuestra matrcula. Por ello, la hiptesis b) no es vlida aqu la traduccin en origen. En
cambio no hay inconveniente en aceptar la versin espaola, de c) ya que no hay traduccin
sin o nuestro idioma en el documento original. Correspondera traducir aqu la certificacin
y autenticacin de las firmas efectuadas por las autoridades de origen.
La Convencin de Panam 1975 exige Legalizacin y Traduccin (arts. 8 y 9)
Protocolo de Las Leas 1994
Convencin Suprimiendo la Exigencia de Legalizacin de los Documentos Pblicos
Extranjeros. Adoptada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional
Privado en 1961.
Adhesin de nuestro pas con fecha 8 de mayo de 1987.
Ratificada por la Argentina a partir de la Ley 23.458, de fecha 20 de Diciembre de
1987.
Entrada en vigor con fecha 18 de Febrero de 1988.
1. mbito de aplicacin:
Se aplica a documentos pblicos que hayan sido extendidos en el territorio de un Estado
Contratante, y que deban ser presentados en el territorio de otro Estado Contratante. Son
considerados documentos pblicos, los siguientes: a) Judiciales: emitidos por funcionarios
judiciales hasta el grado de oficiales o agentes judiciales, incluyndose los emitidos por el
Ministerio Pblico; b) Administrativos; c) Notariales; d) Certificaciones oficiales, puestas
sobre escrituras privadas o documentos suscriptos por particulares, como menciones de
registro, fechas ciertas, y autenticaciones de firmas.
Se exceptan: documentos expedidos por agentes diplomticos o consulares;
documentos administrativos que se refieren directamente a una operacin mercantil o
aduanera.
2. Objeto principal de la Convencin:
Reemplaza la legalizacin consular por una APOSTILLA que coloca la Autoridad
Competente del Estado que emana el documento. La referida APOSTILLA es un sello
colocado en el Documento que certifica: a) la autenticidad de la firma; b) la calidad en que
acta el firmante; c) la identidad del sello.
Autoridad competente: puede tratarse de una o varias autoridades, segn el pais de que se
trate. En la Argentina la Apostilla es colocada, para los documentos emitidos en nuestro
pas, por el Departamento de Legalizaciones de la Direccin General de Asuntos
Consulares del MREyC.
La nica formalidad que podr ser exigida para certificar la autenticidad de la firma, el
carcter con que ha actuado el signatario del documento y, de corresponder, la identidad
del sello o timbre que lleva el documento, ser una acotacin que deber ser hecha por la
autoridad competente del Estado en el cual se origin el documento.
Si embargo la formalidad mencionada no puede ser exigida cuando la legislacin, los
reglamentos o las costumbres vigentes en el Estado en el que se presenta el documento, o
un acuerdo entre dos o ms Estados Contratantes que rechace, simplifique o exima al
documento del requisito de la legalizacin.
La acotacin deber ser hecha en el mismo documento o en una extensin del mismo, de
conformidad con el modelo anexo a la Convencin. Esta acotacin puede ser hecha en el
idioma oficial de la autoridad que la expide. Las indicaciones que figuren en la misma
podrn ser hechas en otro idioma, pero el ttulo Apostille (Convention de La Haye du 5
octobre1961) deber ser escrito en idioma francs.
La firma, el sello o el timbre que figuren en la acotacin quedarn exentos de toda
certificacin.
3. Conclusin.
Se debe tener en cuenta:

a) Documentos emitidos en nuestro pas.


Deber analizarse si sern utilizados en pas ratificante de la Convencin de la Haya.
En tal caso, sern vlidos si contienen la Apostilla, colocada por el DL del MREyC, sin
necesidad de legalizacin en el Consulado del pas correspondiente.
Si se dirige a un pas no ratificante, contina vigente el sistema tradicional, o sea,
legalizacin del MREyC complementada por la legalizacin consular.
b) Documentos emitidos en el exterior para se presentados en el pas:
Tambin se debe tener en cuenta si el pas donde se emiti es ratificante o no de la
Convencin. En caso afirmativo, basta la Apostilla, colocada por autoridad competente del
pas donde se celebr, sin necesidad de legalizacin consular, ni del Ministerio.
Si fuera proveniente de un pas no ratificante, contina en vigencia el sistema tradicional de
legalizacin consular.

UNIDAD 16:
PROPIEDAD MATERIAL E INMATERIAL
Los derechos absolutos, que se caracterizan por ser derechos que se ejercen erga omnes,
pueden recaer sobre un bien jurdico de tipo material (derechos reales) o un bien de tipo
inmaterial (propiedad literaria y artstica, y propiedad industrial) o sobre personas (patria
potestad).
PROPIEDAD MATERIAL
1) Derechos reales: Inmuebles, Muebles, Buques, Aeronaves, Bienes registrables.
Son una especie del gnero de los derechos absolutos. Pueden indicarse en un Derecho
Civil de modo ejemplificativo (numero abierto), o puede que la ley los seale exhaustiva y
taxativamente (numerus clausus). Nuestro Cdigo Civil establece el principio del numerus
clausus (nmero cerrado: los derechos reales son taxativos, solo pueden ser creados por la
ley): 1) Dominio; 2) Condominio; 3) Usufructo; 4) Uso; 5) Habitacin; 6) Servidumbre; 7)
Hipoteca; 8) Prenda; 9) Anticresis.
Los modos de adquirir el dominio son: 1) Tradicin; 2) Apropiacin; 3) Especificacin;
4) Accesin; 5) Prescripcin; 6) Sucesin.
Todo modo adquisitivo necesita un ttulo = es la causa que motiva a una persona a querer
adquirir una cosa. Es el porqu del modo. Por ejemplo, en la tradicin, el ttulo puede ser
un contrato.
Cuando el DIPr busca el Derecho aplicable a los derechos reales no hace referencia, en
principio, sino:
- a las especies de derechos reales admitidos con respecto a las cosas y
- a los modos de su adquisicin, modificacin y extincin.
Al, contrario, las reglas elaboradas por el DIPr, en principio, no ataen a la capacidad
general de las partes (de derecho y de hecho), a la forma de los contratos dispositivos y en
absoluto a los contratos causales.
[Aclaracin previa: Cuando los Tratados de Montevideo hacen referencia a los bienes,
incluyen dentro del concepto tanto a los bienes inmuebles como a los muebles, tratndolos
en forma conjunta (en cambio, el DIPr. argentino regula por separado los bienes races y los
bienes muebles. Con respecto a los bienes races, el Cdigo Civil slo se ocupa de los
inmuebles argentinos)].
Tratado de Montevideo de 1889
Tratado de Derecho Civil Internacional
Principio general: los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por
la ley del lugar donde estn situados, en cuanto a su calidad, a su posesin, a su
enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real a que
estn sujetas (art. 26).

Los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lugar de su matrcula


(art. 27)
Los cargamentos de los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el
lugar del destino definitivo de las mercaderas (art. 28).
Los derechos creditorios se reputan situados en el lugar en que la obligacin debe
cumplirse (art 29).
El cambio de situacin de los bienes muebles, no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar en donde existan al tiempo de su adquisicin (art. 30). Se trata del
cambio de estatutos, especialmente frecuente en el caso de los cargamentos que cambian
del puerto de salida al lugar del destino definitivo.
Como es lgico, nada dice sobre las aeronaves.
Tratado de Montevideo de 1940
Tratado de Derecho Civil Internacional:
o Contiene el mismo principio general referente a los bienes, cualquiera que sea su
naturaleza (art. 32)
o En cuanto a derechos creditorios, el art. 33 repite lo mismo que el art. 29 del Tratado del
89.
o En materia de cambio de estatutos, el cambio de situacin de los bienes muebles, no
afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar en donde existan al tiempo
de su adquisicin (art. 34, 1 parte>> es igual al art. 30 del tratado del 89). El cambio
de situacin de la cosa mueble litigiosa, despus de promovida la accin real no
modifica las reglas de competencia legislativa y judicial que se aplicaban desde un
principio (art. 34, 2 parte).
Tratado de Derecho de Navegacin Comercial Internacional:
- Art. 1: La nacionalidad de los buques se establece y regula por la ley del Estado que
otorg el uso de la bandera.
- Art. 2: La ley de la nacionalidad del buque rige todo lo relativo a la adquisicin y a la
transferencia de su propiedad, a los privilegios y otros derechos reales y a las medidas de
publicidad que aseguran su conocimiento por parte de terceros interesados.
Estas reglas se aplican tambin a las aeronaves.
Derecho Interno
I) Inmuebles
El Cdigo Civil slo se ocupa de los inmuebles argentinos.
Art.10: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las
leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad
de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar
esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido,
transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. Es una norma
unilateral.
El motivo o razn del expansionismo del art. 10 es la soberana nacional territorial. En la
nota al art. 2507 del Cdigo Civil, el codificador sostiene que por formar los inmuebles
argentinos parte del territorio nacional sobre la cual la Nacin tiene soberana, todo cuanto
concierne a los inmuebles debe regirse por el Derecho Argentino. Se aplica la ley argentina
a la forma de la transferencia de derechos reales y a la constitucin de hipotecas sobre
inmuebles argentinos.
En cuanto a los inmuebles extranjeros, Vlez se abstuvo de legislar porque entenda que los
tribunales argentinos nunca podran tener jurisdiccin sobre ellos. Pero esto es incorrecto
porque, por ejemplo, podra darse el caso de una rectificacin de la frontera (los jueces
argentinos seran competentes para acciones reales referentes a inmuebles, argentinos al
deducirse la accin, pero extranjeros al constituirse el derecho real).
II) Muebles
-Art.11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin
intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero
los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o
no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a
otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo. Se trata de una norma
omnilateral. Aqu no se da el fundamento de la soberana nacional territorial (no hay razn
alguna para extender el alcance de la norma).
El art. distingue entre:
*muebles inmviles o con situacin permanente: se rigen por la ley de su situacin se
rigen por la ley de su situacin; y
*muebles mviles: se rigen por la ley del domicilio del dueo. Por supuesto, lo que
interesa es el reposo o el movimiento de pas a pas (ej: los movimientos de una flota de
automotores de una compaa de transporte que se limita a cubrir las rutas internas de un
pas, no obstan a la condicin de los camiones de ser muebles con situacin permanente).
La distincin entre muebles inmviles y muebles mviles es propia del DIPr. y su
delimitacin constituye una calificacin autrquica.
- Los bienes sin dueo se rigen por la ley de su situacin.
III) Buques
La ley 20.094 contiene disposiciones jusprivatistas internacionales relativas a buques:
- La nacionalidad del buque se determina por la ley del Estado que otorga el uso de la
bandera; dicha nacionalidad se prueba con el respectivo certificado legtimamente
expedido por las autoridades competentes de dicho Estado (art. 597).
- La ley de la nacionalidad del buque rige lo relativo a la adquisicin y a la transferencia
y extincin de su propiedad, a los privilegios y a otros derechos reales o de garanta;
rige tambin las medidas de publicidad que aseguren el conocimiento de tales actos por
parte de terceros interesados (art. 598).
- El cambio de nacionalidad del buque no perjudica los derechos emergentes de los
privilegios y de otros derechos reales o de garanta (art. 599).
- Todas las controversias en materia martima se ventilan ante los tribunales nacionales
(art. 100 CN).
IV) Aeronaves
El Derecho Aeronutico se encuentra en el Cdigo Aeronutico (Ley 17.285, de 1967).
Corresponde a la CSJN y a los tribunales inferiores de la Nacin el conocimiento y decisin
de las causas que versen sobre navegacin area o comercio areo en general y de los
delitos que puedan afectarlos (art. 198).
Los hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos:
* sobre territorio argentino o sus aguas jurisdiccionales por:
1. una aeronave privada argentina, se rigen por las leyes de la Nacin Argentina y sern
juzgadas por sus tribunales.
2. una aeronave privada extranjera, se rigen por las leyes de la Nacin y sern juzgadas
por sus tribunales en los siguientes casos: a) que infrinjan leyes de seguridad pblica,
militares fiscales, o leyes o reglamentos de circulacin area; b) que comprometan la
seguridad o el orden pblico o afecten el inters del Estado o de las personas
domiciliadas en l.
3. una aeronave pblica extranjera, se rigen por la ley del pabelln y sern juzgadas por
sus tribunales.
*sobre territorio extranjero por una aeronave privada argentina: si, por ejemplo, se
hubiese lesionado un inters legtimo del Estado argentino, entonces se aplicarn las leyes
de la Nacin y corresponde la jurisdiccin de los tribunales argentinos.
V) Bienes registrables
Los muebles registrables, como los automotores, deben someterse al Derecho del pas en
cuyos registros figuran.
El caso Provincia de Salta vs. Guantay Estela (de la CS de Salta)
Declara que el ttulo expedido por autoridad extranjera no basta para acreditar la propiedad
del inmueble actualmente situado en la Argentina, porque en ese supuesto rigen
exclusivamente las leyes del pas. El solo hecho de exhibir ttulos bolivianos no es prueba
suficiente de la jurisdiccin boliviana. La inscripcin en el Registro de Inmuebles no
revalida los actos o contratos inscritos que sean nulos con arreglo a las leyes. Carecen de
valor legal las probanzas provenientes de pas extranjero, relacionadas con la posesin de
inmuebles situados en la Argentina puesto que quedan sometidos a la norma de la lex rei
sitae.
El caso Argemar S.A (de la Cmara Civil, 1963)
1959 el mayordomo Laendert Langendoen encuentra, al efectuar una recorrida por las
dependencias de un buque de matrcula holandesa anclado en el puerto de la Capital, la
suma de 480.000 pesos. El mayordomo entreg la suma al capitn quien, a su vez, al no
reclamarla ningn miembro de la tripulacin, se la dio a Argemar (Cna. De Agencias
Martimas) representante de la empresa propietaria del buque. Aquella hizo entrega del
dinero a las autoridades locales. En el juicio en el que se ventilaba si la cantidad encontrada
corresponda al mayordomo, a la empresa propietaria del buque o a la Municipalidad de Bs.
As, la sentencia se pronuncia a favor de esta ltima solucin. Lo que aqu interesa es que se
aplica Derecho argentino. Ello es correcto porque, una cosa, aunque no tuviese situacin
permanente, si carece de dueo (cosa abandonada) o si el dueo es desconocido (cosa
perdida), debe regirse por la ley de su situacin; y en un puerto argentino un buque
mercante se halla en la Repblica.
PROPIEDAD INMATERIAL
2) Propiedad Intelectual (literaria y artstica)
Tratados de Montevideo de 1889
El Tratado sobre Propiedad Literaria y Artstica dispone que el autor de toda obra literaria
o artstica y sus sucesores gozarn en los pases signatarios de los derechos que les
acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin (art. 2).
Por otra parte, ningn Estado estar obligado a reconocer el derecho de propiedad
literaria o artstica por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan ese
derecho; este tiempo podr limitarse al sealado en el pas de origen, si fuera menor (art.
4).
En la expresin obra literaria y artstica se comprenden los libros, folletos y
cualesquiera otros escritos, las obras dramticas o musicales, las coreogrficas, los
dibujos, las pinturas, las esculturas, las obras fotogrficas y, en general, toda produccin
del dominio literario y artstico, que pueda publicarse por cualquier modo (art. 5).
Tratado de Montevideo de 1940
En esta materia, Argentina no ratific.
Derecho Interno
La propiedad intelectual en la Argentina se estructura en la ley 11.723 y sus modificaciones.
El plazo de proteccin importa en la misma 50 aos. Para que una obra extranjera (es decir,
publicada por primera vez fuera del territorio argentino), disfrute de proteccin, y no
mediando Convenio Internacional, es necesario que el pas de la primera publicacin: a)
ampare la propiedad intelectual; b) que se hayan cumplido las formalidades establecidas
por dicho pas (como sera la inscripcin en un eventual registro; c) que el plazo de
proteccin sealado por aquel pas no haya expirado, aceptndose a ese efecto el plazo
extranjero si fuese ms breve que el argentino o sustituyndolo por el argentino en caso
contrario.
Sobre proteccin literaria y artstica hay 3 Convenciones: Convencin de Washington de
1946; Convencin Universal de Ginebra de 1952 (revisada en Pars en 1971, pero esta
revisin no fue aprobada por la Argentina); Convencin de Berna de 1886 (completada en
posteriores reuniones y finalmente revisada en Estocolmo en 1967, revisin que no ha sido
aceptada por la Argentina)
La importancia de la Convencin de Ginebra consiste en que se contrapone con el art. 14
de la ley 11.723. Basta que una obra lleve el copywright, acompaado del nombre del
titular del derecho de autor y la indicacin del ao de la primera publicacin visibles, para
que el derecho de autor est protegido. De ser as, se presume que a la persona le
corresponde la propiedad intelectual y la habilita para reclamar proteccin judicial, an
cuando no haya satisfecho las formalidades de la Ley 11.723.
3) Propiedad Industrial (patentes en general, patentes medicinales, marcas y
diseos): Patentes en General
Tratado de Montevideo de 1889
El Tratado sobre Patentes de Invencin establece que toda persona que obtenga patente o
privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios disfrutar, en los dems, de
los derechos de inventor, si en el trmino mximo de un ao hiciese registrar su patente en
la forma determinada por las leyes del pas en que pidiese su reconocimiento (art. 1).
El nmero de aos de privilegio ser el que fijen las leyes del pas en que se pretenda
hacerlo efectivo. Ese plazo podr ser limitado al sealado por las leyes del Estado en que
primitivamente se otorg la patente, si fuese menor (art. 2).
Se considera invencin, un nuevo modo, aparato mecnico o manual, que sirva para
fabricar productos industriales y la aplicacin de medios perfeccionados con el objeto de
conseguir resultados superiores a los ya conocidos (art. 4).
Tratado de Montevideo de 1940
En esta materia, Argentina no ratific.
Derecho Interno
En el campo de las patentes de invencin, tenemos la ley 111, de 1864. Adems existe un
Convenio de Pars aprobado por la ley 17.011.
La Ley 111 dispone que las patentes inscriptas en el extranjero pueden ser revalidadas en la
Argentina por un plazo de 10 aos, pero si caducan en el extranjero, caducan en nuestro
pas.
Patentes medicinales (falta)
Marcas de comercio y de fbrica
Tratados de Montevideo de 1889
El Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica establece que toda persona a quien se
conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca
de comercio o de fbrica, gozar del mismo privilegio en los dems Estados, con sujecin
a las formalidades y condiciones establecidas por sus leyes.
Se entiende por marca de comercio o de fbrica, el signo, emblema o nombre externo que
el comerciante adopta y aplica a sus mercaderas y productos, para distinguirlos de los de
otros industriales o comerciantes que negocian en artculos de la misma especie (art. 3).
Tratados de Montevideo de 1940
En esta materia, Argentina no ratific.
Derecho Interno
La Ley 22.362 de 1981 establece que, an antes de su inscripcin, una marca de universal
reconocimiento no puede ser pedida por terceros.
Esta ley establece que para que la marca extranjera goce de la garanta establecida por esta
ley, debe ser inscripta en la Argentina.
La Convencin de Pars protege la marca notoria por 10 aos.
Diseos
Segn el decreto-ley 6.673 (1963) se considera modelo o diseo industrial las formas o el
aspecto incorporados o aplicados a un producto industrial que le confieren carcter
ornamental.
ARTICULO 14 - Los modelos o diseos industriales depositados o patentados en el
extranjero podrn ser depositados en el Registro con los mismos beneficios que se acuerda
por el presente decreto a los registrados en el pas, siempre que el depsito se efecte
dentro de un plazo no mayor de seis meses desde que se hubiere efectuado la presentacin
en el pas de origen.
En estos casos la duracin del derecho de exclusividad no podr exceder a la vigencia de la
patente o depsito primitivo. No podr alegarse derecho alguno de exclusividad para
modelos o diseos extranjeros que hayan sido explotados industrialmente en la Repblica
Argentina por un tercero, antes de solicitarse el registro en el pas de origen.
UNIDAD 17: EL MATRIMONIO
1) CELEBRACIN: Validez y forma del matrimonio
Tratados de Montevideo. de Derecho Civil de 1889 y de 1940:
Los tratados de Montevideo contienen una disposicin uniforme con respecto a la
celebracin (art. 11 del Tratado del 89 y art. 13 del Tratado del 40):
- La capacidad, forma, existencia y validez del acto se rigen por la ley del lugar de
CELEBRACIN (se aparta del mtodo analtico para obtener matrimonios vlidos,
principio del favor matrimonii. Se presume que los contrayentes han elegido ese lugar y esa
ley para celebrar un matrimonio vlido).
- Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que
se hubiere celebrado en uno de ellos, cuando se halle afectado del alguno de los siguientes
IMPEDIMIENTOS:
Falta de edad (requirindose como mnimo: hombres: 14 / mujeres: 12)
Parentesco en lnea recta de consanguinidad o afinidad, sea legtimo o ilegtimo
Parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos
Matrimonio anterior no disuelto legalmente.
Haber sido autor, coautor o cmplice del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Estos impedimentos son dirimentes.
La capacidad matrimonial consiste en la ausencia de impedimentos los cuales, segn las
diferentes legislaciones nacionales, son muy diversos.
La disposicin somete la capacidad matrimonial a la ley del lugar de celebracin, en lugar
de someterla al estatuto general de la capacidad de hecho (ley domiciliaria).
La ley local (celebracin) atrae igualmente la forma. Pero este hecho no llama la atencin
en la obra de Montevideo, pues la ley impositiva de la forma es de todos modos la ley de
fondo y la ley reguladora de formas pblicas es de todas maneras la ley local.
En esta materia no hay Derecho civil unificado: el pas de la celebracin del matrimonio
mantiene su propio Derecho, aunque se desve de las 5 causas del eventual repudio del
matrimonio. Lo nico que pasa es que los dems Estados no quedan obligados a
reconocerlo. En el fondo, se trata de una clusula especial de orden pblico, son
disposiciones mnimas y no sustitutivas. Las causas enumeradas son las nicas
disposiciones que cada pas puede reputar de orden pblico.
El pas que se niega a reconocer un matrimonio por existir alguna de las 5 causas,
determina, en virtud de su propio Derecho Civil, si considera el matrimonio defectuoso
como inexistente o nulo; esta consideracin slo produce efectos en el propio territorio. El
trmino de no reconocimiento no es una 3 especie, sino un trmino genrico que
comprende tanto la inexistencia como la nulidad.
Derecho interno:
- Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el
Derecho del lugar de su CELEBRACIN, aunque los contrayentes hubieran dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen (art. 159 del Cdigo Civil).
Esto coincide con los Tratados de Montevideo, en cuanto supedita todos los aspectos de la
celebracin del matrimonio a la ley local. Tambin aqu se abandona el mtodo analtico.
Hay que tener en cuenta que la legislacin argentina exige que el matrimonio se celebre en
el domicilio de uno de los contrayentes (art. 186 CC). Si los contrayentes, no obstante tener
su domicilio en la Argentina se casan en el extranjero sin tener ningn impedimento, ese
fraude a la ley es consentido por el artculo 159 CC, no porque en principio no lo
condenara, sino porque prefiere renunciar a su sancin a favor de la salvacin del
matrimonio.
Art. 160 del Cdigo Civil: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas
extranjero si mediare alguno de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del art
166:
Parentesco por consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin.
Consanguinidad entre hermanos y medio hermanos.
Vnculo de adopcin
Afinidad en lnea recta en todos los grados
El matrimonio anterior mientras subsista
Haber sido autor cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Estos impedimentos son de orden pblico internacional: si se celebra en el extranjero un
matrimonio mediando alguno de estos impedimentos, la Argentina NO lo reconoce. En
cambio, los impedimentos de los incisos 5,8 y 9 del art. 166 CC son de orden pblico
interno: celebrado en el extranjero un matrimonio mediando impedimento de edad legal,
sordomudez o privacin de razn, la Argentina S reconoce ese matrimonio (es decir que,
en estos casos, se tolera el fraude a la ley a favor de la validez del matrimonio).
MATRIMONIO ENTRE AUSENTES
El matrimonio entre ausentes es el que se celebra cuando las partes no estn en el mismo
pas. Puede realizarse:
- por poder: prohibido en Argentina.
- a distancia: admitido en Argentina.
Matrimonio por poder: La Ley de Matrimonio Civil permita el matrimonio por poder a
condicin de que fuera especial y se designara la persona por la cual habra de contraerse
matrimonio. Pero con la adhesin de la Argentina a la Convencin de Nueva York de 1962,
las disposiciones sobre matrimonio por poder fueron sustituidas por las de matrimonio a
distancia.
Matrimonio a distancia: En 1969 se aprueba la adhesin a la Convencin sobre el
consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer matrimonio, y el
registro de los matrimonios de New York, 1962 por Ley N 18.444. Se busca evitar
ciertas costumbres, antiguas leyes y prcticas referentes al matrimonio y a la familia,
consideradas incompatibles con los principios enunciados en la Carta de la las Naciones
Unidas y en la Declaracin de Derechos Humanos.
El artculo 1 de la Convencin enuncia que No podr contraerse legalmente matrimonio
sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresado por stos en persona
despus de la debida publicidad, ante la autoridad competente para formalizar el
matrimonio, y testigos, de acuerdo con la ley (local). Sin perjuicio de ello, no ser
necesario que una de las partes est presente cuando la autoridad competente est
convencida de que las circunstancias son excepcionales, y de que tal parte, ante una
autoridad competente y del modo prescrito por la ley, ha expresado su consentimiento, sin
haberlo retirado posteriormente.
El art. 2 dice: Los Estados parte en la presente Convencin adoptarn las medidas
legislativas necesarias para determinar la edad mnima para contraer matrimonio. No
podrn contraer legalmente matrimonio las personas que no hayan cumplido esa edad,
salvo que la autoridad competente, por causas justificadas y en inters de los contrayentes,
dispense el requisito de la edad.
El art. 3 dice: Todo matrimonio deber ser inscrito por la autoridad competente en un
registro oficial destinado al efecto.
El Convenio entr en vigor el 27 de Mayo de 1970. Se trata de un Convenio Universal que
modifica el Derecho Interno.
Esta disposicin no se aplicar si entre la Argentina y otro pas hay un Tratado vigente
precedente (ej. Tratados de Montevideo). Si segn el Tratado de Montevideo, resulta
aplicable el Derecho de otro pas, y ste reconoce el matrimonio por poder, habra que
reconocerlo.
Las disposiciones de esta Convencin han sido receptadas por nuestro Cdigo Civil (Ley
23.515) de la siguiente manera:
Art. 173 CC: Se considera matrimonio a distancia a aquel en el cual el contrayente
ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para
autorizar matrimonios del lugar en que se encuentran.
La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida
dentro de los 90 das de la fecha de su otorgamiento.
Art. 174 CC: El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se preste
el consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos
legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia. En caso de negarse el
oficial pblico a celebrar el matrimonio, quien pretenda contraerlo con el ausente podr
recurrir al juez competente.
MATRIMONIO CONSULAR
Quienes desean contraer matrimonio en el territorio de un Estado, deben observar
estrictamente las formas prescritas por la legislacin o la costumbre local. Las formas
matrimoniales son, en suma, territoriales. Esto no impide que en un Estado donde slo tiene
vigencia cierta forma de matrimonio, se reconozcan como vlidos los matrimonios
contrado en el exterior mediante una forma distinta, siempre y cuando no vayan en contra
del orden pblico. Estas exclusiones no son frecuentes.
Puede afirmarse que el matrimonio vlido en cuanto a su forma, segn la ley del lugar de
celebracin, es vlido internacionalmente. La regla del lugar de celebracin est consagrada
en los Tratados de Montevideo, y en nuestro ordenamiento jurdico positivo.
Hay pases que regulan la forma del matrimonio por la ley personal de los contrayentes,
entendiendo por tal la nacionalidad. Cuando los futuros contrayentes desean contraer
matrimonio fuera de su patria, pueden tropezar con el inconveniente de no poder cumplir
regularmente con la forma prescripta por la lex patriae, dado que las formas matrimoniales
son territoriales.
El recurso de que se valen los pases partidarios de la lex patriae para facilitar a sus
nacionales la celebracin del matrimonio en el extranjero, es facilitar a sus agentes
diplomticos o consulares a celebrar matrimonio en el territorio del Estado ante el cual
estn acreditados. Para que el agente pueda hacer uso de su facultad es preciso, adems, que
el Estado en el cual est acreditado se lo permita. Cuando existe coincidencia entre la
voluntad de ambos Estados, el matrimonio diplomtico o consular celebrado en uno de
ellos, es vlido en los dos Estados. Pero si no existiese coincidencia, dicho matrimonio, si
se celebrase, vale en el Estado al que pertenece el agente diplomtico o consular, pero
carece de validez en el lugar de celebracin.
Las leyes argentinas no autorizan los matrimonios diplomticos y consulares; los que se
celebren en esas condiciones son considerados inexistentes.
En resumen:
La ley argentina no autoriza los matrimonios en consulados o diplomticos.
El problema del matrimonio celebrado en consulado lo resuelve la ley local (la del lugar de
celebracin).
Nuestro CC establece que es necesario para la existencia del matrimonio:
1) el pleno y libre consentimiento
2) expresado ante oficial del registro civil
En el matrimonio consular no se respetan estos requisitos.
No se reconocen en la Argentina:
1) Matrimonios celebrados en Argentina en consulados extranjeros: son inexistentes.
2) Matrimonio celebrados en el extranjero en consulado argentino.
3) Matrimonios celebrados en el extranjero en consulado extranjero: se rigen por la ley del
lugar de celebracin. Si ambos estados extranjeros admiten ese matrimonio, el mismo es
vlido.
Nulidad del matrimonio
En cuanto a las consecuencias del matrimonio celebrado con impedimentos:
Tratado de Montevideo de 1889
No contiene una norma expresa, pero se distingue:
1 supuesto: si el matrimonio es defectuoso de acuerdo a la ley del lugar de celebracin, esa
misma ley resuelve los efectos. Ej: En A se celebra un matrimonio, aunque uno de los
contrayentes est todava vinculado por un anterior matrimonio que para A an subsiste,
logrando el impedido engaar a las autoridades. En A, B, C, etc. las consecuencias de la
violacin de la ley local (nulidad convalidable, nulidad insanable, inexistencia, etc.) deben
desprenderse de A.
2 supuesto: si los impedimentos afectan otro Estado, los efectos se determinan por la ley
de ese Estado. Ej: En A se casa en pleno acuerdo con la ley local un muchacho de 13 aos
con una nia de 11. B, C, etc. Pueden refutar este matrimonio. Si as ocurriese, cada uno de
ellos deriva las consecuencias de la infraccin de la norma sobre capacidad matrimonial de
su propia legislacin.
Tratado de Montevideo de 1940
Declara que los efectos de la nulidad del matrimonio se rigen por la ley del domicilio
conyugal. Esta disposicin se aplica en el 1 supuesto, pero no en el 2.
Derecho Interno
Ver arts. 219 (casos de nulidad absoluta) y 220 (casos de nulidad relativa) del Cdigo Civil.
La prueba del matrimonio
La prueba del matrimonio se rige por el Derecho del pas en el que el matrimonio se
celebr. Tal principio significa que: los medios probatorios del matrimonio se rigen por la
ley del pas en donde se celebr, a no ser que sea imposible obtener la documentacin local
(por ejemplo, a causa de la guerra), en cuyo caso hay que acudir a una informacin
sumaria.
2) EFECTOS DEL MATRIMONIO:
Efectos personales del matrimonio
Son todos aquellos efectos que no conciernen al rgimen de bienes.
Los derechos y deber de los cnyuges son: deber de cohabitacin, alimentos, dbito
conyugal, fidelidad y asistencia.
Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940:
- Los derechos y deberes de los cnyuges en todo cuanto afecta a sus relaciones
personales se rigen por las leyes del domicilio conyugal. Si los cnyuges mudaren su
domicilio se rigen por las leyes del nuevo domicilio.
- En cuanto a medidas urgentes rige la ley del lugar en que ellos residen.

Derecho Interno:
El art. 162 del Cdigo Civil establece:
- Las relaciones personales de los cnyuges: se rigen por la ley del Domicilio efectivo (=
donde viven de comn acuerdo). En caso de duda o desconocimiento de ste, se
aplicar la ley de la ltima residencia.
- Derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio
alimentario, si lo hubiere: se rigen por el Derecho del domicilio conyugal. -El monto
alimentario se regular por el Derecho del domicilio del demandado, si fuera ms
favorable a la pretensin del acreedor alimentario.
- Medidas urgentes: se rigen por el Derecho del pas del juez que entiende en la causa.
Efectos patrimoniales del matrimonio
Tratado de Montevideo de 1889:
-Las capitulaciones matrimoniales: rigen las relaciones de los esposos respecto de los
bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de los que adquieran posteriormente, en todo
lo que no est prohibido por la ley del lugar de situacin.
Tiene valor como clusula especial de orden pblico: obliga a los pases participantes a
admitir la licitud de las capitulaciones.
No indica el Derecho que debe regir el fondo y las formas de las capitulaciones.
- A falta de capitulaciones: las relaciones de los esposos sobre los bienes se rigen por la
ley del DOMICILIO CONYUGAL que hubieren fijado de comn acuerdo antes de la
celebracin del matrimonio.
Si no existe acuerdo sobre el domicilio conyugal: rige la ley del DOMICILIO DEL
MARIDO al tiempo de la celebracin del matrimonio.
- El cambio de domicilio no afecta las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes. El
principio de inalterabilidad busca proteger a la mujer contra los cambios fraudulentos del
domicilio conyugal realizado por el marido.
Tratado de Montevideo de 1940:
Las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del 1er domicilio conyugal, en todo lo
que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por la ley del lugar de situacin
de los bienes. Este derecho resulta inalterable por los cambios de domicilio de los
cnyuges.
Derecho interno:
Art 163 CC: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con
respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que,
sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin
de los bienes.
El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos
en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
El Art. 1217: establece que convenciones matrimoniales estn permitidas:
- las que se refieran a la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio.
- las donaciones que el esposo le hiciere a la esposa.
Caso Cmara Nacional en lo Civil 1960 (LL. T. 99, pag. 612)
Este caso trata la liquidacin de la sociedad conyugal dentro de la obra de Montevideo.
El fallo sienta la siguiente doctrina: si en el convenio de liquidacin de la sociedad
conyugal no se prev la situacin de un inmueble adquirido por ambos cnyuges durante su
vigencia, debe considerarse que el bien sigue pertenecindoles en condominio por parte
iguales. Dicho condominio se rige por la ley de situacin.
SEPARACIN PERSONAL Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:
*Separacin personal: se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de convivencia,
que comprende la cohabitacin y la prestacin del dbito matrimonial. EL vnculo no se
disuelve y por lo tanto subsiste el deber de fidelidad (los cnyuges no pueden contraer
vlidamente nuevos matrimonios).
*Disolucin del matrimonio: implica la cancelacin del vnculo personal, en principio, si
los cnyuges sobreviven a la disolucin, pueden volver a casarse. Son causales de
disolucin del matrimonio:
divorcio
muerte
segundas nupcias del cnyuge suprstite del declarado ausente

Tratado de Montevideo de 1889:


-La ley del domicilio conyugal rige la separacin y la disolubilidad del matrimonio,
siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el que se celebr. La
interpretacin de este artculo ha generado discusiones:
En cuanto al domicilio conyugal en la separacin, se discute si por tal debe entenderse el
del momento de deducirse la demanda (opinin imperante) o el del momento en que el
actor pretende que la causa se realiz (opinin minoritaria).
En cuanto a la disolucin, no hay dudas de que se rige por la lex fori (por aplicacin del art.
62)
Por otra parte, se discute si la segunda parte del artculo hace referencia exclusivamente a la
disolubilidad, o tambin a la separacin.
- En los juicios de nulidad, divorcio y disolucin y, en general, todas las cuestiones que
afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante el juez del domicilio
conyugal (art. 62).
Tratado de Montevideo de 1940:
- La ley del domicilio conyugal rige la separacin y la disolubilidad del matrimonio, pero
su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si
la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal
(art. 15).
- En los juicios de nulidad, divorcio y disolucin y, en general, todas las cuestiones que
afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante el juez del domicilio
conyugal (art. 59). Coincide con el art. 62 del Tratado del 89.
Derecho Interno:
Muerte
- Causales de disolucin:
Segundas nupcias celebradas por el cnyuge
del declarado ausente
Divorcio
Art. 164 CC: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley
del ltimo domicilio de los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 161, 2 parte.
Art. 161, 2 parte CC: El matrimonio celebrado en la Repblica cuya separacin
personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en
las condiciones establecidas en el art. 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado
por la ley del Estado donde se decret la separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges
deber presentar ante el juez de su actual domicilio la documentacin debidamente
legalizada.
Para que una sentencia extranjera firme de separacin o de divorcio se reconozca en la
repblica debe cumplir requisitos:
Formales:
1-legalizacin de documentos por cnsul argentino
2-autenticidad de la firma del cnsul por el Ministerio de Rel. Ext.
3-Traduccin.
Procesales:
1-competencia del juez extranjero.
2-Citacin personal del demandado
De fondo:
3-compatibilidad con nuestro orden pblico.
- Antes de la ley 23515, si Un matrimonio celebrado en la Argentina y se disolva en el
extranjero por divorcio, no se poda admitir la sentencia de divorcio, porque nuestro pas no
aceptaba esa causal de disolucin (afectaba nuestro orden pblico interno). Por eso, se la
tomaba como una separacin personal.
- Ahora: se puede reconocer la sentencia porque se admite la causal de divorcio.
JURISDICCIN EN MATERIA MATRIMONIAL:
Tratados de Montevideo de1889 y 1940:
- La jurisdiccin en materia personal: reside en los tribunales del domicilio conyugal.
- En asuntos matrimoniales que afectan bienes: reside en los tribunales del lugar de
situacin de los bienes, siempre que se trate de asuntos de estricto carcter real. En caso
contrario, entra en juego la jurisdiccin del domicilio conyugal.
- En materia de medidas urgentes: adems de la jurisdiccin principal del domicilio
conyugal, existe una jurisdiccin concurrente radicada en el lugar de la residencia del
cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Derecho Interno:
- Las acciones de separacin personal, divorcio y nulidad debern intentarse ante el juez
del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cnyuge demandado (art.
227 del Cdigo Civil).
- En el juicio de alimentos, es competente: (art. 228 del Cdigo Civil) a) El juez que
hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio vincular o nulidad; b) A
opcin del actor el juez del domicilio conyugal, el del domicilio del demandado, el de
la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la
obligacin o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si lo hubiere y
coincidiere con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal.
- Medidas urgentes: el juez de la residencia de alguno de los cnyuges.
UNIDAD 18
PATRIA POTESTAD
La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos de los padres sobre las personas y
bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin y mientras
sean menores de edad y no se hayan emancipado.
Es la consecuencia de la filiacin. Esta puede ser completa o incompleta. La filiacin
completa, a su vez, es real o ficticia, siendo la filiacin real, o la matrimonial a secas, la que
resulta de la legitimacin. La filiacin ficticia es la adopcin. La filiacin incompleta es la
extramatrimonial (no confiere los mismos derechos que la real o la ficticia).
No existen normas resolutorias de conflictos de leyes en materia de patria potestad en el
Cdigo Civil.
real = resulta de la legitimacin
completa
ficticia = adopcin
Filiacin
Incompleta (extramatrimonial)
Tratados de Montevideo de 1889
Adopta el principio de fraccionamiento (trata los derechos y deberes personales de modo
distinto a los derechos y deberes sobre los bienes de los hijos):
La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales, se rige por la ley del
lugar en que se ejecuta (art.14).
Los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as
como su enajenacin y dems actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que
dichos bienes se hallan situados (art. 15).
Tratado de Montevideo de 1940
Los preceptos de patria potestad han sufrido una profunda transformacin. En lugar del
crudo fraccionamiento que impera en el texto de 1889, el de 1940 comulga con la tesis de
unidad y evita as las perjudiciales conexiones de destrozo. Se somete tanto los derechos y
deberes personales como los referidos a los bienes, a la ley del domicilio, con una salvedad
en cuanto a los bienes para las materias de estricto carcter real.
La patria potestad, en lo referente a los derechos y deberes personales, se rige por la ley
del domicilio de quien la ejercita (art. 18).
Por la ley del domicilio de quien ejercita la patria potestad se rigen los derechos y las
obligaciones inherentes a la patria potestad respecto de los bienes de los hijos, as como su
enajenacin y los dems actos de que sean objeto, en todo lo que en materia de estricto
carcter real no est prohibido por la ley de situacin de tales bienes (art. 19).
Derecho Interno
El art. 264 del Cdigo Civil define a la patria potestad como el conjunto de deberes y
derechos de los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y
formacin integral, desde la concepcin y mientras sean menores de edad y no se hayan
emancipado. Su ejercicio corresponde:
*En caso de hijos matrimoniales, conjuntamente al padre y a la madre (se rige por la
ley del ltimo domicilio conyugal).
*En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio o nulidad del matrimonio,
al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia sin perjuicio del derecho del otro de
tener una adecuada comunicacin con el hijo (se rige por la ley del domicilio de quien
ejerza la tenencia).
El Proyecto de Cdigo de DIPr Argentino reitera lo dispuesto en el Tratado de Montevideo
de 1940.
FILIACIN. LEGITIMACIN
Con respecto a la filiacin, sea legtima o ilegtima, no existen normas indirectas en el
Cdigo Civil, ni en leyes especiales. La nica reglamentacin disponible es la que se
encuentra en los Tratados de Montevideo, cuyas disposiciones se aplican directamente a las
cuestiones que se susciten entre Estados parte, y analgicamente con pases no ligados
por dichos Convenios.
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
- Filiacin completa real: la ley que rige la celebracin del matrimonio determina la
filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio (art. 20 del Tratado del
89 y 16 del Tratado del 40).
- Las cuestiones sobre la legitimidad de la filiacin, ajenas a la validez o nulidad del
matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento
del hijo (art. 21 del Tratado del 89 y 17 del Tratado del 40).
- Filiacin incompleta (ilegtima): los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin
ilegtima se rigen por la ley del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos (art. 22 del
Tratado de 1889 y 18 del Tratado del 40).
Derecho interno
El Cdigo Civil no contiene ninguna norma al respecto.
El Proyecto de Cdigo de DIPr argentino coincide con las disposiciones del Tratado de
Montevideo de 1940.
ADOPCIN (filiacin completa ficticia)
Tratado de Montevideo de 1889
El Tratado de Montevideo de 1889 no contempla la adopcin.
Tratado de Montevideo de 1940
La adopcin se rige en lo que atae a la capacidad de las personas y en lo que respecta a
las condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los domicilios de las partes en
cuanto sean concordantes, con tal de que el acto conste en instrumento pblico (art. 23).
Las dems relaciones jurdicas concernientes a las partes se rigen por las leyes a que
cada una de stas se halle sometida (art. 24).
El art. 23 consagra la aplicacin acumulativa de dos leyes, la del domicilio del adoptante y
la del domicilio del adoptado, probablemente con el propsito de evitar adopciones
claudicantes, es decir vlidas, por ejemplo, en el domicilio del adoptado, y nulas en el pas
del domicilio del adoptante.
En realidad, el art. 23 no exige que las leyes domiciliarias coincidan, sino lo que pide es
que la adopcin cumpla ambas leyes domiciliarias cuando son discrepantes.
Al exigir el art. 23 la forma de escritura pblica, contiene Derecho Civil unificado en
cuanto a la ley impositiva de la forma; al contrario, en lo que concierne al Derecho
reglamentario de la forma, sigue en pie la norma indirecta que recurre a la ley local.
Derecho Interno
El Cdigo Civil regula en los arts. 339 y 340 los efectos de la adopcin conferida en el
extranjero.
Art. 339: La situacin jurdica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado entre s,
se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin, cuando sta
hubiere sido conferida en el extranjero.
Art. 340: La adopcin concedida en el extranjero de conformidad a la ley del domicilio
del adoptante, podr transformarse en el rgimen de adopcin plena en tanto se renan los
requisitos establecidos en este Cdigo, debiendo acreditar dicho vnculo y prestar su
consentimiento adoptante y adoptado. Si este ltimo fuese menor de edad, deber
intervenir el Ministerio Pblico de Menores.
[Sntesis sobre el rgimen de adopcin en Argentina: La adopcin puede ser
* simple: el adoptado adquiere la posicin de hijo biolgico pero no crea un vnculo de
parentesco entre el adoptado y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos
expresamente determinados por el Cdigo. El adoptado contina ligado a su familia de
origen. Es revocable.
* plena: confiere al adoptado una filiacin que sustituye la de origen. El adoptado tiene en
la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico. Deja de
pertenecer a su familia de origen (salvo impedimentos matrimoniales).Es irrevocable.
Para ser adoptante se requiere:
- acreditar residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de 5 aos anterior a la
guarda.
- ser por lo menos 18 aos mayor que el adoptado, salvo cuando el cnyuge suprstite
adopta al hijo adoptado del premuerto.
- tener 30 aos de edad, salvo los cnyuges que tengan ms de 3 aos de casados y an
por debajo de ese trmino aquellos cnyuges que acrediten la imposibilidad de tener
hijos.
- que no haya entre adoptante y adoptado una relacin de padre-hijo o hermanos.]
Para la Argentina, la adopcin es internacional cuando el domicilio del adoptante y del
adoptado estn en distintos pases.
CIDIP III: Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de
Adopcin de menores.
La ley argentina y los convenios internacionales analizados son insuficientes para resolver
con premura y en forma sencilla los problemas a que puede dar lugar la adopcin
internacional de menores por lo cual se impone un enfoque multilateral.
La CIDIP III, La Paz 1984, intent dar una respuesta objetiva, en lo normativo, al problema
de las adopciones internacionales, ofreciendo soluciones a los puntos ms importantes del
DIPr. en la materia, como la determinacin de la ley aplicable, la jurisdiccin competente, y
el reconocimiento de la validez de las adopciones.
No fue ratificada por la Argentina.
RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES. TRFICO INTERNACIONAL
DE MENORES:
Convenio Argentino Uruguayo sobre Proteccin Internacional de Menores.
El Convenio fue suscripto en Buenos Aires eL 31/07/1981, ratificado por ley 22.546 del 1
de marzo de 1982 (Uruguay, tambin en Marzo de 1982). De su texto resulta que lo
reglamentado es la pronta restitucin de menores, indebidamente sustrados de su
residencia habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria
potestad, tutela o guarda, y el Convenio protege a los padres, o al padre que ejerce la patria
potestad, o el contralor del ejercicio por el otro, o al que siente perturbado su derecho de
visita; a los tutores y al guardador designado judicialmente.
La recuperacin de los menores secuestrados por uno de los padres se realiza por el camino
del reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras que adjudica la tenencia al
peticionante.
Se trata de un convenio de cooperacin jurdica internacional para proteger intereses
del menor y familia.
Adopta calificaciones autrquicas de los conceptos residencia (lugar donde tiene su
centro de vida el menor); presencia indebida (en violacin a la tenencia).
Atribuye el ejercicio de la accin a padres, tutores y guardadores judiciales.
Consagra un procedimiento sumario, con impulso de oficio, gratuito y exencin de
legalizaciones.
Admite la oponibilidad a la entrega.
Fija el plazo de un ao para interponer la accin de restitucin.
Consagra expresamente la independencia de la accin de restitucin, de la cuestin de
fondo de la guarda.
Dispone la comunicacin internacional va Autoridad Central, que son los Ministerios
de Justicia.

CIDIP IV. Montevideo 1989.


Aprob una convencin interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores. Su
objeto es asegurar la pronta restitucin de menores (los que tienen menos de 16 aos). Van
a tener competencia para conocer en la solicitud:
- El Estado parte donde reside habitualmente el menor
- El Estado donde se encuentra el menor
- El Estado donde se produjo el hecho ilcito.
Argentina no ratific esta CIDIP.
CIDIP V. Mxico 1994
Aprob una convencin sobre trfico internacional de menores. Los Estados se obligan a:
- asegurar la proteccin del menor
- cooperar para la prevencin y el saneamiento del trfico internacional de menores
- asegurar la pronta restitucin del menor
Se entiende por menor a los que an no han cumplido 18 aos.
Son propsitos ilcitos del trfico la explotacin sexual, la prostitucin y la servidumbre.
Tienen competencia para conocer en delitos relacionados al trfico internacional de
menores:
- El Estado parte donde tuvo lugar el hecho ilcito.
- El Estado donde reside habitualmente el menor.
- El Estado donde se encuentra el presunto delincuente.
- El Estado donde se encuentra el menor.
Tiene preferencia el Estado parte que hubiere prevenido en el conocimiento del hecho
ilcito.
Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la
Conferencia de la Haya sobre Derecho Internacional Privado (14 sesin, 25/10/1980).
Este convenio fue aprobado por nuestro pas por Ley 23.857 del 19/10/1990.
La finalidad es:
1. Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera
ilcita en cualquier Estado contratante;
2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados
contratantes se respeten en los dems.
Se considerarn ilcitos el traslado o la retencin cuando se hayan producido con
infraccin de un derecho de custodia atribuido a una persona o una institucin.
Se aplica a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Estado contratante
antes de la infraccin de los derechos de custodia o de visita. El convenio dejar de
aplicarse cuando el menor alcance la edad de 16 aos.
El derecho de custodia comprende el derecho relativo al cuidado de la persona del
menor y, en particular, el de decidir sobre su lugar de residencia.
El derecho de visita comprender el derecho de llevar al menor, por un perodo de
tiempo limitado, a otro lugar diferente de su residencia habitual.
La demanda por restitucin podr dirigirse a la Autoridad Central de la residencia
habitual del menor o a la de cualquier otro Estado contratante, para que con su
asistencia quede garantizada la restitucin del menor.
La decisin adoptada en virtud del presente Convenio no afectar la cuestin de fondo
del derecho de custodia.
Los menores no deben ser considerados como propiedad de sus padres sino que deben
ser reconocidos como individuos con sus derechos y sus propias necesidades; el nio
tiene derecho a no ser desplazado ni retenido en nombre de ttulos ms o menos
discutibles sobre su persona.
UNIDAD 19
LA SUCESION HEREDITARIA:
En materia de rgimen sucesorio, existen 2 concepciones que vienen desde la antigedad:
1. la concepcin romana: considera a la sucesin mortis causa como la prolongacin de la
personalidad del causante, tratndose de una personalidad ficticia, reducida a la
transmisin de la totalidad del patrimonio.
2. la concepcin germana: considera la herencia como el reparto de los bienes relictos
entre determinadas personas.
Esta oposicin de criterios se manifiesta en el DIPr en los sistemas de unidad y
fraccionamiento.
Puede haber unidad de Jurisdiccin (entiende 1 solo juez) o unidad de Derecho aplicable
(se aplica 1 sola ley). A su vez, puede haber fraccionamiento de jurisdiccin (entienden
varios jueces) y fraccionamiento de Derecho (se aplican varias leyes). Adems, los sistemas
se pueden entrecruzar. Ej: unidad de derecho aplicable y fraccionamiento de jurisdiccin o
viceversa.
Sistema de la Unidad:
- Unidad de derecho: Se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley: la del ltimo
domicilio del causante o la de su ltima nacionalidad.
- Unidad de jurisdiccin: se inicia un solo proceso sucesorio ante el juez del ltimo
domicilio del causante.

Sistema del fraccionamiento: a) Fraccionamiento de derecho: Se aplican tantas leyes


como lugares donde existan bienes. A cada bien se le aplica la ley del lugar de situacin;
b) Fraccionamiento de jurisdiccin: Entienden tantos jueces como lugares donde
existan bienes.
Concepcin intermedia o eclctica: a) Inmuebles: ley de situacin; b) Muebles: ley
personal del causante.
Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940:
Adoptan el Sistema absoluto de fraccionamiento, es decir que para los tratados hay
fraccionamiento de jurisdiccin y de Derecho aplicable.
La ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte del
causante rige: a) la forma del testamento; b) la capacidad para testar; c) la capacidad de
legatarios y herederos para suceder; d) la validez y efectos del testamento; e) los ttulos y
derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge suprstite.
En resumen, la ley de situacin de los bienes hereditarios rige todo lo relativo a la sucesin
legtima y testamentaria.
Sin embargo, hay 4 Excepciones al sistema de fraccionamiento:
1- Si bien la forma de los testamentos se rige por la ley del lugar de situacin de los
bienes, el Tratado de 1889 reconoce que el testamento por acto pblico hecho en un
Estado parte ser reconocido en todos los dems Estados, y el Tratado de 1940 dispone
lo mismo para el testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemne. Esta es la
primera concesin a la extraterritorialidad.
2- Deudas: Cuando las deudas deben ser canceladas en algn lugar donde el causante no
dej bienes, los acreedores pueden pedir el pago proporcional sobre los bienes dejados
en otros lugares despus de satisfechos los acreedores locales. Aparece el principio de la
unidad jurdica de la deuda, salvo los bienes con garanta real que slo se realizan en el
pas donde se encuentra la garanta si no alcanza el acreedor queda insatisfecho (slo en
este ltimo caso encontramos un fraccionamiento autntico).
3- Legados: los legados de bienes determinados por su gnero y que no tuvieren lugar
designado para su pago, se rigen por la ley del domicilio del testador al tiempo de su
muerte. Se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio y en defecto de
ellos, o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del
causante.
4- Colacin: La obligacin de colacionar una suma de dinero se rige por la ley de la
sucesin de la cual ese bien depende. Cuando consista en alguna suma de dinero se
repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que deba la colacin
proporcionalmente a su haber en cada una de ellas. Ej: si hay varias sucesiones abiertas
en distintos pases y un heredero inicia una accin de colacin en Brasil, la colacin se
rige por la ley Brasilera (sistema de la Unidad).
Cdigo Civil:
Adopta el Sistema de la Unidad:
Art. 3283 (se refiere a la sucesin legtima): El derecho de sucesin al patrimonio del
difunto es regido por el Derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean
los sucesores nacionales o extranjeros.
Art. 3612 (se refiere a la sucesin testamentaria): El contenido del testamento, su validez
o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su
muerte.
Entonces, por la ley del ltimo domicilio del causante se rigen:
- la sucesin legtima
- la sucesin testamentaria
- la responsabilidad de los herederos por las obligaciones del causante
- las cargas de la sucesin
- el derecho de los acreedores a pedir la separacin del patrimonio del causante del de los
herederos
- si la nulidad de un testamento es total o parcial
- la colacin
- etc.
Es decir que, hay unidad de jurisdiccin y unidad de Derecho Aplicable.
Hay jurisdiccin argentina si el ltimo domicilio del causante est en la Argentina: se inicia
un slo juicio sucesorio y se aplica una sola ley.
Sin embargo, algunos autores se inclinan por la tesis del fraccionamiento, en base a los
siguientes arts.:
-Art 10 CC: los inmuebles situados en la Argentina se rigen por la ley argentina (es decir
que los inmuebles se rigen por la ley del lugar de situacin y no por la del ltimo domicilio
del causante).
-Art. 11 CC: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin
intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar donde estn situados (pero
los bienes de uso personal se rigen por la ley del domicilio del dueo).
Algunos autores sostienen que estas 2 disposiciones restringen a los arts. 3283 CC y 3612
CC. y por eso, nuestro Cdigo adhirira a la tesis del fraccionamiento.
Los sostenedores de la tesis de la unidad refutan esto sosteniendo que el art. 11 CC, al
declarar aplicable en su 2 parte el Derecho del domicilio del dueo, evidentemente no
puede haberse referido a la sucesin mortis causa, en la que slo se puede hablar con
propiedad del ultimo domicilio del causante. Por ello, los arts. 10 y 11 no constituyen una
restriccin a la idea del patrimonio unitario, sino que no aluden a esta hiptesis sino a actos
entre vivos.
La nota al art. 3283 CC justifica el principio de la unidad legal de las sucesiones: Si
abandonamos el domicilio, no nos queda sino colocar el derecho a la sucesin donde se
encuentre cada uno de los bienes que la componen. Pero cuando esos bienes estn
diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir muchas sucesiones
independientes las unas de las otras. Puede llamarse una excepcin a este principio
general, lo que est dispuesto respecto a la transmisin de los bienes races que forman
una parte del territorio del Estado, y cuyo ttulo debe siempre ser transferido en
conformidad a las leyes de la Repblica, art. 10 de este Cdigo.
Respecto a las sucesiones ab intestato hay una consideracin especial. Reposan sobre la
voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad pueda considerarse como un hecho
cierto respecto de una persona determinada, sino porque cada ley positiva, cada Cdigo,
adopta la presuncin general que le parece ms apropiada a la naturaleza de las
relaciones de familia. Se concibe fcilmente que esa sucesin vare segn las diversas
legislaciones, pero no que en un caso dado se presuma que el difunto ha podido tener
voluntad diferente para las diversas partes de sus bienes y que haya querido otro heredero
para su casa, que para sus dominios rurales, o para su dinero, cuando no ha hecho una
declaracin expresa por testamento.
Cuando dicen los Cdigos que la sucesin se abre en el domicilio del difunto, importa
decir, que la jurisdiccin sobre la sucesin est en el ltimo domicilio del difunto y que la
rigen las leyes locales de ese domicilio. [IMP!!! Pregunta de final]
Opinin de Goldschmidt: considera que en la Argentina se adopta el Sistema de la Unidad y
sostiene un fraccionamiento excepcional exclusivamente con miras a inmuebles argentinos
(art. 10 CC).
Si la Argentina en su interior sanciona el principio de la unidad, adoptar para los casos
internacionales el fraccionamiento constituye una conexin de destrozo.
La jurisprudencia argentina, por su parte, predica el fraccionamiento normal: aplica
Derecho argentino a la herencia de inmuebles argentinos, y tambin suele aplicarlo a la
herencia de muebles con situacin permanente en la Argentina (art. 11 CC).
El caso Grimaldi, Miguel s/ Sucesin (LL. Tomo 54, pag. 513 y ss).
Hechos: Este caso decide, segn la opinin mayoritaria, de manera incorrecta e injusta lo
siguiente: El hijo adoptado en el extranjero por persona fallecida antes de la sancin de la
ley 13.252 con bienes dejados en el pas, si bien tiene vocacin hereditaria carece de
derecho a recibir los inmuebles. La vocacin hereditaria del hijo adoptado conforme a
una ley extranjera que le reconoce derechos hereditarios ms extensos que la ley 13.252,
queda limitada a la medida en que sta la acepta.
El causante, Miguel A. Grimaldi, de nacionalidad y domicilio italiano, haba adoptado en
1937 en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en Italia.
En 1943 fallece Grimaldi, con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme al Derecho
Italiano, su nica heredera su hija adoptiva, Concepcin Di Paola Grimaldi (art. 567 CCI).
El causante deja en la Argentina un inmueble y una cuenta corriente, probablemente un
subproducto de aqul. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo Nacional de
Educacin.
Fallo: El juez de 1 Instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden
pblico argentino que en aquella poca no la admita. La Cmara aplica a la adopcin el
Derecho Italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico argentino.
La hija adoptiva no hered el inmueble porque al aplicarse la ley de situacin (art. 10 CC),
no figuraba en la tabla de herederos el hijo adoptivo. En cambio, a la cuenta corriente se le
aplic el Derecho Italiano, como ley del ltimo domicilio del causante y, aplicando
Derecho sucesorio italiano, le otorg en sucesin la cuenta corriente.
La sentencia del juez de 1 Instancia es igual al pensamiento de las sentencias francesas en
el caso Ponnoucannamalle. En el fondo, si bien bajo el disfraz del orden pblico, los
jueces aplican a la cuestin previa de la adopcin el mismo Derecho Privado que rige la
cuestin principal, que es la sucesin.
La Cmara, en cuanto a la sucesin en el inmueble argentino, distingue entre la validez de
la adopcin (cuestin previa), que se rige conforme al Derecho Italiano y que queda
garantizada; y la vocacin sucesoria de una hija adoptiva, que se regula en virtud del
Derecho Argentino.
Como en la fecha crtica desconoca la adopcin, por supuesto tampoco enumeraba al hijo
adoptivo entre los herederos ab intestato. No obstante, aplicar a la validez de un negocio
jurdico una ley y a sus efectos otra, es contradictorio si esta ltima ley le niega todo efecto
por reputarlo nulo. En realidad, as se aplica slo la segunda ley tambin a la validez del
negocio. En otras palabras, la Cmara, si bien parece comulgar con un criterio ms
cosmopolita, sigue las huellas del caso Ponnoucannamalle y aplica a la validez de la
adopcin como ttulo hereditario del inmueble argentino, el Derecho argentino. Hoy se
habra admitido el recurso extraordinario a causa de la arbitrariedad de la sentencia.
En resumen: El fallo reconoce una adopcin, pero se rehsa reconocer derechos sucesorios
invocando el art. 10 del Cdigo Civil, que se considera de Orden Pblico (Los bienes
muebles situados en el territorio de la Repblica son regidos por las leyes del Estado
exclusivamente...).
Capacidad:
Capacidad para testar (arts. 3611 y 3613 CC): se rige por la ley del domicilio del
testador al tiempo de redactar su testamento (aunque falte la capacidad al momento de
la muerte).
Capacidad para suceder: se rige por le ley del domicilio del sucesor al tiempo de la
muerte del causante (art. 3286 CC).
Los herederos deben aceptar o renunciar la herencia. Esta aceptacin o renuncia respecto a
la herencia puede ser: a) un negocio jurdico (entonces, la capacidad se rige por el Derecho
del domicilio del heredero en el momento de la declaracin); b) una imposicin legal
(entonces, se debe aplicar la ley de la sucesin).
Forma de los testamentos
Testamento hecho en la Argentina (tanto por un argentino como por un
extranjero): se rige por la ley argentina. Debe hacerse segn alguna de las 3 formas del
Cdigo Civil: testamento olgrafo, testamento por acto pblico y testamento cerrado.
No se admite que un extranjero teste en la Argentina en su Consulado con validez para
la Argentina.
Testamento hecho en pas extranjero: hay que distinguir:

Testamento hecho por un argentino en el extranjero:


Art. 3635 CC: Cuando un argentino se encuentre en pas extranjero, est autorizado a
testar en alguna de las formas establecidas por la ley del pas en que se halle. Ese
testamento ser siempre vlido, aunque el testador vuelva a la Repblica, y en cualquiera
poca que muera.
Art. 3636 CC: Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino,
o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del
Gobierno de la Repblica, un encargado de negocios, o un cnsul, y 2 testigos argentinos o
extranjeros, domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento el sello de la legacin o consulado.
Art. 3637 CC: El testamento otorgado en la forma prescripta en el artculo precedente, y
que no lo haya sido ante un jefe de legacin, llevar el visto bueno de ste El testamento
abierto ser rubricado por el mismo jefe al principio y al final de cada pgina, o por el
cnsul si no hubiese legacinEl jefe de legacin, y a falta de ste, el cnsul, remitir una
copia del testamento abierto o de la cartula del cerrado, al ministro de relaciones
exteriores de la Repblica y ste, abonando la firma del jefe de la legacin, lo remitir al
juez del ltimo domicilio del difunto en la Repblica.
Testamento hecho por un extranjero en el extranjero:
Art. 3638 CC: El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la
Argentina, si fuese hecho
-en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o
-segn las formas que se observan en la Nacin a que pertenezca, o
-las que el Cdigo Civil argentino designa como formas legales.
Interpretacin de los testamentos
Debe hacerse con arreglo a la ley del ltimo domicilio del testador.
Revocacin de los testamentos
Se rige por el Derecho Argentino si: a) el testamento revocado se hizo en la Argentina; b) el
revocador tiene en la Repblica su domicilio en el momento de la revocacin; c) si el
testador revocador va al cnsul argentino.
En cambio, si el testamento fue hecho fuera de la Argentina y el revocador tiene su
domicilio fuera del pas al momento de la revocacin, sta se rige por el Derecho del pas
donde se hizo el testamento o por el del pas donde el testador estaba entonces domiciliado.
Ej: un argentino hace un testamento en Espaa. Luego se domicilia en Roma. Si va al
consulado argentino en Roma, revoca el testamento segn Derecho Argentino; si no va al
cnsul, lo revoca segn Derecho espaol o italiano.
Cuestiones previas a la sucesin
Se rigen por sus propias leyes. Ej: la validez del matrimonio, por el Derecho del pas donde
se celebr el matrimonio.
Sucesin entre herederos argentinos y extranjeros
Art. 3470 CC: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros
y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes
situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas
extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o
costumbres locales. Se aplica a las sucesiones ab intestato y testamentarias.
Goldschmidt dice que se trata de una emanacin del principio de retorsin.
Jurisdiccin internacional argentina
No se debe inferir la jurisdiccin competente del Derecho aplicable. En materia sucesoria,
existe jurisdiccin internacional argentina si: a) el ltimo domicilio del causante est en la
Argentina; b) el domicilio del nico heredero que acepte la herencia se halla en la
Argentina.
Heredero nico (art. 3285 CC): Si el difunto no hubiere dejado ms que un solo
heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, despus
de que hubiere aceptado la herencia. La sucesin se rige en este caso por la ley de ese
nico heredero (despus de la publicacin de edictos porque antes no se sabe cuntos
herederos hay).
* si hay bienes relictos en la Repblica
Los Tratados de Montevideo, en cuanto a la jurisdiccin, establecen que van a entender
tantos jueces como lugares donde existan bienes.
Legados
La adquisicin de la propiedad de los legados se rige por la ley que gobierna sta, o sea,
segn los casos, la ley de la situacin o del domicilio del dueo (arts. 10 y 11 del Cdigo
Civil).
El caso Sanford Ward
Declara que si el testador leg todos sus bienes a su 2 esposa, no obstante conocer la
supervivencia de su hija legtima, conforme a la ley de su domicilio que le autorizaba a
disponer libremente de la totalidad de sus bienes, debe considerarse que hay la mejora a
favor de su cnyuge que contempla la ltima parte del art. 3715 del Cdigo Civil.
La Ley 17.711, al reformar el art. 3715 CC, ha puesto fin a esta discusin a favor de la
solucin indicada en este caso.
El caso Walter de Hahn
Mantiene que la declaracin de herederos dictada en un pas extranjero, basta para que los
jueces de la Repblica ordenen la entrega a los herederos de los bienes consumibles o
fungibles.
El caso Pettorutti
Se rechaza la aplicacin del artculo 16 de la Ley 14.394 y niega la jurisdiccin
internacional argentina, por haber tenido el causante su ltimo domicilio en Pars, a pesar
de hallarse cuadros en la Argentina.
UNIDAD 20
LAS OBLIGACIONES VOLUNTARIAS
Los negocios jurdicos en general
DIMENSIN NORMOLGICA:
Tradicionalmente, se enumeran como fuentes de las obligaciones:
los contratos
los cuasicontratos obligaciones voluntarias

los delitos obligaciones legales


los cuasidelitos (surgen de normas legales o consuetudinarias. Unidad 27)
Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
Los Tratados de Derecho Civil Internacional aplican a los contratos la ley del lugar donde
deben cumplirse ; siguen, pues, la doctrina de Savigny y rechazan la doctrina
anglosajona que aplica la ley del Derecho del lugar de celebracin. Ambos Tratados
califican tambin el punto de conexin: lugar de cumplimiento. En ninguno de ambos se
admite como punto de conexin la autonoma de la voluntad: la silencia el Tratado de 1889
y la repudia el Tratado de 1940.
Los Tratados de Montevideo aplican, si no se puede averiguar segn las reglas
determinados en los Tratados el lugar de ejecucin, el Derecho del lugar de la celebracin.
Esta regla se infiere del art. 35 del Tratado de 1889 mientras que se encuentra expresa en al
art. 40 del tratado de 1940.
Ttulo 10 del Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889: De los
actos jurdicos
Art. 32: La Ley del lugar de cumplimiento del contrato decide si es necesario que se
hagan por escrito y la calidad del documento correspondiente.
Art.33: La ley del lugar de cumplimiento rige su existencia, naturaleza, validez
efectos, consecuencias, ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos bajo
cualquier aspecto que sea.
Art.34: Califica el lugar de cumplimiento:
1. Los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas, se rigen por la ley del lugar
donde ellas existan al tiempo de su celebracin.
2. Los contratos sobre cosas determinadas por su gnero, se rigen por la ley del lugar
del domicilio del deudor al tiempo en que fueron celebrados.
3. Los contratos sobre cosas fungibles, se rigen por la ley del lugar del domicilio del
deudor al tiempo de su celebracin.
4. Los contratos que versen sobre prestacin de servicios:
a) si recaen sobre cosas, se rigen por la ley del lugar donde ellas existan al tiempo de su
celebracin.
b) si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se rigen por la ley del lugar donde
hayan de producirse sus efectos.
c) Fuera de estos casos, se rigen por la ley del lugar del domicilio del deudor al tiempo de
la celebracin del contrato.
Art. 35: El contrato de permuta sobre cosas situadas en distintos lugares sujetos a leyes
disconformes, se rige por la ley del domicilio de los contrayentes si fuese comn al tiempo
de celebrar la permuta y por la ley del lugar en que la permita se celebr si el domicilio
fuese distinto.
Art. 36: Los contratos accesorios se rigen por la ley de la obligacin principal.
Art. 37: La perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o mandatarios se
rige por la ley del lugar del cual parti la oferta.
Art. 38: referido a obligaciones legales (Unidad 27).
Art. 39: La forma de los instrumentos: pblicos: se rigen por la ley del lugar donde se
otorgan (celebracin); privados: se rigen por la ley del lugar del cumplimiento del contrato
respectivo.
Ttulo 11 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 : De los
actos jurdicos
Art. 36: La Ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del documento
correspondiente. Las formas y solemnices de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar
de celebracin.
Los medios de publicidad, por la ley de cada Estado.
Art. 37 y 38: coinciden con los arts. 33 y 34 del Tratado de 1889.
Art. 39: Los actos de beneficencia se rigen por la ley del lugar del benefactor.
Art. 40: Se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales
no pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en los
artculos anteriores, el lugar de cumplimiento.
Art. 41: coincide con el art. 36 del Tratado de 1889.
Art. 42: coincide con el art. 37 del Tratado de 1889.
Art. 43: referido a obligaciones legales (Unidad 27).
Derecho interno
En el DIPr interno, lo primero que hay que determinar son las circunstancias que hacen que
un contrato resulte internacional.
Un contrato es internacional si su lugar de celebracin o su lugar de cumplimiento o el
domicilio de una de las partes en el momento de la celebracin se halla en el
extranjero.
Por supuesto que hay que tener en consideracin las normas sobre fraude a la ley.
En cuanto a la validez intrnseca de los contratos, sus efectos y consecuencias, hay que
inspirarse ante todo en el Derecho escogido por las partes. Las partes pueden elegir
cualquiera de los Derechos con los que el contrato tenga alguna relacin razonable (no
fraudulentamente establecido).
Por lo dems, la eleccin como tal no conculca nunca el orden pblico; lo que s puede
violarlo es la solucin que el Derecho elegido da al caso controvertido.
De no haberse ejercido el derecho a la autonoma o si no se ejerci con validez, el Cdigo
Civil da una serie de disposiciones:
1 hiptesis: Contratos con lugares determinados de celebracin (o sea, cerrados entre
presentes) y de cumplimiento
Vlez se encuentra frente a 2 teoras:
- la de Savigny, que prefiere aplicar la ley del lugar de cumplimiento.
- la anglosajona (Story), que prefiere aplicar la ley del lugar de celebracin
Busca conciliar las dos teoras y, a tal efecto, distingue entre:
o Contratos con contacto argentino (aquellos que se celebran o deben cumplirse en la
Repblica): se rigen por la ley del lugar de cumplimiento (triunfa la teora de Savigny).
Arts. 1209 y 1210 del Cdigo Civil.
o Contratos sin contacto argentino: se rigen por la ley del lugar de celebracin. Art. 1205
del Cdigo Civil.
[Aclaracin: No siempre que haya contacto argentino se aplicar Derecho Argentino, ya
que los contratos con contacto argentino se rigen por el Derecho del lugar de cumplimiento,
y puede que este sea el extranjero, siendo el contacto argentino, la celebracin.]
2 hiptesis: Contratos con un lugar determinado de celebracin pero sin lugar
determinado de cumplimiento (ej: contratos de transporte internacional terrestre,
capitulaciones matrimoniales, etc)
Se rigen por la ley del lugar de celebracin. O sea que se aplica la ley del lugar conocido.
3 hiptesis: Contratos con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar
determinado de celebracin (contratos entre ausentes) ART 1214 CC
Se aplica la ley del lugar de cumplimiento. O sea que se aplica la ley del lugar conocido.
4 hiptesis: Contratos sin lugar determinado de celebracin y sin lugar determinado
de cumplimiento ART 1214 CC
Las obligaciones de cada una de las partes se rigen por el Derecho de su domicilio.
Con respecto al lugar de cumplimiento del contrato, el Cdigo Civil da definiciones
autrquicas en los arts. 1212 y 1213:
Art. 1212: Si el contrato no determina el lugar de cumplimiento, ser el del domicilio del
deudor, si all fuese hecho, aunque despus mudare su domicilio o falleciere.
Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, el lugar de
cumplimiento es el domicilio actual del deudor, aunque no coincida con el que tena en la
poca en que el contrato fue hecho.
En cuanto a los contratos recprocos (sinalagmticos) que tiene 2 lugares distintos de
cumplimiento, y que pueden caer en territorios con distintas legislaciones, se rigen por la
ley del lugar en donde deba efectuarse la prestacin ms caracterstica (ej, en una
compraventa de mercaderas, la prestacin ms caracterstica es la mercadera). Qu pasa
si no se puede saber el lugar de cumplimiento de la prestacin caracterstica pero s el
lugar de cumplimiento de la prestacin no caracterstica? Habra que aplicar las reglas de
la 3 o de la 4 hiptesis? Goldschmidt se inclina por aplicar las de la 3 hiptesis.
Problemas especiales los plantea un contrato sinalagmtico con prestaciones caractersticas
de ambas partes (permuta). El art. 35 del Tratado de Montevideo de 1889 dice que: El
contrato de permuta sobre cosas situadas en distintos lugares sujetos a leyes disconformes,
se rige por la ley del domicilio de los contrayentes si fuese comn al tiempo de celebrar la
permuta, y por el lugar en que la permuta se celebr si el domicilio fuese distinto. El
Tratado de 1940 no reitera este precepto, ya que deja comprendida a la permuta dentro de
una regla ms general que establece en el art. 40: Se rigen por la ley del lugar de su
celebracin, los actos y contratos en los cuales no pueda determinarse, al tiempo de ser
celebrados y segn las reglas contenidas en los artculos anteriores, el lugar de
cumplimiento.
La tesis de la prestacin caracterstica como factor determinante del Derecho aplicable a
contratos recprocos, no repercute sobre el problema de la jurisdiccin internacional. La
razn es obvia: en materia de Derecho aplicable, se evita, dentro de lo posible, el
fraccionamiento subjetivo del contrato; al contrario, en la rbita de la jurisdiccin
internacional, cuantas ms jurisdicciones se ponen a disposicin de los interesados, tanto
ms cmoda se hace la realizacin de la justicia. Por ello, a los esos efectos, lugar de
cumplimiento es cualquier lugar de cumplimiento del contrato. Por consiguiente, el
vendedor puede deducir la demanda ante los jueces del pas en donde el comprador est
obligado a pagar.
Siempre hay que tener en cuenta el orden pblico (art. 14, inc 2 CC= Las leyes
extranjeras no sern aplicablescuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu
de la legislacin de este Cdigo).
Tambin hay que tener en cuenta el art. 14, inc. 4 CC: Las leyes extranjeras no sern
aplicablescuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen
ms favorables a la validez de los actos. Este inciso se refiere exclusivamente a los
negocios jurdicos porque slo con respecto a ellos es posible hablar de la validez de los
actos.
Jurisdiccin internacional para contratos
Tratados de Montevideo
En el art. 50 de ambos Tratados se encuentra el precepto general en materia de jurisdiccin:
Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto
el acto jurdico materia de juicio (como el acto jurdico en principio, est sometido a la
ley del lugar de cumplimiento, entonces sern competentes los jueces de ese lugar).
El art. contina diciendo: Podrn entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del
demandado.
Se permite la prrroga territorial de la jurisdiccin si, despus de promovida la accin, el
demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a
derechos patrimoniales.
La voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no, ficta.
Derecho interno
Ya dijimos que el actor no debe ir a los tribunales del pas en donde se ejecutar (o se habr
ejecutado ya) la prestacin caracterstica por ser la caracterstica, sino que debe ir a los
jueces del pas en donde el demandado debe llevar a cabo la prestacin con miras a la cual
la demanda fue incoada, y que puede, por cierto, coincidir con la prestacin caracterstica.
Ello es as por la sencilla razn de que slo en este supuesto la localizacin del tribunal
brinda la ventaja de la fcil realizacin de una eventual condena.
Art. 1215 CC: En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica,
aunque el deudor no fuere domiciliado, o residiere en ella, puede sin embargo, ser
demandado ante los jueces del Estado.
Art. 1216 CC: Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la Repblica y el contrato
hubiese de cumplirse fuera de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su
domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se
hallare all.
Los arts. 1215 y 1216 CC, en realidad, omiten admitir expresamente la jurisdiccin
internacional del juez del domicilio extranjero del demandado. Pero implcitamente la
admiten en el art. 1215, al decir que el actor puede ir al juez argentino pese al domicilio
extranjero del demandado, ya que ello supone que igualmente puede acudir al juez de este
ltimo.
Sntesis:
Ley aplicable a los contratos
Tratados de Montevideo: ley del lugar de cumplimiento
Derecho Interno: principio general: autonoma de la voluntad. En su defecto, rigen las 4
hiptesis previstas por el Cdigo Civil.
Jurisdiccin internacional para contratos
Tratados de Montevideo: jueces del lugar va cuya ley est sujeto el acto jurdico o
jueces del domicilio del demandado. Se admite la prrroga territorial de jurisdiccin.
Derecho Interno: arts. 1215 y 1216 CC: juez del pas del cumplimiento del contrato.
Implcitamente, admiten la jurisdiccin internacional del juez del domicilio del
demandado.
DIMENSIN SOCIOLGICA:
El caso Adler, Emilio vs. De Ridder
Si los documentos fueron extendidos y protestados en Montevideo, las relaciones jurdicas
resultantes de su creacin y las obligaciones contradas en el caso por el avalista, quedan
sujetas a la ley del Estado en que ha sido otorgada dicha garanta, as como tambin los
actos necesarios para el ejercicio o conservacin de los derechos emergentes de tales
documentos.
Resulta aplicable la ley uruguaya (segn los Tratados de Montevideo). Corresponde
rechazar la prescripcin opuesta si a la poca en que se promovi la demanda no haba
transcurrido, desde las fechas en que se realizaron los protestos, el plazo de 4 aos fijado
por el art. 1019 del Cdigo de Comercio de Uruguay.
El caso Pican, Jacobo vs. Scoufalos, Antonio
Declara que si se trata de cheques contra un banco extranjero (Nueva York) que vendra a
ser el lugar de pago, domicilindose el deudor en la Capital Federal, donde tambin vive el
actor, ste puede elegir entre la justicia del lugar del domicilio del demandado o la del
banco girado, ya que el art. 1216 CC as lo consigna.
DIMENSIN DIKELGICA:
En principio, tratndose de contratos de tracto instantneo, parece justa la tesis de Savigny.
Las partes contemplan el lugar de la ejecucin del contrato como su centro de gravedad.
En cambio, en los contratos de tracto sucesivo, parece razonable someter la
celebracin del contrato al Derecho del lugar en que ella se lleva a cabo, mientras que se
regula la ejecucin con arreglo a los diversos Derechos de los diferentes pases en que
ella se efecta.
La CIDIP V sobre Derecho aplicable a los contratos internacionales (no fue ratificada
por la Argentina)
Define al contrato internacional: si las partes tienen su residencia habitual o
establecimiento en Estados parte distintos o si el contrato tiene contactos objetivos con
ms de 1 Estado parte.
Esta Convencin no determina el Derecho aplicable a :
1. las cuestiones civiles (estado civil, capacidad, etc)
2. las obligaciones eslabonadas con cuestiones sucesorias, testamentarias, rgimen
matrimonial o relaciones de familia
3. las obligaciones provenientes de ttulos de crdito o de la venta, transferencia o
comercializacin de ttulos en el mercado de valores
4. los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro
5. cuestiones de Derecho societario.
Dispone que las normas de la Convencin no se aplican:
1. a los contratos en que sean parte Estados, entidades u organismos estatales cuando la
excluyan expresamente.
2. a aquellos contratos que tengan una regulacin internacional autnoma.
Las normas de la Convencin se aplicarn con las adaptaciones necesarias y posibles a
las nuevas modalidades de contratacin utilizadas como consecuencia del desarrollo
comercial interno.
Consagra la autonoma de la voluntad conflictual como punto de conexin principal.
Expresa que si no hay eleccin del Derecho aplicable, el contrato se rige por el Derecho
del Estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos fijando pautas.
Se da respaldo a la aplicacin:
1. de normas, costumbres y principios del Derecho Comercial Internacional
2. de los usos y prcticas comerciales de gran aceptacin
Se aplicarn necesariamente las disposiciones del Derecho del foro cuando tengan
carcter imperativo y se deja a discrecin del foro la aplicacin de las imposiciones
imperativas del Derecho de otro Estado con el cual el contrato tenga vnculo estrecho
(sigue el criterio de la Convencin de Roma).
El Derecho aplicable segn la Convencin rige:
1- La existencia y validez del contrato
2- Su interpretacin, los derechos y obligaciones de las partes, su ejecucin y las
consecuencias de la nulidad o invalidez del contrato
Se repudia el reenvo.
El Derecho convocado para regir el contrato slo puede ser excluido cuando sea
manifiestamente contrario al orden pblico.
La Convencin de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales de las
Comunidades Europeas (Roma, 1980)
Esta Convencin fue negociada despus de la incorporacin del Reino Unido, Irlanda y
Dinamarca a la Comunidad. Ello significa que la Convencin armoniza las tendencias del
Common Law y del Derecho Civil en la materia. Hay quienes la consideran una base
adecuada para armonizar ambas concepciones en Amrica, bien entendido que con miras a
alcanzar una regulacin universal de las normas sobre contratos internacionales.
La Convencin tiene efectos universales, de modo que sus normas resultan aplicables a
todos los contratos internacionales vinculados a los pases ratificantes y a los no
ratificantes.
Recepta el principio general de la autonoma de las partes limitada.
En ausencia de eleccin por las partes, existe una armonizacin del principio de proximidad
flexible y presunciones en el sentido de que el Derecho prximo es el domicilio del deudor
de la prestacin caracterstica.

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