Professional Documents
Culture Documents
Apontamentos
Histria do Direito Portugus
I Semestre
A poca monista, que decorre de 1415 at aos nossos dias, caracteriza-se pelo
predomnio da lei, o que est relacionado com a vontade inicial dos monarcas em
centralizar o poder. A poca monista, por decorrer num perodo de tempo to longo,
subdivide-se em dois perodos:
** Perodo monista formal, situado entre 1415 e 1820, que se caracteriza pela
estabilidade do direito pblico e um desenvolvimento progressivo das doutrinas
politicas, bem como pela permanncia das linhas mestras do direito privado
(Ordenaes e Lei da Boa razo-1769) e pelo carcter translatcio dos juristas.
** Perodo monista material ou substancial, que decorre desde 1822 at aos nossos dias e
se caracteriza pela nova fora que as ideias de Estado e indivduo adquirem. A ordem
jurdica passa a ser concebida como sistema, no mbito do qual a ordem que prevalece
a lei, situao que resulta da constatao de que as ordenaes apresentam um
conjunto de lacunas e que, por isso, necessitam de ser substitudas, o que d lugar ao
aparecimento dos cdigos e do carcter sistemtico destes.
Sec XX ac Sec VIII ac Sec V Sec VII Sec VII / IX Sec XII
A base do designado Direito Visigtico era o costume, o que se justificava pelo facto
do povo Godo ter uma natureza nmada e portanto no ter necessidade de criar um Direito
Positivado.
Porm, foi aos Visigodos, povo que dominou a Pennsula Ibrica durante sculos e cujo
o imprio apenas terminou com as invases muulmanas, que se ficou a dever alguns dos
mais famosos monumentos jurdicos, dos quais se destacam:
Direito Muulmano
(Pag. 395 a 407 do manual dos profs. Albuquerque e pg. 149 a 168 do manual do prof. Almeida Costa)
Fontes Bsicas
a) Alcoro, constitudo pelas revelaes de Alah, que os crentes transmitiam
oralmente e que, depois da morte do profeta Mahomed, foram escritas. O Alcoro
era um cdigo de conduta jurdica, moral e religiosa.
Fontes complementares
a) Ijma, regras formadas unanimemente numa comunidade, que correspondem ao
consenso da comunidade que deve ser unnime, erudita e constituda por juristas e
telogos;
b) Fiqh, corresponde cincia jurdica que resulta da reflexo dos juristas sobre as
fontes bsicas. Os juristas criavam a doutrina baseando-se e fundamentando-se
nas fontes bsicas, desenvolvendo o pensamento de acordo com as diversas
escolas do pensamento e de interpretao, nomeadamente Hanifita; Maliquita;
Chafeita; Hanbalita, que reflectiam as tendncias bsicas do direito muulmano,
que, por vezes, eram mesmo contraditrias;
c) Costume importante no nvel prtico, no sendo reconhecido como fonte oficial
de direito muulmano;
d) Amal funciona como a regra do precedente judicial;
e) Quanum, corresponde a uma norma formulada por rgo do poder poltico com
competncia para legislar.
O Direito Portugus quando surgiu tinha como fonte principal o costume, resultante
do cruzamento de influncias dos vrios povos que passaram pela Pennsula Ibrica.
O perodo monismo jurdico, que decorre de 1415 at aos nossos dias, caracteriza-
se pelo predomnio da lei, o que est relacionado com a vontade inicial dos monarcas
em centralizar o poder. O perodo monista, por decorrer num perodo de tempo to
longo, subdivide-se em dois perodos:
** Perodo monista formal, situado entre 1415 e 1820, que se caracteriza pela
estabilidade do direito pblico e um desenvolvimento progressivo das doutrinas
politicas, bem como pela permanncia das linhas mestras do direito privado
(Ordenaes e Lei da Boa razo-1769) e pelo carcter translatcio dos juristas.
O direito entendido como justia porque surgiu para a atingir e validar, sendo
mesmo o seu instrumento fundamental.
A justia, para ser atingida, necessita de vrios elementos, entre os quais, o
elemento volitivo humano, que se traduz na vontade do homem em ser justo e,
simultaneamente, o elemento de habitualidade, correspondente permanncia dessa
vontade, que no pode ser espordica.
Com efeito, na idade mdia, em pleno perodo pluralista, haviam vrias modalidades
de justia, de acordo com as ideias de vrios pensadores, nomeadamente:
Direito suprapositivo
O direito positivo era o direito produzido pelo homem
O direito suprapositivo resulta de algum que o produz e que est acima do homem.
No perodo pluralista os ordenamentos que tinham supremacia sobre o direito
positivo e portanto estavam acima deste eram o Direito Divino e o Direito Natural
(concepo teolgica).
Com efeito, no perodo pluralista (sec. XIII e XIV) no havia uma grande
diferena entre o direito natural e o direito divino, porque as fontes dessa altura eram
utilizadas arbitrariamente.
Todavia, alguns autores, dos quais se destacam So Tomas de Aquino e Santo
Agostinho, distinguiram o direito natural do direito divino, embora sem grande rigor.
4) Lei Humana resulta da confluncia das anteriores leis e para ser boa essa
confluncia tem de ser harmoniosa.
Santo Agostinho defende uma teoria muito parecida e segue a mesma diviso de
leis, embora no fale expressamente na lei humana.
Santo Agostinho sustenta que a lei natural a lei inscrita no corao dos homens.
Com efeito, o direito natural j na poca medeval tinha vrias concepes, dado
que no era e continua a no ser um conceito unvoco, tendo, no entanto, uma ideia
convergente, a de que algo inerente ao homem.
O homem um ser social e, como tal, necessita de obedecer a princpios que lhe
so anteriores e regem a vivncia em sociedade. Esses princpios correspondem ao direito
natural.
A grande discusso nas concepes do direito natural do perodo pluralista,
comeou com a interpretao das verses de Gaio e Ulpiano, defendendo o primeiro que o
direito natural era racional, e o segundo que era irracional.
Apesar de se tender para a verso de Gaio, isto , que o direito natural era
racional, a par dessa discusso surgiu uma nova corrente, com uma dupla concepo, a
profana (que defendia que o direito natural era a razo que se encontrava no prprio
homem, que fruto da natureza de Deus) e a sacral (que defendia que era no direito
natural que se encontrava a resposta para algum que se revia em Deus).
preceitos secundrios (exigem um esforo de raciocnio, por parte do homem comum, para os
perceber, e, como tal, admitem a possibilidade de alterao por ex: usucapio) e preceitos
tercirios (exigem um esforo adicional de raciocnio para os perceber, o que s esta ao alcance dos
Importa, antes de mais, fazer uma breve abordagem ao Direito das Gentes,
defendido por alguns autores como sendo tambm um direito supra-estatal, isto , que
estava acima da lei do reino.
O Direito das Gentes (Ius Gentium) regulava as relaes entre os Estados, o que
na idade mdia correspondia s vrias comunidades, sendo um direito de base costumeira.
H quem defenda que este direito foi o embrio do direito internacional pblico e
s comeou a ter eficcia no renascimento.
Com efeito, normalmente o monarca enaltecia o Direito Romano, por ser anterior a
ele, porm, controlava o Direito Cannico, pelo facto deste ser elaborado pelo Papa, que
era algum vivo e actual.
Fontes Essendi
Sagradas Escrituras
abrangem o antigo e o novo testamento, ou seja, correspondem bblia e s
revelaes dos apstolos sobre a palavra de Deus.
No Antigo Testamento existiam 3 tipos de normas: as cerimomiais (dizem respeito ao
culto), as judiciais (dizem respeito aplicao da justia) e as morais (referem-se aos aspectos
ticos).
Tradio
Corresponde ao conhecimento translaticio, oral ou escrito, que se transmite atravs
das geraes. A tradio pode ser classificada de trs formas: inhesiva ( a que est escrita
explicitamente nas sagradas escrituras), declarativa/interpretativa ( a que est escrita
implicitamente nas sagradas escrituras) e a constitutiva ( a que no est referida nas sagradas
escrituras porque apareceu depois).
Costume
Corresponde aos usos prprios da comunidade eclesistica, acompanhados da
convico de obrigatoriedade.
O costume cannico, para ser considerado como tal, tinha de ser antigo (ter pelo
menos 10 ou 20 anos), racional e consensual.
O costume foi uma fonte de direito cannico muito importante porque preencheu
algumas lacunas legais desse direito.
Cnones
Pode-se considerar os Cnones, num sentido amplo, como qualquer regra ou norma
jurdica, e, num sentido restrito, como qualquer norma jurdica ou cannica, e, num sentido
ainda mais restrito, como normas que resultam dos conclios (assembleias elesisticas,
reunies do clero).
H quem considere que os Cnones no constituem fonte de direito cannico.
Decretos e Decretais
Segundo Graciano, como nem sempre os conclios estavam de acordo com o Papa, os
decretos (decreta) eram actos do Papa para formalizar a oposio aos estatutos
conciliares, quando estes no eram coincidentes com as suas ideias.
Graciano na obra Glosa ao Decretum Gratiani distingue decretos de decretais,
alegando que os primeiros so normas que o Papa determina por conselho dos cardeais sem
que qualquer questo lhe tenha sido colocada, para se opor aos estatutos conciliares
discordantes, enquanto que os segundos (decretais) so normas que o Papa determina
sozinho ou com os cardeais para uma questo que lhe tenha sido colocada, destinada
generalidade dos fieis (Decretal Geral), ou a um circulo limitado de fieis (Decretal Especial).
Concrdias e Concordatas
As concordias distinguem-se das concordatas porque as primeiras so acordos
celebrados entre o Rei e o Clero nacionais, enquanto que as segundas so acordos entre o
Rei e a Santa S, representada pelo Papa, ou seja, acordos de carcter internacional, que
tinham como objectivo principal, o de estabelecer os direitos e as obrigaes de cada uma
das partes envolvidas.
Doutrina
Corresponde opinio e actividade dos juristas, foi atravs desta que se fez a
ponte entre o direito laico e o direito cannico. O Utrumque Ius um ordenamento
criado pelos juristas e o resultado da resoluo das contradies e da prpria rivalidade
entre a lei civil e a cannica por via da formao dos prprios juristas que eram
simultaneamente doutores nos dois direitos (in utroque).
Fontes Cognoscendi
O direito cannico tem vrias coleces divididas em direito velho e em direito novo.
b) Decretais de Gregrio IX
Obra datada de 1234, dividida em 5 livros compostos pelos decretos pontifcios
do sc. XII e XIII que foram reunidos pelo pontifcio de Gregrio IX.
c) O Sexto
Livro assim designado por ter sido o sexto livro de decretais, posteriores ao ano
de 1234 e reunidos no pontificado do papa Bonifcio VIII.
d) Clementinas
Obra datada do ano de 1313, que contem os decretais reunidos no pontificado do
papa Clemente V, tambm designada pelo Stimo Livro dos Decretais.
No sec. XVI, todas estas obras foram integradas, por Dionisio Godofredo, numa
nica obra que designou poro CORPUS IURIS CANONICI.
Anti-clericalismo da populao
Os clrigos abusavam de certas situaes, atravs de coaco exercida sobre
doentes terminais, para obter os bens destes.
Doutrinas Herticas
Doutrina Franciscana, que professava a pobreza e lutando contra o
enriquecimento da igreja custa da populao
Averroismo, que professava uma heresia radical, que defendia que toda a
humanidade tinha sido enganada pelos Deuses.
O direito legislado aquele que produto da vontade humana e est positivado, isto
, escrito.
O direito legislado o direito elaborado pelo poder poltico, e situa-se nos sculos
XI, XII e XIII.
Importa ento fazer uma abordagem ao que era a lei no perodo pluralista.
Fuero Real
criado entre 1252 e 1255, tem um carcter eminentemente localista e foi aplicado a todas as cidades
que no tinham um foral, ou para integrar lacunas do direito local, tendo portanto um carcter
subsidirio.
Partidas
Criadas aproximadamente em 1256, 1263 ou 1265, por um grupo de juristas da corte de Afonso X de
Castela, e cr-se que foram aplicadas oficialmente em Portugal, pois existem partes copiadas desta
obra nas Ordenaes Afonsinas.
Ordenaes de D. Duarte
Esta obra mais completa e perfeita que a anterior, j que organiza leis por
reinados e, dentro destes, sistematiza-as por matrias.
D. Duarte mandou acrescentar-lhe um ndice, de forma a facilitar a consulta.
Conselho
Invocava-se que os conselheiros do rei, sbios nas matrias a legislar, tinham sido
ouvidos.
Cortes
Invocava-se que resultavam de deliberaes das cortes, o que as tornava tambm de
cumprimento obrigatrio.
Razoabilidade
Invocava-se que as leis eram elaboradas de acordo com a razo
Antiguidade
Invocava-se que a lei correspondia a uma prtica reiterada, antiga e que tinha
apresentado boas solues.
Assim, a lei tinha fora vinculativa, ou seja, nenhum cidado podia alegar a
ignorncia da lei pois estas eram registadas no Livro de Chancelaria e lidas na missa
amide ou muito amide, conforme a sua complexidade e grau de importncia.
A aplicao da lei no espao era feita de acordo com o seu mbito de aplicao,
existindo leis de aplicao territorial e outras de aplicao local que se designavam por
posturas.
Fuero Real
criado entre 1252 e 1255, tem um carcter eminentemente localista e foi aplicado a todas as cidades
que no tinham um foral, ou para integrar lacunas do direito local, tendo portanto um carcter
subsidirio.
Partidas
Criadas aproximadamente em 1256, 1263 ou 1265, por um grupo de juristas da corte de Afonso X de
Castela, e cr-se que foram aplicadas oficialmente em Portugal, pois existem partes copiadas desta
obra nas Ordenaes Afonsinas.
Foros
Estas cartas de privilgio, tambm designadas de estatutos ou costumes
municipais, eram mais desenvolvidas que os forais porque alm de normas de
direito pblico, continham tambm normas de direito privado.
Os foros eram geralmente da iniciativa dos habitantes do municpio, que
formavam escritos, designados por cadernos de foros, onde criavam ou
alteravam as normas existentes no municpio, de acordo com o
conhecimento que tinham das leis e dos costumes locais. Os foros eram,
portanto, cartas de privilgio mais relacionadas com o Direito Pactuado.
Os foros surgiram no sec. XIII e XIV e correspondiam a documentos
extensos e complexos que continham diversas matrias sobre a revelao
da vida jurdica local, incluindo as de direito privado. Os foros
correspondiam assim revelao dos costumes dos forais atravs de
normas.
Nos foros podem-se encontrar vrias fontes jurdicas, nomeadamente:
Normas de base costumeira
Normas de base visigtica
Normas de base muulmana
Normas de base cannica
Normas de base romana
II Semestre
Direito Judicial e Costume
(Pag. 239 a 259 do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
A Vindicta privada (vingana, justia privada, justia feita pelas prprias mos) era uma
prtica comum e considerada normal no perodo pluralista, porm no era aceite pelo
monarca, o qual, no sec. XIII, para a abolir e assim ganhar o controlo judicial, passou a
definir o bom costume como sendo aquele que a ela se contrapunha, substituindo-a por
prticas ou normas de bom costume, por ele prprio definido.
Antiguidade: O costume tinha de ser plural e antigo, o que lhe dava o carcter de
prtica reiterada, repetida e com convico de obrigatoriedade.
A antiguidade deveria ser relacionada com o conceito de prescrio, o que implicava o
decurso de um determinado perodo (10 anos se invocado contra pessoas presentes e 20
anos se invocado contra pessoas ausentes )
Racionalidade: O costume tinha de ser racional, isto , estar conforme com a direita
razo, com o direito natural
o Estilo
uma espcie de direito no escrito, pois corresponde prtica dum tribunal que
cria um estilo de deciso, uma norma consuetudinria de direito processual, passando
assim a ser o costume o orientador da forma como se iria processar.
O estilo difere do costume consagrado pela generalidade das pessoas porque resulta
do de determinado pretrio (juiz).
O estilo tambm designado pelo costume em casa del rei na cria rgia.
Os requisitos do estilo so a racionalidade, a conformidade ao direito suprapositivo
(direito natural) e a pluralidade.
A doutrina dominante entende que s o estilo dum tribunal superior que era
vinculativo, sendo o de um tribunal inferior meramente indicativo.
o Faanhas
Eram decises de tal forma complexas que entendia-se que deveriam passar a
funcionar como um padro de referncia para o futuro (regra do precedente
britnico).
Jos Anastcio de Figueiredo defende que as faanhas so sempre de natureza
rgia, na medida em que a sua exemplaridade advm duma personalidade superior
que, na poca, s poderia ser o monarca.
Defende tambm este autor que as faanhas s se aplicavam a casos duvidosos ou
omissos na legislao ptria, querendo isto dizer que apenas poderiam resultar da
resposta a casos que no tinham sequer tutela na legislao geral.
semelhana do estilo, a doutrina dominante entende que s a faanha dum tribunal
superior que era vinculativa, sendo a de um tribunal inferior meramente indicativo.
Direito Prudencial
(Pag. 261 a 361 do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
O direito prudencial foi aceite porque ajudou a consolidar o poder politico e porque
foi produzido sob duas qualidades que era reconhecidas aos prudentes: a Inventio
(capacidade de criar, de descobrir novas solues para os casos em anlise) e a
Auctoritas (autoridade, o saber socialmente reconhecido).
Com efeito, foram os prprios clrigos que ao estudar o direito romano nas
universidades, constataram que o mesmo dava resposta uma srie de problemas para os
quais o direito cannico no tinha soluo.
Com efeito, nos fins do sec. XI, a recriao do Imprio do Ocidente, iniciada com
Carlos Magno no ano de 800, bem como o desenvolvimento da economia medieval, que
estava sujeita a trocas comerciais cuja evoluo levou criao de mais cidades Estado e
ao surgimento de ttulos de crdito, transportes martimos e seguros, bem como ainda o
aumento da curiosidade cientifica do estudo do direito e a criao das universidades para
o efeito, levaram necessidade de criao de um direito moderno, que favorecesse no s
os objectivos polticos, isto , um direito imperial, como tambm que produzisse as
Os livros do Codex tambm foram divididos pelos prudentes em duas parte, sendo
que os primeiros nove livros formaram um s volume, designado por Volume Grande (dada a
sua grande dimenso) e os ltimos trs livros integraram-se num outro volume, designado por
Volume Autntico ou Volume Pequeno, que continha as Instituies (Institutas), as
Novelas e os Livros dos Feudos (Libri Feudorum colectnea de Direito feudal que na poca se
agregou ao Cdigo de Justiniano).
----------*----------
Esta escola beneficiou do trabalho dos glosadores e criou o Direito Nacional, isto ,
o trabalho dos comentadores foi o de porem em prtica os textos justinianeus, partindo j
do trabalho de esclarecimento dos glosadores, adaptando as normas justinianeias
realidade dos secs. XIII e XIV.
Os comentadores partiam assim dum texto de direito romano, muitas vezes j
trabalhado pelos glosadores, e desenvolviam um tema de forma discursiva, destacando-se,
por vezes, do texto de origem, ultrapassando assim a mera interpretao do texto.
----------*----------
----------*----------
Analtica porque, na poca, o jurista procurava, para cada caso, um preceito legal que
lhe permitisse encontrar a soluo ideal, no se preocupando tanto com a considerao
sistemtica, isto , com o enquadramento no sistema jurdico, procurando primeiramente
na norma a soluo que mais lhe convinha, e s depois a considerava no ordenamento
jurdico.
Problemtica porque o jurista obtinha uma soluo para o caso concreto, depois de
discutir a questo, recolher os argumentos pr e contra, ponderar as vrias solues
possveis, optando normalmente pela soluo que, para ele, lhe parecesse mais razovel.
Com efeito, como o cdigo de justiniano no continha uma lgica sistemtica, isto ,
com uma harmonizao de leis, pelo que os prudentes medievais, conscientes desse facto,
analisavam as leis nele contidas isoladamente e ao pormenor (analtica) e abordavam-nas
com um ponto de vista crtico, criando Direito a partir desse ponto de vista.
Assim, com base nesta metodologia, a primeira preocupao do prudente medieval era
analisar o caso concreto e a segunda a de encontrar uma soluo para o mesmo,
ponderando todas as solues possveis, sendo certo que a aplicao da lei tinha de ser
controlada em funo das respectivas consequncias, face a critrios de justia de direito
natural e de convenincia ou utilidade.
Leges
Corresponde cincia jurdica medieval que se diz ser uma cincia de textos. Os
preceitos jurdicos eram analisados enquanto elementos de um texto, obedecendo a uma
gramtica especulativa. A Leges era vista como uma tcnica de interpretao.
Rationes
So definidas por Lombardi como sendo os argumentos de equidade, e tambm, numa
segunda perspectiva complementar, como argumentos de direito natural, de oportunidade
e de lgica.
As rationes correspondiam arte de criar argumentos para dar resposta a um caso
concreto.
As rationes funcionavam assim como instrumentos interpretativos da lei, sendo que
quando esta se mostra insuficiente, h que lhe juntar argumentos extralegais, baseados
em critrios de direito natural, oportunidade e lgica.
O conhecimento alcanado pela utilizao das rationes no entendido como o nico
e necessrio, mas sempre visto como um conhecimento provvel.
Os argumentos criados pelos prudentes medievais, apesar de partirem dos textos
legais (cdigo justinianeu), iam para alm deles, buscando apoio na equidade, no direito
natural, na oportunidade e na lgica, e no num qualquer texto de lei humana ou divina.
Pode assim dizer-se que na Idade Mdia, para alm do necessariamente verdadeiro e
do necessariamente falso, se aceitou a categoria intermdia da verdade provvel
(susceptvel de prova), da a necessidade dos argumentos.
Dialctica
Consiste na arte da discusso. Tem uma funo de contraposio de
argumentos, na base dum debate controversstico e discursivo.
Retrica
Corresponde arte de persuadir e de convencer, entendendo-se que o
jurista para alm de conhecer, tem de saber convencer.
Lgica
Enquanto disciplina de pensar sem contradies.
Tpica Jurdica
Consiste em observar um problema de todos os seus ngulos e recolher o
maior nmero possvel de argumentos em busca de uma soluo.
Do uso da tpica jurdica resultam os chamados depsitos de argumentos
que so conjuntos conseguidos pela observao de um caso nas suas
diversas perspectivas, podendo esses argumentos depositados ser a
resposta a um determinado problema.
So argumentos possveis os de semelhana, de diferena, de causalidade,
de efeito, de antecedncia, etc
Auctoritates
definido como o saber socialmente reconhecido. A aceitao de uma soluo
concreta passava muitas vezes pela autoridade de quem a defendia.
Sabendo-se que a verdade jurdica era sempre meramente provvel, tornava-se
particularmente importante o modo como ela se fundamentava e a sabedoria de quem a
defendia.
Alguns problemas suscitaram uma pluralidade de opinies e, nesses casos, era
necessrio distinguir qual delas merecia maior credibilidade. A este propsito surgiu o
conceito de opinio comum dos doutores, entendida como aquela que era defendida
por um conjunto de juristas com auctoritas. Ao longo do tempo, trs critrios de fixao
da opinio foram estabelecidos: o quantitativo (que estabelecia que a melhor opinio era a
defendida pelo maior nmero de juristas), o qualitativo (que estabelecia que a melhor opinio era a
defendida pelos juristas de maior prestgio ) e o misto (que conjugava os dois critrios anteriores e
portanto era o mais exigente). Supe-se que o critrio quantitativo puro nunca ter sido usado,
porque ele implicaria uma mera contagem de opinies.
O critrio misto foi geralmente o preferido, j que fixava como opinio comum a mais
defendida entre os melhores. A soluo que tivesse a seu favor a opinio comum dos
doutores saia naturalmente reforada e impunha-se relativamente s outras.
O uso desta metodologia, baseada no estudo dos textos romanos e adaptada s
necessidades da Europa medieval, acabaria por dar origem a um ordenamento de criao
prudencial a que se chamou ius commune, ou seja, o direito comum que , portanto,
direito romano estudado, modificado e adaptado pela interpretao dos juristas s
necessidades dos direitos nacionais da poca.
A base desse direito o direito romano justinianeu.
----------*----------
Gneros Jurdico-literrios
No desenvolvimento do seu trabalho, seguindo a metodologia analtico-problemtica
supra descrita (Ars Inveniendi), os prudentes medievais adoptaram diversos gneros
jurdicos e literrios, dos quais importa apenas destacar os seguintes:
Glosas
Correspondem a pequenos comentrios clarificadores duma pequena passagem do
contedo do texto, isto , correspondem a uma explicao sumria de uma palavra ou
expresso de um texto jurdico de Direito Romano, sendo certo que podem ser
interlineares ou marginais, consoante fossem escritas entre as linhas ou margem do
texto jurdico. Podem ser tambm de natureza histrica (quando esclarecem assuntos ligados
s circunstncias histricas referidas no texto), filolgica (quando explicassem aspectos ligados
origem das palavras), tcnico-jurdica (quando explicam conceitos de direito) ou retrico-
dialcticas (quando explicam argumentos contidos no texto).
Distinctiones
um gnero promovido ou consagrado nas glosas e corresponde tcnica de
distino, ou seja, pegando numa norma geral vai-se estabelecendo divises e subdivises.
Commentarius
Caracterizam-se pela sua forma discursiva, ultrapassando a mera interpretao do
texto, j que consistiam em longas dissertaes sobre um tema, assumindo uma especial
importncia por terem sido utilizados pelos juristas na adaptao dos textos romanos aos
direitos da poca, os chamados direitos locais.
Contrariamente s glosas, os comentrios continham posturas criticas aos textos
romanos, sendo por isso que se diz que so gneros literrios superiores, nos quais os
prudentes se afirmavam na sua plenitude.
Bartolo, um dos principais juristas da escola dos comentadores, defendia que o
jurista, ao analisar um texto, deveria primeiramente saber qual era a soluo correcta e s
depois que deveria procurar um texto legal para fundamentar e basear essa soluo.
Consilia
Os Consilia so gneros literrios que correspondem ao que hoje designamos por
pareceres jurdicos, consistindo na opinio de um jurista sobre uma consulta que lhe
feita, distinguindo-se, no entanto, dos pareceres actuais nas formalidades e no grau de
compromisso assumido pelo autor.
Os consilia eram elaborados com o fim de serem utilizados na resoluo de uma
situao concreta, tinham, portanto, uma dimenso prtica.
Muitas vezes e para terem mais fora, os consilia eram elaborados e jurados em
nome de Deus e da Virgem perante o evangelho e eram selados, na presena de
testemunhas, pelos notrios das universidades a que os autores pertenciam.
Lectura
A lectura corresponde ao que hoje uma lio universitria, mas numa lgica em que o
professor se limita a ler os textos e no pode ser questionado, uma vez que algum que
considerado como sendo superior.
A lectura consistia pois numa lio universitria, em que se apresentava aos alunos um
texto cuja anlise decorria em sete fases:
1) Leitura e ilustrao sumria do texto e do contedo da matria a discutir;
A lectura apresentava-se como uma espcie de aula prtica que depois era escrita e
que muitas vezes tinha enxertados, no prprio processo da leitura, outros gneros
literrios mais simples.
Quaestio
A Quaestio um gnero complexo, sob a forma dialogada, que corresponde
aplicao do princpio do contradictio como forma de apurar a verdade, podendo reportar-
se a uma questo de facto (quaestio facti) ou a uma questo de direito (quaestio iuris).
A Quaestio era muito utilizada nas aulas, onde o docente levava os alunos a aceitarem
os seus argumentos.
A Quaestio, no fundo, tratava-se da resoluo de uma questo contrapondo
argumentos, a favor e contra, para cada soluo possvel.
A doutrina distingue as quaestio em dois tipos de dilogo: o catequistico ou disputata
(entre alunos) e controversstico (entre pares).
Quando a quaestio decorria na aula e era registada por um aluno, que transcrevia os
argumentos resultantes da discusso, denominava-se de reportata, quando era o mestre
a redigir uma espcie de acta, na qual tambm acrescentava os argumentos no discutidos
no debate, denomina-se de redacta.
Quanto ao esquema formal da quaestio, esta compreendida quatro fases,
primeiramente fazia-se a enunciao dos factos (quaestio), depois enunciava-se o problema
a resolver, depois discutiam-se os argumentos negativos e positivos (debate) e finalmente
passava-se resoluo (solutio ou determinatia).
A universidade comeou sob o signo do prprio direito romano. Ele passou a ser
ensinado na Faculdade de Leis e durante cinco sculos foi o direito que os juristas
portugueses aprenderam. S no sc. XVIII se introduziu uma cadeira de direito ptrio.
At a, a formao dos juristas portugueses era romanista, e isso influenciou todo o
trabalho autnomo ou integrado na esfera do poder. A par deste direito, ensinava-se
direito cannico na Faculdade dos Cnones.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 77 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Portugal e o Papado
(Pag. 457 a 482 do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
Aceite a ideia de que todo o poder tinha uma origem divina, a grande questo que se
colocava era saber de que forma essa origem do poder se transferia para o rei, isto , se
era directa ou indirectamente, por meio de intermedirios.
Sobre esta questo, surgiram trs correntes de pensamento, que se distinguem no seguinte:
Teses Hierocrticas
Surgiram nos fins do sc. XII e incios do sec. XIII, pelos senhores da
Igreja, apoiantes do Papa, os quais constataram da necessidade que havia
da Igreja vincar o seu poder face criao de vrios Estados na Europa e,
por isso, defenderam que o Papa deveria ser considerado um mediador
entre Deus e os homens, recebendo o poder de Deus e delegando depois
parte dele aos governantes (monarcas).
Teses Anti-hierocrticas
Surgiram nos fins do sec. XIII e desenvolveram-se no sec. XIV, em
oposio s teses hierocrticas, colocando o Imperador (em vez do Papa)
como autoridade mxima na comunidade internacional.
Defendiam que Deus distribua o poder espiritual aos Pontfices e o
poder temporal aos governantes (Imperador ou Rei), no havendo
intermedirios nessas concesses.
Portanto, para as correntes anti-hierocrticas, o poder temporal ia
directamente de Deus para o monarca.
Naturalismo Politico
uma corrente das teses anti-hercrticas e tambm se ope
supremacia do Papado, todavia, distingue-se das duas teses anteriores,
por defender uma estrutura de poder ascendente, isto , Deus
depositava o poder temporal na comunidade e era esta que o delegava
aos governantes (monarcas). Assim, segundo os defensores desta
teoria, o monarca era escolhido com uma inspirao divina, j que
recebia o poder temporal da comunidade, que, por sua vez, o recebia
directamente de Deus.
O poder espiritual era concedido por Deus directamente ao Pontfice.
Quanto influncia das teses em Portugal, salienta-se que inicialmente, logo aps a
fundao da nacionalidade, aceitaram-se as teses hierocrticas, para que a nao no
ficasse sujeita ao sacro imprio romano-germnico, que intitulava herdeiro do imprio
romano.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 81 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Porm, no perodo pluralista, isto at 1415, Portugal teve uma monarquia que se
afirmava com um rigor soberano, em que o rei reivindicava o poder de governar
autonomamente o seu territrio, no permitindo a ingerncia de outra autoridade,
alegando o rei que havia conquistado o seu territrio sem a ajuda do imperador e que por
isso se aplicava a Exemptio Imperii excepo ao Imprio.
O rei passou a ser o imperador no seu reino, isto , passou a ter no seu territrio os
mesmos poderes que o imperador tinha no conjunto dos seus territrios.
Contedo do Direito
Institutos jurdico-familiares
Direito da Familia
(Pag. 133 a 171, Vol. I, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
Esta estrutura familiar foi sendo combatida pelos imperadores cristos, como
Constantino, o qual determinou mesmo que, nas relaes familiares, se desse mais
importncia afectio.
Esponsais
Os esponsais consistem numa promessa recproca de casamento a celebrar entre os
futuros cnjuges ou entre os seus representantes e que podem desencadear efeitos
pessoais e patrimoniais.
Os esponsais podem ter alguma correspondncia com o actual noivado.
Casamento
Em primeiro lugar h que distinguir o casamento enquanto estado civil (comunho de
vida entre pessoas resultante de acto de casamento) e o casamento enquanto acto jurdico
(momento da cerimnia com expresso de consentimento e que d origem ao estado de casado).
O casamento por beno era realizado, luz do direito cannico, num templo (local
sagrado) e presidido por um sacerdote ou ministro do culto, o qual ministrava o sagrado
sacramento do matrimnio, sendo certo que esta forma de casamento tinha
necessariamente de ter o consentimento dos noivos e no podia ter impedimentos legais,
com por exemplo relaes de parentesco entre os noivos. Este casamento similar ao
actual casamento religioso.
----------*----------
Neste regime existiam algumas categorias de bens que no eram comunicveis pelo
casamento, tais como: os bens recebidos por sucesso, recebidos por doao e os bens
sub-rogados.
Aps o sc. XII, surge um outro regime designado por carta de metade, o qual
corresponde ao regime actual de comunho geral de bens.
Todo o patrimnio anterior e posterior ao casamento era comum aos cnjuges, sendo
certo que este regime verificou-se mais no sul do Pas.
Poder paternal
O Direito romano, apesar de com os pater-familia ter influenciado o nosso Direito da
Famlia, desenvolveu a figura do pater postestas (poder paternal), que no , todavia, igual
ao que o actual poder paternal.
Com efeito, no direito romano vivia-se sob o princpio da autoridade suprema do
pater-familia, o qual detinha a titularidade dos bens de todos os membros do grupo
familiar e dispunha do poder de vida ou de morte dos filhos (agnao) e das pessoas que
compunham a sua famlia, o que extravasava o nosso entendimento de poder paternal.
Adopo
No direito romano a adopo revestia a forma de adrogatio e adoptio.
A adrogatio era a sujeio formal de um pater-familia a outro de pater-familia
perante os comcios curais.
A adoptio era a adopo de um simples filius familia.
Direito Sucessrio
(Pag. 171 a 185, Vol. I, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
No direito sucessrio s nos interessa a sucesso mortis causa, isto , o conjunto das
regras que regula a sucesso por morte.
Importa porm, antes de mais, introduzir alguns conceitos relacionado com o Direito
Sucessrio.
O de cujus a pessoa falecida que deixa bens para distribuir, enquanto que o
mortus a que no deixa bens para distribuir. Esta distino j era efectuada no
Direito Romano.
Herana o conjunto de bens que importa afectar aos herdeiros, porm at data
da morte do de cujus os herdeiros apenas tm expectativas, pois s com a morte daquele
que so chamados a receber a herana.
Quando a lei permite que o de cujus expresse a sua vontade em relao a uma parte
dos seus bens (quota disponvel), mas por outro lado restringe a sua liberdade de dispor
do restante patrimnio (quota indisponvel), ento os dois factores de chamamento
herana (vontade e lei) funcionam em simultneo.
neste contexto que surge ento uma outra distino entre sucesso voluntria
(relacionada com a quota disponvel) e sucesso legal ou imperativa (relacionada com a
quota indisponvel).
No direito visigtico existiam quatro graus de sucessveis, que eram, pela sua ordem
de importncia: os descendentes, os ascendentes, os colaterais e o cnjuge sobrevivo.
Os princpios que regulavam a sucesso eram o princpio da igualdade dos sexos
eo princpio da proximidade de grau.
----------*----------
Sistema Penal
(Pag. 216 a 240, Vol. I, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
Com efeito, no perodo pluralista, mais concretamente nos secs. XII e XII, ainda
antes da instituio e consolidao duma justia penal pblica, recorriam-se a duas formas
de auto-tutela (vindicta privada), designadamente a perda de paz relativa (reaco do
A perda da paz relativa aplicava-se a delitos graves, como por exemplo a violao
ou o homicdio e desenvolvia-se em vrias fases, a saber:
1) Comeava com o desafio do ofendido ou familiares ao agressor, desafio esse
efectuado perante a Assembleia do Municpio.
A perda de paz absoluta aplicava-se a crimes ainda mais graves, tais como os que
violavam um especial dever de fidelidade, nomeadamente os denominados crimes de lesa
majestade (ex. aleivosia, calnias, ofensas ou traio ao rei) e ainda violao de trguas
e Violao de paz especial (decretada nas assembleias da igreja).
A perda de paz absoluta no admitia qualquer composio pelo que, uma vez
iniciado o seu processo, o mesmo tinha de culminar com a morte do criminoso,
Estes dois sistemas de auto-tutela, embora com limitaes que vm do incio do sc.
XIII, vigoraram pelo menos at s reformas processuais de Afonso IV ( ocorridas em
meados do sc. XIV).
Com efeito, gradualmente o monarca comeou a querer o monoplio do sistema penal
punitivo e por isso, nos fins do sec. XIII e durante o sec. XIV, implantou algumas normas
baseadas no costume, as quais, inicialmente, tiveram alguma resistncia por parte da
nobreza.
Porm, j em 1211, D. Afonso II havia proibido a vingana em casa do agressor e a
destruio dos seus bens. Depois estabeleceu-se que a vingana devia terminar quando j
tivessem ocorrido duas mortes, uma de cada lado.
Em 1325 o rei D. Afonso IV decretou a ilicitude da vingana ressalvando, porm, os
direitos dos fidalgos, conhecidos por direitos de acoimar.
Em 9 de Julho de 1330, atravs duma lei rgia, proibiu-se por completo a vingana,
mas o rei acabou por ceder s presses dos nobres e permitir o exerccio da vingana
quando, passados 60 dias sobre a data da ofensa, o acusado no se tivesse apresentado
perante a justia e, portanto, tivesse fugido.
E em 1355, D. Afonso IV elaborou uma lei que definia e estabelecia a punio de um
conjunto de crimes que pelas suas caractersticas se entendia que deviam ser de
investigao oficiosa (crimes pblicos). Como tal eram considerados os seguintes crimes:
Crimes Polticos ou de Lesa Majestade;
Homicdio doloso qualificado e os ferimentos graves;
Crimes contra a justia pblica, como a resistncia ao oficial do rei;
Crimes religiosos, como a heresia, sacrlgio ou a blasfmia;
Crimes sexuais, como a violao, adultrio, o incesto e a bigamia;
Crimes quanto propriedade, como o furto e o dano.
Crimes de Feitiaria
Nesta poca, a pena mais comum para delitos mais graves era a pena de morte,
geralmente executada por enforcamento. Outras formas de execuo eram: enterrar o
criminoso vivo, a lapidao, a crucificao, reservando-se para os nobres a decapitao.
Existiam ainda, alm da pena de morte, outros tipos de penas, tais como as penas
pecunirias, as penas corporais, as penas privativas da liberdade e as penas
cruis e infamantes.
As penas pecunirias eram aplicadas para compensar o ofendido na mesma proporo
da perda que teve pela aco do infractor, sendo exemplo o anuveado, que era a pena
aplicada ao crime de furto e que consistia no pagamento ao ofendido de 9 vezes o valor do
objecto furtado.
As penas corporais mais comuns eram o corte da mo, o desorelhamento, o
esvaziamento dos olhos e os aoites em pblico.
As penas privativas de liberdade consistiam na priso ou servido.
As penas cruis e infamantes eram aquelas que se consideravam particularmente
humilhantes e vexatrias, como por exemplo, o corte da barba, a procisso do ru com
uma corda ao pescoo e a exposio em gaiolas no pelourinho das vilas.
Porm, a partir do sc. XIV com a lei de D. Afonso IV, o sistema foi gradualmente se
modificando.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 100 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 101 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Fontes de Direito
(Pag. 5 a 30, Vol II, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
O monarca comea a conceber a ideia de que o bom costume o aprovado por si,
proibindo, a pouco e pouco, a interpretao da lei e a actividade dos juristas,
argumentando que o trabalho destes pode desvirtuar a lei.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 103 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Todavia, no era vista como arbitrria, pois continuou a ter algumas limitaes,
nomeadamente a competncia das Cortes nalgumas matrias e o conceito de lei
fundamental, que surgiu no sec. XIX, como um antecedente da norma constitucional.
Alvar, era norma, em regra, com uma durao limitada ao perodo de 1 ano,
formalmente iniciada pela expresso Eu, el rei;
Tanto as leis como os alvars tinham como requisito de validade, a passagem pela
chancelaria e a aprovao, embora nem sempre tal se tenha cumprido.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 104 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
As leis feitas pelo tirano quanto ao ttulo no deviam, em princpio, ser obedecidas;
As leis feitas por um tirano quanto ao exerccio, deviam ser obedecidas se fossem
justas quanto aos outros aspectos (fim, matria, forma).
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 105 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Aceitava-se a ideia de que sendo a lei a vontade do prncipe, ele podia tambm isentar
algumas pessoas do seu cumprimento, atribuindo uma dispensa da lei.
A doutrina mais radical entendia que no devia haver dispensa da lei em caso algum,
porm as teses mais moderadas aceitavam a dispensa com algumas condies,
nomeadamente a existncia de uma justa causa e a no leso de interesses de terceiros.
A dispensa da lei podia ser atacada por duas formas: a subrepo (a atribuio de
uma dispensa podia ser contestada se ela tivesse sido atribuda por falsos motivos ) e a
obrepo (dispensa contestada se tivesse sido atribuda na omisso de factos importantes).
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 106 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Compilaes de Leis
(Pag. 31 a 32, Vol II, Tomo II, do manual de HDP dos profs. Albuquerque)
----------*----------
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 107 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Ordenaes do Reino
As ordenaes so compilaes ou colectneas das leis do reino e surgiram no sec.
XV. com o objectivo de acentuar a prevalncia da lei sobre outras fontes de direito.
As primeiras foram as Ordenaes Afonsinas, seguiram-se as Ordenaes
Manuelinas (sec. XVI) e, por ltimo as Ordenaes Filipinas (fins do sec. XVI e sec. XVII).
As Ordenaes estavam divididas em (5) cinco Livros e estes, em Ttulos que, por
sua vez, se dividem em Pargrafos, apresentando os livros a seguinte estrutura.
Livro 1 Tratava dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como municipais,
compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito.
Livro 5 Tratava do Direito Penal, sendo por isso tambm designado de Livro
Vermelho ou Livro de Sangue
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 109 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Ordenaes Afonsinas
(Pag. 34 a 51 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque e Pag 269 a 275 do manual do prof. Almeida Costa)
Foi D. Joo I quem tomou a iniciativa de elaborar uma compilao oficial de leis,
entregando esta tarefa ao corregedor da corte Joo Mendes, o qual, por ter entretanto
falecido, no chegou a concluir o trabalho. O corregedor falecido foi substitudo pelo Dr.
Rui Fernandes. que acabou por concluir a compilao em 28 de Julho de 1446. Todavia,
como as ordenaes s entraram em vigor em Agosto de 1447, portanto j no reinado de
D. Afonso V, foram designadas por Ordenaes Afonsinas.
O Livro I ocupava-se dos regimentos dos cargos pblicos, tanto rgios como
municipais, compreendendo o governo, a justia, a fazenda e o exrcito;
O primeiro Livro das Ordenaes Afonsinas, ainda redigido por Joo Mendes, foi
escrito num estilo directo e decretrio, tambm designado por legislativo, que consiste
numa forma de redigir a lei como se estivesse a ser criada naquele momento, sendo um
estilo mais perfeito do ponto de vista tcnico.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 111 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
anteriores da mesma, bem como todos os comentrios e anotaes que se fizeram sobre
ela., sendo um estilo mais perfeito do ponto de vista histrico.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 112 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Ordenaes Manuelinas
(Pag. 52 a 58 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque e Pag 276 a 280 do manual do prof. Almeida Costa)
Importa, antes de mais, salientar que h autores que defendem que estas
ordenaes j avanaram mais no sentido da sistematizao, na medida em que todos os
livros foram escritos num mesmo estilo, o decretrio ou legislativo, porm, em termos de
estrutura, manteve-se a lgica das Afonsinas (livros, ttulos e pargrafos).
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 113 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Com efeito, a glosa de Acursio s seria utilizada como fonte subsidiria se no fosse
contrariada pela opinio comum dos doutores.
No que respeita opinio de Brtolo, esta s poderia ser utilizada como fonte
subsidiria se no pudesse ser contrariada pela opinio comum dos doutores proferida em
momento posterior opinio de Brtolo.
Esta consagrao da opinio comum dos doutores foi entendida por alguns autores
como uma cedncia s ideias do humanismo, que criticava as escolas medievais e
particularmente as suas maiores figuras. Outros autores explicam duma outra forma esta
opo das Ordenaes Manuelinas, defendendo que Brtolo no foi posto em causa porque
a opinio comum dos doutores foi produto da sua escola e, alm disso era preciso deixar
em aberto a possibilidade dos juristas posteriores terem opinies mais vlidas e
actualizadas do que ele. Estes autores fazem alis notar que a prevalncia da opinio
comum dos doutores s funciona em relao a juristas futuros, nunca se contestando a
autoridade de Brtolo em relao aos juristas anteriores ou do seu tempo.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 114 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Ordenaes Filipinas
(Pag. 58 a 63 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque e Pag 284 a 288 do manual do prof. Almeida Costa)
Com efeito, para esse trabalho foram encarregados trs juristas, nomeadamente
Jorge Cabedo, Afonso Vaz Tenreiro e Duarte Nunes de Leo.
O Costume, para ser aceite como fonte principal, passou a ter de ser plural,
antigo (com pelos menos 100 anos), conforme a razo e conforme a lei.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 115 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 116 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Esta obra era uma coleco de leis e assentos da Casa da Suplicao e a primeira
verso, conhecida por primeira compilao, foi manuscrita e datada de 1566. Uma segunda
verso (Segunda compilao) foi impressa em 1569 e teve a particularidade de ter resumos
com valor de lei.
Grande parte desta compilao foi incorporada depois nas Ordenaes Filipinas.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 117 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Assentos
(Pag. 76 a 79 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Em 1582, a Casa do Cvel foi extinta e foi criada a Relao do Porto, que tambm
passou a poder emitir assentos.
A mesma faculdade veio a caber s Relaes Ultramarinas (duas no Brasil e uma no
Oriente).
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 118 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Estilo
(Pag. 79 a 82 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
O estilo era uma fonte principal de direito no perodo monista, embora estivesse
sujeito a requisitos de validade.
Nesta poca, o estilo da corte no podia contrariar a lei, tinha de ser plural e
tinha de ser prescrito (com mais de 10 anos).
De acordo com a disciplina das ordenaes, os estilos valiam como lei e deviam ser
aprovados por assento.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 119 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Costume
(Pag. 82 a 88 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 120 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Forais
(Pag. 81 a 91 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Resultou ento uma classificao de forais velhos (os anteriores reforma), forais
novos (os actualizados ou reformados) e forais novssimos (os atribudos depois da reforma).
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 121 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Direito Cannico
(Pag. 91 a 104 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Porm, no perodo monista, apesar do direito cannico ter sofrido uma grande
evoluo e de, em termos tericos, a supremacia da Igreja no ter sido posta em causa, o
facto que, na prtica, essa supremacia foi contrariada, j que a lei ptria tinha
supremacia sobre as outras.
Uma das medidas institudas durante o pluralismo e que persistiu nos scs. do perodo
monista foi o beneplcito rgio, limitador da aplicao do direito cannico que, no entanto,
teve uma revogao temporria entre 1487 e 1495 com D. Joo II e foi depois reposto em
vigor, permanecendo at aos tempos do constitucionalismo.
E, 3 de Julho de 1564, atravs da Bula Papal Benedictus Deus, a Santa S apelava aos
monarcas a colaborao no cumprimento das normas aprovadas pelo Concilio de Trento, o
que foi aceite pelo Rei portugus, atravs de um alvar rgio datado de 12 de Setembro de
1564, que foi posteriormente regulamentado, condicionando a aplicao das sentenas do
Concilio de Trento certeza de que o Processo Cannico tinha decorrido de forma justa.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 122 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
O passo seguinte na limitao imposta ao direito cannico veio a ser dado com a Lei
da Boa Razo, em 1769, quando se disps que o direito cannico s poderia, a partir da,
ser utilizado nos tribunais civis em quatro situaes possveis:
o Nos casos em que os seus preceitos fossem utilizados pelas naes civilizadas da
Europa, como forma de correco s normas do direito romano;
o Nos casos em que se devesse tomar conhecimento da norma cannica para impedir
os excessos e a opresso praticada pelos Juzes Eclesisticos, isto , para evitar os
abusos desses Juzes.
Fora destas situaes, o direito cannico no devia aplicar-se nos tribunais civis.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 123 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Direito Prudencial
(Pag. 104 a 129 do Vol II, Tomo II, do manual dos profs. Albuquerque)
Com efeito, o Direito Prudencial teve uma relevncia nas ordenaes do reino, quer
pelo trabalho dos juristas, que eram chamados a analisar e estudar o direito romano que
tambm era subsidirio das ordenaes, quer pelas obras dos juristas Acrsio e Brtolo,
quer ainda pela opinio comum dos doutores.
Neste perodo o critrio preferido de fixao da opinio comum foi o qualitativo (que
constava que o peso da opinio de alguns juristas que devia prevalecer). Antes do sc. XV e nos
scs. XVII e XVIII, usava-se o critrio misto ou de maioria qualificada. Contrapondo
estes dois critrios existe tambm o critrio quantitativo, onde pesa o maior nmero de
opinies iguais.
A Universidade, criada em data incerta entre 1288 e 1290 por D. Dinis, com a
designao de Estudo Geral, foi a instituio fundamental para o desenvolvimento da
cincia do direito ao longo dos sculos.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 125 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
----------*----------
Humanismo Jurdico
Este movimento surgiu nos fins do sec. XV e desenvolveu-se no sec. XVI, por
oposio ao Direito Prudencial, numa lgica de que o conhecimento s seria verdadeiro se
pudesse ser demonstrado.
Este movimento defendia o MOS GALLICUS, por oposio ao MOS ITALICUS que
era o conhecimento do Direito Prudencial.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 127 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Com efeito, os humanistas jurdicos defendiam que no estudo dos textos romanos,
deveria-se confirmar a autenticidade das fontes, fazer um estudo filolgico dos textos e
substituir a autoridade pela liberdade de pensamento.
----------*----------
Esta escola de pensamento baseava-se na ideia de que o direito romano deveria ser
aproveitado naquilo que tivesse de essencial luz do direito natural e de vlido
relativamente aos direitos nacionais. O direito das Pandectas deveria ser filtrado pelo
critrio da razo e dele aproveitado apenas o que tivesse de actual.
Deveria distinguir-se o direito romano caduco daquele que fosse ainda susceptvel de
aplicao moderna.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 128 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Racionalismo Jurdico
Este movimento surgiu no sec. XVIII e corresponde manifestao jurdica do
iluminismo, realando a importncia da razo, mas uma razo humana diferente da que era
considerada no sec. XII.
A razo que deveria ser considerada era a recta razo, iluminada pelo
conhecimento humano e no pelo divino.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 129 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Humanitarismo Jurdico
Este movimento surgiu nos fins do sec XVIII e desenvolveu-se no sec. XIX, na
sequncia do Iluminismo, caracterizando-se por defender uma atenuao das penas cruis
e das penas infamantes.
Com efeito, em Portugal, no sec. XIX, o Direito Penal era o que estava contido no
Livro V das Ordenaes do Reino, sendo certo que era um direito de aplicao
desproporcional e, na prtica, retroactivo.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 130 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Esta Lei veio assim consagrar as bases principais da legislao portuguesa e revela
uma profunda influncia racionalista ao sujeitar a validade de qualquer fonte de
direito, incluindo o costume, ao critrio da conformidade Boa Razo.
o Os casos deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da corte;
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 131 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Esta reforma surge na sequncia da Lei da Boa Razo e reflecte a influncia das
correntes doutrinrias europeias dos secs. XVII e XVIII j aludidas anteriormente, vindo
mesmo, depois de efectuada, a esclarecer alguns aspectos da aludida Lei da Boa Razo.
Com efeito, em 1770, foi nomeada uma comisso, com o nome de Junta de
Providncia Literria, incumbida de emitir parecer sobre as causas da decadncia do
ensino universitrio e de obter propostas adequadas sua reforma.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 133 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 134 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Para apreci-los foi, por Decreto de 3 de Fevereiro de 1789, nomeada uma Junta
de Censura e Reviso, da qual fazia parte um outro jurista e lente de cnones, de seu nome
Antnio Ribeiro dos Santos, conhecido pela sua tendncia liberalista.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 135 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Ribeiro dos Santos era considerado um pr-liberal, simpatizante das teses anti-
hierocrticas e defendia um conceito de monarquia consensualista, em que o poder do
monarca estava limitado pela existncia das chamadas leis fundamentais, que resultavam
expressa e tacitamente duma conveno entre o Rei e o Povo. As Cortes, na opinio deste
jurista, no podiam ser vistas como uma fonte limitativa do poder, at porque existiam
direitos inviolveis.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 136 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Nos incios no sc. XVIII, mas sobretudo ao longo do sc. XIX, desencadeou-se um
movimento codificador em diversos pases da Europa, que acabaria por se estender a
outras naes no europeias.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 137 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Direito Comercial
O primeiro cdigo portugus foi o Cdigo Comercial, da autoria de Ferreira Borges, o
qual surgiu em 1833, continha 1860 artigos e estava dividido em trs partes de matrias
regulamentadas: Comrcio terrestre, Comrcio martimo e a Organizao do foro
mercantil e aces comerciais.
Este Cdigo vigorou at 1888, altura em que foi publicado o segundo Cdigo
Comercial, da autoria de Veiga Beiro. Este segundo Cdigo Comercial tambm estava
dividido em trs partes, designadamente: comrcio geral, contratos especiais de
comrcio e comrcio martimo. este cdigo que ainda vigora apesar de alterado por
muita legislao avulsa.
----------*----------
Direito Administrativo
O primeiro Cdigo Administrativo, de modelo municipalista, surgiu em 1836 e foi
referendado por Manuel da Silva Pasos, conhecido por Passos Manuel.
O quinto Cdigo Administrativo surgiu em 1896 e foi referendado por Joo Franco
Direito Penal
No sc. XIX o direito penal assentava ainda no Livro V das Ordenaes Filipinas,
que consagrava penas cruis e infamantes, o que levou necessidade de existir uma
reforma penal, influenciada por teses humanitaristas de Francisco Freire de Melo (sobrinho
de Melo Freire), o qual lanou uma obra em 1822, que impulsionou o movimento reformador da
codificao penal.
Porm, na poca pombalina, foi desenvolvida alguma legislao penal que j dava
indcios de consagrar princpios defendidos pelo Humanitarismo Jurdico.
O segundo Cdigo Penal surgiu em 1886, com base num projecto da autoria de
Levy Maria Jordo, tendo vigorado at 1982.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 139 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Direito Civil
No sec. XIX, na rea do Direito Civil, na sequncia das correntes liberais, surgiu um
movimento codificador que desencadeou vrias tentativas de criar um novo Cdigo Civil.
Em 1821 foi constituda uma comisso, composta, entre outros, por Ferreira Gordo,
Correia de Lacerda., com vista elaborao do cdigo civil, no tendo, porm, tal trabalho
sido concludo.
O primeiro Cdigo Civil foi elaborado em 1868 por Antnio Lus Seabra,
desembargador da Relao do Porto, e foi publicado pela Carta de Lei de 1 de Julho de
1867, data que marca o fim das Ordenaes Filipinas.
Este Cdigo Civil s foi revogado em 1966 pelo actual Cdigo Civil.
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 140 de 141
Docentes: Teresa Morais ( Regente da disciplina )
Miriam Afonso ( aulas tericas ) Ano Lectivo: 2004/2005
Manuel Freitas ( aulas prticas ) Histria do Direito Portugus
Direitos Processuais
Em 1876 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Civil, o qual vigorou at 1939, data
em que foi revogado pelo actual, da autoria de Jos Alberto Reis. E que j possui inmeras
alteraes.
----------*----------
- FIM -
Elaborado por: Amndio Monteiro Licenciatura em Direito ( 1 Ano) Pg. 141 de 141