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Sumario
v
XII Congreso Argentino de Derecho Societario
VIII Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa (Buenos Aires, 2013)
Introduccin
El decreto 1278/20121 puso a cargo de la Secretaria de Poltica Econ-
mica y Planificacin del Desarrollo del Ministerio de Economa y Finanzas
Pblicas (en adelante la Secretara) distintas funciones que anteriormen-
te cumpla la Secretara de Finanzas del mismo ministerio, relativas a la
ejecucin de las polticas y acciones que hacen al ejercicio de los derechos
societarios de las participaciones accionarias o de capital de empresas
donde el Estado Nacional es socio minoritario o en que el Ministerio de
Economa y Finanzas tiene participacin accionaria o de capital. Tambin
y, en particular, el decreto incluye la representacin de las participaciones
accionarias transferidas al Fondo de Garanta de Sustentabilidad del Sis-
tema Integrado Previsional Argentino2 (en adelante FGS). En ambos ca-
sos, se encomienda a la Secretaria instruir a los representantes del Estado
Nacional, o propuestos por l, en dichas sociedades o empresas.
El FGS fue creado por decreto 897 de fecha 12 de julio de 2007, como
consecuencia de la sancin de la ley 26.222 que introdujo la libre opcin
del rgimen jubilatorio, y del decreto 313/2007 que reglament esas mo-
dificaciones introducidas a la ley 24.241, y cuyo art. 3 dispuso la transfe-
rencia en especie de los activos recibidos del Rgimen de Capitalizacin
por parte del Rgimen Pblico de Reparto. La denominacin originaria
del FGS era Fondo de Garanta de Sustentabilidad del Rgimen Previ-
sional Pblico de Reparto y fue reemplazada por la actual por el decreto
2103/2008.
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Boletn Oficial del 27 de julio de 2012.
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El Fondo fue creado por Decreto 897 de fecha 12 de julio de 2007, como con-
secuencia de la ley 26.222 que introdujo la libre opcin del rgimen jubilatorio, y del
decreto 313/2007 que reglament esas modificaciones introducidas a la ley 24.241, y
cuyo art. 3 dispuso la transferencia en especie de los activos recibidos del Rgimen
de Capitalizacin por parte del Rgimen Pblico de Reparto. La denominacin ori-
ginaria del FGS era Fondo de Garanta de Sustentabilidad del Rgimen Previsional
Pblico de Reparto segn decreto 2103/2008. Es decir, que el Fondo fue creado antes
del dictado de la ley 26.425 que dispuso la unificacin del Sistema Integrado de Jubi-
laciones y Pensiones en un nico rgimen previsional pblico denominado Sistema
Integrado Previsional Argentino (SIPA) y derog el Rgimen de Capitalizacin que
import la desaparicin de las Administradoras de Jubilaciones y Pensiones (AFJPs).
El ttulo II de dicha norma, estableci en su artculo 7 la transferencia en especie a
la ANSeS, de los recursos que integraban las cuentas de capitalizacin individual de
los afiliados y beneficiarios del rgimen de capitalizacin, los que pasaron a integrar
el FGS.
XII Congreso Argentino de Derecho Societario
VIII Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa (Buenos Aires, 2013)
Es decir, que el FGS fue creado antes de dictarse la ley 26.425 que
unific el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones en un nico r-
gimen previsional pblico que pas a denominarse Sistema Integrado
Previsional Argentino (SIPA) y que derog el Rgimen de Capitalizacin,
lo que import la desaparicin de las Administradoras de Jubilaciones y
Pensiones (AFJP). El Ttulo II de dicha norma, estableci en su artculo
7 la transferencia en especie a la ANSeS de los recursos que integraban
las cuentas de capitalizacin individual de los afiliados y beneficiarios del
rgimen de capitalizacin, los que pasaron a integrar el FGS.
Esto signific, en lo que aqu nos interesa, el traspaso de la totalidad
de la cartera de inversiones que detentaban las AFJP que estaba compues-
ta, entre otros activos, por una interesante cantidad de acciones de socie-
dades con oferta pblica en el pas que al unificarse en un nico sujeto,
alcanza porcentajes de participacin muy relevantes. Para que tengamos
una idea de las participaciones accionarias que se encuentran integradas
actualmente al FGS se agrega como Anexo I el listado publicado en la p-
gina web del FGS bajo el ttulo Participacin en Empresas Privadas3.
Si bien el decreto le asigna a la Secretara el ejercicio de los derechos
polticos, aclara que el FGS mantiene la titularidad de los derechos patri-
moniales y econmicos sobre las participaciones que componen el FGS
y, por ende, le corresponde la percepcin de los dividendos que generen
sus tenencias accionarias y, agrego, el eventual producido por la venta de
tales activos.
El decreto 441/2011
En el ao 2011 los representantes del FGS comenzaron a ejercer acti-
vamente los derechos de voto correspondientes a sus participaciones ac-
cionarias en las asambleas de las sociedades que conformaban el Fondo,
pero al intentar designar directores en las distintas sociedades por medio
de la utilizacin del voto acumulativo, tuvieron que sortear el obstculo
que significaba el inciso f ) del artculo 76 de la ley 24.2414. Dicho inciso f )
3
http://fgs.anses.gob.ar/participacion al 22/07/2013. Se han eliminado algunas
columnas para facilitar su lectura.
4
El inc. f ) del art. 76 de la ley 24.241 cuya vigencia fue expresamente convalidada
en la ley 26.425, dispona que En ningn caso las inversiones realizadas en una so-
ciedad nacional o extranjera habilitarn para ejercer ms del cinco por ciento (5%) del
derecho de voto, en toda clase de asambleas, cualquiera sea la tenencia respectiva.
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El decreto 1278/2012
En dicho escenario y, luego de transcurridos varios aos de la vigencia
de la ley 26.425, se dict el decreto 1278/2012 que constituye el objeto de
nuestra ponencia.
Dicho decreto coloca en cabeza de la Secretara distintas funciones
que pueden dividirse en dos, por un lado, la actuacin dentro de los r-
ganos de gobierno (asambleas o reuniones de socios) de las empresas y
sociedades abarcadas y, en segundo trmino, coordinar la gestin de los
directores o administradores designados para actuar en los rganos de
administracin de las empresas y sociedades comprendidas.
El decreto aprueba asimismo, el Reglamento de representantes y
directores designados por las acciones o participaciones accionarias del
Estado Nacional (en adelante el Reglamento), cuyos derechos polticos
ejerce la Secretara y se le atribuy a la referida Secretara la competencia
para dictar en lo sucesivo las normas aclaratorias y complementarias que
regulen la actuacin de los representantes y directores designados por las
acciones o participaciones accionarias en cuestin.
Como parte de sus atribuciones, corresponde a la Secretara efectuar
las comunicaciones de asistencia a las asambleas y toda otra comunica-
cin necesaria para el ejercicio de los derechos accionarios. Adems, es
la encargada de designar a quienes representen a las referidas acciones o
participaciones societarias y de impartir a los mismos las instrucciones a
las que debern ajustar su actuacin en las asambleas o en las reuniones
de socios. Esta atribucin incluye lo relativo a la designacin de los direc-
tores o administradores y sndicos que actuarn por las acciones o parti-
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Decreto de Necesidad y Urgencia publicado en el Boletn Oficial con fecha
13/04/2011.
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Por el artculo 23, los Directores del Estado debern mantener una
adecuada y fluida comunicacin con la Secretara y los miembros de los
restantes rganos societarios que acten en representacin del Estado
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El Modelo de Convenio
Como anexo del Reglamento se agrega un Modelo de Convenio que
suscribirn los Directores del Estado con la Secretara, del cual se puede
destacar que su clusula segunda incorpora la renuncia a interponer ac-
ciones o reclamar derechos contra el Estado Nacional que no surjan de
lo dispuesto en el acuerdo y en el Reglamento, sea durante su vigencia o
vencido el mismo.
Crtica del rgimen creado para los Directores del Estado en el de-
creto y su Reglamento
Enfocndonos solamente en las sociedades en que el FGS tiene parti-
cipacin minoritaria, que como se puede ver en el Anexo, constituyen un
universo muy amplio y sumamente relevante en la actividad econmica
de nuestro pas, los principales cuestionamientos al decreto 1278/2012 y
su Reglamento pueden agruparse de la siguiente manera:
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Conclusin
Las objeciones sealadas precedentemente son a nuestro criterio
incompatibles con diversas normas de la ley 19.550 y en particular coli-
sionan con el rgimen de la oferta pblica recogido en la nueva ley de
Mercado de Capitales 26.831 y son contrarias a los principios de gobierno
corporativo.
Consideramos necesaria la derogacin de dicho rgimen y su adecua-
cin a las normas del derecho societario y de la oferta pblica, con respeto
a los principios de gobierno corporativo.
Participacin
Valor en cartera del
Empresa del FGS s/ el cap.
FGS ($) al 30-06-2012
social
Banco Macro S.A. 30,97% $1.556.390.267
San Miguel S.A 26,96% $154.199.685
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Participacin
Valor en cartera del
Empresa del FGS s/ el cap.
FGS ($) al 30-06-2012
social
Gas Natural BAN 26,63% $260.073.543
Consultatio S.A 26,62% $265.211.032
Edenor S.A. 26,81% $162.809.701
Distribuidora de Gas Cuyana 26,12% $66.065.520
Siderar S.A. 26,03% $1.998.871.120
Telecom Argentina S.A. 24,99% $3.758.725.026
Transportadora de Gas del Sur S.A. 23,11% $543.511.151
Pampa Energa S.A. 23.23% $326.678.628
Grupo Concesionario del Oeste 21,56% $62.086.007
Mirgor S.A. 21,54% $64.627.335
Emdersa S.A. 20,96% $47.497.734
Grupo Financiero Galicia S.A. 21.28% $802.070.965
Imp. y Exp. de La Patagonia S.A. 20,24% $268.174.011
Molinos Ro de La Plata S.A. 20,05% $1.204.703.343
Transener S.A. 19,57% $64.847.311
Socotherm Americas S.A. 6,11% $5.755
Solvay Indupa S.A. 16,71% $231.857.835
Banco Patagonia S.A. 15,29% $401.412.480
Endesa Costanera S.A. 13,40% $39.788.910
Camuzzi Gas Pampeana S.A. 12,65% $88.523.404
Petrobrs Energa S.A. 11,85% $602.978.050
HOLCIM - Juan Minetti S.A. 11,31% $191.060.045
Capex S.A. 10,63% $8.877
Aluar Aluminio Argentino S.A.I.C. 9,35% $616.937.334
Grupo Clarin S.A. 9,00% $219.864.358
Metrovas S.A. 8,55% $1.827.345
Metrogs S.A. 8,13% $48.562.431
BBVA Banco Francs S.A. 7,90% $318.393.816
Euromayor S.A. 6,25% $5.083.820
Quickfood S.A. 5,27% $31.684.851
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Participacin
Valor en cartera del
Empresa del FGS s/ el cap.
FGS ($) al 30-06-2012
social
Banco Hipotecario S.A. 4,94% $111.796.270
IRSA S.A. 4,48% $121.799.720
Central Puerto S.A. 3,95% $34.116.030
Cresud S.A. 3,52% $88.303.565
Alto Palermo S.A. 1,38% $37.395.694
Transportadora de Gas del Norte S.A. 0,73% $1.835.664
Ledesma S.A. 0,38% $1.600
Y.P.F. S.A. 0,02% $4.634.670
Alpargatas S.A.I.C. 0,01% $34.144