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El Estado ordenamiento
a) Alteridad social. El hombre tiene una naturaleza social, es decir, una tendencia a relacionarse con sus
semejantes. Esta afirmacin encuentra justificacin religiosa, poltica, histrica, etc.
La alteridad designa a la necesidad social y psicolgica del hombre de relacionarse con otros. Es el
fundamento de la nocin de sociedad.
Se trata de una ALTERIDAD INTERPERSONAL.
b) Alteridad religiosa. La palabra alteridad, asimismo, se ha utilizado, desde un punto de vista trascendente,
para referirse a la relacin del hombre con Dios. En este caso, no hay igualdad entre ambos sujetos de la
relacin, pues Dios es un ser infinitamente perfecto, mientras que el hombre es una criatura creada por
este.
c) Alteridad moral. Tambin, con este trmino se designa a la relacin del hombre consigo mismo al verse a
si mismo como sujeto pasivo de la moral.
Se trata de una alteridad de carcter intrapersonal ajena a la virtud de la justicia, pues la justicia (sea
conmutativa o distributiva) se refiera a varios relacionados entre si.
El Estado-organizacin
El Estado ordenamiento, supone, por lo tanto, el Estado organizacin. Es decir, todo el conjunto de entes
y rganos necesarios para crear y aplicar el ordenamiento jurdico.
Es el conjunto de entes y rganos que crean y aplican el sistema jurdico. No puede haber estado-
ordenamiento sin organizacin.
El resto de los ordenamientos de conducta (religioso, morales, etc.) tiene que tener el reconocimiento del
sistema jurdico para poder ser considerados parte de derecho.
Es decir, existen otros ordenamientos de conductas pero para poder ser considerados jurdicos deben estar
reconocidos por el sistema jurdico estatal, que es el sistema jurdico pleno.
PLURALIDAD DE ORDENAMIENTOS.
Son todos los otros ordenamientos que regulan las conductas humanas, pero que tiene que tener el
reconocimiento del ordenamiento jurdico estatal (plano) para tener el carcter de jurdicos.
Todos esos ordenamientos adquieren unidad a travs del ordenamiento jurdico estatal.
Pluralidad de normas
La pluralidad de normas organizadas sistemicamente conforman el ordenamiento jurdico (junto con la
finalidad y la organizacin).
Ese ordenamiento es el marco dentro del cual estn reguladas las relaciones intersubjetivas que establecen
los seres humanos.
Estas relaciones intersubjetivas son las materias sobre las cuales se va aplicar el ordenamiento jurdico,
pues, si no existieran relaciones intersubjetivas caera la alteridad.
Esta alteridad es respetada por el ordenamiento jurdico estableciendo una serie de previsiones, en el
marco de las cuales los seres humanos pueden relacionarse entre si segn sus conveniencias y deseos: todo
aquello que no est prohibido est permitido.
Esta libertad reconocida, permite los intercambios libres y voluntarios que constituyen el MERCADO.
El mercado, son los intercambios de valores habitualmente interpersonales.
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Los intercambios interpersonales estn regulados por el art. 1197 del Cdigo Civil: el contrato equivale a
la ley entre las partes. Es decir, estn autorregulados dentro del ordenamiento jurdico en su plenitud, por tanto,
slo pueden ser objeto de los contratos las cosas que estn en el comercio.
El mercado no es una realidad existente fuera del ordenamiento, es ms, no podra haber intercambios
libres y voluntarios, si no hubiera ordenamiento jurdico, porque, ante el incumplimiento del deudor es necesario
un ordenamiento y organizacin para que el incumplidor sea obligado a cumplir y a indemnizar los daos y
perjuicios.
PUNTO 2
ESTADO Y SOCIEDAD
Podemos definir a la sociedad como un conjunto de relaciones entre seres humanos (relaciones
interpersonales o intersubjetivas, alteridad en sentido estricto), derivadas de la tendencia a socializar que nos
caracteriza. La gran mayora de estas relaciones se encuentran regidas por normas, es decir reglas de conducta
aplicables a situaciones generales y particulares.-
Estas reglas sern jurdicas en la medida en que:
a)sean apreciables, positiva o negativamente, desde el valor objetivo que es la justicia;
b)su incumplimiento sea susceptible de castigo (sancin) por un tercero distinto a los vinculados por la
relacin de que se trate, incluso con el poder de forzar el mismo cumplimiento contra la voluntad del deudor y, en
algunos casos excepcionales, hasta frente a la indiferencia o an contra la voluntad del acreedor (tener en cuenta
la estructura de toda norma jurdica).-
Este tercero, y al nico efecto de cumplir con dicha finalidad, tiene cierta autoridad sobre las partes
vinculadas por dicha relacin y lo denominamos Estado. Compete al Estado la creacin y sustento de las reglas de
conducta que poseen contenido jurdico. Los restantes ordenamientos de la conducta humana (muchas veces
anteriores al ordenamiento estatal) podrn alcanzar carcter jurdico en la medida en que sean reconocidos por el
ordenamiento estatal, el cual se convierte en el ordenamiento jurdico en su plenitud.-
Concebimos as al Estado como un ordenamiento institucional. Crea al sistema jurdico y, mediante sus
instituciones, provee al cumplimiento (eficacia) de las normas. Por ello el Estado es una organizacin diferente
del sistema jurdico, cuya existencia, aplicacin y cumplimiento garantiza. Todos los sujetos de derecho (seres
humanos y personas de existencia ideal, incluyendo al propio Estado) estn sometidos al ordenamiento jurdico.
Dentro del ordenamiento jurdico encontramos los conjuntos ordenados de normas que regulan las relaciones
interpersonales o intersubjetivas.-
Las causas del Estado, en la concepcin tomista, son cuatro:
a) causa eficiente, o sea la naturaleza social del hombre;
b) causa formal o sea el poder. La causa eficiente justifica el poder y le seala su alcance y sus lmites;
c) causa material, o sea la poblacin y el territorio;
d) causa final, o sea el bien comn.-
ESTADO DE DERECHO
El Estado de Derecho no es otra cosa que el Estado sometido al derecho. Al diferenciarse el Estado del
ordenamiento y quedar sujeto al mismo, pudieron garantizarse los derechos humanos. Esta concepcin se afianz
con la organizacin del Estado de Derecho bajo el sistema de gobierno democrtico representativo, cuyo
fundamento reside en el dogma de la soberana del pueblo.-
Estos dos elementos (Estado sometido al derecho por ello garante de los derechos de la persona- y
conducido por personas electas por la voluntad popular mayoritaria) constituyen el fundamento de este modelo
ideal que expresa una organizacin en s misma apropiada para la realizacin del bien comn.-
Adems de ese carcter fundamental de los dos elementos mencionados en el prrafo anterior, debemos
mencionar otros que coadyuvan al imperio universal del ordenamiento jurdico:
a. el Estado de Derecho como Estado Constitucional, organizado y regulado por una norma principal
y de superior jerarqua que sirve de patrn de validez para las restantes normas del ordenamiento.
Esta constitucin, principalmente, enumera un listado de derechos fundamentales que las normas
jurdicas creadas por las mayoras no pueden vulnerar. Estos derechos son propios de la naturaleza
humana y el ordenamiento jurdico estatal los puede y debe reconocer, pero no los puede crear;
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b. tambin impera una divisin de poderes y el encargo, hecho por la constitucin misma, a favor
de un poder independiente de las mayoras y de las minoras el judicial- de resolver, en causas
concretas, la validez de las normas generales o particulares que afectan a los derechos
fundamentales que la propia constitucin garantiza;
c. la periodicidad en ciertos cargos pblicos a los que se accede por voluntad del electorado.-
El ordenamiento jurdico se compone de tres elementos bsicos:
a. la sociedad como concepto comprensivo de cualquier relacin entre personas, siendo la base fctica de
la cual emana el derecho;
b. el orden como fin al cual el derecho tiende;
c. la organizacin como medio para afianzar el orden.-
Este Estado, para el cumplimiento de sus fines, acta y se relaciona con los restantes miembros de la
sociedad. Esta relaciones estn reguladas, principalmente, por el derecho pblico (constitucional, procesal y
administrativo).-
Adems del ordenamiento jurdico interno tenemos el cuasiordenamiento jurdico internacional (en el
cual el Estado Nacional se autoobliga) y el ordenamiento jurdico supranacional en el que existen rganos
superiores con un tambin cuasi poder de coaccin sobre sus miembros.-
Dentro del ordenamiento jurdico pleno, categora mayor, tenemos grupos sociales ordenados y
organizados (siendo por ello instituciones), que se expresan a travs de un ordenamiento jurdico como categora
menor. Estos grupos poseen potestades propias y estn en condiciones de darse sus propias normas y su propia
organizacin.-
El sistema social se encuentra fundado, entonces, sobre una pluralidad de ordenamientos jurdicos, a los
cuales el ordenamiento jurdico estatal les confiere la unidad, sin la cual la pluralidad sera simplemente una
diversidad no social o desordenada.-
Segn lo expuesto, el ordenamiento es un sistema compuesto por la idea rectora de una cierta concepcin
del orden, el desarrollo de una organizacin y sus instituciones, que generan normas destinadas a regir
determinadas relaciones jurdicas.-
Siendo los elementos mencionados en el prrafo anterior comunes a todos los ordenamientos (general y
particulares), identificamos a la relacin jurdica de derecho administrativo por la idea rectora de justicia
consistente en el orden de las distribuciones realizado por una persona perteneciente a la organizacin de las
Administraciones Pblicas. Esta norma contendr una estructura de derecho pblico, administrativo en la
especie.-
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD
La naturaleza social del hombre lo lleva a relacionarse con sus congneres. Esta pluralidad de relaciones
intersubjetivas constituyen el hecho social. El Estado (forma de orden estatal) es la causa formal de la sociedad.-
Podemos describir a la sociedad como una pirmide cuyo vrtice es el Estado (organizacin de mayor
jerarqua y de perfeccin plena en el orden temporal), encontrndose su cuerpo formado por el conjunto de
agrupaciones menores en jerarqua, anteriores en su proximidad al hombre e intermedias en la relacin de la
persona con el Estado.-
As es posible distinguir entre las competencias propias de las personas, de las organizaciones que estas
forman y del Estado. Por ello al sociedad, en sentido estricto, posee todas las competencias que no corresponden
al Estado y que por ello ponen lmites a la extensin de su poder.-
Llegamos as a la formulacin del principio de subsidiariedad. Por ste la competencia del Estado alcanza
slo a aquellos mbitos de la vida social en los que la actividad de los particulares, individuos o agrupaciones
intermedias, no pueda o no deba desarrollarse. Se trata de una forma de distribuir competencias.-
Sin embargo, en el moderno mundo globalizado, este principio de subsidiariedad es aplicable tambin al
orden supranacional. La justa relacin entre estas organizaciones supranacionales y los Estados a ellas integradas
deber lograrse mediante una distribucin de competencias entre entidades superiores e inferiores (ver el art. 3B
del Tratado de Maastricht y el control de su aplicacin por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea).-
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ESTADO Y BIEN COMN
Distribuido el cuerpo social en competencias especficas y originarias, cabe preguntarnos acerca de sus
contenidos o materias propias.-
El hombre tiene fines estrictamente individuales cuya obtencin depende, casi totalmente, de su esfuerzo
individual. Tambin tiene otros fines para los que su esfuerzo individual slo no basta. Debe unirse en
organizaciones intermedias, las que existen para el fin que se quiera lograr con ellas, por lo que dicho fin las
determina de manera absoluta.-
Esto mismo es predicable del Estado. Pero mientras en las comunidades intermedias los fines son
diversos y variados, en el Estado cabeza y forma de la sociedad el fin es uno y excluyente: el bien comn.-
La naturaleza del bien comn puede ser descripta diciendo que abarca el conjunto de aquellas
condiciones de vida social con las cuales los hombres, las familias y las asociaciones pueden lograr con mayor
plenitud y facilidad su propia perfeccin.-
Las dos caractersticas fundamentales del bien comn son:
a. es expansivo, pues debe alcanzar a todos los hombres, entendidos en su totalidad (espiritual y material),
que integran el cuerpo social;
b. es distributivo pues slo se realiza cuando se distribuye entre los miembros de la comunidad. Por ello la
realizacin y la distribucin del bien comn son slo dos caras de la misma realidad;
c. es indeterminado pues se refiere a todos los bienes, cualquiera fuera su naturaleza (ideal o material),
susceptibles de satisfacer las necesidades humanas generadas en al vida social;
d. es subsidiario pues abarca las actividades sociales que el hombre y las agrupaciones intermedias no
puedan o no deban realizar;
e. es solidario, pues exige que la riqueza tanto material como ideal se distribuya conforme a lo que a cada
uno corresponde en primer lugar y a las necesidades existente en segundo lugar.-
El bien comn, sumariamente descripto utsupra, es principalmente nacional. Todava y en sentido
estricto no puede considerarse la existencia de un bien comn realizable ms all de las fronteras nacionales. Para
ello debera existir una autoridad supraestatal que definiera y gestionara el bien comn entre naciones.-
Sin embargo se abre paso una tendencia hacia la consideracin de un bien comn supraestatal pues
diversos temas forman parte de la agenda de cada vez ms numerosas naciones:
a. ecologa;
b. flujos migratorios;
c. afirmacin y reconocimiento efectivo de los derechos humanos
d. afirmacin y reconocimiento efectivo de la democracia representativa como forma por excelencia de
gobierno;
e. ciertas formas de criminalidad como el narcotrfico, lavado de dinero, trfico de mujeres y nios,
f. ciertas cuestiones de sanidad como el SIDA;
g. regulacin y control del mercado globalizado;
h. etctera.-
El bien comn se concretar a travs de la ejecucin de prestaciones por el Estado, o bien a travs de la
exigencia de conductas determinadas por los sbditos.-
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El Estado subsidiario, (aqul que gestiona la obtencin de bienes que los particulares no deben o no
pueden obtener), se asienta en relaciones intersubjetivas autnomas, llamado por la ciencia econmia como
mercado. En este sentido la disciplina cientfica mencionada define al mercado como el intercambio interpersonal
de valores realizado a travs de precios monetarios (en griego catalctica).-
El Estado debe establecer las regulaciones adecuadas, cuya vigencia garantiza e impone a travs de la
organizacin, para que, mediante una adecuada limitacin de los derechos de cada actor, pueda llevarse a cabo
este intercambio de valores interpersonal. En este sentido es fundamental el reconocimiento de la libertad
individual, del derecho de propiedad, de una moneda sana y estable y de servicios pblicos eficientes.-
Igualmente, cuando los intercambios de valores no se expresan a travs de precios monetarios (en griego
extracatalcticos), las regulaciones estatales deben asegurar su posibilidad.-
Este Estado Subsidiario es, adems, solidario cuando frente a necesidades humanas fundamentales
insatisfechas sin culpa de quienes las padecen (catstrofes imprevisibles o incontrolables, naturales o no), acude
en ayuda de los afectados evitando que ... perezcan los hombres oprimidos por ellas.-
En el orden poltico institucional este Estado subsidiario y Solidario respeta:
a. la divisin de poderes;
b. la periodicidad en ciertos cargos pblicos electivos;
c. la independencia y estabilidad de los jueces;
d. la descentralizacin de entes estatales que tienen funciones de contralor y su autonoma;
e. la transparencia y eficacia en la gestin pblica.-
En el orden econmico respeta:
a. los derechos de las personas;
b. la gestin privada de las actividades de mercado;
c. los contratos (privados y estatales, art. 1.197 del Cd. Civ.);
d. una moneda sana y estable;
e. servicios pblicos eficientes.-
En general este Estado Subsidiario y Solidario respeta los principios que caracterizan al Estado De
Derecho.-
JUSTICIA Y BIEN COMN
El recto orden de la vida social, dentro del marco constituido por los principios enunciados anteriormente,
exige una firme disposicin por parte de los individuos, las agrupaciones menores y el Estado, tendiente a
reconocer a cada una de las partes del todo comunitario aquello que les pertenece. Este reconocimiento es lo que
la Corte Suprema De Justicia De Los Estados Unidos denomina ordenada libertad.-
Esta firme y perpetua disposicin de dar a cada cual lo suyo, de reconocer sus derechos, es un hbito de la
voluntad, es decir, una virtud: la virtud de la justicia (Dice Santo Toms De Aquino: uno, con constante y
perpetua voluntad, da a cada cual su derecho).-
Esta virtud aparece cuando concurren tres condiciones:
a. el otro como trmino. Buscamos el bien del otro y el Estado, mediante la regulacin y aplicacin del
sistema normativo, ordena las relaciones interindividuales;
b. lo debido como objeto. En el acto de la virtud de la justicia hay el reconocimiento de una pertenencia
ajena, de una propiedad, de la dependencia de algo con respecto a alguien, se trate de bienes materiales o
ideales, con o sin contenido patrimonial;
c. la igualdad como medida. La igualdad significa el ajuste (de ah la expresin justicia) de nuestra conducta
al derecho del otro sujeto (trmino) a quien se le debe el objeto.-
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Cuando las controversias entre personas (fsicas e ideales, privadas y pblicas) pueden resolverse
pacficamente ante los tribunales, y cuando el conjunto de instituciones permiten resolver las injusticias
estructurales encontramos el orden social justo.-
Para concluir diremos que el objeto de la justicia, materialmente considerado, es el bien comn. En
primer lugar hemos dicho que la virtud de la justicia es darle a cada cual lo suyo, por lo que la prestacin debe
ajustarse al derecho del otro hacia quien va dirigida. Luego diremos que esta igualdad, rectamente establecida,
tendr un efecto sobre todo el orden social, permitiendo prevenir y, cuando corresponda, solucionar las injusticias
estructurales.-
En este sentido dice Toms Casares que La relacin de justicia que se establece interindividualmente
tiene una repercusin social, significa algo para la estructura colectiva, para el orden y la paz de la sociedad. En
este reflejo de la accin justa sobre la vida colectiva descbrese un nuevo punto de vista para considerar la virtud
de justicia.-
JUSTICIA GENERAL
La justicia es virtud general pues acta como verdadera causa final universal a todas las virtudes, no
porque constituya el objeto de las mismas sino que las ordena hacia un objetivo superior y trascendente: el bien
comn.-
As en un sentido general es, precisamente, una virtud comprensiva de todas las virtudes pues:
a. se especifica como tal en tanto es ejercitada en relacin a otros;
b. socialmente es la virtud de las virtudes, ya que ninguna persona sera realmente virtuosa si su conducta
fuese disconforme con el bien comn.-
Esta justicia general es tambin llamada justicia legal.-
JUSTICIA PARTICULAR
Llamamos as a la justicia que tiene por objeto el bien particular del hombre. Por lo tanto la justicia
particular regir la conducta de cada parte con respecto a la otra y la justicia general ordenar a esas conductas, en
el conjunto de la relacin, hacia el bien comn.-
Como se ve el orden supone un doble ajuste:
a. el de las partes entre s, ya sea por relacin directa o por comparacin frente al todo, dando lugar a dos
subespecies: la justicia conmutativa y la justicia distributiva;
b. el de las partes en el todo hacia el fin del todo (lo que supone el fin de las partes).-
Ambas actan un una misma relacin, pero en jerarquas distintas pues la justicia general, virtud
ordenadora por excelencia, prima sobre la justicia particular.-
JUSTICIA PARTICULAR
Estrictamente, dice Santo Toms, que la justicia particular ordena "al hombre acerca de las cosas que se
refieren a otra persona singular", hacindolo inmediatamente. Si las partes son dos particulares ponen en juego
bienes propios o privados (aquellos que integran el patrimonio exclusivo del sujeto acreedor o deudor en la
relacin de justicia), sobre los que tienen poderes de disposicin exclusivos y excluyentes (art. 1.197 Cd. Civ.).-
Si uno de los sujetos de la relacin es el Estado, o una persona pblica, la situacin cambia. El Estado
carece de bienes individuales y slo existe por y para el bien comn. Este bien comn el Estado no lo tiene para
apropirselo sino para distribuirlo. Por este motivo el Estado carece de libertad negocial, dicha relacin est fuera
del art. 1.197 del Cd. Civ., y debe cumplir con la regla de oro de la distribucin: darle a cada cual su parte.-
Por esta razn la justicia particular se divide en conmutativa y distributiva. En la primera consideramos la
relacin jurdica de parte a parte, de persona privada a persona privada. Consideramos a cada sujeto en su
exclusiva individualidad, abstrayndolo de su dimensin comunitaria.-
La virtud de la justicia particular conmutativa concilia los respectivos derechos de los sujetos de la
relacin jurdica sobre la base de una relacin de estricta igualdad. La igualdad debe expresar una relacin
aritmtica.-
En la segunda contemplamos al todo respecto de las partes. A esta relacin se asemeja el orden existente
entre la comunidad y cada una de las personas individuales. El sujeto es considerado en una imprescindible
relacin con la comunidad. Aqu el bien particular es contemplado dependiendo de su origen: el bien comn.-
La justicia distributiva obliga a repartir los bienes y las cargas proporcionalmente entre los miembros de
la comunidad. El objeto de la relacin jurdica regida por la virtud de la justicia distributiva es el bien comn
participado en los miembros de la comunidad.-
DERECHO PRIVADO
Son caractersticas del derecho privado:
a. rige la relacin entre particulares, iguales en derecho;
b. regula y garantiza lo atinente al inters particular, pues lo debido son bienes particulares;
c. la asignacin de prestaciones es autnoma;
d. es derogable o modificable por las partes;
e. sus normas son de coordinacin, estableciendo entre las partes una relacin horizontal;
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f. garantiza la exacta equivalencia de las prestaciones entre las partes, dentro de los lmites que fija la libre
voluntad de cada una de ellas.-
UNIDAD 2
DERECHO ADMINISTRATIVO. FUNCION ADMINISTRATIVA. REGIMEN EXORBITANTE
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PUNTO 1
FUNCIONES JURDICAS DEL ESTADO.
a) Funcin judicial.
Es la que busca la solucin de controversias entre partes. Significa resolver alguna categora de
conflictos jurdicos entre 2 o mas sujetos de derechos
La lleva adelante un rgano imparcial e independiente quien determina el derecho aplicable con
fuerza de verdad legal.
El juez debe ser imparcial respecto de la contienda que tramita ante su juzgado.
El juez debe ser independiente, es decir, no recibir rdenes ni de los jueces superiores, ni de las
partes, ni de terceros, ni de otros rganos del Estado.
El juez es independiente porque:
Determina los hechos conducentes para la resolucin de la controversia.
Determina cules son los medios de prueba necesarios para la solucin del pleito.
Le asigna un valor a la prueba producida.
La interpretacin jurdica que efecta en cualquiera de estos casos no le quita independencia.
NOTA: algunos autores, involucrados con la doctrina francesa, consideran que, adems, existe una
funcin gubernativa. Esta funcin, de lmites poco claros, hace referencia al ejercicio de competencia dentro del
rea de reserva de la administracin. Esta funcin no est sujeta ni a regulacin legal, ni a control judicial. Son
ejemplos: la declaracin de guerra y del estado de sitio; la intervencin federal a las provincias; la remocin de
los jueces federales; convocatoria a cesiones extraordinarias; promulgacin de leyes y su posterior veto; actos del
Presidente en el ejercicio de su funcin como comandante en jefe de las FF.AA.
Pese a lo expuesto, el Dr. Sole considera que todas estas cuestiones efectivamente se encuentran
reguladas, no slo por la CN, sino, asimismo, por leyes especiales. Asimismo, admiten cierto control judicial.
Segn l, no es aceptable la funcin gubernativa.
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PUNTO 2
EL DERECHO ADMINISTRATIVO COMO RGIMEN DE DERECHO PBLICO.
Concepto.
Al Derecho Administrativo, es posible definirlo segn 2 acepciones distintas:
Como sistema jurdico. El DA es el conjunto de principios y normas que regulan el ejercicio de
la funcin administrativa.
Como ciencia que estudia dicho sistema jurdico. El DA es el sector de la ciencia jurdica que
estudia el conjunto de los principios y normas que conforman dicha especialidad del derecho.
Principios del derecho
Cuando en derecho se hace mencin a los principios que rigen una determinada materia, se hace
referencia a todas aquellas reglas troncales, vigas maestras del sistema jurdico que nuclean, anan a todas las
ramas del derecho.
Las funciones que cumplen estos principios son las siguientes:
Regulatoria: indican al legislador como debe regular el sistema judicial. Por ejemplo: el principio de
la defensa en juicio.
Interpretativa: ante la falta de claridad de la ley, estos principios indican al juez como proceder.
Comparativa: comparan ordenamientos actuales con los pasados o distintos ordenamientos
contemporneos entre si (geografa comparativa). Este principio prcticamente no se aplica en nuestro derecho.
PUNTO 3
RGIMEN EXORBITANTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Francia.
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El sistema jurdico del DA se ha caracterizado, desde sus orgenes en el derecho francs, por estar
conformado por algunas reglas especiales, reglas jurdicas que eran consideradas ilegitimas o inusuales en el
derecho privado, es decir, que excedan su rbita. A este conjunto de reglas se lo llamo rgimen jurdico
exorbitante del derecho privado y, justamente, fue llamado as por tener soluciones excepcionales, en relacin al
derecho privado.
Algunas de estas reglas exorbitantes eran:
Regulaba la responsabilidad del Estado en materia de servicios pblicos.
Regulaba la condicin de los funcionarios afectados un servicio pblico de forma permanente.
Regulaba la condicin de los bienes afectados a la prestacin de un servicio pblico.
Regulaba la condicin de los contratos cuyo objeto era la prestacin de un servicio pblico.
Esa Reg. Jur. exorbitante del derecho privado dej de ser excepcional y pas a conformar el rgimen
jurdico habitual para regular la funcin administrativa. Naci as, de la mano del servicio pblico y de la
responsabilidad del estado, en el derecho europeo continental, el derecho administrativo.
Inglaterra.
La situacin del rgimen administrativo fue completamente distinta que en Francia. Desde la sancin de
la primera carta de derechos, en 1215, el Estado reconoci en sus sbditos sujetos de derecho con prerrogativas
oponibles al estado.
Desde aquel momento, la situacin en Inglaterra fue la siguiente:
El Estado es un litigante comn. Se acept su responsabilidad.
Como se consideraba que el rey no poda causar daos y, por lo tanto, no era nunca responsable
ni demandable, las responsabilidades recaan sobre los funcionarios. De cualquier manera el particular daado
tena contra quien ir para obtener un resarcimiento
El proceso judicial es el mismo para todos los sujetos.
Este sistema, menos extenso que el francs, luego se aplic en Estados Unidos.
El sistema ingles paso a Estados Unidos. Si bien el el sistema jurdico es semejante est apoyado por un
sistema poltico democrtico. El derecho administrativo tiene una entidad mas escasa y es menos extenso que en
los pases que han tenido la impronta francesa, como ser Argentina.
El rgimen jurdico exorbitante
El Derecho Administrativo se trata de un rgimen jurdico exorbitante, es decir, de soluciones inaplicables
en el derecho privado pues trascienden su mbito.
Este rgimen exorbitante est compuesto por:
Prerrogativas estatales. Son todos aquellos poderes o facultades especiales usadas para satisfacer el
bien comn.
Estas prerrogativas pueden ser:
a) Prerrogativas (o normas) sustanciales. Son todas aquellas que dan presuncin de legitimidad a
los actos de la actividad administrativa. Son:
- El rgimen jurdico especial que caracteriza y regula a los contratos administrativos.
- El rgimen jurdico especial que caracteriza a los bienes que son de dominio del Estado.
- Aquellas atribuciones que tiene la administracin de revisar sus propios actos invocando
razones de ilegitimidad o de inoportunidad.
- Es la ejecutoriedad de la actividad administrativa.
b) Prerrogativas (o normas) formales o procesales.
- Necesidad de agotar todas las instancias administrativas antes de demandar al Estado.
- Plazos de caducidad breves para ejercer accin judicial contra el Estado.
- Plazos amplios para contestar demanda a favor del Estado (el Estado tiene 60 das. En la
justicia ordinaria el plazo para contestar es de 15 das).
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- Incomparecencia procesal de ciertos funcionarios pblicos que pueden declarar por
escrito.
- Efectos declarativos de la sentencia administrativa (nos e ejecutan).
- Rgimen especial de ejecucin de las deudas dinerarias contra el Estado.
- Atribucin del Estado de presentarse ante la justicia para invalidar un acto propio.
Frente a este rgimen jurdico exorbitante existen garantas en favor del administrado.
Garantas individuales (de los particulares o administrados). Fueron creadas para contrarrestar el
poder del Estado con el inters privado.
Estas garantas pueden ser:
a) Garantas sustanciales.
- PRINCIPIO DE JURIDICIDAD, que preside el ejercicio de la funcin administrativa. Es
decir, la funcin administrativa se encuentra sujeta al sistema jurdico (CN, ordenanzas, reglamentos, doctrina,
etc.)
- PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD (art. 28 CN).
- PRINCIPIO DE SOBERANIA DEL PUEBLO (art. 33 CN).
- Derecho de propiedad (art. 17 CN).
- Derecho de acceso a la justicia. Tutela judicial efectiva. (Pacto de San Jos de Costa
Rica).
- Responsabilidad del Estado y de sus funcionarios (arts. 1109/1112 CC).
b) Garantas procesales o formales.
- Amplitud de legitimacin para accionar contra el Estado.
- Informalismo en la presentacin de la demanda a favor del administrado. Los errores que
cometa deben ser subsanados por la administracin.
- Debido proceso administrativo, tanto formal como sustancial a favor del administrado
(seguir los procedimientos indicados por la ley).
UNIDAD III
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
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PUNTO 1
Por la gran dispersin de normas referidas al derecho administrativo, para comenzar a desarrollar las
fuentes en particular de esta rama del derecho, es necesario tener en consideracin dos principios:
El principio de jerarqua.
El principio de competencia.
Son principios fundamentales en DA por la posible colisin de normas de jerarqua distinta, situacin
que, si bien acontece en todas las ramas del derecho, tiene mayor trascendencia en el DA porque intervienen ms
activamente dos sujetos jurgenos creadores de normas jurdicas: el Poder Ejecutivo y el Poder Legislativo.
La funcin principal de estos dos principios es establecer la escala jerrquica de normas, que, como en
todo el ordenamiento jurdico encuentra su cumbre en la CN, segn reza el art. 31 de la CN. Se trata, pues, de
principios ordenadores.
Principio de jerarqua
Hace referencia a la jerarqua de la fuentes del DA. A la posesin de las normas entre si, segn la
gradacin, el valor que otorga el constituyente.
Principio de jerarqua
Es aquel que vincula las normas en una relacin vertical de superioridad - inferioridad de acuerdo a la
validez de sus contenidos. Esto significa que la validez de la norma superior predomina sobre la validez de la
norma inferior (se presupone la validez de ambas normas).
La CN, por ser una norma fundante, encuentra sustento en principios que son anteriores, lo que aleja la
posicin jurdica de la ctedra del positivismo kelseniano, que reconoce en la cima de la pirmide a la CN.
Principio de competencia.
Por medio de este principio, se distribuye las materias que se les atribuyen a los rganos estatales
creadores de las normas.
Este principio vincula a la clase o categora de normas con el rgano de produccin que le corresponde.
Puede haber atribucin de competencias respecto de la materia, como tambin por una cuestin funcional.
As por ejemplo, las cuestiones impositivas, tanto por una cuestin funcional como por una cuestin material,
corresponden al Congreso y estn prohibidas al Poder Ejecutivo.
Este principio, impide que una norma de jerarqua superior predomine sobre una norma de jerarqua
inferior (decreto sobre resolucin, incluso ley sobre decreto) en el mbito de competencia material exclusiva de
sta ltima. Por ejemplo, el Ministerio de Salud, dependiente del PE, dicta una resolucin administrativa en
materia de salud pblica, que es su especialidad, y, por tanto, no pueden anularse por una ley del Congreso.
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Subsidiaridad: A diferencia del positivismo jurdico, la ctedra sostiene que la relacin o el tipo de
relacin que rige la vinculacin entre las normas y las normas que crean los particulares o privados, no es una
relacin de jerarqua sino de subsidiaridad. Esto significa, que el Estado slo interviene cuando los privados no
son autosuficientes, cumpliendo una funcin auxiliar.
Distincin de las normas segn su naturaleza
La relacin sistemtica entre el principio de jerarqua y el principio de competencia, permiten clasificar a
las distintas fuentes materiales del ordenamiento jurdico segn sus efectos en:
a) Normas fundamentales. Son las que expresan la concepcin poltica e ideolgica de una
determinada comunidad organizada en Estado. Por ejemplo, la CN, que establece la concepcin poltica e
ideolgica que los Constituyentes decidieron establecer para la Nacin con continuidad.
Son sus funciones:
Estas normas inciden, definiendo los lmites ideolgicos que debern ser respetados por las
restantes normas (primarias y secundarias). .
Asimismo, establecen un modelo de organizacin social y la estructura bsica de la organizacin
estatal.
Tambin, fijan los principios de jerarqua y de competencia correspondientes al sector normativo
del ordenamiento jurdico.
Adems, son estas normas fundamentales las que rigen la jerarqua y competencias de los
distintos rganos del Estado y sucesivas normas.
a) Normas primarias. Son independientes de otras normas y, por tanto, autosuficientes, pero siempre se
encuentran en sujecin a las normas fundamentales. As, por ejemplo, el Cdigo Civil es una ley
autnoma.
b) Normas secundarias. Son normas dependientes para su validez y, por tanto, no son autosuficientes. Son
derivaciones de normas primarias y siempre deben someterse al conjunto de esas normas primarias.
Ejemplo, un decreto reglamentario, que existe slo porque existe ley que reglamenta.
PUNTO 2
PREEMINENCIA DE LA CONSTITUCIN NACIONAL (PRINCIPIO DE JERARQUA)
15
Principio de soberana del Estado.
La Constitucin originaria tiene primaca jerrquica por sobre las dems normas del ordenamiento
jurdico, lo que conlleva a que no se encuentre limitada por ninguna regla de competencia, ni material, ni
orgnica. Esta supremaca se plasma en el denominado Principio de Soberana del Estado.
b) Sobre la organizacin
Art. 87 a 90 y 14 bis, estabilidad del empleado pblico.
Art. 99 facultades del PE.
Arts.100 a 107 actos del jefe de gabinete y ministros,
Arts. 121 y 75 inc. 12, derecho a la administracin como derecho local.
PUNTO 3
TRATADOS
1
Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a
ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la
provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
16
Los tratados en la CN
Se encuentran abordados de distintas maneras.
a) Tratados internacionales con jerarqua constitucional. Son los tratados de Derechos Humanos,
incorporados a nuestra Carta Magna con la reforma de 1994 enumerados en el art. 75, in. 22.
b) Tratados internacionales con jerarqua constitucional que no son de derechos humanos.
c) Tratados de integracin.
d) Tratados de provincias con otros estados.
Al adherir el Estado argentino a dicha Convencin, haba hecho del citado artculo su derecho, dndole,
de esta manera primaca a los tratados por sobre el derecho interno. La CSJN afirma la supremaca del Derecho
Internacional, ya integrante del ordenamiento normativo interno, por sobre cualquier norma local, lo que parece
incluir a la norma constitucional. Esto es lo que comienza a estructurar el razonamiento, que en 1994, llev a
darle rango constitucional a diversos tratados de derechos humanos.
Fallo Fibraca
La CSJN determin la necesaria aplicacin del art. 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados y se impone rganos del derecho interno argentino una vez asegurados los principios de derecho
pblico constitucional, asignar primaca a los Tratados ante un eventual conflicto con cualquier norma interna
contraria.
Aqu se impone la salvedad, destacndose que, para aplicar el derecho de los tratados, se indispensable,
primeramente, asegurar los principios esenciales emanados de la CN. Esto gener cierto debate doctrinario:
Podra, por ejemplo, la Repblica Argentina, firmar un tratado e incorporarlo al derecho interno, por medio
del cual se desconocera la forma republicana de gobierno?
PUNTO 4
LA LEY.
Esta fuente es de gran trascendencia para el Derecho Administrativo, pues de ella emana la gran mayora
de la organizacin de la administracin pblica.
Concepto
En el sistema del derecho argentino, slo se le otorga la calificacin de ley a la norma emanada del
Congreso de la Nacin, y sancionada y promulgada conforme con el procedimiento previsto en los artculos 77 a
84 de la CN.
Como lo seala el Dr. Barra y otros doctrinarios, este procedimiento incluye necesariamente la
participacin del Poder Ejecutivo (veto y promulgacin), por lo que, de alguna manera, el PE es colegislador.
Clasificacin de las leyes
Las leyes nacionales del Congreso de la Nacin se caracterizan porque son de aplicacin en todo el
territorio de la Nacin. Se subclasifican en leyes de derecho comn y leyes de derecho federal; esta
subclasificacin est concebida en razn de la materia o contenido de tales leyes.
Leyes nacionales comunes. Son leyes de derecho comn las previstas, p. ej., en el art. 75, inc. 12
de la Constitucin argentina: el Cdigo Civil, el Cdigo Penal, el Cdigo de Comercio, etc. Estas leyes se
caracterizan porque son aplicadas por los jueces locales, es decir, por jueces de la respectiva jurisdiccin en que la
cuestin se produzca.
Leyes nacionales federales. Las leyes nacionales de derecho federal son aquellas que hacen a la
existencia y al funcionamiento de los poderes del Estado nacional, tales como las leyes de ciudadana, servicio
militar, elecciones nacionales, etc. Estas leyes, a diferencia de las de derecho comn, son aplicadas por los jueces
federales, es decir, los jueces del Estado nacional, aunque los casos de que se trate se produzcan en el territorio de
las provincias.
Cada uno de estos tres poderes, adems de ejercer la funcin formal que le corresponde, tambin ejerce
una funcin material que, formalmente le correspondera a cualquiera de los otros dos poderes:
a) Poder Legislativo.
- Funcin materialmente administrativa: administra a sus empleados, dicta reglamentos, tiene
funciones provisionales-administrativas, etc.
- Funcin materialmente judicial: Juicio Poltico, por medio del cual juzga al Poder Ejecutivo.
b) Poder Ejecutivo. Facultad de gobernar.
- Funcin materialmente legislativa:
19
a.- La delegacin legislativa. Que segn la Reforma de 1994 puede ser respecto de materias referidas a la
administracin. La delegacin se ejerce por medio de Decretos, que tiene rango de ley y, por tanto, pueden,
incluso, derogar leyes.
b.- Los Decretos de Necesidad y Urgencia.
- Funcin materialmente judicial: tribunales administrativos, como el Tribunal Fiscal de la
Nacin.
c) Poder Judicial. Facultad de juzgar.
- Funcin materialmente administrativa
- Funcin materialmente legislativa: por ejemplo, dictado de acordadas de la CSJN.
Segn el art. 99, inc. 1 de la CN, el Poder Ejecutivo Participa en la formacin de las leyes con arreglo
a la CN, las promulga y hace publicar.
Asimismo, es posible considerar su participacin cuando enva mensajes al Poder Legislativo por
intermedio de los proyectos de ley.
El Dr. Barra considera que la ley sancionada por el Congreso, enviada al Poder Ejecutivo para su
promulgacin y publicacin, es un proyecto de ley. Si el PE la veta o no la promulga totalmente, contina
siendo un proyecto.
Transcurridos 10 das sin que el PE haya vetado el proyecto de ley, recin ah se convierte en ley.
21
UNIDAD IV
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO (CONTINUACIN).
22
PUNTO 1
REGLAMENTOS
La mayora de la doctrina entiende que esta atribucin corresponde al congreso y no al poder ejecutivo,
por lo tanto es una facultad excepcional.
1.1. Concepto
Gordillo: El reglamento en una declaracin unilateral realizada en ejercicio de funcin administrativa
que produce efectos jurdicos generales en forma directa.
a) Declaracin: porque es una manifestacin de voluntad, un actuar que puede ser de conocimiento
o de juicio. Se distingue del hecho administrativo.
b) Unilateral: emana del estado, es la expresin de una sola de las partes.
c) Realizado en ejercicio de funcin administrativa: no se tiene en cuenta el rgano, sino el
ejercicio de determinada funcin.
d) Que produce efectos jurdicos: ya que es capaz de generar, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.
e) Generales: porque afecta a un cmulo de personas.
f) En forma directa: porque el reglamento produce efectos jurdicos por si mismo.
Caracteres
a) Siempre es general.
b) En principio, procede del poder ejecutivo, pero los otros dos poderes tambin lo dictan.
c) No expresa la voluntad de la comunidad, sino que es una organizacin servicial de la misma (un
instrumento que tiene el funcionario.
d) Esta subordinado a l a ley.
e) No puede dejar sin efecto preceptos legales.
f) No puede suplir a la ley.
g) Se ejerce en el mbito que le permite la ley.
23
Reglamentos y actos administrativos
DIFERENCIAS
ACTO ADMINISTRATIVO REGLAMENTO
Es una decisin concreta, relativa a un Es generalmente fuente esencial del
asunto dado que genera, modifica o extingue un derecho administrativo.
vnculo jurdico de tipo particular entre el particular y
la reparticin. Indeterminacin de los sujetos a los
cuales se aplica.
Se notifica.
Adquiere eficacia luego de su
Tiene sus requisitos en los Arts. 103 publicacin.
de la ley 7647 y 7 de la ley 19549.
Tiene un procedimiento de elaboracin
Puede provenir de cualquier agente o propio (Art. 120 ley 7647).
empleado cualquiera sea su jerarqua escalafonaria.
Emana de los rganos superiores de la
Puede hacer surgir derechos a favor de administracin.
los administrados.
No confieren jams derechos a
Tiene estabilidad. personas, pudiendo no ser
REGLAMENTOS DE EJECUCIN
Cassagne: Son los dictados por el poder ejecutivo en ejercicio de facultades normativas propias, para
asegurar y facilitar la aplicacin o ejecucin de las leyes, llenando o regulando detalles necesarios para un
mejor cumplimiento de las leyes y las finalidades que se propuso el legislador, sin alterar el espritu de las
mismas.
Estn previstos en el Art. 99 inc. 2 CN y tienen una ligacin directa con la norma que reglamentan, sin
perjuicio de que tambin estn vinculados con el resto del ordenamiento jurdico.
Caso Coca c/ Gobierno Nacional (1993): Distingui a los reglamentos de ejecucin en sustantivos y
adjetivos o delegacin impropia por el estrecho lmite que existe con los reglamentos delegados.
24
REGLAMENTOS AUTNOMOS
Marienhoff: Los reglamentos autnomos estn constituidos por aquellas normas generales que dicta el
poder ejecutivo y en general, la administracin, sobre materias acerca de las cuales dicho poder tiene
competencia exclusiva de acuerdo a textos o principios constitucionales.
Para Marienhoff s existe una zona de reserva de la administracin, el poder ejecutivo no puede invadir
la zona de reserva legal del poder legislativo, como tampoco este ltimo puede invadir la zona de reserva de la
administracin.
A la zona de reserva de la ley se opone la zona de reserva de la administracin, todo esto producto de la
divisin de poderes. Por ello, estos reglamentos autnomos son denominados as, ya que su emanacin no
depende de ley alguna, sino de facultades propias que tiene el poder ejecutivo.
Gordillo, sostiene que no existe esta zona de reserva de la administracin porque no esta prevista
constitucionalmente. Toda materia debe ser regulada por las leyes, la actividad reglamentaria no pertenece
originariamente a la administracin, sino que se trata de actividad autorizada o delegada por el legislador.
Sostiene que estos reglamentos autnomos son dictados para regir una materia en la que no hay ley
aplicable (por eso son autnomos) y que nicamente puede admitrselos para regir el funcionamiento interno de la
administracin, pero que resultara inconstitucional si se pretendiera limitar los derechos de los particulares, por
cuanto el Art. 14 de la CN establece que la restriccin de los derechos individuales puede hacerse por las leyes;
adems dice que estos reglamentos autnomos desapareceran si el legislador ejerciera la facultad que la CN le
otorg en el Art. 75 inc. 32 al congreso.
REGLAMENTOS DELEGADOS
Gordillo: Se tratan de normas generales dictadas por la administracin, en base a una autorizacin o
habilitacin por parte del poder legislativo, regulando materias de competencia del legislador.
Gordillo, denomina a estos reglamentos de delegacin reglamentos de integracin.
Antes de la reforma constitucional de 1994, una parte de la doctrina negaba la existencia de estos
reglamentos por considerarlos una violacin al principio de la divisin de poderes; otra parte, en cambio, los
admita sujetndolos a determinados requisitos como por Ej. con relacin a la materia.
26
a. Relacin entre los medios y los fines.
b. Que no exista otro medio para superar la crisis.
c. Proporcionalidad.
6. Participacin del Congreso, solo en una medida de tolerancia. La Corte exigi que el Decreto de
N y U deba ser remitido al Congreso por el PE, y este poda, por ejemplo, guardar silencio.
Concepto de emergencia.
La emergencia es la ocurrencia sbita de un suceso razonablemente imprevisto o imprevisible con
consecuencias extremadamente gravosas para quien las sufre. En el caso de los decretos de N y U, es la sociedad
la que sufre dichas consecuencias.
Esa emergencia, en el caso Peralta se plasm en el concepto grave riesgo social.
Su regulacin constitucional
En la actualidad este instituto se encuentra establecido en la CN (Reforma de 1994) y reglamentado por la
ley 26122, que regula el funcionamiento de la Comisin Bicameral Permanente, que por simple resolucin (no
ley), aprueba el decreto de N y U.
El dictado de decretos de N y U, que primeramente se trat de una manifestacin jurisprudencial, se
transform en 1994 en una habilitacin expresa de la CN.
Requisitos sustanciales.
La CN exige, para el dictado de decretos de N y U los siguientes requisitos:
Que se presenten circunstancias excepcionales que hagan imposibles seguir los trmites
ordinarios previstos por la CN para la sancin de las leyes, sea porque no est reunido el Congreso o porque no se
lo puede reunir a tiempo o porque, an estando reunido, la urgencia es tal que no admite la dilacin del debate
parlamentario.
Las circunstancias que llevan al dictado de un D N y U deben reunir 4 requisitos:
a) Excepcional. Es decir, una circunstancia no habitual. No necesariamente catastrficas, basta con
que la genera una dificultad al Estado para dictar una ley referida a la materia.
b) Imposibilidad de seguir los procedimientos ordinarios previstos para la sancin de las leyes.
c) Que se de una situacin de necesidad que requiera celeridad en la respuesta. La cual debe ser
adecuada y proporcional a esa necesidad. Por ejemplo, si existe un leve problema de abastecimiento cierro todas
las exportaciones. Este es un caso de respuesta exagerada.
d) Urgencia. Es la prontitud necesitada en la medida.
Mecanismo de revisin
Los D de N y U son revisados por la Comisin Bicameral Permanente del Congreso, regulada por la ley
26.122.
27
PUNTO 2
Otras fuentes
Principios generales del derecho: son aquellos principios que constituyen la causa y la base del
ordenamiento y tratan de impedir las arbitrariedades de los poderes pblicos, por ejemplo, el
enriquecimiento sin causa.
La Equidad: quien debe interpretar una norma recurre a la equidad para aplicar los principios
generales del derecho a las circunstancias particulares del caso concreto.
La Costumbre: practica constante y uniforme por un largo periodo de tiempo que adopta la
sociedad y que genera convencimiento en ella. Esta pude ser anterior, siguiente o contraria a la
ley
El precedente administrativo (jurisprudencia administrativa): conjunto de sentencias que
resolvieron casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido y se unifican a
travs de los fallos plenarios o del recurso extraordinario. Es la interpretacin que hacen los
jueces de las normas, en sus fallos a travs de las sentencias. Puede ser de dos tipos: sentencias
del fuero contencioso administrativo (sede judicial) o dictmenes de la procuracin del tesoro
nacional (sede administrativa).
La doctrina: conjunto de opiniones y conclusiones de los juristas que estudian el derecho y
luego lo explican en sus obras creando teoras y dando soluciones
28
UNIDAD V
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
PUNTO 1.
Organizacin administrativa
Es el conjunto de rganos que tienen que ejercer funcin administrativa dentro de un sistema normativo.
Este sistema normativo regula la organizacin y funcionamiento de dichos rganos, sus relaciones,
conforme en el caso de la funcin administrativa, a los principios de jerarqua y competencia. Se diferencia de la
legislativa debido a que sta se rige por los principios de deliberacin y competencia y en el mbito judicial los
tribunales tambin funcionan conforme al principio de competencia pero mas se rigen por el principio del
silogismo, al igual que en las otros dos grandes rganos constitucionales los tribunales tienen que ser competentes
para dictar sentencia, pero la sentencia es el resultado de un silogismo ( el juez en funcin de los hechos y del
derecho debe efectuar un razonamiento que le permita llegar a la conclusin que plasma en la sentencia). Esto es
el concepto inicial de organizacin administrativa.
BUROCRACIA Y TECNOCRACIA
Burocracia (BARRA) mediante esta expresin se quiere indicar, al estamento o sector personal de la
organizacin -empleados, funcionarios- que cumple con su tarea conforme a determinados procedimientos,
precisamente denominados burocrticos. Al modelo de organizacin que identifica al tipo de funcionamiento del
grupo organizado, basado en aquellos procedimientos cumplidos o llevados a cabo mediante dicho personal, se
los denomina, organizacin burocrtica. PROFESOR:(Nace en Francia, Buro=oficina Cracia=poder, se utiliza,
para designar a la organizacin administrativa, o sea para designar al conjunto de personas que ejercen
determinadas competencias con una finalidad de inters publico)
Tecnocracia: Es el sistema social en el cual los gobernantes se justifican a si mismos por apelacin a los
expertos tcnicos, quienes, a su vez, se justifican a si mismos por apelacin a las formas cientficas de
conocimiento. Se caracteriza por una racionalidad tcnica, que es correspondiente a los objetos que se utilizan y
al resultado. Adems es flexible, jurdica e irreversible. La tecnocracia es una especie de la burocracia.
29
Teora del rgano:
Desde antiguo se ha visto que determinadas personas actan y el resto debe obedecerlos, todo un periodo
en el que el Estado era indemandable e irresponsable. En esas pocas el estado se meta bastante poco en la vida
de los sbditos. A medida que las sociedades humanas se fueron haciendo ms grandes, el estado tuvo que tomar
un papel mas activo en la vida de las comunidades. Con lo cual se empezaron a plantear serios problemas, porque
a veces los funcionarios causaban daos en su actuacin, pero la respuesta primeramente era que el estado no
poda ser demandado por lo tanto no poda ser responsabilizado jurdicamente. Como se resolva esto? cuando
algn soberano hacia mucho lio, con una revuelta, si ganaba el soberano masacraba a los revoltosos o viceversa.
La moral y el derecho reaccionaron ante esta situacin y comenzaron a buscar mtodos que hicieran que el estado
pudiera ser demandado y responsabilizado. El primer problema con el que se encuentran es que el estado nunca
acta per se, entonces se empez a vislumbrar que la actuacin de ciertos seres humanos deberan ser imputadas
a otra entidad y empezaron a surgir teoras: representacin, mandato y teora del rgano.
En primer lugar se dijo que los funcionarios pblicos eran representantes del estado, pero ocurre
un problema: si el estado era un sujeto de derecho poda responder por si mismo, entonces no le hacia falta
representacin, pero si no era sujeto de derecho como es que poda otorgarla? Porque para otorgar una
representacin tengo que ser sujeto de derecho. La teora no era suficiente desde el punto de vista jurdico.
Teora del mandato, los funcionarios pblicos pasaban a ser mandantes de la corona, y surgan los
interrogantes: si el estado era incapaz no poda otorgar mandato y si era persona de existencia ideal no necesitaba
mandatario y dentro de la doctrina clsica el mandato no es ms que una especie de la representacin. En esa
doctrina del siglo 19 exista el escoyo de que las personas de existencia ideal no responde por actos y hechos de
sus mandatarios.
La doctrina alemana, desarrolla la teora del rgano. desde un punto de vista institucional, el
rgano es un conjunto de competencias unitariamente reunidas.
Ej: AFIP es un sujeto de derecho, dentro de este tiene un rgano que es la DGI, otro es la parte de
previsional, otro rgano es la aduana. La AFIP tiene competencias todas la que le corresponden, la DGI tiene
ciertas competencias, previsional tiene otras competencias y aduana otras. Seria el rgano desde el punto de
vista institucional.
y desde un punto de vista fsico es el funcionario que ejerce esas competencias.
Nocin de rgano
El rgano forma parte del estado (persona jurdica publica estatal) y aunque no es sujeto de derecho (no
tiene personalidad jurdica) tiene potestades para actuar en el mundo jurdico.
El agente y el rgano: relaciones
El agente es la persona fsica titular del rgano que a travs de su voluntad le imputa a los entes del
estado los actos que realiza. El agente puede actuar de dos formas:
Hacia afuera de la organizacin: en este caso el agente pasa a ser la organizacin misma,
perdiendo su individualidad porque no son sujetos diferentes. El agente no tiene derechos y obligaciones propios
sino que ejerce los del ente
Hacia adentro de la organizacin: en este caso el agente no pierde su individualidad y es
considerado un sujeto distinto de la organizacin: por un lado esta la persona jurdica y por el otro el agente.
Tiene derechos y obligaciones diferentes.
PUNTO 2
POTESTAD ORGANIZAORIA DE LA ADMINSITRACION
La organizacin administrativa es la estructuracin de rganos y atribucin de competencias. El conjunto
de nomas relativas a la estructura tcnico jurdica de la administracin publica: Su composicin, funcionamiento,
atribuciones, principios y limites
30
La administracin esta organizada por distintas potestades hay una disposicin racional para cumplir con
cada fin.
La organizacin administrativa debe prescindir de las normas que surgen del Congreso y de la facultad
que posee para crear entes descentralizados en concurrencia del congreso y el poder ejecutivo. Salvo que la CN le
otorgue la competencia exclusiva al Congreso.
Lmites a la actividad de la administracin:
Unos de los principios que caracteriza a la funcin administrativa es el principio de juridicidad se ejerce
conforme a todo el bloque jurdico que la regula: CN, tratados, leyes y reglamentos (como normas generales) y
los criterios que surgen de las sentencias judiciales y de los precedentes administrativos. La costumbre puede
servir para cuestiones de organizacin administrativas pero nunca para imponer deberes a los administrados.
Estos lmites estn: en INTERES PRIVADO para proteger los derechos de los particulares y en INTERES
PUBLICO: para proteger a la comunidad. Los limites a la actividad administrativa para la proteccin de los
derechos de los particulares estn dados fundamentalmente por los derechos reconocidos por la CN, el principio
de razonabilidad, el principio de los derechos que emergen de la soberana popular, el principio de reserva o de
intimidad, etc.
Regulacin de los derechos privados que surgen del derecho civil, comercial y laboral.
LIMITES AL INTERES PBLICO surgen tambin de los principios constitucionales, de las leyes y de
las normas tcnicas y se aplican con mayor o menor intensidad segn se trate de actividad reglada (Cuando la
norma jurdica predetermina la conducta del administrador en cierto sentido, debe hacer tal cosa, tiene que actuar
en la forma que la norma prev) o discrecional (El ordenamiento jurdico le otorga al administrador cierta libertad
de eleccin, la libertad de eleccin no puede ir mas all de las posibilidades que el sistema jurdico le brinda).
Nunca puede haber discrecionalidad para ambas cosas al mismo tiempo, sino hay ausencia de norma,
(para la situacin de hecho y para el curso de accin).
En cuanto las facultades son regladas el lmite surge de la ley, cuando la actuacin es discrecional los
limites surgen en primer lugar de los principios generales del derecho contenidos en la CN (expresa o
implcitamente), otro lmite a la discrecionalidad administrativa es la Regulacin inversa: regulacin de nuestros
derechos, otro lmite es la llamada Regulacin tcnica: no se pueden desconocer las normas que surgen de las
otras ciencias.
Por ejemplo: la avocacin del superior no procede cuando la competencia del inferior esta otorgada por
razones tcnicas.
Actividad Inter orgnica e inter administrativa
Dentro del ejercicio de la funcin administrativa, la actividad ser interorganica cuando se da entre
rganos, se da entre dos o ms rganos de una misma administracin, de un mismo sujeto de derecho.
O
S BCR
A
ODe
s
OI OI
Toda la actividad dentro de la organizacin ser siempre interorganica, porque esta dentro de la
organizacin. Pero en cambio la actividad ser interadministrativa cuando se da entre 2 entes descentralizados o
mas, o bien entre entes descentralizados y la administracin central. La actividad interorganica produce efectos
jurdicos dentro de la administracin, es jurdicamente relevante pero, no puede producirlos respecto de los
particulares. La actividad interadministrativa si puede producir efectos respecto a otros sujetos de derecho. La
31
actividad interorganica es en relaciones entre rganos de una misma administracin de un mismo sujeto de
derecho. La actividad interadministrativa es actividad entre distintos sujetos de derecho administrativos
EL ORGANO ADMINISTRATIVO: concepto y clases_ el rgano forma parte del estado (persona
jurdica pblica estatal) y aunque no es sujeto de derecho (no tiene personalidad jurdica ) tiene potestades para
actuar en el mundo jurdico. Existen 2 teoras que analizan el rgano administrativo:
1. Teora unitaria: quienes adoptan esta teora (Cassagne) sostiene que el rgano es slo uno pero
tiene dos elementos:
Elemento Objetivo: es el conjunto de facultades y poderes que tiene , es decir su competencia.
Elemento Subjetivo: es la persona fsica titular de rgano (llamada agente) que a travs de su
actuar forma, interpreta y ejecuta la voluntad administrativa. El lugar que ocupa esta persona fsica dentro del
estado se llama cargo.
2. Teora de los dos rganos: otros autores (Gordillo), consideraran que existen dos rganos:
Organo Objetivo: es el conjunto de facultades y poderes que tiene, es decir su competencia.
Organo Subjetivo: es la persona fsica que ejerce esa competencia
Es mas acertada la postura de Cassagne ya que los rganos por separado no tienen autonoma, por ende se
necesitan los dos elementos , el objetivo y el subjetivo.
Clasificacin de los rganos:
Segn la estructura:
Por su origen:
Organos constitucionales: (nacen de la CN: Presidente, Ministros,etc)
Organos administrativos: (nacen de las leyes: Direccin gral. Impositiva)
Por su integracin:
Organo unipersonal: (integrado por una sola persona como el PE, cuyo titular es el presidente),
pluripersonal (integrado por varias personas: Corte suprema de justicia)
Organo simple: (integrado por un solo rgano que puede ser unipersonal o colegiado) o complejo
(integrado por 2 o ms rganos unipersonales o colegiados)
JERARQUIA.
Es la relacin que existe entre rganos sistemticamente subordinados y coordinados, o sea, todos los
rganos estn organizados dentro de un sistema, algunos son superiores, otros inferiores.
32
La jerarqua esta definida por dos nociones: LA LINEA (Es el conjunto de rganos en sentido vertical) o
EL GRADO (Posicin que el rgano ocupa dentro de la lnea).
Fuera de la lnea tenemos rganos administrativos de carcter consultivo. El poder jerrquico tiene
algunas manifestaciones, el superior dirige e impulsa la actividad del inferior para ello dicta normas jurdicas de
carcter interno, en la que se dice a los inferiores lo que deben hacer. Controla el desempeo de los rganos
inferiores por ejemplo: pide informes, rendiciones de cuenta, inventarios, puede realizar investigaciones y desde
el punto de vista estrictamente jurdico realiza el control de la tutela administrativa. La tutela administrativa busca
asegurar la juridicidad del actuar de los rganos de la administracin y este control (tutela) abarca el control de
legalidad, como el de oportunidad merito y conveniencia. Habitualmente el control de la tutela administrativa se
hace a travs de va recursiva. El superior tambin puede avocarse al dictado de actos de competencias del
inferior, tambin puede delegar competencias en el inferior. Debe resolver los conflictos interrganicos de
competencia. El superior designa a los funcionarios de los rganos inferiores.
UNIDAD
Deriva de la jerarqua y suple a la misma en los casos en que entre entes administrativos del estado no
hay relacin jerrquica. Esto se da con la organizacin descentralizada, el hecho de que haya entes
descentralizados que no tienen relacin jerrquica con la administracin central, no significa que tengamos mas
de un estado, sigue existiendo un solo estado por el principio de unidad de accin, ste deriva de la relacin
jerrquica y suple a la misma cuando los entes administrativos no tienen esa relacin jerrquica con la
administracin central. Sigue existiendo un solo estado con una sola finalidad a cumplir. Eso es lo que asegura el
principio de unidad de accin. Se acta para cumplir con el inters pblico, que es la finalidad por excelencia de
la funcin administrativa.
Tutela administrativa( deber de obediencia) (Superior atribucin de mando y el inferior deber de
obediencia)
La administracin slo tiene sobre los entes descentralizados sta, quiere decir que la administracin tiene
un control sobre ellos que no llega a ser jerrquico, no puede modificar o sustituir los actos de estos entes , slo
puede revocarlos o convalidarlos por razones de oportunidad, mrito, conveniencia o legitimidad.
Es el control que lleva el rgano mayor sobre le menor en la realizacin de sus actividades como
consecuencia de la existencia de la relacin jerarqua.
PUNTO 3
COMPETENCIA: Conjunto de atribuciones que el rgano debe legalmente ejercer, o sea, todo
rgano tiene una funcin (lo que el rgano debe hacer) y una competencia (hacer lo que se debe conforme a
derecho). No puede hacer cualquier cosa para cumplir con su funcin. Es el conjunto de facultades,
atribuciones y deberes que la CN, leyes o reglamentos les asignan a cada rgano y que deben ejercer
33
obligatoriamente. Esta potestad atribuida a cada rgano, surge ante la imposibilidad de que todas las funciones las
realice un solo rgano, es decir que con ella las funciones se reparten logrando ms rapidez y eficacia,
delimitando y regulando las relaciones entre los rganos. ART 3 de la ley 19.549. la corte dijo que la competencia
es el grado de aptitud que la norma confiere a un rgano administrativo para el ejercicio de sus funciones.
CARACTERISTICAS:
Surge de una norma (tratado, ley reglamento) que va a determinar los alcances de dicha
competencia (en base al principio de especialidad). Es imposible modificarla por un contrato.
Irrenunciable: como pertenece al rgano y no a las personas fsicas que lo integran, ellas no
pueden renunciarla.
Obligatoria: el rgano tiene que cumplir con la actividad que se le atribuye a travs de la
competencia.
Improrrogable: no puede transferirse la actividad encomendada, debe hacerla el rgano
competente, salvo excepciones (delegacin, avocacin)
De orden publico.
TIPOS DE COMPETENCIA
POR RAZON DE LA MATERIA: Actividad en si misma, lo que se debe decidir, lo que se
debe certificar, opinar, ejecutar. Esto significa que las atribuciones se distribuyen segn temas especficos, es
decir segn la naturaleza del acto y se aplica el principio de especialidad.
Hay incompetencia en razn de materia cuando: el rgano administrativo realiza un acto que
corresponde al rgano judicial o legislativo o cuando una autoridad administrativa dentro de su misma esfera,
realiza un acto que es competencia en razn de la materia de otra autoridad tambin administrativa.
POR TIEMPO: El ejercicio oportuno de la competencia. La competencia es de carcter
permanente y debe ser ejercida cada vez que se presenta el supuesto de hecho para el cual fue prevista. En ciertos
casos excepcionales se otorga competencia por tiempo determinado. Ejemplo: (intervencin federal).
COMPETENCIA POR RAZON DE GRADO: Surge de la posicin que cada funcionario ocupa
dentro de la organizacin administrativa (superior manda, inferior obedece).
COMPETENCIA POR RAZON DE VALOR: Atribuciones que se ejercen en funcin del monto
involucrado en la cuestin.
EXCEPCIONES A LA IMPRERROGABILIDAD
DELEGACION: la delegacin de competencia es la transferencia de competencia del rgano
superior al inferior, debe estar expresa o razonablemente implcita autorizado por ley. La ley para autorizar al
rgano administrativo superior a delegar competencias en el inferior, debe establecer cuales son las competencias
que puede delegar. En particular nuestro ordenamiento a travs de la ley 19549, autoriza a delegar por ley o por
reglamento.
Delegacin general de competencias: no ha sido admitida por la Corte Suprema porque eso equivale a
que el rgano se desprenda totalmente de su funcin.
La ley o reglamento que autorizan a delegar debe ser publicada en el boletn oficial como toda norma
general, autorizado el superior a delegar, la delegacin efectiva se har a travs del acto administrativo de
delegacin. Autorizacin para delegar en el mbito administrativo es por ley o por reglamento, pero despus hay
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que dictar el acto administrativo de delegacin, si se va a delegar. El acto administrativo de delegacin debe ser
notificado al delegatario. La delegacin subsiste mientras no sea revocado. El delegante tiene responsabilidad in
contrahendo e in controlando, el delegatario tiene responsabilidad por el ejercicio que hace de las competencias
delegadas.
Entre el superior y el inferior tiene que haber identidad de competencia por razn de la materia para que
la delegacin pueda operar.
AVOCACION: Superior toma una competencia que le corresponde originariamente al inferior. A
la inversa de la delegacin la avocacin no necesita autorizacin legal o reglamentaria, sin perjuicio de que la
misma exista, porque la avocacin surge de la relacin jerrquica.
La avocacin se refiere siempre al caso concreto, y se agota con ese caso concreto, a futuro la
competencia sigue radicada en cabeza del inferior. Ambos rganos tienen que estar en relacin jerrquica para
que proceda.
SUSTITUCION: el superior comn de dos rganos, reemplaza a uno por otro, en funcin del
deficiente desempeo del reemplazado.
SUPLENCIA: Se da cuando determinado funcionario esta temporariamente ausente y es
reemplazado por otro, cuando termina la suplencia reasume sus funciones.
SUBROGACION: EL funcionario que desempeaba unas determinadas competencias cesa en
dicho desempeo y es reemplazado temporariamente por otro hasta tanto se designe el funcionario que habr de
reemplazar al cesante.
DELEGACION DE FIRMA Y SUBDELEGACION
Delegacin: En verdad no es una delegacin ya que no se transfiere ninguna competencia, sino
que el delegado solo firma los actos que el ordena el delegante para ahrrale trabajo, siempre que se trate de actos
realizados en serie y que el objeto de dicho acto este reglado.
Subdelegacin: es volver a delegar una funcin que ya fue delegada. No esta permita basndose
en el fundamento que funciones muy importantes podran ser ejercidas por aquellos inferiores que en la pirmide
jerrquica se encuentran en la base.
PUNTO 4
CENTRALIZACION:
Las facultades de gobierno estn titularizadas por los rganos superiores de la administracin, o sea,
presidente, jefe poltico del pas, jefe de gabinete, jefe administrativo del pas.
Las facultades de gobierno y de decisin estn en los rganos superiores de la organizacin.
A veces, los rganos superiores se desprenden en forma permanente de ciertas competencias, a favor de
rganos inferiores dentro de la misma organizacin.
rganos
superiores
rganos rganos
El triangulo representa la administracin central. Superiores mandan, inferiores obedecen. A veces los
superiores le pasan ciertas competencias a otro rgano, dentro de la organizacin y esto ltimo esto se llama
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desconcentracin. Desconcentran funciones, se sacan determinadas competencias y se las pasan al inferior
competencias pero dentro de la organizacin.
En un pas bien organizado el primer texto al que hay que mirar es la CN( que crea al estado nacional con
tres rganos PL, PE,PJ mas autoridades administrativas independientes) por debajo estn las leyes, la ley despus
le da forma a la organizacin, entonces tenemos la ley de ministerios y ah vamos poniendo las competencias que
tienen que tener el jefe de gabinete y ministros y aparecen ciertas disposiciones relativas a los ministros.
Ministros tienen que refrendar con sus firmas los decretos dictados por el PE. Los decretos de necesidad y
urgencia se dictan en acuerdo general de ministros.
DESCENTRALIZACION:
Igual que en la desconcentracin le sacamos al superior determinadas competencias, y le damos esas
competencias a un nuevo sujeto de derecho que las ejerce en nombre propio y que no se encuentran en relacin
jerrquica con la administracin central.
En este sistema las decisiones importantes las toman adems de la administracin central, los entes
descentralizados. Se transfiere parte de competencia de la administracin central a entes (descentralizados) que
tienen personalidad jurdica propia (diferente del ente central) crendose asi un nuevo ente con personalidad
jurdica propia constituido por rganos propios que expresan la voluntad del ente.
Es una relacin entre entes o sujetos estatales. Este ente descentralizado puede estar integrado por
rganos propios centralizados y desconcentrados que solo se dedican a expresar la voluntad de aquel. En la
descentralizacin, la actividad administrativa, se lleva a cabo en forma indirecta, a travs de rganos con
competencia generalmente en funcin del territorio. (Esto le da libertad de accin, poderes e iniciativa y
decisin). Es por eso que la adm solo tiene sobre los entes descentralizados la llamada TUTELA
ADMINISTRATIVA (un control que no llega a ser jerrquico, en donde aquella no puede modificar o sustituir los
actos de estos entes, solamente puede ser revocados o convalidarlos por razones de oportunidad, merito,
conveniencia o legitimidad)
Desconcentracin
Tambin es una forma legal de organizacin administrativa. Los rganos deben ser creados por ley, en
cambio en la delegacin esta autorizada por ley o reglamento, el rgano decide delegar o no.
En la desconcentracin la ley ya crea los rganos desconcentrados y les asigna competencia que
originalmente tenia el superior, existen mientras la ley no sea reformada, y ejercern las competencias asignadas.
Sole cree que todo lo que sea organizacin administrativa tiene que ser regulado por ley formal del
Congreso, porque ste es el que tiene facultad de nombrar y suprimir empleados.
Es la transferencia de parte de competencia en forma permanente del ente central a sus rganos
inferiores (es una relacin entre rganos, pero siempre dentro del mismo ente estatal: jefe de gabinete,
ministros), surgida por ley. Su fin es descomprimir, un poco la actividad del ente central, pero estos rganos no
tienen personalidad jurdica propia como aquel (diferencia con la descentralizacin). La transferencia se da
dentro de la misma persona pblica estatal.
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Descentralizacin: entes estatales con personalidad jurdica propia que cumplen fines de inters pblico.
Autarqua: facultad de auto administrarse, que tienen los entes estatales descentralizados de carcter
administrativo.
Autonoma: agregara a la caracterstica anterior la capacidad para dictarse sus propias normas, dentro
del maro normativo general dado por un ente superior.
Entre Autarqua y autonoma no existe mas que una diferencia de grados, pero en nuestro pas siempre se
le ha querido agregar una dosis cualitativa.
COORDINACION
Por el cual todos los rganos y entes de la administracin deben actuar armnicamente, la actuacin de un
ente u rgano no puede ser una interferencia con otro.
PUNTO 5
Personalidad Jurdica
Personas jurdicas: Entes que tienen aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Personalidad jurdica pblica: es de derecho pblico porque est regulada por el derecho pblico,
constitucional en algunos casos, porque hay entes descentralizados administrativos de ascendencia constitucional
y en otros casos la personalidad jurdica es de derecho privado porque surge del derechos privado civil y
comercial.
CLASES DE PERSONAS JURIDICO-PUBLICAS
Personas jurdicas de carcter pblico estatal
1. Estado nacional, Provincias y Municipio: El estado es el representante de toda la sociedad,
organiza a toda la sociedad jurdica, poltica y econmicamente. Por ente es primordial reconocer su personalidad
jurdica. En conformidad a nuestro sistema federal de gobierno se debe reconocer la autonoma jurdica de las
provincias y municipios integrantes de al nacin.
2. Entidades autrquicas: organizamos que se han desprendido del Estado y que llevan a cargo
funciones propias de el, es decir, servicios pblicos, por ejemplo, el banco central, universidades.
Personas jurdicas de carcter pblico no estatal
Se les aplica el derecho pblico, tiene un fin de inters pblico, no son desempeadas por funcionarios
pblicos y el Estado controla su actividad aunque no pertenecen a l.
1. Iglesia Catlica: proviene del hecho e que es el culto sostenido por al nacin y el profesado por la
mayora
2. Asociaciones de profesionales: por ejemplo el colegio pblico de abogados.
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UNIDAD VI
LA ADMINISTRACION PUBLICA Y SU ORGANIZACION
PUNTO 1
Centralizacin y descentralizacin
PODER EJECUTIVO
La cabeza de la administracin pblica centralizada es el Poder Ejecutivo Nacional, que se encuentra
encabezado por el Presidente de la Nacin, cuyas competencia y atribuciones estn determinadas en el Art. 99
CN (enumeracin que no es taxativa).
El poder ejecutivo cuenta con facultades excepcionales como ser por Ej. El dictado del indulto y la
conmutacin de penas.
Naturaleza jurdica
Es un rgano UNIPERSONAL, pues est integrado por el Presidente de la Nacin. En este aspecto, cabe
aclarar que los Ministerios son rganos externos al Poder Ejecutivo que colaboran con este.
JEFE DE GABINETE
Esta figura fue incorporada a la CN por la reforma de 1994 con el fin de darle al sistema poltico un sesgo
ms parlamentarista, intentando imitar modelos europeos 2.
La justificacin formal de la incorporacin de esta figura, versa en las siguientes tres razones:
1. Para descomprimir la labor del poder ejecutivo.
2. Para lograr una mayor flexibilizacin y comunicacin entre el poder ejecutivo y el Poder legislativo.
3. Para que el poder legislativo pueda controlar mejor al poder ejecutivo nacional.
2
Imitacin que no ha sido muy fructfera, pues en el viejo continente esta institucin es fruto de un devenir histrico que les
fue dando fisonoma y no de un arrebato poltico. En Europa, el Jefe de Gabinete tiene autonoma y es relevada por el
Congreso, en Argentina, no. 39
Naturaleza jurdica
Se trata de un ministro coordinador con algunas atribuciones superiores a los restantes ministros, pero
su jerarqua no es superior.
Se encuentra subordinado al Presidente de la Nacin.
Tanto el JG como los Ministraos no pueden ser legisladores. En este caso, es necesario marcar otra
importante diferencia con los sistemas parlamentarios, dnde, habitualmente, el JG y el Comit de Ministros son
una suerte de delegados del parlamento para ejercer un mejor control al Presidente. En Argentina, son nombrados
y removidos por el Presidente.
Los doctrinarios y juristas que siguen la lnea del Dr. Gordillo estiman con cierta tirria, la importacin de
instituciones desde otros sistemas institucionales distintos del nuestro, dnde tanto los Ministros como el JG son
nombrados por el presidente con acuerdo del Parlamento. Su aplicacin aqu, dnde desde el principio se seala
que no pueden ser legisladores, no tiene sentido.
a) Ejerce la jefatura administrativa del pas subordinado a las rdenes y control del Presidente.
b) Tanto el Jefe de Gabinete como los Ministros (cuyo nmero fijar la ley, no la CN) tiene a su
cargo el despacho de los negocios de la nacin (es decir, hacer funcionar a la Nacin cotidianamente).
c) Nombra a los empleados de la administracin (salvo los que designe el Presidente que tiene
funciones excluyentes).
d) Resuelve en acuerdo de Gabinete aquellas materias que el Presidente le haya delegado y aquellas
otras que por su importancia estime necesarias.
e) En caso de ausencia circunstancial del Presidente convoca a las Reuniones de Gabinete, las
prepara y coordina.
f) Es funcin importante, la de concurrir al Congreso y participar en los debates sin posibilidades de
votacin (facultad que tambin tiene los Ministros).
g) Junto a los Ministros, presenta una memoria detallada del estado del pas.
h) Produce informes verbales o escritos a solicitud de cualquiera de las Cmaras, sobre las materias
que se les hayan consultado.
(En nuestro pas no se efectan reuniones de gabinete, por lo que, no se comprende, como se puede
alcanzar un acuerdo de tal ndole).
1. Ejerce la jefatura administrativa del pas subordinado a las rdenes y control del Presidente.
2. Tanto el Jefe de Gabinete como los Ministros (cuyo nmero fijar la ley, no la CN) tiene a su cargo el
despacho de los negocios de la nacin (es decir, hacer funcionar a la Nacin cotidianamente).
3. Nombra a los empleados de la administracin (salvo los que designe el Presidente que tiene funciones
excluyentes).
4. Resuelve en acuerdo de Gabinete aquellas materias que el Presidente le haya delegado y aquellas otras
que por su importancia estime necesarias.
5. En caso de ausencia circunstancial del Presidente convoca a las Reuniones de Gabinete, las prepara y
coordina.
6. Es funcin importante, la de concurrir al Congreso y participar en los debates sin posibilidades de
votacin (facultad que tambin tiene los Ministros).
7. Junto a los Ministros, presenta una memoria detallada del estado del pas.
8. Produce informes verbales o escritos a solicitud de cualquiera de las Cmaras, sobre las materias que se
les hayan consultado.
(En nuestro pas no se efectan reuniones de gabinete, por lo que, no se comprende, como se puede
alcanzar un acuerdo de tal ndole).
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RGANO MINISTERIAL
Una ley especial determina la competencia de cada ministerio (Ley de Ministerios), de esta ley surge qu
determinada materia puede tener la categora de un ministerio o no.
Es una institucin con ascendencia constitucional.
Naturaleza jurdica
Tanto el Jefe de Gabinete como los Ministros son:
NO SON entes descentralizados: porque carecen de personalidad jurdica propia y estn sujetos
al poder jerrquico del PE.
SON rganos Desconcentrados: porque estn previstos en la CN y la ley con asignacin de
competencias que les corresponden a esos rganos, siendo el sujeto de derecho el Estado Nacional. Como
principio, el Presidente no ejerce las funciones de los Ministros pero puede haber avocacin y mandamientos.
Competencias
a) Refrendar y legalizar los actos del presidente para que tengan eficacia
b) Tienen responsabilidad poltica individual por los actos del presidente que ellos autorice, si esta
refrendado por varios ministros la responsabilidad es solidaria
c) Nunca podrn tomar resoluciones privativas del presidente o del jefe de gabinete, solamente
podrn tomar resoluciones de tipo econmicas o administrativas, relacionadas con su departamento
d) Deben presentar al congreso al abrir la sesiones extraordinarias un resumen detallado de cmo
marchan los negocios de la nacin en sus respectivos departamentos
e) Tiene autonoma econmico financiera dentro del su departamento.
f) Son la autoridad administrativa superior dentro del ministerio
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1. Territorial: el ente tiene competencia dentro de un limite geogrfico, ejemplo, el municipio tiene
dentro de su porcin geogrfica competencia para entender en asuntos adminsitrativos locales
2. Institucional: el ente tiene competencia sobre un fin determinado, exclusivo o puntual. Por
ejemplo, las universiaddes que son entidades autrquicas que tienen un fin puntal de carcter administrativo.
Depende si se trata de empresas del Estado, son creadas por el PEN o entidades autrquicas, hay distintas
opiniones:
1. Para autores como Diez, las debe crear el Congreso mediante una Ley, ya que la CN le asigna la
facultad de crear, suprimir empleos y fijar sus atribuciones
2. Para otros autores como Marienhoff, es el poder ejecutivo mediante un decreto, ya que a travs de
la CN se establece que el presidente tiene a su cargo la administracin general del pas, y las entidades
autrquicas perteneces a esa zona de reserva y son vigiladas por el poder ejecutivo.
3. Para Cassagne es una facultad concurrente. Y las entidades autrquicas pueden ser creadas por el
Congreso o el Presidente.
Caractersticas
1. Tienen personalidad jurdica propia
2. No tienen un rgimen jurdico propio, por eso hay que tener en cuenta lo que dice la norma que la
creo y su estatuto
3. Su patrimonio es totalmente estatal
4. Su fin es estatal
5. Son creadas en principio por el PEN, y solo por va excepcional por el PL
6. Son extinguidas por el mismo rgano que las creo
7. Los actos y contratos que dictan son administrativos
8. Ejercen derechos y contraen obligaciones siendo responsables ante terceros en forma directa
9. Su personal tiene calidad de empleado publico
10. Se les aplican las leyes de derecho publico
11. Tienen fuerza ejecutiva para cobrar tasas, impuestos, etc.
12. La administracin central ejerce sobre ellas controla administrativo o de tutela, que consisten en
verificar la legitimidad del acto y no su oportunidad merito o conveniencia.
Municipalidades: Es una entidad autrquica con base territorial, es decir, existe un territorio
dentro del caul el ente realiza su actividad
Las universidades nacionales: Es una entidad autrquica con base institucional, son aquellas
entidades creadas con fines especficos. El elemento caracterstico es que debe satisfacer un
serviciode acuerdo a la actividad que desarrollan. puede estar presente el elemento territorio, no
como elemento principal sino como accesorio, dentro del cual la entidad pueda actuar para
cumplir con ese fin.
Banco Central de la Republica Argentina: Es una entidad autrquica, con base institucional, ue
lleva cabo una actividad econmica
Empresas del Estado: Son personas jurdicas publicas cuyo fin es desarrollar una actividad
comercial o industrial y/o prestar un servicio publico industrail o comercial que el Estado, por
razones de inters publico considera uqe es necesario realizar.( aerolneas argetinas, etc.)
PUNTO 2
Administracin auxiliar.
(se vincula con la Unidad VII en lo que atae a la Administracin consultiva y de control).
En el orden nacional (recordar que el DA es por esencia local), desde la Reforma constitucional de 1994,
se incorporaron al sistema diversos sujetos de derecho (con personalidad jurdica pblica reconocida en la CN).
Estos sujetos desempean funcin administrativa y su personalidad jurdica surge de la Constitucin Nacional.
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Estos rganos son:
1. La Auditora General de a Nacin.
2. El Defensor del Pueblo de La Nacin.
3. El Ministerio Pblico.
4. Consejo de la Magistratura.
5. Jurado de Enjuiciamiento.
6. Entres reguladores de los servicios pblicos.
Competencias:
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a) Regulatoria. Dentro del marco legal y reglamentario de creacin, los entes reguladores, dictan
reglamentos aplicables a la actividad que controlan.
b) Fiscalizadoras. Fiscalizan (controlan) el cumplimiento de las regulaciones dentro de su
competencia. Por ejemplo, el ENRE fiscaliza a las transportistas de electricidad.
c) Sancionatorias. Ante los incumplimientos.
d) Atribuciones para decidir conflictos. Los usuarios de EDENOR, por ejemplo, ante un reclamo
pueden presentarse primero ante el ENRE y luego ante la justicia.
ADMINISTRACIN CONSULTIVA
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Cuerpo de Abogados del Estado.
Operan en los distintos entes y reparticiones que componen la administracin central y descentralizada.
ADMINISTRACIN SANCIONATORIA
Concepto.
Es comn que el gobierno encomiende a los particulares la realizacin de determinados fines o cometidos
pblicos. Si bien los encomendados son cometidos pblicos, la organizacin responsable de la ejecucin de los
mismos es privada.
Estos determinados sujetos pertenecientes al sector privado, actan como una suerte de sujetos
auxiliares de la Administracin pblica, en la medida que, al realizar los cometidos delegados, colaboran con
ella en la ejecucin de las competencias de la misma aunque sin incorporarse a la estructura administrativa.
Concepto de cometido.
El cometido es una incumbencia de ejercicio obligatorio, encargada o comisionada a alguien por un
tercero con poder para hacerlo.
La delegacin de cometidos se refiere al traslado de la incumbencia concreta, por el sujeto que recibi
del ordenamiento la competencia pblica, a otro que no podra ser titular ni ejecutor de esa competencia, por no
ser sujeto pblico, pero que se es apto para realizar una comisin o encargo sobre materias especficas que son
objeto de aquella competencia.
Clases de delegacin.
Gratuita. Entre delegado y delegante no existen prestaciones econmicas que se deban en razn
de la delegacin.
Onerosa. El delegado deber pagar un precio a favor del delegante, en calidad de
contraprestacin por la delegacin otorgada.
Subsidiada. El delegante, a ttulo de contraprestacin y no como medida de fomento, confiere al
delegado ventajas diversas a la delegacin misma y susceptibles de ser medida en dinero.
B) 2 Relacin. Son las relaciones que el delegado3 entabla con los terceros administrados, que son
los sujetos integrantes del sector privado del ordenamiento que se relacionan jurdicamente con el particular
delegado con ocasin y en razn de la ejecucin por este del cometido objeto de delegacin.
Se trata de una relacin jurdica de derecho pblico (pese a que ambos se tratan de personas de derecho
privado) nacida como consecuencia de la aplicacin de contenido estricto de la delegacin. Se trata, entonces, de
la misma naturaleza de derecho pblico que tendra esa relacin de no haber ocurrido la delegacin.
Caracteres.
1. El delegante mantiene la prerrogativa de control sobre el delegado, pudiendo recibir denuncias o
quejas por parte de los administrados.
2. Los actos del delegado no son ni atribuibles ni imputables al delegante. El delegante es
responsable ante el administrado slo por la omisin de control.
a) Escribanos de registro.
Se trata de una profesin liberal, que se rige por sus propias reglas ticas y profesionales. Es decir, esta
profesin posee una completa identidad con el ejercicio de la delegacin querida por el ordenamiento.
Los Escribanos tienen competencia para otorgar escrituras pblicas que instrumentan formalmente los
actos pblicos contemplados por el art. 7 de la CN. En consecuencia, lo delegado en el escribano es la
competencia pblica autenticadora.
Dicha delegacin goza de estabilidad mientras dure la buena conducta del Escribano.
3
Barra considera que es incorrecto denominar al sujeto delegado como una persona pblica no estatal (como lo hace parte
de la doctrina), ya que los sujetos pblicos son, en definitiva, los que integran el sector pblico del ordenamiento jurdico.
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b) Encargados seccionales del Registro Nacional de la Propiedad del Automotor.
El encargado de registro es quien se encuentra a cargo de un rgano desconcentrado de la Administracin
Pblica Centralizada: Registro Nacional de la Propiedad del Automotor.
Este registro, segn su rgimen jurdico, tiene la funcin de de registrar la existencia individualizada,
titularidad, transferencias y otros actos jurdicos que ataen al automotor. El propietario de este registro es el
Estado.
El RNA se encuentra organizado segn secciones territoriales.
El rgano pblico, que es en este caso el Registro Seccional, se expresa funcionalmente a travs del
encargado. Este ttulo le es conferido por la Administracin Pblica delegante en el acto de la delegacin,
delegacin que dirigida a un particular que con su organizacin privada se hace cargo del rgano y ejerce los
cometidos pblicos que resultan de la competencia de ste.
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Existe una participacin de la organizacin privada en la conduccin de la organizacin pblica, de esta
manera, el objetivo materialmente pblico y privado a la vez y jurdicamente publificado, se gestiona de manera
participativa.
TODOS ELLOS porque en su existencia, independencia autonoma son garanta de la libertad esencial
del ser humano frente a la eventual exorbitancia de los poderes pblicos.
PUNTO 3
MBITO DE APLICACIN
Todo el "sector pblico", sin excepcin, se encuentra regido por las prescripciones de la Ley de
Administracin Financiera. Este concepto jurdico indeterminado se encuentra definido con amplitud en el
artculo 80 de la ley 24.156 al prescribir que dicho sector pblico se integra por:
a) Administracin nacional, conformada por la administracin central y los organismos descentralizados,
comprendiendo en estos ltimos a las instituciones de seguridad social;
b) Empresas y sociedades del Estado, que abarca a las empresas del Estado, las sociedades del Estado, las
sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, las sociedades de economa mixta y todas aquellas
otras organizaciones empresariales donde el Estado tenga participacin mayoritaria en el capital o en la formacin
de las decisiones societarias".
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