UNIVERSIDAD DE LAS AMERICAS

FACULTAD DE MEDICINA
INTERCULTURALIDAD Y SALUD II
DRA. GINA ORLANDO

MACARENA CACERES
716191
05/04/17
MED 406-1

LA JUSTICIA INTERCULTURAL

El gran debate doctrinario a travs del tiempo ha sido la comprensin de la

justicia, ora sea como aspiracin deontolgica, como principio hermenutico o tal vez
como ideal utpico de un sistema que jams lo podr alcanzar.
Podemos llegar a comprender que las acepciones de justicia han ido variando a
lo largo del tiempo, desde el discurso metdico justicia/derecho como ente discursivo
legitimador del positivismo; hasta la concepcin de la justicia como fin ltimo del
derecho, y como principio rector de la actividad legislativa. Sin embargo, dentro de la
teora, todos ellos comparten que es el fin ltimo del bienestar social. Pero, en pocas de
la plurinacionalidad y multiculturalidad, la justicia para aquellos grupos sociales
ancestrales, que mantienen prcticas propias y autnomas, los ordenamientos jurdicos
contemporneos han incorporado garantas para hacer efectivos sus derechos a la
autodeterminacin e identidad.
As, para los nuevos estados constitucionales, subyace la importancia de la
justicia indgena pues, uno de los derechos fundamentales de los miembros de los
pueblos indgenas es el derecho al reconocimiento jurdico de su circunstancia,
implicando el reconocimiento a la personalidad jurdica de la comunidad as como lo ha
determinado el Sistema Interamericano de Derechos Humanos el derecho al
reconocimiento de la personalidad Jurdica es una de las medidas especiales que se
debe proporcionar a los grupos indgenas y tribales a fin de garantizar que stos
puedan gozar de sus territorios segn sus tradiciones sta es la consecuencia natural
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del reconocimiento del derecho que tienen los miembros de los grupos indgenas y
tribales a gozar de ciertos derechos de forma comunitaria.1.
Por eso, la justicia transforma tcnicamente su significante; cambiando de ser un
principio ilusorio e intangible para el legislador y el intrprete; y pasa a ser una garanta
y necesidad imperante de las comunidades histricamente aisladas.
Pero, antes de la conquista de la importancia de la justicia representativa y
democrtica que sea aplicable a aquellos miembros de comunidades no
occidentalizadas; Boa ventura de Sousa Santos 2 nos regala ciertas caractersticas para la
comprensin de los ciclos histricos que han tenido que atravesar los pueblos antes de
la justicia como su derecho; han existido etapas que la justicia de nuestros ancestros ha
tenido que superar hasta el paso del pluralismo poltico euro cntrico a la democracia
intercultural3 de la negacin, cuando el estado no reconoca la existencia de otra justicia
en su territorio; la coexistencia a distancia cuando exista un reconocimiento reciproco
pero un distanciamiento pragmtico entre ellas, la reconciliacin donde la justicia
dominante le da a la otra (la indgena) el carcter de subalterna con la finalidad de
reconciliar el pasado; y finalmente la convivialidad cuando ambas se enriquecen
mutuamente.
As, no es coincidencia que en el Ecuador la justicia indgena ha pasado por un
proceso de dominacin prima facie, para culminar con el reconocimiento constitucional
del 2008.
Para entender el contexto actual de las relaciones del mundo mestizo con el
indgena es necesario revisar su evolucin histrica teniendo como punto de partida la
colonizacin ibrica, hecho que marca las pautas de la interaccin social de estos dos
grupos con costumbres distintas.

1 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso del Pueblo de Saramaka vs.

Surinam, Sentencia de 27 de noviembre de 2007, prr. 172.

2 Vase en Sousa Santos, B. (2013) Cuando los excluidos tienen Derechos:

justicia indgena, plurinacionalidad einterculturalidad en Sousa Santos, B. Grijalva,
A (coord.) (2013) Justicia Indgena, Plurinacionalidad e Interculturalidad en
Ecuador Fundacin Rosa- Luxemburg, Quito-Ecuador, pp. 35.

3 Ibdem pp. 27
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Si bien es cierta la invasin espaola no fue la primera que soportaron los

pueblos indgenas que habitaban lo que ahora se conoce como el Ecuador, si fue la
drstica en cuanto a imposicin cultural se refiere. El efecto ms inmediato de la
conquista fue las masacres y exterminio de la poblacin indgena en la bsqueda
insaciable de los invasores por los numerosos tesoros metlicos que posea el imperio.
El mecanismo ms utilizado para el control del pueblo indgena fue la explotacin
laboral de los indios por lo que se disearon modelos laborales como las encomiendas,
mitas y reducciones, mediante los cuales se someta a los indgenas a condiciones de
trabajo precarias y se les obligaba a endeudarse lo que los mantena sujetos a estas
prcticas sin posibilidad real de reclamo4.
En el campo de lo jurdico se traz una lnea entre el mundo indgena y el mundo
mestizo. Se permiti a los indgenas mantener ciertas costumbres, siempre y cuando no
se opongan al derecho hispano respaldado en la religin, y a regirse bajo sus propias
autoridades ancestrales dentro de sus reducciones. Es evidente, que en aquellos tiempos,
las limitaciones a la justicia indgena condujeron a que esta se convierta en un
instrumento ms utilizado por los espaoles para facilitar la imposicin de sus
costumbres y la dominacin cultural de los indios5.
Otra de las conclusiones que nos arroja esta etapa inicial de las relaciones
hispnicas-indgenas es que otorgar la potestad de resolver los conflictos internos de las
comunidades a las autoridades indgenas no implica necesariamente el respeto a su
autodeterminacin, y podra verbi gracia, ser utilizado como un medio de explotacin
ms.
Los primeros levantamientos indgenas fueron espordicos y con el objetivo de
conseguir reivindicaciones puntuales, que incluso, en ciertas ocasiones abarcaban
nicamente una determinada hacienda y eran rpidamente reprimidos por las fuerzas del
orden. Recin, el advenimiento del liberalismo en El Ecuador, a finales del siglo XIX,
pone por primera vez en el debate poltico nacional el tema indgena. Al igual que en los
tiempo de las independencia los indgenas no fueron una parte activa en la
confrontacin liberal- conservadora de la poca ya que los principales actores de este
4 Ibidem

5Llgsag, R. (2012). Movimiento indgena del Ecuador a partir del siglo XX. In B. De Souza,
Justicia Indgena Plurinacionalidad e Interculturalidad en el Ecuador (p. 87). Quito: ABYA YALA.
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disputa fueron por el bando de los liberales la burguesa exportadora de la costa y por el
bando conservador los terratenientes serranos. Incluso, fue evidente, que una de las
principales motivaciones del discurso indigenista de la poca era la disputa de la mano
de obra indgena6.
En el campo internacional existen dos hechos principales que influyen
fuertemente a los grupos de izquierda en general y al movimiento indgena en particular.
La Revolucin Mexicana que dur entre los ao de 1910 y 1917 en la que lucha se
concentr en la recuperacin de las tierras ancestrales arrebatadas por un grupo reducido
de terratenientes. La Revolucin Rusa de 1917 tambin gener repercusiones en el
Ecuador ya que permiti la expansin de las ideas del socialismo.
En el ao de 1944 se constituye la primera organizacin indgena, denominada
Federacin Ecuatoriana de Indios (FEI), con el apoyo de la Confederacin Ecuatoriana
de Obreros y el Partido Comunista del Ecuador. Las figuras ms destacadas de esta
organizacin son las lderes Dolores Cacuango y Trnsito Amaguaa. Estas distintas
luchas sociales, tanto obreras como campesinas e indgenas, consiguen importantes
logros en materia normativa como la expedicin del Cdigo del Trabajo en 1938 y la
Constitucin progresista de 1945. Al mismo tiempo, la Junta Militar, que gobernaba el
pas en ese entonces, se ve obligada, en 1964, a promulgar una Ley de Reforma Agraria
y Colonizacin. Mediante esta ley se aboli definitivamente el Huasipungo, otorgando a
los huasipungueros pequeos pedazos de tierra lo que elimin la relacin de dominacin
del patrn sobre el indio ya que ambos ahora pasaban a ser propietarios de su propia
tierra, sin embargo, al indgena se le dio las tierra menos aptas para la agricultura7.
La justicia indgena como derecho
Uno de los esenciales elementos de los derechos de los pueblos indgenas es la
conservacin no solo de sus sistemas jurdicos propios, sino tambin de sus sistemas
culturales en su plenitud, pues el sistema consuetudinario indgena nace de su identidad.
As, el Proyecto de Declaracin Americana de Derechos de los Pueblos Indgenas de la
Organizacin de los Estados Americanos, propone al Sistema de Proteccin de los
Derechos Humanos en su artculo IV "Los pueblos indgenas tienen derechos colectivos

6Ibdem, pp.92-97.

7Ibdem, pp. 113.

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indispensables para su existencia, bienestar y desarrollo integral como pueblos. En este

sentido, los Estados reconocen y respetan, el derecho de los pueblos indgenas a su
actuar colectivo; a sus sistemas o instituciones jurdicos, sociales, polticos y
econmicos; a sus propias culturas; a profesar y practicar sus creencias espirituales; a
usar sus propias lenguas e idiomas; y a sus tierras, territorios y recursos. Los Estados
promovern con la participacin plena y efectiva de los pueblos indgenas la
coexistencia armnica de los derechos y sistemas de los grupos poblacionales y
culturas.8"
Es decir, si el Ecuador como Estado plurinacional y multitnico busca un respeto
holstico e irrestricto de la plenitud de la cultura ancestral en el pas, es necesario el
reconocimiento de la convivialidad de la justicia y el fuero ordinario; con la justicia
indgena y el fuero para sus miembros. El acceso a la justicia de la comunidad es un
derecho que atae al humano miembro de la comunidad indgena, mas no es una
institucin doblegada a la subsidiaridad de la justicia, como se evidencia por ejemplo,
en la sentencia del caso La Cocha; que dispone la jurisdiccin y competencia para
conocer, resolver y sancionar los casos que atenten contra la vida de toda persona, es
facultad exclusiva y excluyente del Sistema Penal Ordinario, aun en los casos en que
los presuntos involucrados y los supuestos responsables sean ciudadanos
pertenecientes a las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, as los hechos
ocurran dentro del mbito territorial de una comunidad, pueblo o nacionalidad
indgena9". Aqu el juez constitucional no reconoce la igualdad de jerarqua entre la
justicia ordinaria un discurso adems discriminador pues horroriza a la justicia
indgena, tachndola de justicia no ordinaria y la justicia indgena pues esta ltima no

8PROYECTO DE RESOLUCIN DECLARACIN AMERICANA SOBRE

LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS (Acordado por el Consejo
Permanente en la sesin celebrada el 7 de junio de 2016) visto en:
https://www.google.com.ec/url?
sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=4&cad=rja&uact=8&ved=0ahUKEwiK5PuE
pczOAhXM1R4KHe4hB8AQFggrMAM&url=http%3A%2F%2Fwww.ops.org.bo
%2Ftextocompleto
%2Fley31667.pdf&usg=AFQjCNE0e_9UDyPdJL4L9fqm4BJ1N0sZqw&sig2=A5QNL
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puede resolver ciertos caso. Esta sentencia delimitadora de lnea jurisprudencial, adems
de atentar contra los derechos fundamentales y ser abiertamente una interpretacin
inconstitucional que podra y debera ser.

BIBLIOGRAFIA:
Kelsen, H. (2010) Qu es justicia? Editorial TEMIS, Barcelona-Espaa

Bernal, J (2005) La Idea de Justicia, Revista del Posgrado en Derecho de la

UNAM, Vol. 1, nm. 1, 2005.

Ferrajoli, L. (2010) La democracia constitucional en Ferrajoli, L.

Democracia y garantismo Editorial Trotta, Coleccin Estructuras y Procesos, Serie
Derecho, Madrid Espaa

Rawls, J. (2006) Teora de la Justicia TheBelknapPress of Harvard

UniversityPress, Cambridge, Mass, sexta reimpresin, Cambrigdge Reino Unido,

Sousa Santos, B. (2013) Cuando los excluidos tienen Derechos: justicia

indgena, plurinacionalidad einterculturalidad en Sousa Santos, B. Grijalva, A
(coord.) (2013) Justicia Indgena, Plurinacionalidad e Interculturalidad en Ecuador
Fundacin Rosa- Luxemburg, Quito-Ecuador

Llgsag, R. (2012). Movimiento indgena del Ecuador a partir del siglo XX. In
B. De Souza, Justicia Indgena Plurinacionalidad e Interculturalidad en el Ecuador (p.
87). Quito: ABYA YALA.
Avla, R. (2011) "El Neoconstitucionalismo transformador: El Estado y el
Derecho en la Constitucin de 2008" Ediciones Abya-Yala, Quito-Ecuador, primera
edicin

9Pp. 35 Sentencia N.o 113-14- SEP - CC , CASO No 0731-10- EP; Corte

Constitucional del Ecuador.