El hbeas corpus

Miriam Lorena Henrquez Vias1

Profesora Derecho Constitucional
Universidad Alberto Hurtado

Resumen: El presente trabajo versa sobre el hbeas corpus o accin de ampa-

ro. De esta forma, desde una perspectiva dogmtica y prctica se analizarn
los antecedentes y regulacin constitucional y legal del hbeas corpus en
nuestro ordenamiento, sus caractersticas y mbitos de aplicacin, los casos
de procedencia, su tramitacin. Todo con especial nfasis en el examen de la
jurisprudencia que ha ampliado esta accin constitucional a mbitos previa-
mente no considerados.

Introduccin

El presente trabajo trata, desde una perspectiva constitucional, sobre el

hbeas corpus o accin de amparo. El anlisis de la accin en comento se
desarrollar mediante el estudio de los siguientes temas: a) los antecedentes y
regulacin constitucional y legal del hbeas corpus en nuestro ordenamiento;
b) sus caractersticas y mbitos de aplicacin; c) los casos de procedencia;
d) su tramitacin; y e) las respectivas conclusiones.

Metodolgicamente corresponde decir que la referencia a los autores ser

slo a aquellos que se desarrollan en el mbito del Derecho Constitucional,
dejando para un estudio de otra naturaleza referido principalmente a la
tramitacin de la accin la consulta a la doctrina propia del Derecho Pro-
cesal. Lo anterior no implica desconocer el valioso y necesario aporte del

1 Abogado, Universidad Nacional del Comahue (Argentina). Magster en Derecho Pblico,

Pontificia Universidad Catlica de Chile (Chile). Doctor en Ciencias Jurdicas, Universidad

de Santiago de Compostela (Espaa). Profesora de Derecho Constitucional de la Universidad
Alberto Hurtado.
6 Miriam Henrquez Vias

Derecho Procesal al estudio del Derecho Constitucional en lo que respecta

al anlisis de las acciones protectoras de derechos fundamentales.

Adems del examen de la doctrina, el presente trabajo se configura so-

bre la base de la cita de la jurisprudencia de los ltimos aos recada en la
materia, que permite delinear y dar respuesta a los asuntos controvertidos
relativos a esta accin constitucional.

I. Antecedentes y regulacin del

hbeas corpus en el ordenamiento chileno

El hbeas corpus es una accin constitucional establecida para garan-

tizar la libertad personal y la seguridad individual lesionada, perturbada o
amenazada ilegalmente.

Los antecedentes del hbeas corpus en Chile se remontan a las Cons-

tituciones Provisionales2, sin embargo adquiri reconocimiento formal y
definitivo bajo la vigencia de la Constitucin de 1833 en su artculo 143 y
de ah en ms en la Constitucin de 1925, artculo 16, y en la Constitucin
de 1980 en su artculo 21.

Bajo la vigencia de la Constitucin de 1833 comenzaron a regir las dis-

posiciones del Ttulo V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal,
artculos 306 a 317, que establecen los casos de procedencia del hbeas
corpus, requisitos de admisibilidad, tramitacin, recursos, entre otras cues-
tiones. Por otro lado, en 1932, durante la vigencia de la Constitucin de
1925, la Corte Suprema dict el auto acordado sobre tramitacin y fallo del
recurso de amparo, regulando lo relativo al legitimado activo para deducir
la accin, las formalidades de su interposicin, la tramitacin y el plazo
para fallar, etc.

2Eduardo Aldunate distingue cinco etapas de la evolucin de esta accin constitucional: La

primera de ellas es la de la ausencia de esta accin, as como de cualquier otra dentro del mbito
del amparo. Se extiende desde el reglamento constitucional de 1812 hasta la Constitucin de
1833. Si bien son numerosas y detalladas las disposiciones destinadas a proteger a los prisioneros
de tratos crueles, y a evitar la privacin arbitraria de libertad, esta etapa se caracteriza justamente
por la inexistencia de cualquier accin, consagrada en los diversos documentos constitucionales,
destinada a proteger a los individuos frente a estos posibles abusos. Aldunate (2007), p. 20.
El hbeas corpus 7

Ambas normativas las disposiciones del Cdigo de Procedimiento

Penal mencionadas y el auto acordado de 1932 se encuentran actualmente
vigentes por cuanto no han sido derogadas ni expresa ni tcitamente por
una norma posterior de igual o superior rango. El Cdigo de Procedimien-
to Penal fue publicado el 12 de junio de 1906 y entr en vigencia el 1 de
marzo de 1907, mientras que el Cdigo Procesal Penal comenz a regir
progresivamente desde 20003. Este ltimo, al contemplar una accin de
amparo ante el juez de garanta no contradijo la normativa anterior que
regula la tramitacin del hbeas corpus constitucional. De modo que al no
existir conflicto normativo no se produce la derogacin.4

En el mismo sentido, la Corte Suprema ha afirmado la vigencia del Cdigo

de Procedimiento Penal: 5. Que, aun cuando el problema no ha merecido
solucin pacfica, existiendo opiniones autorizadas de la no aplicacin del
ttulo relativo al amparo del Cdigo de Procedimiento Penal, adherimos
al sector que acepta su vigencia al no estar orgnicamente derogado por el
Cdigo Procesal Penal, ya que ese nuevo Cdigo produce la derogacin
orgnica de las normas procesales preexistentes, pero como las que regulan
la sustanciacin del recurso contenidas en los artculos 306 a 317 bis del
Cdigo de Procedimiento Penal no tienen todas tal carcter y recaen en
una materia diferente, ms amplia y fundamental, cual es la salvaguardia
de la libertad personal y seguridad individual que la Constitucin asegura

3 El nuevo Cdigo comenz a regir, para las distintas regiones del pas, al trmino de

los plazos que establece el artculo 4 transitorio de la referida Ley N19.640, Orgnica
Constitucional del Ministerio Pblico. En consecuencia, rigi para las Regiones de Coquimbo
y de la Araucana desde el 16 de diciembre de 2000; para las Regiones de Antofagasta, Atacama
y del Maule desde el 16 de octubre de 2001; para la Regin Metropolitana de Santiago desde el
16 de octubre de 2002 y para las Regiones de Tarapac, de Valparaso, del Libertador General
Bernardo OHiggins, del Bo-Bo, de Los Lagos, de Aysn del General Carlos Ibez del Campo
y de Magallanes y de la Antrtica Chilena, desde el 16 de octubre de 2003. En el caso de las
Regiones Metropolitana de Santiago y de las que deben seguirla, la vigencia de este Cdigo
qued condicionada a la vigencia de la ley que crea la Defensora Penal Pblica.
4 En un sentido coincidente con lo afirmado, el Profesor Miguel ngel Fernndez sostiene,
a propsito de la compatibilidad del hbeas corpus constitucional con la accin legal de amparo
ante el juez de garanta del artculo 95 del Cdigo Procesal Penal, lo siguiente: En consecuencia,
y aunque sea la constatacin de una obviedad, tiene que reiterarse que el hbeas corpus,
creado y contemplado en el artculo 21 de la Constitucin, sigue vigente bajo el imperio del
Nuevo Cdigo Procesal Penal, lo cual implica que tambin mantienen su vigencia las normas
complementarias contenidas en el Cdigo de Procedimiento Penal y en el Auto Acordado de
la Corte Suprema que regulan su tramitacin. Fernndez (2007), p. 30.
8 Miriam Henrquez Vias

a todas las personas, tales normas no se ven afectadas por ese efecto dero-
gatorio (Semana Jurdica N188, p. 14, artculo del abogado Carlos Oliver
Crdenas), no incluyendo dentro de la derogacin el mencionado artculo
306 que, por tanto, mantiene su vigencia.5

Por su parte, la Constitucin de 1980 ampli el hbeas corpus respecto

de su predecesora, la conocida como Constitucin de 19256, en cuanto:
a) contempla el amparo preventivo; b) extiende la proteccin cualquiera
fuera el origen de la afectacin; c) comprende la proteccin de la seguridad
individual; d) aumenta las facultades del tribunal para el restablecimiento
del derecho y la proteccin del afectado.7

De esta forma, actualmente el artculo 21 constitucional dispone lo

siguiente:

Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin

de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por
cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que
sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho
y asegurar la debida proteccin del afectado.

Esta magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presen-

cia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de
las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar
su libertad inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr
al individuo a disposicin del juez competente, procediendo en todo breve

5 Corte Suprema, de 4 de julio de 2006, Rol N3165-2006.

6 El artculo 16 de la Constitucin de 1925 expresaba: Artculo 16.- Todo individuo que se

hallare detenido, procesado o preso, con infraccin de lo dispuesto en los Artculos anteriores,
podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, en demanda
de que se guarden las formalidades legales. Esta magistratura podr decretar que el individuo
sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados
de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad
inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a disposicin del
juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, corrigiendo por s esos defectos
o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija.
7 Aldunate (2007), p. 24.
El hbeas corpus 9

y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien

corresponda para que los corrija.

El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda

persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o
amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La
respectiva magistratura dictar en tal caso las medidas indicadas en los
incisos anteriores que estime conducentes para restablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.

La regulacin constitucional y legal mencionada debe complementar-

se con lo dispuesto por el artculo 45 de la Constitucin que consagra la
procedencia del hbeas corpus en los estados de excepcin constitucional.

II. Caractersticas y mbito de aplicacin del hbeas corpus

Resumidamente puede decirse que el hbeas corpus es una accin caute-

lar, de emergencia, informal, de cognicin amplia y preferente por las Cortes
de Apelaciones respectivas, que sigue un procedimiento breve y sumario,
no contradictorio y en el cual el tribunal competente puede adoptar de in-
mediato todas las medidas que sean necesarias para restablecer el imperio
del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.8

8Hugo Pereira Anabaln expresa sobre sus caractersticas: El proceso mismo est
informado por el principio de urgencia, como lo evidencian los trminos de inmediato e
inmediata del texto constitucional. La finalidad de la accin y del proceso tienen carcter
reparatorio, porque su objeto directo es restablecer el imperio del derecho; pero tambin
preventivo desde que se concede a favor de todo aquel que sufra ilegalmente cualquiera
privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad. Se percibe con claridad
el principio inquisitivo, porque el tribunal puede decretar de oficio las diligencias que le
parezcan conducentes a su finalidad, como lo evidencian los trminos instruida de los
antecedentes empleados en el texto y si hubiere necesidad de practicar alguna investigacin
o esclarecimiento, que contiene el artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Penal. Rigen
tambin los principios formativos de concentracin (breve y sumariamente), mediacin
(envo de informes por las autoridades recurridas, conforme con el Auto Acordado de 1932),
pero tambin de inmediacin, ya que el tribunal est habilitado para comisionar a uno de sus
ministros con el objeto de que se traslade al lugar donde se encuentra el detenido o preso y lo
oiga (artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Penal) y a la vez puede ordenar que sea trado
a su presencia, vale decir, exhibido o manifestado (artculo 310 de ese cdigo).
10 Miriam Henrquez Vias

En palabras de la propia magistratura, citando a Ral Tavolari, el hbeas

corpus: () conforma un procedimiento no contradictorio caracterizado por
la urgencia, segn se infiere de la terminologa empleada en el artculo
precitado, de recurrir a la magistratura a fin de que sta adopte de inme-
diato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del
derecho (inciso 1), ordene su libertad inmediata(...), procediendo en todo
breve y sumariamente(...) (inciso 2), y todo ello porque el amparo en s es un
pedido de auxilio constitucional directamente propuesto a la jurisdiccin.9

Por su parte, el mbito de aplicacin del hbeas corpus est delineado

sobre la base de las siguientes coordenadas: a) protege y ampara la libertad
personal y la seguridad individual; b) se dirige contra autoridades de todo
tipo y personas particulares; c) se interpone contra actos que amenacen,
perturben o priven a la persona del legtimo ejercicio de la libertad personal
y la seguridad individual; y d) tales actos deben ser ilegales.

1. Protege y ampara la libertad personal y la seguridad individual

Esta accin cautelar protege la libertad personal y la seguridad indivi-

dual. En consecuencia el amparo no se extiende a todo lo garantido en el
numeral 7 del artculo 19, sino slo a lo previsto en su letra a), referida
a la libertad personal, y letras b) a e) que constituyen las garantas de la
seguridad individual.

Sumariamente, pues no es el objetivo principal de este trabajo, corres-

ponde decir que el derecho a la libertad personal es la facultad que tiene
toda persona humana a que ni el Estado ni otras personas le impidan su
libertad fsica o de locomocin. La libertad fsica alcanza a las facultades
de residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, a trasladarse
de un punto a otro dentro del territorio nacional y a salir o entrar de ese
territorio. Los lmites al ejercicio de este derecho se encuentran explicitados
en la Constitucin cuando seala a condicin de que se guarden las normas
establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros.

Por fin, la ritualidad est exenta de formalismo que no sea estrictamente necesario y armoniza
los principios de escrituracin y de oralidad (alegatos ante las Cortes) Pereira (1985).
9 Corte de Apelaciones de Concepcin, 19 de junio de 2006, Rol N771-2006.
El hbeas corpus 11

Por su parte, la seguridad individual es la proteccin contra toda inter-

ferencia ilegal o arbitraria a la libertad fsica. En palabras de Alejandro
Silva Bascun y Mara Pa Silva, la seguridad individual es aquella que
tiene por objeto asegurar a todas las personas que su libertad personal ser
efectivamente respetada, impidiendo que, en la prctica, el abuso del poder
o la arbitrariedad la anulen.10

En los trminos de la Constitucin, artculo 19 N7 letra b), la seguridad

individual implica que:

Nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida, sino en

los casos y formas determinados por la Constitucin y las leyes.

Las garantas especficas de la seguridad individual contra la privacin

ilegal o arbitraria de la libertad fsica se detallan en el artculo 19 N7
entre las letras c) y e), ms precisamente se trata de garantas relativas a:
las formalidades de la detencin y del arresto (c); los lugares de detencin
o prisin (d inciso 1); los deberes de los funcionarios encargados de los
lugares de detencin o prisin (d inciso 2 y final); y la libertad del im-
putado y derecho a la presuncin de inocencia (e). No forman, por ende,
parte de las garantas de la seguridad individual las referidas al derecho a
no declarar, bajo juramento, contra s mismo ni a declararse culpable (f); y
la prohibicin de la aplicacin de determinadas penas, como por ejemplo
el comiso, la confiscacin de bienes, la prdida de los derechos previsio-
nales, salvo las excepciones sealadas por la Constitucin y la ley (g y
h), por relacionarse con los derechos a la integridad psquica o al derecho
de propiedad respectivamente y no a la libertad personal. Evidentemente
tampoco integrara la seguridad individual la accin de indemnizacin por
error judicial.

2. Se dirige contra autoridades de todo tipo

y personas particulares

Segn la doctrina y la jurisprudencia mayoritaria, el hbeas corpus

procede contra todo tipo de actos, ya provengan de la autoridad del Estado
o de particulares. Entre los primeros, destacan cuantitativamente las accio-

10 Silva Bascun (2008), p. 27.

12 Miriam Henrquez Vias

nes intentadas contra las resoluciones judiciales y los actos de autoridad

administrativa.

En relacin con las resoluciones judiciales, la Corte Suprema ha sea-

lado categricamente: Que, el habeas corpus, en cuanto persigue vigilar
el cumplimiento de la Constitucin y las leyes en lo concerniente a la pri-
vacin o amenaza de atentados contra la libertad personal y la seguridad
individual, es tambin un instrumento eficaz para el control de las resolu-
ciones que emitan los tribunales de justicia que pongan en riesgo dichas
garantas. Surge el habeas corpus entonces, como el remedio adecuado y
oportuno para poner fin a los actos y decisiones que afecten tales derechos,
cuando en dichos dictmenes aparezca de manifiesto y sea ostensible que
los antecedentes que le sirven de fundamento no se corresponden con el
ordenamiento jurdico vigente (considerando primero).11

En relacin con los hbeas corpus dirigidos contra autoridades adminis-

trativas o de otro tipo, destacan aquellos deducidos contra: a) Gendarmera
de Chile; b) Polica de Investigaciones; c) Carabineros de Chile; d) Depar-
tamento de Extranjera y Migracin del Ministerio del Interior; e) Fiscales
del Ministerio Pblico; entre otros.

3. Procede contra actos que amenacen, perturben

o priven a la persona del legtimo ejercicio de la libertad personal
y la seguridad individual

Desde esta perspectiva, la doctrina ha distinguido el hbeas corpus: a)

Reparador, que opera para poner trmino a la detencin o prisin en con-
travencin a lo dispuesto por la Constitucin y las leyes; b) Preventivo,
que tiene por objeto requerir la intervencin jurisdiccional ante amenazas
de detencin o procesamiento ilegal; c) Correctivo, que tiene por finalidad
dejar sin efecto la agravacin de la forma y condiciones en que se cumple la
privacin de libertad; y d) Restringido, que tiene por objeto poner trmino
a perturbaciones de la libertad personal.12

11 Corte Suprema, de 10 de septiembre de 2010, Rol N6720-10.

12 Nogueira Alcal (1998), pp. 204 y 205.
El hbeas corpus 13

4. La accin antijurdica que lesiona el

derecho o su garanta consiste en una ilegalidad

Parte de la doctrina, entre quienes destaca Francisco Ziga, seala que

el hbeas corpus procede nicamente contra actos ilegales. As ha afirmado:
Esta accin cautelar procede en dos hiptesis: arresto, detencin o prisin;
y que la privacin de la libertad o vulneracin de la seguridad individual se
haya producido con infraccin a la Constitucin (artculo 19 N7) o a las
leyes (artculos 306 al 317 del Cdigo de Procedimiento Penal).13

Sin embargo, las Cortes de Apelaciones del pas y la propia Corte Su-
prema han expresado en reiteradas ocasiones que el hbeas corpus procede
tambin contra actos arbitrarios. Por ejemplo: a) en casos de detencin por
la polica sin el cumplimiento de las formalidades mnimas, como contar
con orden expresa de la autoridad judicial competente14; b) la falta de fun-
damentacin de la resolucin judicial que ordena la prisin preventiva15;
c) la ausencia de justificacin de la decisin de la autoridad administrativa

13 Ziga y Perramont (2003), p. 125.

14 Considerando 7: Que, de todo lo expresado cabe concluir que el amparado fue detenido
por el personal de Investigaciones de Chile sin tener la orden de un tribunal que legitimara esa
actuacin, ya que el documento invocado para justificar la diligencia slo autorizaba a detener
a otra persona, distinta del recurrente. En tal virtud, se da uno de los supuestos de detencin
arbitraria o ilegal que describe el artculo 306 de la codificacin procesal penal. Corte de
Apelaciones de San Miguel de 24 de julio de 1988, Rol N248-1998.
15 La Corte Suprema expres, en relacin con la necesidad de fundamentacin de las
resoluciones judiciales y la arbitrariedad de no hacerlo, lo siguiente: Que de conformidad con lo
que disponen los artculos 36 y 143 del Cdigo Procesal Penal, la necesidad de fundamentacin
de las resoluciones judiciales, en particular aquella que ordena la prisin preventiva, constituye
una garanta consagrada en favor del imputado para conocer a cabalidad los motivos de la
decisin que lo priva de libertad, y que encuentra reconocimiento constitucional en el artculo
19 N3 inciso 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Que dicha fundamentacin no
se satisface con referencias formales de compartir los argumentos esgrimidos por uno de los
litigantes ni con la mera enunciacin de citas legales si no se dota de contenido a la decisin
en trminos de indicar, en cada caso y con precisin, cules son los fundamentos de hecho y de
derecho que fundan las decisiones adoptadas. Que, en la especie, los recurridos se limitaron a
hacer suyos los antecedentes proporcionados por la fiscala sin explicitar en su resolucin las
consideraciones en cuya virtud revocaron el pronunciamiento de primer grado, disponiendo
la prisin preventiva del amparado. Que, de este modo, la decisin impugnada se aparta del
mandato legal y constitucional, lo que acarrea la arbitrariedad en la decisin acerca de la cautelar
pedida por el Ministerio Pblico. Corte Suprema de 31 de mayo de 2011, Rol N22.295.
14 Miriam Henrquez Vias

que dispone la expulsin de un extranjero16; d) la no fundamentacin de la

revocacin de la libertad condicional17; e) el no abono del arresto nocturno
domiciliario al cumplimiento efectivo de la condena18; e) la decisin de
traslados de presos por la autoridad administrativa sustentadas en asevera-
ciones sin demostracin o sin el informe tcnico correspondiente19; entre
otros casos en los que el denominador comn es la ausencia o insuficiencia
de fundamentacin del acto de la autoridad contra el cual se acciona.

Sin perjuicio de que las Cortes han afirmado explcitamente la proce-

dencia del hbeas corpus frente a la arbitrariedad de ciertas conductas, tal
arbitrariedad parece ser una forma ms de antijuridicidad. Es sabido que
los rganos del Estado estn obligados a fundar sus actos administrativos

16
La Corte Suprema expres: Que, as las cosas, la resolucin atacada, al no hacerse cargo
de todos los elementos detallados, deviene en arbitraria por ausencia de fundamentos, motivo
por el cual la presente accin constitucional ser acogida, al afectar la libertad ambulatoria del
ciudadano colombiano individualizado, sujeto a la medida de expulsin del territorio nacional
recurrida. Corte Suprema de 16 de abril de 2013, Rol N2314-13.
17 La
Corte Suprema expuso en el considerando cuarto de su sentencia: 4.- Que en tal
evento, aun cuando su situacin procesal conlleva una restriccin de sus libertades, la prohibicin
de ausentarse del lugar de residencia no aparece infringida, condiciones en las que la revocacin
del beneficio de la libertad condicional y la restriccin de la libertad ambulatoria se sustenta
en una situacin discutible y que la torna al menos arbitraria, lo que permite acoger la accin
deducida. Corte Suprema de 15 de mayo de 2013, Rol N2941-2013.
En el mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Temuco expuso: 4.- Que, conforme lo
explicado, la omisin de Antonio Cadin Huentelao en la lista de condenados que confecciona
la Comisin de Libertad Condicional lo ha sido sin fundamento alguno, lo que, al menos en
los antecedentes tenidos a la vista, aparece como arbitrariedad. Lo recin razonado obliga a
acoger la proteccin solicitada, pero ello en las condiciones que se pasan a explicar. Corte de
Apelaciones de Temuco de 19 de enero de 2010, Rol N1850-2009.
18
Recientemente la Corte Suprema ha dicho: En razn de lo anterior, deviene en ilegal
y arbitraria la decisin de ignorar la mentada privacin de libertad para el efecto de abonar al
cumplimiento efectivo de la condena de estos antecedentes. Corte Suprema de 30 de noviembre
de 2012, Rol N8858-2012.
19
La CA de Valparaso expone con rotundidad en el considerando tercero: Que, adems,
conforme informa el Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaso, la decisin de traslado
del amparado del CDP de Quillota al CDP de Valparaso, obedecera a motivos institucionales,
referencia que no entrega informacin alguna sobre las motivaciones reales que determinaron tal
traslado, por lo que termina siendo una decisin carente de fundamentos y de ello, arbitraria.
Corte de Apelaciones de Valparaso de 13 de mayo de 2013, Rol N1183-2013.G.
De la misma forma razona la Corte Suprema en fallo de 20 de agosto de 2013, Rol N5932-13
y en un sentido semejante, la Corte de Apelaciones de Coyhaique, en fallo de 29 de septiembre
de 2013, Rol N61-2012.
El hbeas corpus 15

o resoluciones judiciales, de modo que cuando omiten tal fundamentacin

o la misma es insuficiente, incurren en arbitrariedad, actuando en esencia
de forma ilegal o inconstitucional. De este modo, aunque las Cortes aludan
en sus sentencias la procedencia del hbeas corpus ante la arbitrariedad, la
infraccin no es a la razn sino al Derecho.

III. Casos en que procede el hbeas corpus

Tradicionalmente se ha considerado la procedencia del hbeas corpus

contra toda orden de arresto, detencin o prisin ilegales, expedida: a) Por
autoridad que no tenga facultad para disponerla20; b) Fuera de los casos pre-
vistos por la ley; c) Con infraccin a cualquiera de las formalidades fijadas
por ley21; y d) Sin que haya mrito o antecedentes que la justifiquen, entre
otras causales. De lo anterior se deduce que no existe un listado taxativo de
causales que establezca cundo procede la interposicin del hbeas corpus.22

20 Por ejemplo, aquella emanada de un tribunal con competencia electoral. Tal es el caso
del hbeas corpus acogido contra la orden de arresto emanada del Tribunal Electoral de la
Regin del Maule contra tres concejales. A juicio de la Corte Suprema, el Tribunal Electoral
carece de competencia para dictar las rdenes de arresto, por tanto las mismas son ilegales y
extendidas fuera de los casos previstos por la ley (considerando octavo). Segn lo sealado en
la sentencia, el Tribunal Electoral no es competente porque se inmiscuy en un acto eleccionario
interno propiamente municipal dando directivas a seguir por el secretario municipal, adems
por disponer rdenes de arresto en contra de los recurrentes para que de este modo forzado
fueran instalados en el Concejo Municipal para cumplir obligaciones propias de sus cargos
(considerando sexto). Corte Suprema de 5 de mayo de 2009, Rol N2659-09.
21 Tal es el caso de una orden de arresto expedida verbalmente. Respecto de esta causal
destaca el caso fallado por la Corte Suprema en 2002 aun en el marco del procedimiento penal
en que se acogi un hbeas corpus en razn de haberse constatado una serie de irregularidades
en la expedicin, posterior tramitacin y cumplimiento de ciertas rdenes de detencin. Por una
parte, la Magistrado Titular del Primer Juzgado del Crimen de Valparaso dispuso la citacin a
dependencias policiales, bajo apercibimiento de arresto si no comparecieren a ella. La detencin
subsecuente fue expedida verbalmente, sin constancia alguna en el expediente. Adems, el
arresto que originalmente se practic por la Brigada de Delitos Econmicos fue efectuado sin
dar cumplimiento a la exigencia judicial de citacin previa, toda vez que se pudo acreditar que
la orden expedida por el tribunal fue recepcionada en dicho organismo al medioda y en hora
posterior a la que se practicaron dichos apremios. En consecuencia, la privacin de libertad que
afect a los amparados fue practicada con infraccin a las formalidades legales y sin mrito o
antecedentes que la hubieren justiciado (considerando octavo), acogindose el hbeas corpus.
Corte Suprema de 22 de agosto de 2002, Rol N3044-02.
22 Miguel ngel Fernndez expone con relacin a las causales que hacen procedente el

hbeas corpus lo siguiente: El texto constitucional no ha precisado casos especficos que,

16 Miriam Henrquez Vias

As, durante la primera poca de la vigencia de la Constitucin de 1980

el hbeas corpus fue el medio predilecto para impugnar la resolucin
judicial que someta a proceso penal a una persona. La causa alegada
era la falta de mrito o antecedentes que justificasen el auto de procesa-
miento y el objetivo prctico era obtener la libertad del procesado23. Lo
anterior, junto con el requisito legal de procedencia que no se hubieren
deducido otros recursos hizo que el hbeas corpus fuera preferido a la
apelacin de dicho auto. Esta tendencia se mantuvo hasta bien avanzada
la aplicacin de la reforma procesal penal, en las causas sometidas al
antiguo procedimiento.

Sin embargo, luego de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal

el hbeas corpus se ha intentado principalmente en contra de resoluciones
judiciales que:

a) Imponen la prisin preventiva como medida cautelar, cuando exis-

ten otras medidas menos gravosas e igualmente idneas para asegurar los
objetivos del procedimiento24. Es decir, procede cuando la decisin del
tribunal recurrido no ha ejercido un adecuado juicio de proporcionalidad
de la medida a imponer, transformando en arbitrario su proceder.25

En este sentido, destaca por su rotundidad la sentencia emanada de la

Corte Suprema, Rol N8407-2010, cuyo considerando tercero expresa: ()
esta va extraordinaria la accin constitucional de amparo es idnea para
resolver la situacin procesal del imputado, relativa a su prisin preven-
tiva, desde que la mantencin de su estado actual de privado de libertad

dentro de las causales referidas, admitan recurrir de amparo. El legislador, por cierto, puede
mencionarlos, pero a ttulo ejemplar o meramente enunciativo, como en el artculo 306 del
Cdigo de Procedimiento Penal al referirse a la infraccin de las formalidades previstas en
ese Cdigo o a la inexistencia de mrito o antecedentes que justifiquen la medida privativa o
restrictiva de la libertad personal que es impugnada. Fernndez (2007), p. 31.
23 Aldunate (2007), p. 24.
24
Corte Suprema de 13 de enero de 2009, Rol N192-09, considerandos segundo, quinto
y sexto.
Corte de Apelaciones de Concepcin de 11 de marzo de 2013, Rol N39-2013, Caso
Berkhoff, considerando cuarto.
25 Corte Suprema de 15 de mayo de 2006, Rol N2133-06.
El hbeas corpus 17

en un establecimiento carcelario es un hecho material indiscutible y que,

por lo mismo, torna en arbitrario, atendida precisamente, la existencia de
medidas legales alternativas, posibles de aplicar ().26

b) Aplican la prisin preventiva como medida cautelar, cuando no se

ha fundamentado la decisin adoptada en razones de hecho y de derecho,
constituyendo as una decisin arbitraria.27

c) Disponen la prisin preventiva como medida cautelar a un imputado

adolescente, a quien debe aplicarse la medida cautelar de internacin provi-
soria, de conformidad con los artculos 27 de la Ley N20.084 en relacin
con el artculo 11 del Cdigo Procesal Penal.28

d) Imponen la prisin preventiva como medida cautelar en un juicio

simplificado que no admite formalizacin, siendo por tanto las cautelares
si fueren necesarias diversas y menos rigurosas.29

e) Decretan una medida cautelar por ejemplo el arraigo sin haber

formalizado previamente al imputado, confundiendo las medidas cautelares
con las diligencias investigativas.30

f) Revocan el beneficio de la libertad condicional31 o de la reclusin

nocturna32 en circunstancias que sta se encontraba, por el solo ministerio
de la ley, satisfecha por el transcurso del tiempo.

g) Dejan sin efecto el beneficio de la libertad condicional o de la reclu-

sin nocturna sin que el condenado comparezca a la audiencia por falta

26 Corte Suprema de 11 de noviembre de 2010, Rol N8407-2010.

27 Corte Suprema de 31 de mayo de 2011, Rol N4688-11.
28Corte Suprema, de 9 de julio de 2007, Rol N160-2007 y Corte Suprema, de 6 de agosto
de 2009, Rol N5339-09.
29 Corte de Apelaciones de Valparaso de 10 de junio de 2004, Rol N323-2004.
30 Corte Suprema de 4 de agosto de 2009, Rol N5043-09.
31 Corte Suprema de 8 de marzo de 2010, Rol N1617-10.
32 Corte Suprema de 22 de abril de 2010, Rol N2391-10.
18 Miriam Henrquez Vias

de notificacin legal, siendo su comparecencia un requisito esencial para

resolver conforme a derecho la solicitud de revocacin del beneficio en
cuestin.33

h) Ordenan la detencin del imputado, de conformidad con el artculo

127 del Cdigo Procesal Penal inciso segundo es decir cuando dicha au-
diencia supone la presencia del imputado como condicin de la misma y
el imputado no ha sido legalmente notificado de la orden que lo cita y no
se puso despus de ello en situacin de rebelda.34

i) Condenan a un adolescente a un castigo en rgimen cerrado, en cir-

cunstancias que por aplicacin de las disposiciones legales, constitucionales
y de tratados internacionales corresponde, como mximo, la internacin en
rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.35

De esta forma, puede inferirse que el hbeas corpus ha sido generalmente

considerado como la accin cautelar que procede contra resoluciones judi-
ciales, dictadas principalmente en juicios penales, al margen de lo dispuesto
por la Constitucin y la ley.

Sin embargo, una revisin y anlisis de la jurisprudencia ms reciente

de las Cortes de Apelaciones del pas y fundamentalmente aquella emana-
da de la Corte Suprema36, permiten constatar que el hbeas corpus se ha
extendido a otros casos en que no se recurre contra una resolucin judicial
o que la resolucin judicial no es pronunciada en sede penal, por ejemplo:

a) El de los extranjeros que ven afectada la facultad constitucionalmen-

te conferida de residir y transitar por el territorio nacional conforme al

33 Corte Suprema de 20 de mayo de 2011, Rol N4256-11.

34
Corte Suprema de 15 de junio de 2010, Rol N4224-2010; Corte Suprema de 9 de
septiembre de 2010, Rol N6666-10; Corte Suprema de 24 de marzo de 2011, Rol N2434-
11; Corte Suprema de 1 de abril de 2011, Rol N2711-11; Corte Suprema de 12 de agosto de
2011, Rol N7538-11.
35 Corte Suprema de 6 de agosto de 2009, Rol N5339-09.
36 Para una revisin detallada de este grupo de sentencias ver Henrquez Vias (2013),

pp. 421-437.
El hbeas corpus 19

ordenamiento jurdico vigente, o la de entrar y salir del mismo. Tal es el

caso de los extranjeros que recurren por medidas de expulsin dispuestas
discrecionalmente por la autoridad administrativa y que la Corte Suprema
ha acogido con base en la proteccin de la familia37, la unidad familiar38
o el inters superior del nio39. Tambin, en los supuestos de privacin de
libertad impuesta ilegalmente por la autoridad administrativa durante la
ejecucin de la orden de expulsin, ya por exceder el plazo legal para eje-
cutar tal orden40 o por carecer sta de proporcionalidad41 o fundamentos.42

b) El de las personas privadas de libertad que resultan afectadas en el

ejercicio de otros derechos conexos con la libertad personal y la seguridad
individual, como por ejemplo el derecho a la integridad fsica y psquica,
cuando las condiciones de la privacin de libertad son inhumanas o de-
gradantes.43

37 Corte Suprema de 23 de diciembre de 2009, Rol N8228-2009.

38 Corte Suprema de 14 de septiembre de 2012, Rol N7018-12.
39 Corte de Suprema de 9 de enero de 2013, Rol N66-2013.
40 Corte Suprema de 21 de marzo de 2011, Rol N866-11.
41 Corte de Suprema de 9 de enero de 2013, Rol N66-2013. En el considerando sptimo
seala: Que, en consecuencia, los fundamentos que se han invocado por la autoridad carecen
de proporcionalidad en relacin con la naturaleza, gravedad y mbito de ls infracciones
sancionadas, y considerando la afectacin que de manera irremediable producir en su medio
familiar, son motivos suficientes para revocar el fallo apelado.
42 Corte Suprema de 16 de abril de 2013, Rol N2314-13. Considerando quinto afirma:
Que, as las cosas, la resolucin atacada, al no hacerse cargo de todos los elementos detallados,
deviene en arbitraria por ausencia de fundamentos, motivo por el cual la presente accin
constitucional ser acogida, al afectar la libertad ambulatoria del ciudadano colombiano
individualizado, sujeto a la medida de expulsin del territorio nacional recurrida.
43 Corte de Apelaciones de Santiago de 31 de agosto de 2009, Rol N2154-2009, sentencia

conocida como Caso Colina II. Otro ejemplo es el hbeas corpus acogido por estimarse
conculcada la seguridad e integridad personal de un preso quien se encontraba amenazado de
forma permanente por la poblacin carcelaria de Colina II y que haba sufrido ya una agresin
fsica.
Tambin Corte Suprema de 28 de febrero de 2011, Rol N1679-2011.
Adems, puede citarse el hbeas corpus acogido por la amenaza a la seguridad individual
por la decisin adoptada por la autoridad administrativa de Gendarmera de Chile en cuanto a
disponer el traslado del amparado a una calle de castigo dentro del mismo recinto penitenciario,
colocando en peligro la integridad fsica y psquica del amparado, en atencin a amenazas de
muerte que haba recibido. Corte Suprema de 17 de agosto de 2011, Rol N7712-11.
20 Miriam Henrquez Vias

c) El de las personas perturbadas en su libertad personal por actos ilega-

les de la autoridad administrativa, como acosos de fiscales del Ministerio
Pblico44, o de Carabineros.45

IV. Tramitacin

La Constitucin de 1980 establece en su artculo 19 N26 que la regula-

cin y la limitacin del ejercicio de los derechos debe realizarse por ley. En
consonancia con tal mandato constitucional, la tramitacin de las acciones
protectoras de derechos fundamentales debiera tener consagracin legal.
Sin embargo, el legislador ha omitido el cumplimiento del referido mandato
de la Carta Fundamental en lo que respecta a las acciones de proteccin,
reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad chilena, de
indemnizacin por error judicial y, por cierto, al hbeas corpus.

De esta forma, la tramitacin del hbeas corpus sigue el procedimiento

previsto en las normas que alcanzaron su vigencia bajo la Constitucin de
1833 y 1925, es decir en las normas del Cdigo de Procedimiento Penal
(artculos 306 y siguientes) y el auto acordado de 1932. Ambos cuerpos
normativos cuestionados en su vigencia, suficiencia e incluso, en el ltimo
caso, constitucionalidad. Sin dudas corresponde al legislador resolver esta
omisin mediante el dictado de una ley que regule los procedimientos de
las principales acciones constitucionales y legales protectoras de derechos
fundamentales. En tanto aquello ocurra, los principales aspectos procedi-
mentales del hbeas corpus se construirn sobre la base de las opiniones
doctrinarias, las tendencias jurisprudenciales y una interpretacin amplia
de la normativa recin detallada.

Con respecto a la legitimacin activa para interponer el hbeas corpus,

la doctrina mayoritaria estima que es amplia, constituyendo una accin

Recientemente destaca el Caso Llancahue interpuesto por las condiciones carcelarias

del centro penitenciario de esa ciudad e incoado por Instituto Nacional de Derechos Humanos.
Corte de Apelaciones de Valdivia de 13 de marzo de 2013, Rol N8-2013.
Asimismo el Caso Crcel de Copiap, originado en una serie de traslados dispuestos por
la autoridad judicial, en razn del hacinamiento en la referida crcel. Corte de Apelaciones de
Copiap de 16 de abril de 2013, Rol N109-2013.
44 Corte Suprema de 1 de julio de 2011, Rol N5920-11.
45 Corte de Apelaciones de Temuco de 7 de diciembre de 2012, Rol N907-2012.
El hbeas corpus 21

popular46. As estn legitimados el propio interesado o cualquiera perso-

na capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato, esto
ltimo de conformidad con el Auto Acordado de 1932 antes citado. Surge
la cuestin si corresponde la individualizacin del afectado y la capacidad
para comparecer en juicio habida consideracin que la Constitucin no lo
exige y s lo hacen las normas procesales correspondientes.

La accin procede contra actos de particulares y de autoridades estatales.

Respecto de estas ltimas procede contra resoluciones judiciales, actos de
autoridad administrativa, de fiscales, entre otros. Por ende, si se conoce
el autor del agravio conviene individualizarlo, de lo contrario el tribunal
competente adoptar las medidas para establecerlo y, en su caso, le solicitar
informes. Esto ltimo se explica porque, adems de informal, el hbeas
corpus es, segn la doctrina constitucional, unilateral. Es decir, interviene
centralmente slo el recurrente y la autoridad jurisdiccional que resuelve,
debiendo el tercero que afecta la libertad personal slo rendir un informe.47

La Constitucin no seala cul es el tribunal competente para conocer

del hbeas corpus, sino que se limita a decir que es la magistratura que
seala la ley. En tal sentido es el Cdigo Orgnico de Tribunales el que
establece que en primera instancia es competente la Corte de Apelaciones
respectiva y en segunda instancia la Corte Suprema.

No hay norma legal que determine cundo un caso corresponde que

sea conocido por algunas de las Cortes de Apelaciones del pas. Se han
esbozado distintas posturas que pretenden explicar el criterio para fijar la
magistratura correspondiente, distinguindose aquella: a) dentro de cuyo
territorio jurisdiccional se dict o cumpli la orden de detencin o priva-
cin arbitraria o ilegal de libertad; b) donde se encontrare el detenido si no
existiera tal orden; c) del domicilio del afectado, entre otras.48

46As la afirma Francisco Ziga quien dice que se trata de una accin popular de
conformidad con el artculo 307 del Cdigo de Procedimiento Penal. Ziga y Perramont
(2003), p. 124. Por su parte, Jos Luis Cea seala que el amparo es una accin popular o accin
pblica constitucional, circunstancia que la distingue del recurso de proteccin. Cea Egaa
(2004), p. 276.
47 Nogueira (1998), p. 205.
48 Ziga y Perramont (2003), p. 126.
22 Miriam Henrquez Vias

Se ha suscitado la duda sobre la procedencia del hbeas corpus contra

la resolucin judicial emanada de una sala de algunas de las Cortes de
Apelaciones del pas y su interposicin ante otra sala de la misma Corte.
Al respecto la Corte Suprema ha dicho con base en el principio de inexcu-
sabilidad: 4.- Que, por otra parte, en la especie se ha hecho una errnea
interpretacin de la ficcin legal contenida en el artculo 66 del Cdigo
Orgnico de Tribunales relativa a que cada sala encarna a la Corte toda.
En efecto, el tribunal de alzada de Concepcin competente natural en esta
materia ha errado en su declaracin de inadmisibilidad, debido a que,
como se dijo, el pronunciamiento anterior de una de sus salas representara
a todos los miembros de ese tribunal. 5.- Que, no obstante, lo cierto es que
el simple hecho de emitirse por una de las salas de la Corte una decisin
sobre determinada materia no impide impugnar su pronunciamiento por
esta va cautelar, de rango constitucional ni constituye causal de inhabi-
lidad respecto de los dems integrantes del tribunal, ya que estas ltimas
son de carcter personal y no corporativas, y se encuentran expresamente
sealadas en la ley, de manera que aquella opinin sobre el asunto slo
alcanza a quienes la suscriben.49

Como se expres previamente, el hbeas corpus es una accin constitu-

cional signada por su informalidad. Por ello puede interponerse por escrito,
por telfono o personalmente, en cuyo caso el Secretario del tribunal debe
levantar un acta. En tal sentido, el Auto Acordado de 1932 seala: Desde
luego, el secretario consignar el da y hora que llega a su oficina la solicitud
o telegrama en que se deduce el amparo y la pondr en el acto en manos
del relator para que inmediatamente d cuenta al tribunal y ste provea lo
pertinente. De esta forma, no se requieren a su respecto condiciones o exi-
gencias especiales para deducirlo, pero sin perjuicio de ello los elementos
mnimos que sera aconsejable consignar son: a) la individualizacin del
interesado o del que lo hace a su nombre; b) la identificacin de la Corte
de Apelaciones respectiva; c) las circunstancias por las que se considera

49
Corte Suprema de 10 de septiembre de 2010, Rol N6720-10.
En idntico sentido, Corte Suprema de 24 de septiembre de 2010, Rol N6989-10.
En una decisin de 2007, la Corte Suprema expres: 2.- Que el recurso de amparo referido,
es autnomo en relacin a la resolucin que le sirve de fundamento, de modo tal que a su respecto
no resulta aplicable la ficcin del artculo 66 del Cdigo Orgnico de Tribunales, precisamente
porque se trata del ejercicio de una accin constitucional que debe impetrarse directamente ante
la Corte de Apelaciones respectiva. Corte Suprema de 5 de julio de 2007, Rol N3427-2007.
El hbeas corpus 23

vulnerado el ejercicio de la libertad personal o la seguridad individual;

d) la solicitud de que se subsanen las irregularidades y se restablezca el
imperio del derecho.

En relacin con el plazo para accionar, ni la Constitucin ni la ley, tam-

poco el auto acordado, han fijado un trmino; sin embargo el hbeas corpus
podr incoarse, por ejemplo: a) cuando al momento de la interposicin la
persona se encuentre presa o detenida arbitraria o ilegalmente; b) mientras
la orden de detencin o privacin ilegal o arbitraria de la libertad se en-
cuentre pendiente; c) siempre que las condiciones de la prisin o detencin
sean inhumanas o degradantes; o d) mientras persista la perturbacin a la
libertad personal.

Tal como se seal, interpuesta la accin, el Secretario de la Corte debe

consignar el da y hora en que se concret el hbeas corpus. Despus de
ello, deben entregarse los antecedentes al relator, para que d cuenta al
tribunal. El tribunal, o una de sus salas, examinarn la admisibilidad de la
solicitud de hbeas corpus. El artculo 306 del Cdigo de Procedimiento
Penal establece como requisito de admisibilidad del recurso de amparo,
que sea interpuesto antes de deducir cualquier otro arbitrio. La doctrina
ha cuestionado la constitucionalidad de tal requisito por cuanto limita el
acceso a la jurisdiccin.50

Despus de admitido a tramitacin, se debe solicitar un informe al autor

del atentado a la libertad personal o la seguridad individual y, si ste no se
encuentra individualizado, la Corte dispone de amplias atribuciones para
realizar todas las indagaciones necesarias. El auto acordado que regula el
hbeas corpus autoriza al tribunal a prescindir del informe si requerido ste
demora ms tiempo del razonable.51

La presentacin del hbeas corpus no suspende la tramitacin del pro-

ceso o gestin en que se dict la orden de detencin o prisin; empero, si
la orden se encuentra pendiente podra suspenderse su cumplimiento hasta
que el recurso de amparo sea resuelto.

50 Cea (2004), p. 280.

51 Nogueira (1998), p. 209.