LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

CARLOS ALBERTO FRANZETTI

1.- CONCEPTOS PREVIOS

A) Nacionalidad

Para el derecho
internacional la nacionalidad consiste en un lazo
o una relacin que
sujeta a una persona a un Estado determinado.
Isidoro la define
Ruiz Moreno como la situacin por la que una per-
sona se sometida
encuentra al Estado en su carcter de sbdito del
mismo. seala
1
Como
Verdross se trata de un concepto jurdico-
internacr'onal, no coincidiendo con el de ciudadana que es de carcter
jurdico-interno.2 Se tiene fundamentalmente en cuenta la idea de' la
sujecin a la soberana del Estado.
El concepto de nacionalidad es un concepto amplio, usndose (con
el alcance sealado de indicar vinculacin o sujecin a un Estado)
no slo con respecto a las personas (fisicas o jurdicas) sino incluso con
respecto a cosas (as se habla de la nacionalidad de las aeronaves, los
buques, las mercaderas, etc.).

B) Personalidad

Para el derecho son personas todos los entes susceptibles de adqui-

rir derechos o contraer obligaciones (art. 30 del Cd. Civ.).

La doctrina est de acuerdo en que tanto las sociedades civiles como

las comerciales, las de personas como las de capital, son entes distintos
de sus miembros, fenmeno acentuado en las de capital. As la mayora
de los autores y la jurisprudencia les reconocen personalidad.
1 Ruz MORENO, Ismono, Derecho Internacional Pblico, T. 1., p. 320.
Imprenta de laUniversidad; Bs. As. 1941.

2
Veamos, ALFRED, Derecho Internacional Pblico, p. 235. Coleccin Ju-
rdica Aguilar; Madrid 963.

119
 Como seala Satanowsky en sus Estudios de Derecho Comercial",
esta personalidad no debe confundirse con la personera jurdica 1"; todo
sujeto de derecho en el sentido del art. 30 del Cdigo tiene personalidad,
pero para adquirir personera iurdica se requiere la intervencin de]
Estado (art. 45 del Cd. Civ.).
En cuanto a la naturaleza de esta persanalidad ideal o jurdica de
las sociedades, sin pretender resucitar ficciones, vemos que no se la
puede equiparar a la personalidad humana (no se las podra concebir
realizando actos propios del derecho de familia, por ejemplo); es que
como dice A. Barcia Lpez (citado por Romero del Prado): Se trata
de poderosas creaciones sociales del hombre, para la consecucin de
intereses que no son los de un individuo aislado, sino los de un conjunto
o totalidad de seres humanos; intereses colectivos o generales, que recla-
man ese rgimen de la subjetividad unitaria, como el procedimiento de
tcnica ms adecuado a la estructura del grupo y el medio ms prctico
y conveniente para la protecin jurdica de sus nes, que, siendo huma-
nos y lcitos, el derecho est en el deber ineludible de amparar, mediante
ese recurso de la personalidad.

Es decir que la personalidad de estos entes es tan- slo un recurso

tcnico creado por el derecho del que se vale para la consecucin de
determinadas finalidades tiles. No se trata de una ficcin puesto que
jurdica (e incluso sociolgicamente) son tan reales como las personas
humanas.

Pero esta personalidad otorgada por el derecho puede series reti-

rada, en ciertos casos, cuando deja de cumplir con su carcter de medio
til o lcito. As el Cdigo Civil establece en el artculo 48 que Termina
la existencia de las corporaciones con carcter de personas jurdicas. . .

inc. 2: Por disolucin en virtud de la ley, o por haberse abusado o incu-

rrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la autorizacin

legal, o porque sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque

su disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses pblicos". En

otros casos la leyes, o la jurisprudencia, sin extinguir la personalidad
simplemente prescinden de ella, corriendo el velo de la personalidad le-
gal (disregard of legal emity o trasparencia jurdica) 5
dirigindose
directamente a quienes las componen; as entre nosotros disposiciones
3 Derecho T. 56.
SATANowsn', MARCOS, Estudios de Comercial. l, p.
4 Bncu Lru. A.. Las personas urdicas y su responsabilidadcivil, en"
SALVAT. -
ROMERO DEL PRADO. 1' ratada de Derecho Civil Argentino, (Parte
General); T. I, p. 673. Ed. Tea; Bs. As. 1958.
5
HAMIAUT, MARCEL, Transparencia scal y transparencia iuridica en mi-
teria de sociedades. en Recueil Sirey. Pars (Francia). enero de 1964, see. cr-
nica. p. 4.

120
como la que contena la ley 12.922/47 en su art. 8, sobre el impuesto a
los beneficios extraordinarios, que se refera a los conjuntos econmi-
cos, cualquiera sea su naturaleza reunindolos en un solo balance irnpo-
sitivo; ms adelante nos referiremos a las normas sobre sociedades
enemigas que tambin constituyeron 'una aplicacin de estos principios.

II. LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

A) Nuestros textos legales

El Cdigo Civil, en el art. 34 refiere

las corporaciones o aso-
se a

ciaciones existentes en pases extranjeros con personera iurdica reco-

nocindoles este carcter; en el art. 44 se refiere al domicilio de las per-
sonas jurdicas nacionales o extranjeras (el lugar en que se hallaren o

donde funcionen sus direcciones o administraciones principales).

El Cdigo de Comercio, en el art. 285 se refiere a las sociedades
legalmente constituidas en pas extranjero que no tuvieren representacin
social enRepblica; el art. 286 trata de las sociedades
la que se cons-
tituyen pas extranjero para ejercer su comercio
en
principal en la Rep-
blica, conla mayor par-te de sus capitales levantados en sta o que tengan
en la misma su directorio central y la asamblea de socios; el art. 287 se
refiere a las legalmente constituidas en pas extranjero que establecieron
en la Repblica sucursal o cualquier especie de representacin social.
La ley 8.867 se refiere al funcionamiento de las sociedades annimas
extranjeras. Con relacin a las compaas de seguros, el mismo Cdigo
se refiere en el art. 528 a las compaas extranjeras.

La Ley de Bancos y la ley orgnica del Banco Central se refieren

a los bancos extranjeros establecidos en el pas.

La ley 11.682 de impuesto a los rditos distingue en su art. 54

entre: las sociedades annimas constituidas en el pas y las sociedades
de capital, cualquiera sea su denominacin, constituidas en el extranjero,
que tengan en el pas un establecimiento, hacindolas objeto de un trata-
miento distinto. El art. 55 presume de capitales a las sociedades cons-

tituidas en el extranjero.
El Cdigo Aeronutico entre establece
los requisitos para ser pro-
pietario de una aeronave si pertenece
argentina:
a una sociedad de per-
sonas, debe
tener en la Repblica la sede social real y efectiva y la mitad
ms uno (mnimo) de los socios solidariamente responsables que tengan
la mayora del capital debe estar domiciliada en el pas; si pertenece a

una sociedad de capitales, el presidente del directorio, el gerente y los

dos tercios de los directores o administradores deben ser argentinos y la
sociedad tener la sede social real y efectiva y el control en la Repblica.

121
 Con motivo de la declaracin de guera a Japn y Alemania en 1945,
la Argentina dict una serie de humos tomando medidas contra las
personas o empresas de cualquier nacionalidad que pudieren atentar
contra la seguridad del Estado o interferir el esfuerzo blico, estas me-
didasconsistieron en la vigilancia y liquidacin de la propiedad ene-
miga. Posteriormente se dict la ley 14.362 reintegrando estos bienes.
Es decir entonces que nuestras leyes han distinguido y distinguen
las sociedades nacionales de .las extranjeras.

B) La jurisprudencia
Reconoce la nacionalidad de las sociedades. Siguiendo a Isidoro
Ruiz Moreno (h.) en El Derecho Internacional Pblico ante la Corte
Suprema vemos que la Corte Suprema ha reconocido nacionalidad a

las sociedades extranjeras, al solo efecto del fuero al principio, y para

todos sus efectos posteriormente" . En el fallo Marcos Satanowsky c.
Sociedad Western Electric Co. of Argentine (Fallos T. 165 p. 14) re-
conoce categricamente el principio de la nacionalidad de las sociedades
annimas, sosteniendo en una parte que es evidente, en consecuencia,
que una sociedad extranjera haga sus negocios y desarrolle sus activida-
des dentro del territorio, sin que por este hecho pierda su nacionalidad
perteneciente al Estado en que fue cnada o en que se produjo el acto
que le di existencia jurdica, que viene a ser como su partida de na-
cimiento. Sobre el particular dice Carlos Alberto Lazcano en su Dere-
cho Internacional Privado: La jurisprudencia de nuestra Corte Supre-
ma se orient paralelamente a la de los Estados Unidos cuando fij la
nacionalidad por la del pas autorizante, negando proteccin diplom-
tica y fuero federal a las sociedades constituidas en el exterior, pero au-
torizadas en la Repblica. En 1905, despus de la evolucin de la juris-
prudencia norteamericana a favor de la aplicacin de la ley del Estado
donde las sociedades hubiesen sido creadas, adopt el eri-terio del pas
de la constitucin que subsisti largos aos. La Corte separa la naciona-
lidad de los socios de la de las sociedades y dice que sta no autoriza
la proteccin diplomtica, pero es indispensable a los efectos del fuero
federal. Para esta doctrina la autorizacin local no priva de la nacio-
nalidad anterior y prueba de ello es que la ley 8.867 no la exige a las
sociedades annimas a que se reere el art. 287 del Cdigo de Comer-
cio, cuando instalan sucursales en el pas 7.

Isaac Halpern (para quien las sociedades no tienen nacionalidad,

sino slo domicilio) cita en su Manual de Sociedades Annimas" la si;

0 Ruz MORENO, ISIDORO (h.). El Derecho Internacional Pblico ante la

Corte Suprema, p. 264. Imprenta de la Universidad; Bs. As. l94l -

7 Internacional 241. Editora Pla-

Lazcano, Cmos A.. Derecho Privado, p.
tense; La Plata 1965.

122
guiente jurisprudencia que reconoce la nacionalidad: Crn. Apel. Men-
doza en J. A. T. 53 p. 507; Cm. Apel. 14. La Plata en J. A. T.
41 p. 516; Corte Suprema de la Nacin en J. A. T. 40 p. 14; Cm.
Fed. en J. A. T. 48 p. 395; Cm. Com. en J. A. T. 40 p. 242; S. C.
Tucumn en J. A. T. 44 p. 385. (25).

C) Doctrina y antecedentes extranjeros

Un caso muy citado materia en
es el del Moulin Rouge", en
esta
el que, para escapar a unafrancesa de 1867, se constituy en Lon-
ley
dres, segn la ley inglesa, The Moulin Rouge Attractions Lted., enti-
dad cuyo consejo de administracin estaba compuesto exclusivamente por
franceses residentes en Pars, que tena por objeto explotar el estableci-
miento homnimo, el capital haba sido levantado en Francia, empero
se reunan- en Londres, donde estaban la direccin, los archivos y la con-
tabilidad. La jurisprudencia francesa estableci que slo se haba busca-
do la forma externa de una sociedad inglesa y consider a la sociedad
como constituida en Francia,
Con motivo de la primera guerra mundial se lleg al concepto de
guerra total tomndose medidas- contra la propiedad de las personas
(fsicas o jurdicas) de nacionalidad enemiga. Se buscaba la nacionali-
dad rea], para lo que se recurri a la teora del control, considerndose
controladas por el enemigo a las sociedades cuya mayora de directores
o directivos fuere de nacionalidad enemiga, cuyas asambleas estuvieren
dominadas por grupos de ese origen o, incluso, por grupos vinculados
econmicamente al enemigo y en dependenciasuya (aun cuando fueren
de nacionalidad de pases neutrales) 3. En la segunda guerra mundial
los beligerantes dictaron medidas anlogas, estas medidas consistie-
ron en la congelacinde los fondos pertenecientes a las personas de na-
cionalidad enemiga o a los habitantes de los territorios ocupados por el
enemigo; en la formulacin de listas negras; y en la vigilancia, secues-

tro, liquidacin y confiscacin final de los bienes enemigos 9.

Adems tienden a sostener la nacionalidad de las sociedades los
pases exportadores de capital o inversores, que muchas veces se han
valido de ese recurso frente a pases dbiles para abusar de la proteccin
diplomtica, tendiendo a conseguir situaciones de privilegio para sus ca-
pitales. Esto explica los recelos y desconfianzas de los pases importa-
dores frente a la teora de la nacionalidad.

La mayora de la doctrina y de los antecedentes internacionales

aceptan la nacionalidad.

3 242.
Idem, p.
9 PODEST COSTA, L. A., Derecho Internacional Pblico, T. II, p. 75. Ed.
l'ea; Bs. As. 1955.

123
 Ruiz Moreno (11.) cita a Weiss (Droit International Pn'v, Pars,
1892) encabezando la tendencia que admite la nacionalidad .de las so-
ciedades y a Niboyet (en Rev. de Droit International Priv", Pars,
1927), la que la niega 1.

Verdross
Alfred sostiene en su Derecho Internacional Pblico"
que: La prctica internacionalmuestra
nos que los Estados no extien-
den solo su proteccin diplomtica
a los individuos que tienen su na-

cionalidad, sino que la ejercen tambin en favor de personas jurdicas,

cuando sbditos ejercen una
sus inuencia predominante en la sociedad
respectiva existe
o cualquier conexin cualicada con el Estado recla-
mante. Ello no limita en modo alguno el derecho de proteccin diplo-
mtica en favor de aquellos individuos que tienen participaciones en el
capital social". En ningn caso pueden las personas carecer de nacio-
nalidad, puesto que, a diferencia de lo que ocurre con los individuos, el
ordenamiento jurdico no se limita a concederles derechos e imponerles
1
obligaciones, sino que propiamente las crea".

En sentido anlogo se manifiesta Charles Rousseau: En lo que

atae a las sociedades, que constituyen el caso ms interesante que en
esta cuestin ofrecen las personas jurdicos, es de notar que el derecho
internacional les atribuye una nacionalidad, lo que asimismo sucede en el
derecho interno. La asimilacin
. . de las personas morales a las sicas

en lo referente a la aplicacin de la proteccin diplomtica ha sido con-

sagrada por la jurisprudencia internacional. En lo referente a la pro-

teccin especial de los accionistas dice este autor: A fines del siglo pa-
sado se introdujo un nuevo concepto. Rechazando la teoria tradicional
de la ficcin, que personificaba la sociedad como entidad jurdica abs-
tracta totalmente independiente de las personas fsicas que la componen,
la nueva doctrina parte de la llamada teora de la realidad jurdica, que
por encima de la personalidad artificial del grupo social, contempla los
elementos reales que la constituyen: los individuos y los capitales. . .

La admisibilidad la intervencin
de del Estado al que pertenecen los
accionistas de sociedad
una extranjera ha sido, asimismo, reconocida por
las, prcticas diplomticas y convencional. Pero segn la jurispruden-
. .

cia internacional este derecho de intervencin se haya sometido a reglas

muy estrictas; los actos ilcitos deben proceder del Estado cuya nacio-
nalidad posee la sociedad perjudicada y para que pueda. admitirse la ao-

cin diplomtica, la participacin nacional debe tener una real importan-

cia, siendo prctica constante de los gobiernos, limitarse a intervenir en

1 Ruiz Monzuo, Ismono (11.), Op. ciL, p. 251.

11
Veannoss, A., Op. cit., p. 243.

124
favor de aquellas sociedades en las que sus sbditos tienen, sino la ma-

yora absoluta, s una parte importante del capital social. 12

Ruiz Moreno (h.) recuerda que la Corte Permanente de Justicia

Internacional admiti el concepto de nacionalidad en las sociedades en

1925, a raz del fallo sobre las concesiones Mavrommatis; que el C-

digo Bustamante expresamente Consagra este principio; la delegacin
argentina hizo la reserva de que las personas jurdicas deben exclu-
sivamente su existencia a la ley del Estado que las autorice y, por con-
siguiente, no son ni nacionales ni extranjeras; sus funciones se determi-
nan por dicha ley de conformidad con los preceptos derivados del do-
micilio que ella les reconoce 13. En el mismo sentido hicieron reservas

Paraguay, Uruguay, Colombia, Costa Rica y la Repblica Dominicana.

Lazcanoobserva que El articulo 4 del Tratado de Derecho Civil

de Montevideo de 1889 dispone que la existencia y capacidad de las per-
sonas de carcter
jurdicas privado se rige por las leyes del pas en el
cual han sido reconocidas como tales, criterio que el artculo 4 del Tra-
tado de 1940 reemplaza por-el del domicilio y lo primero, segn Fi-
gueroa implicara adoptar el principio de la nacionalidad. En cambio,
el Tratado de Derecho Comercial .de 1889 rige el contrato social y las
relaciones de los socios de la sociedad con los terceros por el domicilio
comercial, principio mantenido en lo sustancial por el artculo 6 del
'

tratado respectivo de 1940 1.

Por ltimo, queremos sealar que la Convencin de Viena sobre
Relaciones Consulares de 1963 (ratificada por nuestro pas), estable-
ce entre las funciones consulares el prestar ayuda y asistencia a los
nacionales de] Estado que enva, sean personas naturales o jurdicas"
(art. 5, inc. e).

D) Doctrina y antecedentes nacionales

Entre a partir de la contestacin

nosotros, del Dr. Bernardo de Iri-
goyen (Ministro de Relaciones Exteriores de Avellaneda) a una recla-
macin diplomtica que formulara el Ministro ingls en 1876, con moti-
vo de un conicto surgido entre el Banco de Londres y Ro de la Plata
Sucursal Rosario y la Provincia de Santa Fe, se habla de una doc-
trina argentina", segn la cual no puede admitirse la nacionalidad de las
sociedades financieras, corporaciones o entidades comerciales e indus-
triales. Sobre esta tesis de Irigoyen (ms poltica que jurdica) Zeballos

2
Roussuu, CHARLES, Derecho Internacional Pblico, p. 356. Edic. Ariel;
Barcelona 1961.

13 Ruz MORENO, Ismono (h.). 0p. cit., p. 252.

14
LAZCANO, C. A., Op. ct., p. 239.

125
intent despus construir una tesis jurdica; asimismo Carlos Saavedra
Lamas, representante argentino en la Conferencia de Ro de Janeiro de
1927 expuso en ella esta doctrina, y ya hemos visto que en la Conferen-
cia de La Habana de 1928 (al aprobarse el Cdigo Bustamante) la de-
legacin argentina hizo una reserva en este sentido.

El problema que di origen a la nota de Irigoyen consisti en que

no habiendo acatado el Banco una ley provincial de conversin, el Po-
der Ejecutivo provincial orden liquidar la sucursal de Rosario, tra-
bando un embargo y deteniendo al gerente que era alemn. Esto dio lu-
gar a la intervencin del representante ingls, quien calific al Banco
como sbdito de esa nacionalidad.

1
La nota del Ministro Irigoyen dice as:

El Banco de Londres es una sociedad annima a la cual han dado

existencia las leyes de Santa Fe. Si una infraccin de esas leyes ha te-
nido lugar, si el Banco ha sufrido perjuicios, si se tiene el derecho de
creer que algunos funcionarios de esa provincia han excedido sus atri-
buciones, el Banco tiene todas las vas legales para demandar y obtener
reparacin. La Constitucin y las leyes de Santa Fe, as como las leyes
de la Nacin, facilitan ampliamente todos los recursos ante los tribu-
nales para la defensa completa de los derechos y de los intereses parti-
culares. Es solamente cuando ha habido denegacin de justicia, cuando
las vas abiertas por la ley estn cerradas o notoriamente obstruidas por
los agentes encargados de aplicarlas, que un asunto que afecta a los in-
tereses deextranjeros puede venir a la discusin diplomtica. V. E. ma-
niesta en su ltima nota que la conducta de las autoridades de Rosario
comporta una de las ms graves ofensas contra los sbditos de un pas
amigo. Debo refutar rpidamente esta conclusin. El Banco de Londres
es una sociedad annima, es una persona jurdica existiendo nicamente
para un fin determinado. Las personas jurdicas deben exclusivamente
su existencia a la ley del pas que las autoriza, y por consiguiente no son
ni nacionales ni extranjeras. La sociedad annima es una persona jur-
dica completamente diferente de los individuos que la forman y aunque
ella sea exclusivamente formada por ciudadanos extranjeros no tienen
derecho a la proteccin diplomtica. No son las personas que se unen,
son simplemente los capitales bajo forma annima, lo que quiere decir,
segn el sentido mismo de la palabra, que ellas no tienen nombre, na-
cionalidad ni responsabilidad individual involucrada. Lamento que V. E.
no acepte la opinin que acabo de expresarle sobre las sociedades an-
nimas, pero espero que llegaremos a ponernos de acuerdo sobre el punto
si V. E. considera que el capital de las sociedades annimas est cons-
tituido por acciones, con abstraccin completa de las personas y que tal
5 Ruz 253.
Transcribimos el texto que figura en MORENO (h.). 0p. cit., p.

126
es su carcter en todas las legislaciones. El hecho de que tales acciones
hayan sido suscriptas por individuos de una nacionalidad dada, es con-
tingente y no puede desnaturalizar la esencia de las sociedades, porque
pueden transmitirse sus acciones y las ,que hoy estn en manos de ingle-
ses pueden ser propiedad de ciudadanos de otros pases. Si, pues, el he-
cho de que los accionistas pertenezcan a un pas cualquiera diese a la
sociedad el carcter nacional de stos, resultara una entidad que cam-
biara continuamente de nacionalidad y que podra, a veces, tener varias,
lo que causara complicaciones serias, que podran comportar el desco-
nocimiento de las leyes locales que dan origen a esas sociedades.

Lazcano cita el caso Merck Qumica Argentina c. Gobierno Na-

cional, en el que se consider a esa sociedad, constituida en el pas,
vinculada econmicamente al enemigo, a los efectos de la vigencia de las
normas sobre propiedad enemiga hacindose una aplicacin de la
teora del control1.

En 1957 el gobierno suizo present una reclamacin diplomtica

con motivo de la anulacin de'las prrrogas de las concesiones de las
compaas C.A.D.E. y C.I.A.D.E. El Ministerio de Relaciones Ex-
teriores contest, declarando imposible aceptar esa reclamacin, pues,
las compaas estaban constituidas en el pas, donde tenan sus sedes so-
ciales. y no se poda discutir la facultad del gobierno de asegurar el cum-
Dlimiento de las leyes sobre concesin de servicios pblicos; se seal,
adems, que es una regla del derecho internacional que los gobiernos
extranjeros no pueden reclamar por los intereses de sus nacionales mien-
tras stos no hayan agotado los recursos iudiciales o administrativos in-
ternos.

En nuestro pas no hay uniformidad dc doctrina sobre este proble-

ma; Isidoro Ruiz Moreno (h.) cita a Amancio Alcorta y a Vico entre
los internacionalistas que sostienen la tesis de la nacionalidad, y a CaJan-
drelli, Carlos A. Alcorta y Romero del Prado entre los que la niegan.
Lazcano considera que la nacionalidad debe jugar en tiempos de anor-
malidad jurdica. Entre los comercialistas sostiene la nacionalidad Cas-
tillo; la niegan Zavala Rodrguez, Isaac Halpern, Michelson, Aztin'a.
Entre los civilistas niegan la nacionalidad Salvat y Rivarola.

Amancio Alcorta (en el Curso de Derecho Internacional Privado)

sostiene que las personas jurdicas se rigen en cuanto a su capacidad
internacional por la ley del pas a que deben su existencia. Ser nacional
o extranjera segn acte dentro o fuera del territorio de ese pas. Sos-
tiene que la nacionalidad no tiene ms alcance que determinar la ley de
su creacin, no pudiendo confundirse con la nacionalidad de la persona
natural, que la nacionalidad de la persona jurdica es diversa (o puede

1 246.
LAZCANO, C. A., Op. cit., p.

127
serlo) de la nacionalidad de los miembros; que esta nacionalidad no au-
toriza la intervencin diplomtica 17.
(en sus notas al Manual de Weiss) sostiene que en nues-
Zeballos
tra legislacin no hay sociedades extranjeras sino organizadas en el ex-
terior, pues en el sistema argentino estn siempre sometidas a la ley del

domicilio 1. Calandrelli sigue la orientacin de Zeballos.

Carlos Alberto Alcorta (en el "Prlogoal Curso de Amancio
Alcorta) niega la nacionalidad de las sociedades fundndose en que se
trata de seres artificiales, desprovistos de los atributos de las personas
naturales, tales como un status con relacin a la patria, ciudad
y fami-
lia 1.

Vico (en el Curso de Derecho Internacional Privado) sostiene la

idea de la nacionalidad, basndose en que en el fondo de cada sociedad
hay personas fsicas y que el patrimonio de aquellas no es sino el de
stas. Considera, refirindose a los dos grandes sistemas de derecho
personal, el de la nacionalidad y el del domicilio, que nosotros, que en
nuestra legislacin hemos optado por este ltimo sistema, no tendria-
mos inconveniente alguno en reconocer a las sociedades el atributo de
su nacionalidad, y mantener para el rgimen jurdico de las mismas la
ley de su domicilio, lo mismo que sucede con las personas fsicas2.

Isidoro Ruiz Moreno (h.), al que venimos siguiendo, se pronuncia

por la tesis de la nacionalidad, y dice: La realidad jurdica argentina,
aparece. pues, contraria a la doctrina argentina, y eso sucede porque
siendo la naturaleza de las personas fsicas diferente de la de las personas
jurdicas, el rgimen es distinto en ambas, de suerte que el concepto de
nacionalidad es tambin distinto. Tiene alcances limitados, pero sirve
como criterio atributivo de un orden jurdico especial"21.
Carlos A. Lazcano considera que la expresin nacionalidad debe Mi;
usarse en su acepcin tcnica, en el sentido simple de conexin entre la
sociedad y la ley de un Estado 32,admitiendo la teoria del control" que
resume asi: a) en tiempos de seguridad juridica internacional el rgi-
men domiciliario basta para regir los entes colectivos; b) cuando esa se-
guridad cae ante la penetracin econmica de gobiernos o corporaciones
17 Ruiz MORENO, I. (11.), Op. ct.. p, 255.

Idem, p. 256.

Idem. p. 258.

Idem. p. 260.

Idem. p. 265.

LAZCANO. C. A., Op. cit., p. 239.

128
vinculadas a una nacionalidad, sta debe jugar como una medida de
defensa y el medio de asignarla es el control, o sea, la determinacin
de quien maneja o inuye en la persona ideal decisivamente; c) el reco-
nocimiento de la nacionalidad no justifica la proteccin diplomtica,
sino en los casos de denegacin o retardo injustificado de justicia, como
sucede en las personas fsicas; d) la nacionalidad debe y puede tomarse
en cuenta en tiempos anormales para descubrir si un ente, que invoca
una sede social dada, depende -o est controlado por un pas enemigo 23.

Ya citamos la opinin de Isaac Halpern en el sentido de que las

sociedades no tienen nacionalidad sino tan slo domicilio. Carlos J.
Zavala Rodrguez en su Cdigo de Comercio Comentado rechaza
enrgicamente la nacionalidad de las sociedades, aceptando la doctrina
Irigoyen-Saavedra Lamas; considera que asi se reafirma la independen-
cia de nuestra conducta internacional y se defiende el patrimonio mo-
ral de la Nacin, segn este autor debemos oponernos a que las socie-
dades que con capitales extranjeros pretenden trabajar en nuestro pas,
quieran traemos con su dinero una entidad extranjera invulncrable para
las leyes argentinas 2. Michelson y Aztiria (citados por Zavala Rodr-
guez) sostienen tambin la tesis de Bernardo de Irigoyen.

III. Los monos DE ATRIBUIR LA NACIONALIDAD

Tampoco hay acuerdo a este respecto. Se han propuesto varios cri-

terios. 1) La nacionalidad
se determina por el lugar donde se ha otor-
gado el acto (presenta el inconveniente
constitutivo de permitir la cons-
titucin en fraude de la ley del lugar de explotacin). 2) La nacionalidad
de la sociedad es la de la mayora de los socios (es inaplicable a las
sociedades de capital). 3) La nacionalidad se determina por el lugar de
la sede social real y efectiva (puede haber varias seres sociales, la sede
social puede cambiarse, es un medio inseguro). 4) La nacionalidad debe
ser la del lugar de explotacin (pero las explotaciones pueden ser ml-
tiples). S) Debe tenerse en cuenta el origen de los capitales (pero ste
es difcil de determinar ante la complejidad de la vida econmica mo-

derna). 6) Se determina por la nacionalidad del socio o socios que con-

trolan o dirigen la sociedad. Es la teora del control que hemos ex-

puesto al tratar la propiedad enemiga y que Lazcano considera acepta-

ble en tiempos de inseguridad jurdica,
En nuestra anlisis de nuestros
opinin, del textos legales resulta que
stos no siempre caracterizan del mismo modo a la sociedad extranje-
ra, el Cdigo Civil atiende al lugar de su existencia; el Cdigo de Comer-

23 Idem. 246.
p.

24 ZAVALA RODRGUEZ. CARLOS 1., Cdigo de Comercio Comentado, T. I.

p. 299. Ed. Depalma: Bs. As. 1959.

129
cio al de su constitucin legal, al de su comercio principal, a los capitales
levantados, a la ubicacin del directorio y la asamblea; el Cdigo Aero.
nutico se reere a la sede social real y efectiva, al domicilio de las so.
cios, a la nacionalidad del presidente, gerente y directores y al control de
la sociedad.

Con lo expuesto basta para afirmar que no se puede recurrir a un

criterio nico atributivo de la nacionalidad. Esto es lgico, pues la di-

versa caracterizacin que hacen nuestras leyes de las sociedades extran-

jeras obedece a distintos motivos de poltica jurdica.

Si se acepta a nacionalidad de las sociedades se debe aceptar la
posibilidad de determinarla mediante criterios elsticos que permitan,
llegado el caso, la transparencia jurdica a la que nos referamos ms
arriba. Parecera que, en principio, debiera considerarse a la sociedad

nacional del pas donde fue constituida, ya que su constitucin equivale

como sealaba la Corte Suprema en el fallo transcripto a su partida
na nacimiento, pero este criterio no debe excluir a los dems que se
aplicarn segn las circunstancias del caso.

IV. CONCLUSIONES

La personalidad las sociedades,

de de ndole especial, admite que
se les otorgue una nacionalidad. Esa nacionalidad sirve como criterio
atn'butivo de un orden jurdico especia].
Las sociedades hayan integradas
se y dirigidas
cuyos por hombres
afectos e intereses inuyen indudablemente
en las pautas que imprimen
a su conduccin, esto nos parece tambin vlido para las sociedades
annimas, gobernadas por sus accionistas (o grupos de accionistas),
tendiendo la forma jurdica a lograr la acumulacin de capital mediante
la limitacin de la responsabilidad Admitimos que la cuestin se com-
plica en el caso de las sociedades annimas (que es precisamente donde
reviste mayor importancia) puesto que resulta difcil determinar quienes
son los verdaderos accionistas, pero como vimos la nacionalidad no se

determina por un criterio nico, todos los dems siguen en pie, cuando
ms se tratar de un problema de prueba.

La negacin de la nacionalidad es un arma de doble lo, puesto

que si bien en ciertos casos la admisin puede complicar la solucin
de un problema, en otros el pas es' el principal interesado en deter-
minar
"

esa nacionalidad.

No vemos que la aceptacin de la nacionalidad oomo la hacen

leyes y jueces- ponga en peligro la soberana nacional. En el caso del

35
HALPEIN, Isaac, Manual de Sociedades Annim, p. 64, nota 146. Ed.
Depalma; Bs. As. 1959.

130
Banco de Londres el rechazo de la reclamacin diplomtica hubiera
procedido en tanto no se hubieran agotado los recursos internos, ya que
no se daban las condiciones requeridas para su procedencia por el
derecho internacional, retardo o denegacin de justicia. Por otra parte
los accionistas extranjeros siempre hubieran podido recabar esa pro-
teccin, aun cuando se le diera al Banco, si demostraban la existencia
de una arbitrariedad evidente; ya que segn hemos visto la proteccin
diplomtica procede cuando "se dan las circunstancias previstas por el
derecho internacional, que la reconoce a sociedades y socios.

Desde el punto de vista del derecho interno el reconocimiento de

la nacionalidad es tan solo el reconocimiento de una realidad, no tiene
porque colocar a la sociedad extranjera en mejor ni peor situacin;
segn el artculo 20 de la Constitucin los extranjeros gozan en el
territorio de la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadano, no
de mejores derechos.

Insistimos en que este reconocimiento no tiene porque perjudicar

al pas, por el contrario tiene que beneficiarlo, al permitirle controlar
ms eficazmente la actividad de grupos de distinto origen que actan
revestidos por formas jurdicas no siempre utilizadas para los fines
tiles para que fueron creadas.

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