Poder Judicial de la Nacin

CCCF - SALA 2
CFP 1610/2015/3/CA2
Abbona, Angelina Mara Esther
y otros s/apelacin
Juzg. Fed. n 12 - Secret. n 23

Firman: Irurzun Farah Ante mi: Pacilio (El Dr. Cattani no firma por estar de
licencia).

///////////////nos Aires, 6 de abril de 2017.

Y VISTOS: Y CONSIDERANDO:
I- El Dr. Alejandro Ra -defensor de Angelina Mara Esther
Abbona- interpuso recurso de apelacin contra los puntos I y II del auto que en
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copias luce a f. 1/32 del legajo, en cuanto el Sr. Juez de Grado decret el
procesamiento sin prisin preventiva de la nombrada por considerarla autora
penalmente responsable del delito previsto por el artculo 261 segundo prrafo del
Cdigo Penal y orden trabar embargo sobre sus bienes hasta cubrir la suma de
doscientos mil pesos ($ 200.000).
Por su parte el Sr. Fiscal Dr. Ramiro Gonzlez apel el punto
III del mencionado decisorio en cuanto dispuso el sobreseimiento de Horacio Pedro
Diez y de Javier Pargament Mariasch respecto del hecho por el cual fueran
indagados.
Adems, el Dr. Marcelo Fabin Maldonado -defensor de
Pargament Mariasch- y los Dres. Federico Figueroa y Mario Fenzel -defensores de
Diez- se presentaron ante esta Alzada a los fines de mejorar fundamentos.
II- Para empezar, respecto del planteo de la defensa de Abbona
que tilda de arbitraria la decisin apelada, entendemos que sus argumentos se
apoyan en consideraciones ntimamente vinculadas a la interpretacin de los hechos
y al valor de la prueba reunida, circunstancia que no puede dar lugar a la invalidez
de la pieza procesal, sino que constituye un supuesto que debe ser tratado en el
marco del recurso que abri esta instancia.
III- Este sumario tuvo su inicio a partir de la denuncia
formulada por el Fiscal General Dr. Germn Moldes en orden a la presunta
comisin del delito de peculado de servicios en que habran incurrido la ex
Procuradora del Tesoro de la Nacin Angelina Abbona y los Subprocuradores
Horacio Diez y Javier Pargament Mariasch. Ello, en razn de la presentacin que
efectuaron el 13 de febrero de 2015 ante el Juzgado Federal n 3 de esta ciudad, en
el marco de la causa n 777/2015 caratulada Cristina Fernndez de Kirchner
s/encubrimiento -Denuncia Fiscala AMIA, instruida con motivo de la denuncia
formulada el 14 de enero de ese ao por el entonces titular de la Unidad Fiscal de
Investigacin AMIA, Dr. Alberto Nisman.
Especficamente, se entendi que los nombrados utilizaron los
recursos materiales y humanos del organismo pblico en beneficio de terceros; lo
anterior implic una actividad no contemplada en las normas que rigen el
funcionamiento de la PTN.
El titular del Juzgado Federal n 7 primigeniamente sorteado
para intervenir- desestim el caso por inexistencia de delito. Esta Cmara anul esa
decisin y apart al magistrado. Lo hizo, entendiendo, entre otras cosas, que el
escenario del sumario exiga atender a la hiptesis de la fiscala recabando los
elementos pertinentes para averiguar, como mnimo, (i) qu constancias registrales
(sea escritas o digitales) hay en la rbita de la Procuracin del Tesoro, de donde
surjan las actividades internas previas a la presentacin en sede judicial forma de
inicio, nmero de legajo u otro modo de individualizacin, etc.-; (ii) qu
condiciones concretas rigen la actuacin del rgano en supuestos como el descripto
en la denuncia; (iii) en sintona con lo anterior, si existen antecedentes anlogos a
los de ste caso; y (iv) cules son, desde la perspectiva de los eventos aqu tratados,
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las particularidades relevantes del expediente n 777/15, requiriendo copias

certificadas de sus partes pertinentes (CFP 1610/2015/CA1 del 21/4/15).
.

Con posterioridad, la instruccin se orient en el sentido

encomendado. Se conoci as qu tipo de procedimiento haban seguido los
involucrados; se profundiz acerca de las facultades que tenan y los lmites que
operaban al respecto; se averigu que tipo de antecedentes existan sobre este tipo
de cuestiones y se determin de qu modo y con qu propsitos se haban empleado
los recursos humanos y tcnicos del organismo.
El resultado de esas diligencias llev al juez a convocar a los
imputados en los trminos del art. 294 del CPPN. Transcurridos los actos, dispuso
procesar a Abbona y desvincular a Diez y Pargament Mariasch. Tales los criterios
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que, ahora, deben revisarse aqu.

IV- Hay peculado de servicios cuando el funcionario pblico
emplea en provecho propio o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una
administracin pblica (art. 261 del CP). Ello implica desafectarlos de su destino
administrativo y desviarlos hacia un destino particular (ver DAlessio, Andrs
Cdigo Penal de la Nacin. Comentado y Anotado, Tomo II, 2 Ed. Actualizada y
Ampliada, 3 reimpresin, Ed. La Ley, Bs. As., 2013, p. 1302).
sta es la hiptesis por la cual se indag a los imputados; en
particular, por Haber empleado en su calidad de funcionarios pblicos y en
beneficio de terceros, su trabajo y el de otros funcionarios y empleados de la
Procuracin del Tesoro de la Nacin. En tal sentido, los nombrados utilizaron su
trabajo, como Procuradora del Tesoro de la Nacin y Subprocuradores del Tesoro
de la Nacin, por el que perciban un haber del Estado Nacional, para la
confeccin del escrito que luego de firmar los tres, fue presentado con fecha 13 de
febrero de 2015, a las 08:20 horas, ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y
Correccional Federal N 3, Secretara N 5 en el marco de la causa nro. 777/2015
caratulada "Cristina Fernndez de Kirchner y otros s/ encubrimiento", intentando
por intermedio del mismo mejorar la situacin en la que se hallaban las personas
denunciadas en el marco de ese expedientese efectu la presentacin en la causa
de mencin sin que la Procuradora o los Subprocuradores dieran intervencin a la
Direccin de Asuntos Judiciales del organismo para que emitiera opinin al
respecto ".
Pues bien, las evidencias hasta aqu reunidas corroboran esos
cargos contra Abbona, Diez y Pargament Mariasch, con arreglo al estndar del art.
306 del CPPN. Estn dadas, por ende, las condiciones para avanzar en el
enjuiciamiento de todos esos casos. Ello, por las siguientes razones:
La ley 24.667 dispone que el Procurador del Tesoro depende
directamente del Presidente de la Nacin, con jerarqua equivalente a la de los
Ministros del Poder Ejecutivo y ejerce sus competencias con independencia tcnica,
mientras que los Subprocuradores tienen jerarqua equivalente a la de los
Secretarios de ese Poder.
Por su parte, la PTN es un organismo desconcentrado del PEN,
cuya estructura administrativa y presupuesto estn contenidos en la estructura del
Ministerio de Justicia de la Nacin. La representacin en juicio que le compete es
estrictamente respecto del Estado Nacional y sus entes descentralizados, es decir, el
Estado como rgano y no el patrocinio o defensa en juicio de las personas fsicas
que ejerzan las altas magistraturas del PEN (conf. Ley 12954 Creacin del Cuerpo
de Abogados del Estado y su decreto reglamentario 34952/47; Ley 25.344
Emergencia Econmica Financiera -Juicios contra el Estado, su decreto
reglamentario n 1116/2000 y resolucin n 40/2001; Ley 24946 Ley Orgnica del
Ministerio Pblico. Representacin del Estado en juicio; Decreto 1204/2001
Creacin del Registro de Abogados del Estado en el mbito de la PTN y Res.
2/2001).
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En este orden, ha de sealarse que la PTN asume la defensa y

representacin del Estado en los juicios cuyo manejo le encomienda el PEN en
cuestiones de trascendencia econmica e institucional, mayormente en juicios de
materia contencioso administrativa o civil y comercial federal. Y acta en materia
penal cuando el PEN dispone expresamente que tome intervencin en causas
penales y/o persiga reparaciones patrimoniales por los daos causados al Estado
Nacional (conf. www.ptn.gov.ar/judiciales .htm).
La versin de defensa de los imputados coincide en que la
actividad que les cupo encuentra respaldo en esa normativa. Que la facultad para
presentarse en el marco de la causa penal se deba a la actuacin previa que haba
tenido el rgano en la discusin va amparo- sobre la inconstitucionalidad del
Memorndum de Entendimiento entre la Argentina e Irn, como acto del Estado a
travs de sus poderes. se, argumentan, era el alcance y objeto de este trabajo y no
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defender a personas fsicas.

Hay datos que contrastan con esa alegacin.
Se encuentra fuera de discusin que Abbona, Diez y Pargament
Mariasch, invocando sus roles jerrquicos en la Procuracin del Tesoro de la
Nacin, concurrieron por escrito los ltimos a ttulo de patrocinantes de la
primera- a la causa causa n 777/2015, con la invocada finalidad de aportar
elementos que, estimo, seran jurdicamente relevantes para arrojar luz respecto de
los hechos sobre los que versa la denuncia formulada el 14 de enero del ao en
curso por quien en vida fuera el titular de la Unidad Fiscal de Investigacin de la
causa AMIA (fs. 9 vta.).
Las circunstancias que rodearon a la presentacin son, de por
s, singulares. Porque se sabe que los imputados no detentaban algn mandato
expreso que dispusiera su actuacin; porque no se llev adelante el trmite interno
habitual que antecede a una presentacin de ese organismo (conf. f. 276/80, f. 306/7
y 491); y, adems, porque el escrito se recibi en el juzgado el 13 de febrero de
2015, a las 08:20 horas. Para entonces, ni siquiera poda hablarse de una instruccin
en sentido tcnico: el requerimiento de la fiscala que pretendi darle impulso data
de un tiempo posterior a lo aportado por los encausados (ver fs. 494/529).

Esas particularidades distinguen esta actuacin de las que

pretendieron asemejrsele.
El Director Nacional de Asuntos Judiciales de la Procuracin
del Tesoro de la Nacin, Gustavo Silva Tamayo, fue contundente al respecto. Dijo
que no le fue otorgada ningn tipo de intervencin al rea a su cargo y que
desconoca otro caso en que hubiere pasado lo mismo. Adems, describi el trmite
interno que, por regulaciones internas, se sigue en los supuestos donde participa la
Procuracin y cmo se define que ello ocurra -por orden del Poder Ejecutivo o al
discernirse si se trata de un supuesto de importancia econmica o relevancia
institucional en los trminos de la competencia del rgano- (fs. 306/7).
Nada de eso, comn para el universo de los casos, pas aqu.
Pero hay ms.
Se dijo que el tiempo y forma de la presentacin sin siquiera
un requerimiento de instruccin en la causa- llam la atencin, con razn, de los
investigadores. Esto cobra mayor relevancia si se atiende a que la propia Abbona,
en ejercicio de su cargo, dictamin en supuestos sometidos a su criterio que
encontrndose las cuestiones originarias sometidas a la decisin de uno o ms
rganos judiciales, sera inadecuado abrir juicio sobre ella, toda vez que, cuando
se trata de causas judiciales, su tramitacin exige de los dems poderes del Estado
eviten pronunciamientos que hagan a la decisin de aquellos. Se trata, segn ella
cit, de una afianzada doctrina del rgano, que rige en punto a los lmites de su
competencia (ver dictamen en copias agregado a fs. 446/9). El Dr. Carlos Balbn,
actual Procurador del Tesoro de la Nacin, ratific tal posicin en su informe de fs.
484/5).
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En contraste, tenemos entonces que, para cuando los imputados

dieron curso a su actividad -habiendo usado para ello recursos materiales y
humanos del organismo a su cargo-, el Ministerio Pblico Fiscal, que es por
disposicin de la Constitucin Nacional, el encargado de promover la actuacin de
la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad (art.
120 de la CN), todava no se haba expedido en la oportunidad fijada por ley (art.
180 y sgtes. del CPPN). Y que tampoco lo haba hecho el juez.
En este punto, hay que volver sobre la versin que han dado. Se
dice que el objeto de la presentacin fue mantener una postura sobre un acto Estatal
cuya constitucionalidad se haba puesto en tela de juicio en otro marco, segn se
alega relacionado al de la rbita penal. Y que ello otorgara legitimidad a lo
realizado.
Los trminos que ellos mismos emplearon cuando lo hicieron
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demuestran que esto no fue as. Represe en slo algunas partes de lo que
consignaron en el punto IV de su escrito, titulado La inexistencia de los delitos
denunciados:
nos encontraramos ante una cadena de actos cuya licitud no
sera objetable en la medida que se los analice separadamente, pero que
adquiriran carcter delictivo en tanto se los vincule entre s. Esta extraa
interpretacin de la denuncia, que tornara en delictiva la sumatoria de un
conjunto de actos en s mismo inobjetables.
Se indica: Las supuestas pruebas de tal incriminacin tienen,
en todos los casos, carcter indirecto, y estn basadas en dichos de terceras
personas -en su mayora obtenidos de escuchas telefnicas-. Pero resulta
absolutamente claro que tales indicios, considerados por el denunciante a partir
de una apreciacin subjetiva de los hechos direccionada a la formulacin de la
incriminacin que nos ocupa, no tiene entidad, siquiera, para constituir una mera
pista o huella de un proceder delictivo.
 Luego contina la exposicin haciendo referencia a:
Extravagante interpretacin resulta, pues, la que ha ensayado la denuncia al
atribuirle al Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto el carcter de ejecutor
principal de una decisin de la Presidenta de la Nacin, orientada a la cancelacin
de las cdulas rojas y a la impunidad de los ciudadanos iranes imputados en la
Causa AMIA. Ello, en tanto la actuacin desarrollada por el Canciller argentino
ha tenido claramente un sentido y una orientacin, exteriorizadas en conductas
jurdicamente relevantes, diametralmente opuestas a la finalidad delictiva que le
asigna la denuncia.
Tambin los presentantes efectuaron un anlisis de
determinados aspectos de la figura penal de encubrimiento indicando que el
comportamiento del Canciller argentino se direccion en sentido diametralmente
opuesto al que exige el tipo penal.
Continan la exposicin indicando que se pretende
respaldar la tesis del supuesto encubrimiento en una serie de conversacionesLos
dichos de esas personas resultan, por otra parte, anfibolgicos. Ninguno de esos
sealamientos puede ser tomado siquiera como una prueba indirecta para
demostrar hechos supuestamente delictivosla idea de que la escucha de tales
conversaciones ha permitido descubrir in fraganti a los partcipes de una trama
delictiva, quienes habran sido as sorprendidos por la interceptacin de las
llamadas sin que tuvieran consciencia de ello, se vuelve pueril ya que en algunas de
esas charlas los propios partcipes manifestaron saber que eran objeto de
seguimiento.
Para luego afirmar que Algunas de estas conversaciones
serviran, dentro del fantasioso entramado de la denuncia.
Ms adelante refieren Y a partir de all es que construye un
entramado ficcional, que reposa en una premisa inicial, la cancelacin de las
notificaciones rojas para la consumacin del plan de impunidad, que se ve
desvirtuada con la mera lectura del propio Memorndum de entendimiento y de las
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misivas intercambiadas con Interpol por el Ministro de Relaciones Exteriores y

Culto del gobierno Argentino.
Por ltimo, en el punto VI de la presentacin titulado
Colofn, se hace referencia a que No existe prueba alguna, siquiera de carcter
indiciario, que demuestre la existencia de conductas atribuibles a la Presidenta de
la Nacin o a funcionarios del Gobierno Nacional, susceptibles de ser encuadradas
en los ilcitos penales tipificadas en los artculos 277 -incisos 1 y 3, 241 -inciso
2- y 248 del Cdigo Penal -preceptos estos que invoca la denuncia, ni en ninguna
otra norma del cdigo citado (ello conf. escrito de f. 9/42 suscripta por Abbona en
su carcter de Procuradora del Tesoro de la Nacin y por Diez y Pargament en su
carcter de Subprocuradores).
Con todo, las opiniones e interpretaciones que Abbona, Diez y
Pargament Mariasch volcaron en la causa penal podrn ser compartidas o
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desechadas, total o parcialmente. Nada de eso tiene que dirimirse ni es relevante

aqu. Pero una cosa es clara: se hicieron a ttulo de defensa de personas fsicas que
haban sido denunciadas por la comisin de delitos. Tambin, que se hicieron
empleando personal y recursos de un rgano Estatal, la Procuracin del Tesoro de la
Nacin, cuyos fines y objetivos estn fijados por las leyes. Y no incluyen este tipo
de prestaciones.
En definitiva, no cabe ms que concluir que el accionar de los
nombrados excedi la finalidad pblica y administrativa que les corresponda. Eso
es as, tanto en el caso de Abbona como en los de Diez y Pargament Mariasch,
porque sin perjuicio de la calidad que invocaran en el escrito, haber trabajado en su
produccin, suscribindolo luego, implic tambin un obrar ajeno a las funciones
por las que eran remunerados con arreglo a sus cargos, que son impuestas por las
normas aplicables.
Por tales motivos, el procesamiento de la primera ser
homologado.
 Respecto de Diez y Pargament Mariasch se revocar la decisin
adoptada y se dispondrn sus procesamientos en orden al delito previsto por el art.
261 segundo prrafo del Cdigo Penal, en calidad de partcipes necesarios,
debiendo el instructor establecer el monto del embargo.
V- Por ltimo, en lo que hace a las crticas efectuadas contra el
embargo trabado en autos sobre los bienes de Abbona, los suscriptos consideran que
tal imposicin luce ajustada a las pautas establecidas por el art. 518 del Cdigo
Procesal Penal, teniendo en cuenta las caractersticas de la maniobra endilgada y las
dems constancias de la causa.
Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE:
I- NO HACER LUGAR al planteo de nulidad deducido por la
defensa de Angelina Mara Esther Abbona.
II- CONFIRMAR el punto I del decisorio apelado, en cuanto
dispuso el procesamiento de Angelina Mara Esther Abbona en orden al delito
previsto por el art. 261 segundo prrafo del Cdigo Penal.
III- CONFIRMAR el monto del embargo dispuesto sobre los
bienes de la nombrada en el punto II de la decisin impugnada.
IV- REVOCAR el punto III del mencionado resolutorio y
DICTAR el PROCESAMIENTO de Horacio Pedro Diez y Javier Pargament
Mariasch en orden al delito previsto por el artculo 261 segundo prrafo del Cdigo
Penal, en calidad de partcipes necesarios, DEBIENDO el instructor fijar el monto
del embargo.
Regstrese, hgase saber y devulvase.