Captulo 2 Estado de familia y parentesco

Sumario: 1. Estado de familia. 1.1. Estado de familia. Concepto y elementos. 1.2. Acto
jurdico familiar. 1.3. Derechos subjetivos familiares. 2. Parentesco. 2.1. Concepto. 2.2.
Metodologa. 2.3. Clases. 2.4. Terminologa. 2.5. Elementos del cmputo. 2.6. Grado.
Lnea. Tronco. Rama. 2.7. Clases de lneas. 2.8. Cmputo del parentesco. 2.9. Hermanos
bilaterales y unilaterales. 2.10. Parentesco por adopcin. 2.11. Parentesco por afinidad.
2.12. Parentesco y familia.

1. Estado de familia

1.1. Estado de familia. Concepto y elementos

El estado de las personas est constituido por el conjunto de cualidades que la ley toma
en cuenta para atribuir efectos jurdicos.

El estado de familia es la posicin jurdica que ocupa una persona en la sociedad y est
constituido por dos elementos: la posesin de estado y el ttulo de estado.

La posesin de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia.

El ttulo, en sentido material, es el emplazamiento en un determinado estado de familia.

Mientras que el ttulo, en sentido formal, es el instrumento o conjunto de instrumentos
pblicos que acrediten o prueban dicho estado de familia.

1.2. Acto jurdico familiar

De acuerdo con el art. 259, CCyC: "El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene
por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas".

El acto jurdico familiar constituye una especie dentro del gnero acto jurdico. De ah
que pueda decirse que el acto jurdico familiar es el acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas familiares.

A su vez, las acciones son las que pretenden obtener un pronunciamiento judicial sobre
un determinado estado de familia.

Mientras que los procesos de estado de familia son aquellos en donde se ejercen las
acciones, con la finalidad de obtener un pronunciamiento en el respectivo estado.

1.3. Derechos subjetivos familiares

Los derechos subjetivos familiares son las facultades concedidas por el ordenamiento
jurdico a las personas, para la proteccin de intereses determinados por las relaciones o
situaciones jurdicas familiares.

2. Parentesco

2.1. Concepto
El art. 529, en su primer prrafo, caracteriza al parentesco, diciendo: "Parentesco es el
vnculo jurdico existente entre personas en razn de la naturaleza, las tcnicas de
reproduccin humana asistida, la adopcin y la afinidad"(1).

De conformidad con el mismo, puede sealarse que el parentesco es el vnculo jurdico

establecido por la ley entre dos o ms personas, vinculadas por la naturaleza, por
tcnicas de reproduccin humana asistida, por adopcin y por afinidad.

2.2. Metodologa

Tanto el Cdigo Civil derogado, como el actual Cdigo Civil y Comercial, mantienen
como criterio metodolgico el tratamiento del parentesco en forma autnoma,
consagrando normas especficas al respecto. Adems, stas son contempladas dentro
de las relaciones de familia.

Con tal metodologa se logra caracterizar algunos conceptos que la involucran,

precisando su alcance o contenido.

2.3. Clases

i) Rgimen anterior. En el rgimen originario del Cdigo Civil, solamente exista el

parentesco por consanguinidad(2) y por afinidad.

El codificador excluy, en consecuencia, el parentesco por adopcin(3).

Recin en el ao 1948, al dictarse la primera ley de adopcin (13.252) aparece la

institucin en nuestro derecho, originndose una nueva clase de parentesco: por
adopcin.

De esta manera, poda clasificarse el parentesco segn su origen o fuente en:

parentesco por consanguinidad, parentesco por afinidad y parentesco por adopcin.

Doctrinariamente, tambin se hablaba adems del parentesco simple, que es al que

ac hemos hecho referencia del parentesco mixto o complejo, que tena lugar cuando
el vnculo parental estaba determinado por dos o ms relaciones simultneas. De
manera que si un to contraa matrimonio con su sobrina, los hijos de ambos eran
tambin parientes de sus padres, independientemente de la filiacin.

ii) Rgimen actual. Los distintos modelos familiares y realidades sociales van
produciendo cambios inevitables en la estructura del derecho de familia, que impactan,
adems, en el parentesco. Todo lo cual obliga a una necesaria reformulacin, superando
los criterios clasificatorios clsicos que han imperado en la poca de la codificacin.

Adems, los avances cientficos y tecnolgicos las tcnicas de reproduccin humana

asistida han conmovido los cimientos clasificatorios del parentesco, que son
superados por aquellos viejos criterios existentes en la poca de la codificacin.

Sobre tales parmetros es indudable replantear los criterios clasificatorios o las clases
de parentesco que contena el Cdigo Civil derogado.
Dada dicha realidad, puede decirse que hay cuatro clases de parientes en el derecho
vigente: el parentesco por consanguinidad; el parentesco por adopcin; el parentesco
por reproduccin humana asistida, y el parentesco por afinidad.

El parentesco por consanguinidad es la relacin existente entre personas que tienen un

vnculo de sangre. Es lo que la norma denomina por "naturaleza".

El parentesco por tcnicas de reproduccin humana asistida se da en las personas

ligadas entre s como consecuencia de la utilizacin de las tcnicas de reproduccin
humana asistida durante el proceso de gestacin.

El parentesco por adopcin es el vnculo jurdico existente entre personas que se hallan
vinculados en razn de una sentencia de adopcin.

El parentesco por afinidad es el vnculo jurdico existente entre la persona casada y los
parientes de su cnyuge.

Sin perjuicio de ello, en el rgimen vigente, cuando se alude al parentesco, sin otro
aditamento, se hace referencia a tres fuentes filiales (por naturaleza; por reproduccin
humana asistida, y por adopcin). En cambio, el parentesco que nace del matrimonio
(afinidad) queda excluido de dicha acepcin genrica.

2.4. Terminologa

El segundo prrafo del art. 529 indica: "Las disposiciones de este Cdigo que se refieren
al parentesco sin distincin se aplican slo al parentesco por naturaleza, por mtodos de
reproduccin humana asistida y por adopcin, sea en lnea recta o colateral".

A los fines legales, cuando el Cdigo hace referencia a los parientes en general, sin otro
aditamento, se entender aplicable de conformidad a lo preceptuado en la
disposicin legal tanto al parentesco por consanguinidad, por reproduccin humana
asistida y por adopcin.

2.5. Elementos del cmputo

Dice el art. 530: "La proximidad del parentesco se establece por lneas y grados"(4).

Nuestro ordenamiento legal ha previsto que la proximidad del parentesco se efecta

teniendo en consideracin las lneas y los grados.

2.6. Grado. Lnea. Tronco. Rama

De acuerdo con el art. 531: "Se llama: a) grado, al vnculo entre dos personas que
pertenecen a generaciones sucesivas; b) lnea, a la serie no interrumpida de grados; c)
tronco, al ascendiente del cual parten dos o ms lneas; d) rama, a la lnea en relacin a
su origen"(5).

Se caracterizan los trminos "grado", "lnea", "tronco" y "rama".

Por grado se entiende el vnculo existente entre dos personas que pertenecen a
generaciones sucesivas. La lnea es la serie no interrumpida de grados. A su vez, el
tronco sera el ascendiente del cual parten dos o ms lneas. En tanto que rama se
denomina a la lnea en relacin a su origen.

La estirpe est constituida por el grupo nacido de un tronco secundario con relacin al
principal. En el derecho sucesorio se los coloca en igualdad de condiciones,
independientemente del nmero de cuntos herederos lo constituyen. Mientras que el
rbol genealgico de una familia se halla constituido por la conjuncin de grados, lneas,
troncos y ramas.

2.7. Clases de lneas

Establece el art. 532: "Se llama lnea recta a la que une a los ascendientes y los
descendientes; y lnea colateral a la que une a los descendientes de un tronco comn".

Las lneas se clasifican en dos(6): recta y colateral.

La lnea recta es la que une a los ascendientes y descendientes, dando lugar a la lnea
recta descendente y lnea recta ascendente. En lnea recta descienden unos de otros.

Mientras que la lnea colateral es la que une a los descendientes de un tronco comn.
Aqu descienden de un antepasado comn. Es decir, las personas que descienden de la
misma tercera persona, pero sin descender entre ellas unas de otras.

Ello origina los denominados doctrinariamente parentesco perpendicular y

parentesco horizontal o transversal, respectivamente.

2.8. Cmputo del parentesco

El art. 533: "En la lnea recta hay tantos grados como generaciones. En la colateral los
grados se cuentan por generaciones, sumando el nmero de grados que hay en cada
rama entre cada una de las personas cuyo parentesco se quiere computar y el
ascendiente comn".

Se establece el cmputo del parentesco. El parentesco por consanguinidad en lnea

recta o perpendicular que comprende la lnea ascendente y descendente se cuenta
por generaciones, por lo que hay tantos grados como generaciones existan.

De la aplicacin de este principio, podemos decir que en la lnea descendente los hijos
estn en primer grado, los nietos en segundo grado, los bisnietos se encuentran en
tercer grado y as sucesivamente.

Mientras que en lnea ascendente encontramos a los padres en primer grado, a los
abuelos en segundo grado, a los bisabuelos en tercer grado y as sucesivamente.

En lnea colateral, los grados se cuentan por generaciones, sumando el nmero de

grados que hay en cada rama entre cada una de las personas cuyo parentesco se quiere
computar y el ascendiente comn.

La lnea colateral o transversal es un parentesco que relaciona personas que derivan de

un tronco comn, por lo que hay que remontarse a dicho tronco comn.
En consecuencia, los hermanos se encuentran en segundo grado, en virtud de que
para su cmputo- debe irse desde uno de ellos hacia el padre que sera el tronco
comn, para luego descender al hermano. En este razonamiento, el to y el sobrino
estaran en el tercer grado, los primos hermanos en el cuarto grado y as sucesivamente.

Resulta inconcebible aplicando esta forma de cmputo la existencia del primer

grado en el parentesco colateral, pues los ms cercanos son los hermanos, quienes se
encuentran en segundo grado.

2.9. Hermanos bilaterales y unilaterales

El art. 534 indica: "Son hermanos bilaterales los que tienen los mismos padres. Son
hermanos unilaterales los que proceden de un mismo ascendiente en primer grado,
difiriendo en el otro"(7).

Los hermanos se clasifican en bilaterales y unilaterales, segn tengan su origen comn a

uno o ambos progenitores.

En efecto, son hermanos bilaterales cuando su origen procede de los mismos

progenitores.

En cambio, son hermanos unilaterales, si solamente tienen su origen en uno de los

progenitores.

Antiguamente, en el derecho se haca, dentro de la lnea recta, la distincin entre lnea

paterna y la lnea materna. De ah se formaban las ramas paterna y materna, las que a
su vez se subdividan en cada uno de sus grados, dando lugar a dos abuelos por parte
del padre, dos abuelos por parte de la madre y cuatro abuelos por cada lnea. De esta
manera, las personas que contraan matrimonio no perdan completamente el nexo con
su familia precedente ni se creaban en la nueva familia constituida situaciones
hereditarias claras como en las legislaciones actuales.

2.10. Parentesco por adopcin

Sostiene el art. 535: "En la adopcin plena, el adoptado adquiere el mismo parentesco
que tendra un hijo del adoptante con todos los parientes de ste. La adopcin simple
slo crea vnculo de parentesco entre el adoptado y el adoptante. En ambos casos el
parentesco se crea con los lmites determinados por este Cdigo y la decisin judicial
que dispone la adopcin".

Se mantienen en nuestro derecho positivo las categoras de adopcin plena y adopcin

simple.

De acuerdo con ello, en la adopcin plena el adoptado adquiere el mismo parentesco

que tendra un hijo del adoptante con todos los parientes de ste.

Mientras que en la adopcin simple, solamente se crea vnculo de parentesco entre el

adoptado y el adoptante.
Tanto en la adopcin plena como en la adopcin simple, el parentesco creado lo ser en
los lmites determinados por este Cdigo y la decisin judicial que dispone la adopcin.

2.11. Parentesco por afinidad

De acuerdo con el art. 536: "El parentesco por afinidad es el que existe entre la persona
casada y los parientes de su cnyuge. Se computa por el nmero de grados en el que el
cnyuge se encuentra respecto de esos parientes. El parentesco por afinidad no crea
vnculo jurdico alguno entre los parientes de uno de los cnyuges y los parientes del
otro"(8).

El parentesco por afinidad deriva de la existencia de un matrimonio, pues cada uno de

los cnyuges ser pariente afn de los parientes de su consorte.

En tales situaciones, sern "parientes afines" de su consorte cualquiera que haya sido la
fuente de ese parentesco (por naturaleza, por tcnicas de reproduccin humana asistida
o por adopcin).

El cmputo del parentesco, a los fines legales, es el mismo que se realiza para los
parientes en general, contemplado en el art. 533(9). El cmputo es por analoga. Por
caso, uno de los cnyuges est respecto a los hermanos de su consorte cuado en
segundo grado.

El vnculo legal derivado del parentesco por afinidad queda limitado a los cnyuges,
entre la persona casada y los parientes del cnyuge, porque los parientes de uno de los
cnyuges no tienen vnculo respecto de los parientes del otro cnyuge.

2.12. Parentesco y familia

No debe confundirse el parentesco con la familia, pues se tratan de dos cuestiones

distintas, aunque interdependientes.

La familia excede el alcance y contenido del parentesco, pues comprende, adems, a

otras relaciones jurdicas que no son parientes. As, los cnyuges, los convivientes y los
progenitores afines constituyen el mbito de la familia, aunque no sean parientes.

De esta manera, puede decirse que el parentesco es una especie del gnero familia.

A su vez, cuando la ley establece efectos jurdicos, en las distintas relaciones jurdicas,
cuando refiere al parentesco, toma alcances distintos lneas y grados sin establecer
un parmetro objetivo a todos los efectos legales. Dicho en otros trminos, para ciertos
efectos considera un parentesco cercano, mientras que para otros efectos adopta un
criterio ms amplio.