901 DELITOS CO:\TR.>\ l.\ AD.\\l\iISTR.>\CIO\i PUBLICA Art.

276

cionadas en el art. 275, y materializarse con anterioridad a la declaracin mendaz,

con el propsito de que sta se cometa. La recompensa ulterior sin promesa previa
no resulta tpica 783.
el Resultado: Conforme a la estructura del tipo, entendemos que resulta necesa-
rio que la declaracin o el informe del testigo, perito, intrprete o traductor soborna-
do se produzca efectivamente.

Tipo subjetivo

Se trata obviamente de un delito doloso. El autor debe tener conciencia y volun-

tad de ofrecer una ddiva u otra ventaja para que el testigo se produzca falsamente
con fines de engaar a la autoridad competente.

3. CONSUMACIN y TENTATIVA
El momento consumativo, Soler lo sita en ellugary tiempo de la declaracin fal-
sa 784. La punibilidad del sobornante se encuentra atada a la perpetracin del delito de
falso testimonio agravado por cohecho 7RJ. Si ste no se comete, el sobornante queda-
r impune, toda vez que no hay un tipo penal independiente como en el cohecho 786.
Molinario sostiene que, aunque haya mediado un previo soborno, no hay delito si el
testigo no es llamado a declarar o si declara la verdad 787. Segn Nez, el cohecho sin
xito, esto es el rechazo de la ddiva, no constituye tentativa de falso testimonio agrava-
do por sob~rno 788. En conclusin, la tentativa no parece posible.

4. RELACIN CON OTRAS FIGURAS

Instigacin al falso testimonio: La figura comentada contiene una tipificacin
autnoma de una instigacin al falso testimonio, cuando sta se produce mediante
soborno. Es decir que, en los casos en que el declarante mendaz haya sido determi-
nado de cualquier otro modo, la accin del determinador quedar atrapada por el
tipo del art. 275, en funcin de lo dispuesto por el art. 45 del Cd. Penal.

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CAPITULO XIII
Encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo

ACLARACIONES PREVIAS

La ley 25.246 ha venido a modificar los arts. 277, 278 Y279 del Cd. Penal, crean-
do a su vez la Unidad de Investigacin Financiera (UIFl, organismo pblico autrqui-

(783) Fo.:'TN BALESTRA, "El soborno ... ", p. 479.

(784) Op. cit., p. 316.
(785) CHEUS, "Derecho ... ", p. 338.
(786) DONNA, "Delitos ... ", p. 458. En igual sentido, CREUS, "Derecho ... ", p. 339 Y NEz, op.
cit.,p.171.
(787) Op. cit., p. 425.
(788) Op. cit., p. 171.
Art.277 CODIGO PENAL 902

ca funcional, bajo la jurisdiccin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, de

vital importancia para el tratamiento de los delitos de "lavado de dinero" 789.
En lo que hace a las modificaciones que se introducen al Cd. Penal, aparte del
nombre del Captulo y de las propias que surgen de la nueva redaccin de los
artculos mencionados, puede decirse que se precisa y aclara an ms el injusto que
describe la figura bsica del inc. 1 del arto 277 (encubrimiento). Para ello, el
favorecimiento personal, real y la especial figura de receptacin requieren que el en-
cubridor sea totalmente extrao a la comisin del delito previo y que tenga un cono-
cimiento probable de que acta u omite actuar para ocultar o asegurar al sujeto acti-
vo o al objeto de aquel ilcito.
La ley 25.815 introduce en el inc. 2 la modalidad culposa de receptacin.
A su vez, se introduce un tipo especial de encubrimiento (inc. 3, art. 277), que
duplica la pena de la anterior figura penal, cuando el encubridor intervenga con ni-
mo de lucro o habitualidad, encubra un delito grave ("que la pena mnima sea supe-
rior a tres aos") o sea funcionario pblico.
La excusa absolutoria que se precisa en el inc. 4 del art. 277 no alcanza a los que
acten con nimo de lucro o aseguren el producto o provecho del delito.
Tambin se tipifica en el arto 278 el delito denominado "lavado de activos de ori-
gen financiero", conocido como "blanqueo de dinero". El hecho de que el legislador
haya incluido esta figura dentro de este Captulo, conlleva a tomar posicin en cuan-
to a que el reciclaje de dinero proveniente de uno o varios delitos se presentara como
una modalidad particular de encubrimiento y no como un delito especial.
Por otra parte, la ley 25.890 incorpora los arts. 277 bis y 277 ter, que tipifican cier-
tas modalidades de encubrimiento del delito de abigeato.

,..."...

Art. 277.-1 0 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos
el que, tras la comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubie-
ra participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sus-
traerse a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o ins-
trumentos del delito, o ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos
o hacerlos desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes
de un delito.

(789) Tanto la Convencin de Viena, como la recomendacin 4 del GAFI, promovan la pe-
nalizacin del lavado de dinero, por lo que en cumplimiento de aquellos requerimientos se
sancion en nuestro pas la ley 25.246. Acerca del GAFI. puede decirse que en el marco de la
Organizacin de Cooperacin y Desarrollo (OCDE). el Grupo de los 7 pases ms industrializados
del mundo (G7) cre el Grupo de Accin Financiera (GAFIIFATF) integrado por dichos pases y
abierto a otros estados interesados. Este grupo recibi el mandato de elaborar recomendacio-
nes sobre cmo mejorar la cooperacin internacional en la lucha contra el lavado de dinero. Ver
ROORfGlJEZ VILLAR - BER~lEIO, op. cit., p. 61.
903 DELITOS CO--':TR.\ L\ AD.\\I~ISTRACIO~ PBLICA Art.277

d) No denunciare la perpetracin de un delito o no individualizare al

autor o partcipe de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a pro-
mover la persecucin penal de un delito de esa ndole.
e) Asegurare o ayudare al autor o partcipe a asegurar el producto o pro-
vecho del delito.
2 En el caso del inc. 1, c), precedente, la pena mnima ser de un (1)
mes de prisin, si, de acuerdo con las circunstancias, el autor poda sospe-
char que provenan de UI;l delito.
3 La escala penal ser aumentada al doble de su mnimo y mximo,
cuando:
a) El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal
aquel cuya pena mnima fuera superior a tres (3) aos de prisin.
b) El autor actuare con nimo de lucro.
c) El autor se dedicare con habitualidad a la comisin de hechos de en-
cubrimiento.
d) El a:utor fuere funcionario pblico.
La agravacin de la escala penal prevista en este inciso slo operar una
vez, aun cuando concurrieren ms de una de sus circunstancias califican-
tes. En este caso, el tribunal podr tomar en cuenta la pluralidad de causa-
les al individualizar la pena.
4 Estn exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado
en favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad o de un amigo ntimo o
persona a la que se debiese especial gratitud. La exencin no rige respecto
de los cas,?s del inc. 1, e), ydel inc. 3, b).

1. CONSIDERACIONES SOBRE EL BIEN JURDICO PROTEGIDO

Las modificaciones introducidas a este Captulo por la ley 25.246 no han afecta-
do el bien jurdico tutelado, que contina siendo, para la mayora de la doctrina, la
administracin de justicia, la que puede verse perturbada o entorpecida, en la indivi-
dualizacin de los autores y partcipes de un delito, en virtud de la conducta desple-
gada por el encubridor 790.
A pesar de ello dicha realidad no da razn de todos los aspectos implicados en el
encubrimiento, ya que algunos entienden que lo relevante, ms que la administracin
de justicia, es el bien jurdico del hecho previo, es decir del hecho encubierto. Confor-
me a la redaccin actual, en la que se prevn formas agravadas de encubrimiento (en
virtud del ilcito que se encubre), lo que denota que el legislador ha querido dar tras-
cendencia no slo al acto en s de encubrir sino tambin a analizar qu es lo que en
definitiva s encubre, cabra tambin indagar sobre esta segunda posibilidad.
Al respecto, la doctrina ha asumido distintas posturas.
Segn Nez, las figuras descriptas en este Ttulo lesionan la administracin de
justicia, en tanto su comisin interfiere, o entorpece, la accin policial o judicial diri-
gida a comprobar la existencia de un delito y decidir la responsabilidad y castigo de
los partcipes 791. Este mismo autor ha sealado que el encubrimiento es un hecho en

(790) STRACCHIA y otro, op. cit., p. 403.

(791) N(J';EZ, op. cil., p. 175.
Art.277 CDIGO PENAL 904

s mismo delictivo que, no constituyendo un aporte material o moral para la concre-

cin de un delito, implica a su respecto una ayuda posterior a su ejecucin, mediante
una de las conductas tipificadas por la ley 792.
En igual sentido, Creus sostiene que el bien jurdico tutelado es la administra-
cin de justicia, cuya actividad en la individualizacin de los autores y partcipes de
delitos o en la recuperacin de los objetos puede verse perturbada por la conducta
del encubridor 793.
En la postura de dar relevancia al bien jurdico tutelado por el delito encubierto,
es importante tener en cuenta la opinin de Scim, quien seala que "El encubri-
miento es un delito que no obra por s mismo, es decir /20 lesiona individualmente un
bien jurdico propio como base delictiva absolllta tipificada expresamente por s, sino
que aun siendo su conformacin la de una conducta que afecta en Sil caso la adminis-
tracin de justicia, configura un hecho villculado indefectiblemente con otro delito,
que resultar ser el que se habra encubierto en el hecho de referencia"79'1.
En esa misma lnea, Fontn Balestra entiende que el requisito que presupone
para la existencia del encubrimiento la comisin de otro delito (anterior) resulta un
obstculo para alcanzar su autonoma y para la correcta determinacin del bien jur-
dico lesionado 795.
Si bien de un modo indirecto (ya que lo que deba resolver eran cuestiones de
competencia), la Corte Suprema, en reiteradas ocasiones, entendi que el encubri-
miento afecta a la "administracin de justicia" 796, siendo sta la opinin unnime de
nuestros tribunales.

2. PRESUPUESTOS y CONDICIONES COMUNES PARA LA EXISTENCIA

DEL DELITO DE ENCUBRIMIEl\o'TO

La configuracin de este tipo penal 797, impone la concurrencia de ciertas condi-

ciones o presupuestos, que resultan comunes a todas las hiptesis, a saber 79A:
- Comisin de un delito anterior;
- Intervencin del sujeto activo con posterioridad al delito preexistente del que
no participa;
- Inexistencia de una promesa anterior.

2.1. DELITO ANTERIOR

La redaccin actual del art. 277 ha abandonado la antigua expresin "sin prome-
sa anterior al delito" por una mejor tcnica legislatiya. que separa claramente la par-

(792) NOEz, op. cit., p. 178.

(793) CREUS, "Derecho ... ", p. 339.
(794) SCIM, op. cit., p. 118.
(795) FOKTN BALESTRA, op. cit., p. 439.
(796) CS, Fallos: 300:884; o bien en "Daguerrre. Omar y otro". rta. 1998/03/29, publicada en
La Ley, 1989-C, 656; o bien, "Del Ribero, I'abin", rta. 1996i02/27, publicada en La Ley, 1996-C,
669.
(797) No obstante las condiciones que deben ad\'ertirse en todos los casos, es pacfica la
opinin en cuanto a que "el encubrimiento, en cualquiera de sus formas. si bien presupone un
delito anterior al cual sucede, es, en su naturaleza, independiente y distinto de l", CNCasacin
Penal, sala IH, "Puche, Nstor", rta. 1997/10/27, en La Ley, 2000-F, 402.
(798) MOREKO, op. cit., p. 336; ~:\;EZ, op. cit., p. 17S.
905 DELITOS CO~TR..\ LA AD.\\I~ISTRACION PUBLICA Art.277

ticipacin del encubrimiento, al individualizar la conducta merecedora de pena con

la expresin "El que tras la comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no
hubiera participado",
De ello se deduce que slo es posible hablar de encubrimiento sobre la base de
un delito previo, del que no se ha participado. Al referirse a "delito previo", Creus 799
sostiene que la norma se refiere a un hecho tpicamente penal, conforme al cdigo de
fondo, leyes complementarias y especiales (Nez 800 excluye estas ltimas), quedando
excluidas por tanto, las faltas o ilcitos de naturaleza no penal y las contravenciones.
El delito preexistente; a decir de Oderigo, puede ser doloso, culposo o preterin-
tencional, reprimido con pena corporal o de cualquier otra especie 801.
Segn Nez, es indiferente que el delito anterior sea perseguible por accin
pblica de oficio o dependiente de instancia privada o que lo sea slo por accin
privada. Lo relevante es que al momento de ejecutarse el encubrimiento est expedi-
ta la persec.ucin penal del delito. En los delitos de accin privada, el encubrimiento
slo es posible en la medida en que el ofendido prosiga la accin R02.
El delito anterior o previo tiene que haber existido realmente: el favorecimiento
del perseguido por un delito inexistente o en el que no haya intervenido no es una
accin tpica 803.
La necesidad de que el delito efectivamente se haya cometido ha sido afirmada
por nuestra jurisprudencia 804. Resulta indiferente que el delito que se encubre se haya
consumado o no al momento de calificar la conducta del encubridor 805. La norma
habla de "comisin" de un delito ejecutado por otro y, en ese sentido, comete un de-
lito tanto quien lo tienta como quien lo consuma.
Una vez extinta la pena como consecuencia de una amnista o de un indulto no
existe posibilidad de encubrir, porque como sostiene Soler 806 " ... el delito dej de existir
como delito y la pena de ser pena".
Un pronunciamiento absolutorio recado en el proceso en el que se juzga la co-
misin del hecho precedente no impide una posterior condena al autor del encubri-
miento, siempre que aquella sentencia no hubiere tenido por atpico o justificado el
hecho encubierto 807; aunque cabe aclarar que -obviamente- el encubrimiento debe
haberse cometido con anterioridad al fallo liberatorio, pues -de otro modo- no se
obstaculizara la accin de la justicia 808.

(799) CREUS, "Derecho ... ", p. 340.

(800) Op. cit., p. 175.
(80l) ODERIGO, op. cit., p. 398.
(802) N(EZ, op. cit., p. 176.
(803) CREUS, "Derecho ... ", p. 340.
(804) MIL:O<, op. cit., p.49, citando CNCrim. y Corree., causa 9488 "Senz Valiente", del
1968/07/30: "La existencia del delito allterior es presupuesto esencial del encubrimiento, no su
simple inferencia': Ibdem Fallos: t. VI, pg. 186; JA, 1965-IV-361; La Ley, 97-500. Tambin CNCrim.
y Corree., sala VII, "Oviedo, Jos", rta. 1991/03/05, "Para la configuracin del delito de encubri-
miento resulta presupuesto indispensable la existencia de un delito anterior", en La Ley, 1992-B,
603; o bien CNCrim. y Corree., sala VII, "MOREi'iO, Manuel", rta. 1992/09/04: "Es presupuesto
imprescindible para la configuracin del encubrimiento la existencia de un delito anterior y no
tan slo su inferencia", en La Ley, 1995-A, 492.
(805) SOLER, op. cit., p. 328.
(806) Op. cit., p. 330.
(807) Sobre la atipicidad de la conducta de quien encubre un hecho justificado confrontar
DONNA, op. cit., p. 473 Y BUOMPADRE, op. cit., p. 470.
(808) FONTAN BALESTRA, op. cit., p. 450.
Art.277 CODIGO PENAL 906

En los casos en que media inimputabilidad -u otra causa de inculpabilidad-

del autor del hecho encubierto, o alguna excusa absolutoria en su favor, la doctrina
ha considerado que no se excluye la tipicidad del encubrimiento 809, de modo que
para satisfacer la exigencia del "delito" precedente bastara con la corroboracin de
un injusto penal. Sin embargo, dado que en la dogmtica existe cierto consenso res-
pecto de que un delito es una accin tpica, antijurdica y culpable, en los citados
supuestos de inculpabilidad del autor del hecho precedente no resultar fcil afirmar
que lo que se ha encubierto es, efectivamente, un delito.
Con respecto a la posibilidad de encubrir delitos prescriptos, la doctrina 810 es
pacfica a! diferenciar el caso en que el encubrimiento haya ocurrido con anteriori-
dad a la prescripcin de la accin, de aquel en que el encubrimiento se produce una
vez prescripta la accin penal por el delito principal, siendo delictiva la conducta en
la primera hiptesis y atpica en la segunda.
Nada impide que el delito encubierto sea a su vez un encubrimiento 811.
El delito encubierto puede haber sido cometido en el pas o en el extranjero, afir-
macin vlida en particular luego de la reforma introducida por la ley 25.246, que ha
contemplado esta posibilidad al analizar las conductas tipificadas como "lavado de
dinero" y la caracterstica transnacional de estos delitos.

2.2. INTERVENCIN DEL SUJETO ACTIVO CON POSTERIORIDAD AL

DELITO PREEXISTENTE DEL QUE NO PARTICIPA

La conducta encubridora es posterior al delito cuando se produce despus de

consumado ste o cuando han dejado de producirse los actos que configuran su tenta-
tiva, de forma tal que no haya significado un aporte material en el proceso de su pro-
duccin, sea en calidad de autor, cmplice o instigador. Nez 812 seala que basta
que slo una parte de la ayuda ocurra antes de la ejecucin del delito para excluir el
encubrimiento, debindose en este caso analizar la cuestin a la luz de las reglas de la
participacin crimina!.
Para Donna, la ausencia de la participacin en el delito anterior, resulta ser un
presupuesto negativo de la figura de encubrimiento. Seala el autor que ello es as ya
que la autonoma de la figura existe slo cuando no puede afirmarse la participacin
del autor en el delito anterior, dado que si la misma tuvo lugar entraran a jugar las
reglas de la participacin criminal 9l3 .
La jurisprudencia tambin ha sido pacfica en cuanto a la exigencia de la no par-
ticipacin en el hecho anterior como requisito ineludible para la configuracin del
delito de encubrimiento 814.

2.3. INEXISTENCIA DE PROMESA ANTERIOR

Si bien en la actual redaccin la ausencia de promesa anterior al delito no se
encuentra consignada expresamente, su inexistencia previa es lo que, justamente,
permite diferenciar el encubrimiento de la participacin.

(809) FO:""T:-i BALESTRA, op. cit., p. 450.

(810) DI\NA, "Derecho ... ", p. 475.
(811) BUOMPADRE, op. cit., p. 469.
(812) Op. cit., p. 178.
(813) DO:-iNA, "Derecho ....., p. 477.
(814) TS Crdoba, sala Crim. y Corree., 1971106/22. '~-\cevedo, P. y otros", EJC, XVI-27: "No
puede calificarse el hecho como encubrimiento si el imputado particip en la ejewcin del apo-
deramiento':
907 DELITOS CO'TRA LA AD.\IINISTRACIN PUBLICA Art.277

Los actos de favorecimiento que, aunque prestados despus de la consumacin

del hecho o de la cesacin de su tentativa, respondan a una promesa previa, excluyen
el encubrimiento y configuran casos de complicidad secundaria 815 conforme a lo pre-
visto por el art. 46 del Cd. Penal.
En nuestra legislacin, las figuras de encubrimiento y participacin son incom-
patibles: la segunda excluye siempre a la primera, siendo indispensable que el agente
se haya obligado a prestar la ayuda posterior y se haya mantenido en esa posicin al
momento de la ejecucin.
Seala Soler que el mero conocimiento anterior, sin que medie promesa, no trans-
forma la posterior ayuda en participacin 816.

3. FAVORECIMIENTO PERSONAL
La figura que nos ocupa acepta lo que se denomina como favorecimiento ya que
la accin desplegada tiende a beneficiar a otro. Este favorecimiento puede ser perso-
nal o real, radicando su diferencia en que en el primero la accin recae sobre la perso-
na misma, en tanto que en el segundo recae sobre las cosas 817.
El elemento comn est dado en que en ambos casos el agente obra en beneficio
de un terc~ro, a diferencia de lo que ocurre en los casos de receptacin, donde el
sujeto activo acta en su propio beneficio, resultando ser sta la otra forma de come-
ter el delito de encubrimiento.
La nueva redaccin del art. 277 mantiene las dos formas de encubrimiento per-
sonal establecidas por el texto anterior, modificndolo solamente en cuanto a su ubi-
cacin sistemtica, teniendo ahora independencia la una de la otra. Mientras que la
redaccin anterior inclua ambas en el inc. l, en la actual ste es subdividido en
letras, ubicando la modalidad positiva en el subinc. "a" y la negativa en el "d".

3.1. MODALIDAD POSITIVA (INC. lo "A")

El accionar conminado con pena en el inc. al, consiste en ayudar a alguien a eva-
dir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la accin de sta.

3.1.1. ESTRUCTURA TfPICA

Tipo objetivo
a) Sujeto activo: La norma no exige caractersticas especiales en el autor de esta
modalidad de encubrimiento.
b) Accin tpica: La ley habla de prestar ayuda a alguien, entendindose por talla
que es idnea para facilitar o posibilitar que la persona favorecida logre eludir las
investigaciones o la accin de las autoridades. Debe tratarse de una accin material
positiva, de all el nombre de la modalidad de favorecimiento, siendo indiferente que
se logre o r10 el fin buscado. Quedan fuera de esta figura las omisiones, consejos o
meros apoyos de contenido moral.

(815) TS Santa Cruz, sala I1,1974/06/24, "v. V. J. R. Y otros", BJSC, X-I1I-135: "El encubridor
debe ser ajeno al delito cometido,)' no debi haber mediado promesa anterior por parte del autor
directo; de no ser as, se lo considerara partcipe secunriario':
(816) SOLER, op. cit., p. 332.
(817) FONTN BALESTRA, op. cit., p. 453.
Art.277 CDIGO rENAL 908

Es indiferente que el favorecido sea un condenado, imputado, procesado o no, o

sospechado de un delito 818. Lo relevante es que el encubridor conozca esta circuns-
tancia, pues sus fines estn dirigidos precisamente a que el sujeto quede sustrado
del accionar de la justicia 819.
Finalmente, cabe sealar que la ayuda debe brindarse a alguien, con lo cual se
quiere decir que al estar dirigida la accin a un tercero se descarta la punibilidad del
auto encubrimiento 820.

Tipo subjetivo

El tipo en cuestin requiere dolo directo, entendido como el efectivo conoci-

miento de la totalidad de los elementos constitutivos del tipo objetivo, y la voluntad
dirigida a beneficiar al favorecido para, de ese modo, entorpecer el accionar de la
justicia.
No existe consenso en doctrina en punto a las caractersticas de ese conocimien-
to. Para Creus, la sospecha es suficiente para configurar el tipo 821. En tal sentido, equi-
para la sospecha al conocimiento, agregando a ello la voluntad de ayudar al sujeto
con las finalidades tpicas descriptas por la ley.
En contra, Scim entiende que el conocimiento de ese favorecimiento debe ser
efectivo y actual y no estar constituido por un simple "deba saber" 822.
Para Donna 823, de acuerdo a la redaccin de la norma, el autor debe conocer la
existencia de un delito previo y que se est ayudando a eludir la accin de la justicia.

3.1.2. CONSUMACIN y TENTATIVA

Conforme Creus 824, esta forma de favorecimiento se consuma con la sola presta-
cin de la ayuda con las finalidades tpicas, sin que sea necesario que stas hayan
logrado su objetivo. Tratndose de un delito formal es difcil imaginar la existencia de
actos ejecutivos que no sean consumativos. Sin embargo, la doctrina no es conteste
en este punto, por lo que debera recurrirse a un estudio ms profundizado (en la
parte general) para analizar la posibilidad de tentativa en los delitos formales. Al res-
pecto seala Pessoa 825 que en los delitos formales son admisibles tanto la tentativa
inacabada como la tentativa inidnea, quedando obviamente excluida la tentativa
acabada por implicar la realizacin completa de la conducta sin producir el resulta-
do, lo cual es imposible en los delitos de esta clase.

(818) SOLER, op. cit., p. 34l.

(819) SOLER, op. cit., p. 34J.
(820) STRACCHIA y otro, op. cit., p. 404.
(821) CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 342.
(822) SCIMB, op. cit., p. 118. En idntico sentido: C:--:Crim. y Correc. sala V. 1994/04/25,
"Bernotas", c. 25.994; "El conocimiento de lajinalidad de ese fauorecimiento debe ser positillO y
actual y no puede ser sustituido por IIn deba saber por C1/allto resulta necesario probar que el
autor haya tenido conocimiento expreso de que la persona a la que se le brinda ese fallorecimiento
se trata de un sujeto requerido por la justicia o q/le debe serlo en uirwd de lo que sabe que ha
hecho (SOLER, "Derecho Penal Argen tino': t. 5. p.281 J' ss.) ':
(823) Dm;-';A, "Derecho .. ,-', p. 483
(824) CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 353.
(825) PESSOA, op. cit., p. 114.
909 DELITOS CO:--:TR,\ L.\ AD.\\I:--:ISTRACI()~ PBLICA Art.277

3.2. MODALIDAD NEGATIVA (INC. lo "D")

3.2.1. ESTRUCTURA TPICA
Tipo objetivo

al Sujeto activo: Algunos autores han advertido las dificultades que presenta la
nueva redaccin del artculo a la hora de determinar quin puede ser sujeto activo de
este tipo penal y distinguirlo del autor del delito previsto por el art. 274 del Cd. Pe-
na1 826 . .

Las discrepancias doctrinales se centran en el alcance que debe drsele a la ex-

presin "promover la persecllcin penal de un delito':
Cevasco y Donna sostienen que la actual redaccin resulta ms restrictiva que la
anterior, ya que slo ciertos funcionarios pblicos se encuentran facultados para pro-
mover la accin penal y pueden, por ende, ser alcanzados por la figura, mientras que la
antigua norma simplemente exiga que el sujeto activo seviese obligado a denunciar el
hecho, abarcndose de este modo una ms amplia variedad de sujetos. Con acierto
seala Cevasco 827 que "denuncia" y"promocin de la accin" no son sinnimos. Si bien
el segundo concepto abarca al primero, la denuncia no siempre implica promocin de la
accin, puesto que si una denuncia es desestimada, la accin no ha sido promovida.
El mismo autor caracteriza la figura como un tipo penal en blanco que debe ser
completado por las leyes y reglamentos que determinen quines son los funciona-
rios pblicos obligados a promover la accin penal. A su vez, afirma que el nuevo
texto excluye los profesionales del arte de curar, los cuales si bien se encuentran obli-
gados a denunciar no tienen por funcin la promocin de la persecucin penal.
En el mismo sentido, Donna limita la autora de este delito a los fiscales, los fun-
cionarios policiales y los jueces en los sistemas inquisitivos o mixtos 828, tesis que ha
sido acogida por la Cmara Nacional de Casacin Penal al sealar que se trata de un
"delito de sujeto activo especial cuyo mbito de posibles autores se circunscribe a los
funcionarios del Ministerio Pblico Fiscal. a los de las fuerzas del orden en su tarea
prevencional y, en su caso, a los jueces ... " 829.
Esta interpretacin nos confronta con dos problemas distintos. Por un lado, si la
autora de este delito est reservada a funcionarios pblicos, la agravante que para
ellos prev el art. 279 del Cd. Penal no resultara de aplicacin. A su vez, resulta difi-
cultoso distinguir el mbito de aplicacin del tipo que nos ocupa del que delimita el
art. 274 del Cd. Penal. Los autores mencionados opinan que el conflicto debe ser
resuelto de conformidad con las reglas que rigen el concurso de delitos.
Es imposible soslayar que la defectuosa redaccin por la que se ha optado pare-
ciera resultar en una superposicin normativa que termina por perseguir, a travs de
dos figuras distintas que contemplan sanciones diferentes, una misma conducta.

(826) CEVASCO, op. cit., p. 25 Yss.

(827) Op. cit., p. 25.
(828) DONNA, "Derecho ... ", p. 511.
(829) CNCasacin Penal, sala III, "Alderete, Vctor slrecurso de casacin", reg. 722.01.3, rta.
2001/11/27; tambin se dijo: "Habida ClIf?Ilta qlle el hecho por el que se inician las actuaciones es
anterior a la entrada en uigencia de la citada ley, si se entiende que sta ha apartado del deber de
denunciar la perpetracin de un delito a los fllllcionarios plblicos que, como el aqu imputado,
/la sean de aquellos que se encuentren obligarlos a promo/ler la persecucin penal de un delito, por
estricta aplicacin de la regla preuista en el arto 2 del crl. Penal yen /lirtud de que no rerJestira la
calidad rle sujeto actiuo exigida por dicha disposicin, deber declararse la nulidad de la resolu-
cin atacada'; La Ley, 20Q3-A, 84.
Art.277 CODIGO rE~AL 910

Con el fin de evitar una interpretacin que afirme la existencia de una inconse-
cuencia por parte del legislador, parte de la doctrina 830 y de la jurisprudencia 831 han
elegido una interpretacin ms amplia de la norma que permita armonizar la figura
en estudio con el resto del Cd. Penal. As. este otro sector destaca que el concepto de
promover la accin penal incluye la actividad de denunciar y, por ende, que ciertos
sujetos que se encuentran obligados a denunciar y que no son funcionarios pblicos
pueden cometer la conducta perseguida por el art. 277, inc. 1 d).
b) Situacin tpica: Conforme a la estructura del tipo, el sujeto activo debe haber
tomado conocimiento de la comisin de un delito -que l est obligado a denun-
ciar-, o hallarse interviniendo en una investigacin en la que se procura individuali-
zar a los responsables de un ilcito ya conocido. El nuevo texto ha sustituido la pala-
bra "hecho" por "delito", descartando de este modo la tipificacin de la conducta de
quien favorezca personalmente al autor de un hecho antijurdico de naturaleza
extrapenal.. Por otra parte, cabe destacar que la obligacin de denunciar debe tener
su origen en la ley 832 (en el orden nacional, vase el arto 177, CPPN).
c) Omisin: La conducta consiste en no denunciar la perpetracin de un delito o
en no individualizar al autor o partcipe de un delito ya conocido. Se trata, por lo
tanto, de un tipo penal de acciones alternativas.
d) Posibilidad de realizar la conducta debida: Como en toda omisin, se requie-
re que el autor se encuentre en condiciones de realizar la conducta debida, es decir
que le sea materialmente posible denunciar el hecho delictivo o individualizar a sus
responsables.

Tipo subjetivo

Es una figura que requiere dolo, consistente en el efectivo conocimiento de la

existencia de un delito y la omisin de denunciarlo o perseguirlo pese a estar obli-
gado a ello. Es suficiente la voluntad de omitir la conducta debida, cuando se tiene
conocimiento de la existencia de un deber jurdico que impone su realizacin 833.

3.2.2. CONSUMACIN y TENTATIVA

Tratndose de un delito de pura actividad. se consuma con la simple omisin de
la conducta debida, sin que se requiera resultado alguno. Lo que importa es la infrac-
cin del deber de actuar por parte del funcionario obligado a denunciar o promover
la investigacin.
Si bien el delito se ha de consumar al momento de expirar los plazos procesales
sin que se formule denuncia, debe tenerse presente que si ese retardo en la denuncia
ya ha adquirido las caractersticas de injustificado 831 se debera tener por consuma-
da la conducta, aun cuando no haya expirado aquel plazo. Sin embargo, esta posicin

(830) KEsSLER, op. cit.

(831) CNFed. Crim. y Corree., sala 11, "Rimoldi, c..\."', c.:--J 16.810,2000/10/19.
(832) CNFed. Crim. y Corree., sala 11, c. 6776/96, "~1aradona, D. y Grandona, J.",
1997/06/30, en JPBA, 100-37, "La obligacin de denunciar el delito que, en caso contrario, se
encubre, debe provenir de la misma ley para que la omisin pertinente devenga penalmente
repudiable. Las normas internas que reglan el funcionamiento y gobierno de una asociacin
civil no tienen el carcter de leyes ... ".
(833) BUO~IPADRE, op. cit., p. 499.
(834) Para MILL~:-':, la demora injustificable. equivale a omisin (op. cit., p. 114).
911 DELITOS CO'.lTRA lA AO,\\INISTRACION PUBLICA Art.277

no es unnime, ya que la jurisprudencia ha entendido que existiendo una disposi-

cin legal o reglamentaria que determine un plazo para la presentacin de la denun-
cia, el delito se consuma una vez vencido el trmino previsto 635.

4. FAVORECIMIENTO REAL (INC. 10 "B" y "E")

El actual texto de la norma no ofrece diferencias sustanciales en cuanto al modo

como el favorecimiento real era legislado con anterioridad. Slo resulta innovador en
punto a que lleva la ltima parte del antiguo inc. 2 al apartado e) del actual inc. 1 y,
por otra parte, elimina de la 'norma el trmino "procurar" de forma tal que esa accin,
motivadora de opiniones encontradas, ahora queda fuera de la figura, al menos en su
forma consumada 636.

4.1. ESTRUCTURA TPICA

Tipo objetivo

a) Sujeto activo: No se requiere ninguna caracterstica especial para ser autor de

esta figura.
b) Accin tpica: En el supuesto previsto en el inc. 10 b), configura el tipo penal la
accin de ocultar, alterar o hacer desaparecer o la de ayudar al autor o partcipe a
realizar esas acciones. El trmino ocultar importa el guardar, tapar, encubrir, impedir
que se pueda saber la ubicacin de la cosa, sustrayndola a los sentidos o al conoci-
miento de quienes la buscan 837. Alterar implica cambiar o modificar el objeto en for-
ma suficiente para entorpecer de ese modo su empleo por la autoridad para determi-
nar responsabilidades 838. Segn Milln, hacer desaparecer consiste en suprimir o qui-
tar de delante por cualquier medio, como sera quemar, lavar, borrar, evaporar, diluir,
embadurnar, pintar o engullir.
Los objetos sobre los cuales recaen estos verbos tpicos son los rastros, pruebas o
instrumentos del delito, estos ltimos en cuanto medios materiales usados para eje-
cutar el hecho 839. Nez, por su parte, sostiene que los rastros del delito son vesti-
gios dejados por l (sangre derramada de la herida) mientras que las pruebas del de-
lito son todos los medios que pueden comprobar la existencia del hecho o la respon-
sabilidad del autor o partcipe (testimonios, documentos o indicios).
En el inc. lOe), la conducta consiste en asegurar o ayudar al autor o al partcipe a
asegurar elproducto o el provecho del delito 840.
Acierta a nuestro juicio Soler 811 cuando destaca que en este caso la ley reprime la
conducta de quien tiene en mira el favorecimiento de una situacin futura como lo es
el disfrute de lo mal habido.

(835) CNFed. Crim. y Corree., sala 11, c. 13.234, "Grandona, J. H,", 1997/06/05, en JPBA,
101-32, "Debe tenerse presente que la infraccin al arto 277, inc, 1, del Cd. Penal se consuma
cuando ha vencido el trmino legal o reglamentario fijado para formular la denuncia o cuando,
no prescribindose un plazo, pueda afirmarse la existencia de un retardo injustificado sin que
aqulla se haya formulado".
(836) DONNA, "Derecho ... ", p. 486.
(837) MILlN, op. cit., p. 141.
(838) CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 343.
(839) MILLN, op. cit., p. 141
(840) BUOMPADRE, op. cit., p. 498.
(841) Op. cit., p. 345.
Art.277 CDIGO PENAL 912

Tipo subjetivo

No encubre el que hace desaparecer los rastros o pruebas, sino el que, sabiendo
o maliciando su origen, intencionalmente lo hace H12.
Tanto la hiptesis prevista en el subinc. b) como en el e) requiere del autor un
actuar doloso; especficamente que el sujeto activo conozca y sepa que a travs de su
accionar brinda o presta ayuda para el favorecimiento real, con el fin de hacer desa-
parecer, ocultar o alterar los rastros, pruebas o instrumentos del delito o ayudar al
autor a tales fines 813, de lo que se desprende que resulta atribuible entonces a ttulo
de dolo 841, .directo o eventual.

4.2. CONSUMACIN y TENTATIVA

El favorecimiento real es un delito de pura actividad, de peligro concreto e ins-
tantneo, que se consuma con la realizacin de las acciones tpicas descriptas, sin
que se requiera ningn resultado, como podra ser la frustracin de la investiga-
cin 845.
En contra de ello, Donna sostiene que se trata de un delito de resultado, afir-
macin que la funda en la comparacin del anterior texto legal con ste 846 requi-
riendo por tanto, para su consumacin, el logro del fin perseguido, esto es la ob-
tencin de la efectiva ocultacin, alteracin o desaparicin 847. Si se sigue esta l-
tima postura, las conductas anteriores a la obtencin del resultado, o son tenta-
das, debido a que hubo comienzo de ejecucin, o constituyen actos preparatorios
impunes ..

5. RECEPTACIN
Mientras que en la antigua redaccin de la norma, la receptacin apareca en los
arts.277, inc. 3, y 278, en la actual redaccin, si bien se mantienen dos tipos de
receptacin diferentes, la figura bsica dolosa constituye el inc. l, apartado c), y los
requisitos de "nimo de lucro" y "habitualidad" resultan supuestos agravantes de la
estructura bsica (inc. 3 apartados "b" y "c"). La figura culposa es captada por el inc. 2
de la norma.
La receptacin ha sido siempre considerada como un delito contra la adminis-
tracin pblica. No obstante ello, Soler sostena que aun cuando esta forma de encu-
brimiento poda constituir una infraccin contra la administracin de justicia, tam-
bin el autor podra incurrir en responsabilidades de carcter patrimonial, ya que su
delito tambin ha de afectar el patrimonio. En este caso y siguiendo a Soler, el encu-
bridor, sea o no a ttulo lucrativo, deber responder por el dao causado al propieta-
rio al asegurar los resultados de lo que sabe delictivo 848.

(842) N;\;El, op. cit., p. 183.

(843) DONt-;A, "Derecho ... ", p. 492.
(844) CNCrim. y Corree., sala IlI, 1991109/03, "Villanueva, David", c. 29.252.
(845) B110~lPAllRE, op. cit., p. 485.
(846) DO:\NA, "Derecho ... ", p. 494.
(847) En el mismo sentido que DO:\:\A, ver STR-\CCI.-\ y otro, op. cit., p. 405.
(848) SOLER, op. cit., p. 267.
913 DELITOS CO'.. T!\,\ L-\ AD.\I1~ISTRACION PUBLICA Art.277

5.1. RECEPTACIN DOLOSA

5.1.1. ESTRUCTURA TfPICA
Tipo objetivo

a) Sujeto activo: Autor de receptacin puede ser cualquier persona que realice el
comportamiento tpico, siempre que no haya intervenido como autor ni como cm-
plice en la c;:omisin del delito anterior.
b) Accin tpica: Las acciones tpicas consisten en adquirir, recibir, u ocultar di-
nero, cosas o efectos provenientes de un delito 849.
Para Donna, las acciones tpicas son las taxativamente dispuestas por el legisla-
dor y no otras 850.
Adquirir es obtener el objeto en propiedad 831 o con voluntad de ejercer sobre l
cualquier otro derecho real, cualquiera sea el modo (compra, permuta, donacin) o
ttulo (oneroso o gratuito).
Lo recibe quien lo toma, admite o acepta, de quien se lo da o enva por un modo
que no importe la transmisin de la propiedad u otro derecho real.
Ocultar importa quitar de la posibilidad de localizacin por terceros, no exigien-
do el traslado del objeto sino su simulacin por cualquier medio, incluso la destruc-
cin con nimo de que terceros no lo encuentren.
El objeto material lo constituyen el dinero, cosas o efectos. Por dinero debe en-
tenderse la moneda corriente empleada como medio de cambio; cosas son los obje-
tos materiales susceptibles de tener un valor, segn el art. 2311 del Cd. Civil 852; y
por efectos deben entenderse los bienes muebles de cualquier naturaleza, compren-
diendo los valores mercantiles y los documentos de crdito pblico.
Singular problema se ha planteado en torno a la expresin "proveniente de un
delito". Cuando el bien en cuestin es de los que ostentan una numeracin para su
identificacin, la supresin de la misma constituye un hecho tpico (art. 289, inc. 3D ,
Cd. Penal); sin embargo, cabe preguntarse sobre la tipicidad de la conducta de quien
recibe la cosa en ese estado. La jurisprudencia mayoritaria ha entendido que nada
obsta a que la accin de suprimir la numeracin sea objeto de un posterior encubri-
miento. No obstante, compartimos con Donna que la cosa, en este caso, no "provie-
ne" de un delito. En realidad, es el objeto de un delito 853.
De este modo parece haberlo entendido recientemente la Cmara Nacional de
Casacin Penal 854.

(849) DONNA, "Derecho ... ", p. 497.

(850) DONNA, "Derecho ... ", p. 500. En idntico sentido: CNCrim. y Corree., sala VI, 1987/05/
07, "Mio, Hctor", c. 14.306; CNCrim. y Corree., sala VI, 1987/09/30, "Cosman, Hctor", c. 15.082;
y CNCrim. y Corree., sala 1,1997/11/28, "Petrelli Silva, Leonardo", La Ley, 1998-E, 681, JPBA,
103-11.
(851) En los trminos establecidos por el Cd. Civil en el arto 1323 y ss. y en el Cd. de
Comercio en' el art. 450 y ss.
(852) MILLN, op. cit., p. 162.
(853) CNCrim. y Corree., sala 1, "Marzoa, Vctor", voto en disidencia del doctor DONNA. La
Ley, 2001-B, 534.
(854) CNCasacin Penal, sala m, "Pacheco, Nino E." rta. 2002/09/04, en La Ley, 2003-B,
201.
Art.277 CODillO PENAL 914

Tipo subjetivo

La doctrina tradicional ha entendido de manera unnime que se requiere dolo

directo por parte del agente, debiendo pues ste conocer que el objeto que adquiere,
recibe u oculta proviene de un delito.
Sinembargo, debe tenerse en cuenta que se ha eliminado con la nueva redaccin
el trmino "saba", lo cual reviste crucial importancia a los efectos de la configuracin
del tipo subjetivo, toda vez que dicho trmino importaba un conocimiento positivo,
no equiparable con la duda o la sospecha. La nueva redaccin permite, para un sec-
tor de la doctrina, compatibilizar el tipo con el dolo eventual, en el caso en que el
agente realiza cualquiera de las actividades tpicas (adquiere, recibe u oculta), sin
perjuicio de la duda que pueda tener sobre la procedencia ilcita del objeto 855. En
contra, la mayora de la doctrina sostiene que la figura requiere dolo directo, debien-
do el sujeto activo saber, de manera clara y precisa, que el objeto proviene de un
delito 856.
La disputa doctrinal que se presentara aos atrs acerca de la clase de dolo que
exiga el encubrimiento por receptacin, se encuentra des actualizada, dado que tuvo
lugar con una redaccin de la norma diferente a la vigente y con la existencia de una
figura especfica hoy derogada (antiguo arto 278, Cd. Penal), que obligaban a un tra-
tamiento de la cuestin sobre bases distintas a las actuales. Por ello resulta de poca
utilidad la consulta tanto de la doctrina como de la jurisprudencia anterior a la refor-
ma, que pugnaba por echar luz sobre este punto.
Por nuestra parte, consideramos que la actual redaccin acepta que el tipo obje-
tivo sea abarcado por el dolo eventual del autor. Ello es as en los casos en que las
circunstancias fcticas que rodean a la receptacin de la cosa hagan sospechar al
autor que la misma proviene de un hecho ilcito, no obstante lo cual ste acta des-
preciando la produccin del resultado.
Esta interpretacin se ve reforzada por la introduccin de una forma culposa de
receptacin que hiciera la ltima reforma legislativa en la materia. Por lo que, de este
modo, la ley reprime todas las formas ilcitas de receptacin, ya sea que el autor haya
obrado con dolo directo, con dolo eventual o con culpa.
El aspecto subjetivo no exige que el autor conozca la naturaleza del delito prece-
dente 857.
La figura no contiene en la nueva redaccin un elemento subjetivo del tipo dis-
tinto del dolo como s lo haca en la antigua redaccin, por lo que de concurrir
ste (nimo de lucro) la conducta se vera captada por la agravante prevista en el
inc. 3 b) del arto 277.

5.1.2. CONSUMACIN y TENTATIVA

Las particularidades que hacen a las distintas acciones tpicas que configuran la
norma determinan diferentes momentos consumativos. La adquisicin se consuma
en el mom~nto en que la cosa es entregada, por el ladrn o por el tercero que inter-
viene, al adquirente o a la persona que se ha encargado de transportarla. Pero si la

(855) STRACCIA, op. cit., p. 407 Y CE\:"CO, op. cit., p. 37.

(856) DON:--iA, "Derecho .. .', p. 50l.
(857) BUm!PAORE, op. cit., p. 494.
915 DELITOS C00lTR,\ L-\ AD.\ll'JISTRACIN PUIILlCA Art.277

accin consiste en recibir u ocultar, la consumacin se dar al momento en que la

cosa quede en poder del encubridor que decide recibirla u ocultarla 858,
Segn Creus, son delitos instantneos que pueden eventualmente tener el carc-
ter de permanentes 859,
Se trata de un delito de resultado, no requiriendo para su consumacin la obten-
cin de un beneficio patrimonial o de otra ndole 860.
Seala Donna que la tentativa es admisible en tanto es posible la existencia de
actos ejecutivos previos a la consumacin 8(,1,

5.2. RECEPTACIN CULPOSA

La ley 25.815 introdujo un nuevo inciso al arto 277, el cual guarda ciertas seme-
janzas con el derogado arto 278 862 , reimplantando as una modalidad de receptacin
que en su momento fuera eje de discrepancias jurisprudenciales en cuanto al conte-
nido subjetivo de la figura,
Las diferencias entre la actual y la antigua figura son varias,
Por un,lado, la exigencia tpica de que exista nimo de lucro ya no constituye la
figura bsica, sino que ha pasado a ser una forma agravada de comisin, aplicable
tanto al tipo doloso del inc, 1c) como al tipo culposo del inc, 2,
Por otra parte, si bien el agravamiento por habitualidad se encuentra presente,
hoy no forma parte de la figura bsica, sino que se presenta como una agravante ge-
nrica, aplicable a todas las formas de encubrimiento.
En materia de penas, la sancin actual prev un mnimo de un mes (menor al
que contemplaba la norma en su anterior redaccin) y el mismo monto mximo con
el que se castiga la conducta de receptacin dolosa (superior al previsto en el
artculo derogado).
Sin embargo, el cambio ms significativo consiste en la sustitucin del verbo "de-
ber" por el verbo "poder", lo cual a nuestlO juicio denota la voluntad legislativa de
crear una modalidad culposa de encubrimiento por receptacin. Con la antigua re-
daccin del arto 278 algunos sostenan que se trataba de un tipo culposo 863, otros afir-
maban que el tipo se conformaba con el dolo eventual 864 y hasta se lleg a decir que
admita tanto el dolo eventual como la culpa 865.

(858)MILlN, op. cit., p. 178

(859)CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 347. En igual sentido, MILlN, op. cit., p. 178.
(860)CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 347. En idntico sentido, BIJOMPADRE, op. cit., p. 495.
(861)DO:-\NA, "Derecho ... ", p. 505.
(862)El art. 278 del Cd. Penal derogado por la ley 25.246 y sustituido por el actualmente
vigente rezaba: "El que, confin de lucro, adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos que
de acuerdo con las circunstancias deba sospechar provenientes de un delito, ser reprimido con
prisin de tres meses a dos al1os. Si el autor hiciera de ello una actiIJidad habitual la pena se
eleliar al doble.
(863) "El tipo del arto 278 del ed. Penal es unaforma culposa, pues la dolosa por dolo elien-
Utal queda an sin estar preliista, dado que 110 tiene cabida en el arto 278'; CNCrim. y Correc., sala
IV, "Zrate, M. A.", rta. 1992/11/26, JPBA, 82-21.
(864) "El tipo del arto 278 del ed. Penal no es culposo sino doloso, aunque corresponde a la
forma conocida como dolo eventual. La sola redaccin di' la ley, dificulta que la norma se refiera
a la culpa, ya que nada tiene que ver COIl los tipos descriptos en esa forma por el ed. Penal';
CNCrim. y Correc., sala V, "Tihista, A.", rta. 1993/4/26, en JPBA, 82-21.
(865) "No es imprescindible la acreditacin de la IJigencia subjetiIJa de la sospecha bastando
con que las circunstancias obligasen al autor a presIlmir el origen ilcito de las cosas; porque la
Art.277 CODIGO rENAl 916

Entendemos que la nueva redaccin presenta la situacin de una manera dife-

rente, requiriendo el tipo la mera posibilidad de sospecha que tenga el autor respecto
del ilcito origen del bien que recibe, es decir, que le haya sido posible representarse
que provena de un delito.

5.2.1. ESTRUCTURA TPICA

a) Sujeto activo: No se exige ninguna calidad particular para ser autor del delito.
b) Accin tpica: Consiste en adquirir, recibir u ocul tar una cosa o efecto provenien-
te de un ilcito, sin sospechar de su origen ilcito. Los verbos tpicos son los mismos
previstos por el tipo doloso, aun cuando la posibilidad de ocultar culposamente no es
evidente. El actuar imprudente o negligente del autor, viola torio del deber de cuidado,
es el que le impide advertir las circunstancias y lo conduce a programar su conducta de
un modo defectuoso y lesivo para el bien jurdico, fundando de este modo el reproche
penal. El sujeto incumple con el objetivo deber de cuidado cuando las circunstancias
que rodean la receptacin de la cosa o efecto son anmalas y, no obstante ello, realiza la
accin sin advertir la proveniencia ilcita de la cosa o efecto. La irregularidad en el acto
puede evidenciarse a travs del precio vil por el que se adquiere la cosa, el lugar donde
se efecta la transaccin, la personalidad de quien transfiere el bien, etc.
Tratndose de la adquisicin de bienes muebles registrables, el deber de cuidado
indica verificar el estado registral anterior del bien a fin de acreditar el legtimo origen
de la cosa.

6. AGRAVANTES
La actual legislacin del encubrimiento prev las formas agravadas en el inc. 3
del art. 277." La ocurrencia de las circunstancias calificantes determina el aumento de
la escala penal al doble de su mnimo y mximo.

6.1. DELITO ANTERIOR ESPECIALMENTE GRAVE (INc. 30 A)

El subinc. 3.a consagra una nueva clasificacin de delitos, dividindolos en gra-

ves y menos graves, y por otro lado vuelve al sistema de vincular la pena del encubri-
miento a la gravedad del delito anterior H6G
La clasificacin de los delitos segn su gravedad es toda una novedad para la
legislacin de nuestro pas, que nunca adhiri al sistema francs del Cdigo
Napolenico que estatua diversas consecuencias penales y procesales sobre la base
de la categora de la infraccin.
La ley considera como especialmente grave todo delito que prevea una pena m-
nima superior a tres aos de prisin.
La totalidad de los elementos que determinan la tipicidad del hecho precedente
debe encontrarse acreditada para que opere la agravante 8G7 (ejemplo: si la cosa en-

figura del arto 278 del Cd. Penal puede darse tanto a ttulo de dolo e/lentual como de culpa, ya
que la ley castiga la temeridad y el desprecio /'O/untario en el intercambio comercial."CNCrim. y
Corree., sala IV, "Okun, M.", rta. 1992/3/17, en PBA. 79-29.
(866) DONNA, "Derecho ... ", p. 513.
(867) TOral Crim. N 5 C. 1274 sIc "Delgado Galeano, Serafn", rta. 2002/04/29 " ... el arma
de fuego utilizada no fue disparada al mamen to del hecho, ni pudo seCllestrarse, de modo que se
ignora su ap!itud para el disparo, si estaba cargada. etc., cirC//llstancias que impiden, objeti/Ja-
mente, que se considere el hecho precedente con el agraz'ante del arto 166, inc. 2, del Cd. Penal':
917 DELITOS CO:\TR.-\ LA AD.\\I:\I STR!\CIO\l PBLICA Art.277

cubierta proviene de un robo con armas deber corroborarse la existencia del arma y
eventualmente, que aqulla -si es con arma de fuego- resulte apta para el disparo
conforme a las exigencias impuestas por el juego armnico de los tipos previstos en
el art. 166, inc. 2 del Cd. Penal, y la doctrina sentada en el plenario Costas) 868. En
caso contrario, la duda que exista sobre el carcter grave del delito precedente debe
jugar en favor del reo (art. 3, CPP).
Otra discusin que esta figura agravante plantea se refiere al conocimiento, por
parte del autor, de la gravedad del delito precedente, entendiendo que de no conocer
ste dicha circunstancia no-ncurrira en la calificante.

6.2. EL NIMO DE LUCRO (INC. 30 B)

El arto 277, inc. 3, subinc. bJ, agrava la conducta cuando se advierte nimo de
lucro. En el texto anterior el nimo de lucro integraba el tipo subjetivo de la
receptacio; en cambio ahora acta como calificante de todas las formas de encubri-
miento contenidas en el art. 277, incs. 1 Y2. El fin de lucro importa la obtencin de
una ventaja 869, comporta el propsito del agente de obtener ganancia o provecho
material 870, para s o para un tercero 871, que puede traducirse en dinero o su equiva-
lente en cualquier clase de valores. beneficios o ventajas materiales 872, descartndo-
se el beneficio moral o espiritual.
A decir de Donna, el nimo de lucro, como especial elemento del tipo subjetivo
en la agravante, se traduce en el propsito del agente de obtener cualquier tipo de
ventaja patrimonial, apreciable econmicamente, independientemente de que el
propsito s.e consiga o no 873.
Es mayoritaria la jurisprudencia que ha considerado el simple uso de la cosa como
un objetivo que satisface la exigencia tpica del fin de lucro 874.
En cambio, una parte minoritaria de la doctrina nacional 875 entiende que el mero
uso de la cosa mal habida para sus fines naturales no permite inferir la existencia del
nimo de lucro.
Parecera lgica una revisin de la doctrina y la jurisprudencia imperante en lo
que respecta a la asimilacin del uso de la cosa con la voluntad de lucrar. Existiendo

(868) CNCrim. y Correc, en pleno, "Costas, Hctor y otros", 1986/10/15, en La Ley, 1986-E,
376.
(869) CREUS, "Derecho ... ", p. 347.
(870) "El fin de lucro se configura con el propsito del agente de obtener algn beneficio
apreciable en dinero, sin necesidad de que la utilidad llegue a concretarse de modo efectivo,
pues basta la finalidad", CNCrim. y Correc .. sala VI, "Restigo, Gregario", rta. 1981/12/21, en JA,
982-IV-507.
(871) FONT~ BALESTR.~, op. cit., p. 469.
(872) MILLN, op. cit., p. 168.
(873) DONNA, "Derecho ... ", p. 517.
(874) CCrim. Santa Rosa, c. N 26/92, PBA, 83-66: "El fin de IIlCro no slo se acredita cuando
el comprador adquiere la cosa con lafinalidad de uenderla posteriormente y de obtener con dicha
operacin un beneficio monetario, sino tambin Cllando la adquiere para uso personal. En este
caso tambin existe en su accionarfin de lucro': En sentido similar y en referencia ala receptacin
de automotores, CNCrim. y Corree., sala IV, c. "Zrate, M. A.", rta. 1992/11/26, JPBA, 82-20: "El
uso de la cosa robada configura 'fin de lllcro: pues es un beneficio personal que al usuario fauorece
econmicamente al darle transporte gratis". En sentido opuesto, CNCrim. y Corree., sala 1, causa
N 45.577, "Petrelli Silva, L.", 1997/11/28. "El fill de lucro no significa la posibilidad concreta de
satisfacer una necesidad que la cosa pueda brinda; sino que la idea de ese fin /leua nsito el senti-
do de sacar (obtener) ganancias o prouec/o de la cosa misma'; La Ley, 1998-E, 681.
(875) CEVASCO, op. cit., p. 43.
Art.277 CODIGO PENAL 918

hoy en da la posibilidad de penar la receptacin sin exigir una ultraintencin, la que

en la actual redaccin califica la conducta, nos parece apropiado reconsiderar el uso
de la cosa de origen ilcito como una finalidad distinta de la de obtener un provecho
patrimonial y, por ende, distinta de la requerida por la agravante.

6.3.lIABITUALIDAD (INC. 3 c)

Por su parte el subinc. cl agrava la figura cuando el autor habitualmente se dedi-

ca a la comisin de este tipo de hechos. La habitualidad requiere no slo la reitera-
cin de actos sino adems cierta permanencia en la actividad especfica, revelada
por la continuacin en ella, aunque no sea su medio de vida 876.
La habitualidad de la receptacin reviste particular gravedad y brinda el sentido
de agravamiento de la pena, porque los delincuentes, antes del delito, ya saben que
pueden contar, aun sin promesa previa, con la ulterior cooperacin de quienes ex-
presamente se dedican a ello.
Debe diferenciarse el concepto de habitualidad del de profesionalidad. As lo ha
entendido la jurisprudencia al sealar que "El agravamien to de la pena del encubrimien-
to por habitualidad no exige la profesionalidad, puesto que sta excede los recaudos del
tipo penal y desvirta el sentido de ste, que slo requiere el hbito de la actividad" 877.

6.4. FUNCIONARIO PBLICO (INC. 3 D)

La reforma introducida por la ley 25.815 ha agravado la sancin para el caso de

que las conductas descriptas anteriormente fueren cometidas por un sujeto en el ejer-
cicio de la funcin pblica y en ocasin de su desempeo.
En lo que atae a quines son los sujetos considerados por la ley como funciona-
rios pblicos nos remitimos al desarrollo de la cuestin que se hiciera en la parte
general al analizar el art. 77 del Cd. Penal.
La agravante no procedera cuando la accin realizada fuera la descripta en el
inc. 1 dl del artculo, puesto que dicho tipo penal exige un sujeto activo especial que,
si se sigue una tesis restrictiva, debe ser necesariamente un funcionario pblico, por
lo cual esta agravante no podra operar so pena de incurrir en un doble reproche.

6.5. LAs NORMAS GENERALES PARA EL AGRAVAMIENTO (INC. 2, LTIMO PRRAFO)

La circunstancia de que el legislador haya resuelto que slo operar el agrava-
miento de la escala penal una vez, resuelve problemas que a diario se suscitan en
nuestros tribunales con las dems figuras del cd. Penal que prevn agravantes para
la figura bsica. Seala Donna que sin esta norma, y habida cuenta de que en las
agravantes la pena es elevada, terminara el encubrimiento convirtindose en un de-
lito ms grave que incluso el homicidio 878.

7. EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD
En el art. 277, inc. 4, se establece que estarn exentas de responsabilidad crimi-
nal distintas personas que, pese a obrar a favor del sujeto activo del delito anterior,

(876) DONNA, "Derecho ... ", p. 518; MILL~';, op. cir .. p. 183.
(877) CNCrim. y Corree., sala \'1, 1991/07131, "~Ionri. J.", c .. 21.573.
(878) DONNA, "Derecho ... ", p. 519.
919 DELITOS CO'.;'RA L..>. AD.\II~ISTRACI:--': PUBLICA Art.277

dado su grado de relacin con aqul. no debern responder por dicha colaboracin
y/o ayuda.
Citando a Scim, seala Milln que el fundamento de la eximente de responsabi-
lidad, reside en que los vnculos de sangre, de familia, o los derivados de la amistad o
nacidos de la gratitud, han determinado constantemente que se exceptuara del de-
ber de denunciar, y / o de abstenerse a ayudar, ya que sostener lo contrario, implicara
contrariar las leyes de la naturaleza R79.
Para Donna, la cuestin slo pasa por una decisin de poltica criminal, en la que
se pondera la circunstancia de que el autor, si no fuera por esas circunstancias
particulares (en las que debe ocultar o ayudar al familiar, al amigo, etc.), no actuara
de tal modoRRO.
La nocin de cnyuge abarca solamente a quienes estn unidos en legtimo ma-
trimonio, de acuerdo con las leyes del pas, mientras que el parentesco por consan-
guinidad abarca a los ascendientes y descendientes hasta el cuarto grado, sea matri-
monialo extramatrimonial, incluido el vnculo que genera la adopcin. En lnea cola-
teral. el beneficio llega a los hermanos y primos hermanos. El parentesco por afini-
dad no ofrece tampoco mayores dificultades, mientras que en la causal de amistad
ntima se ha incluido el concubina R81.
Por ltimo, y tal como se encuentra redactada la norma, no quedan comprendi-
dos los supuestos de ayuda al autor o a quien participa para preservar el producto o el
provecho del delito.
Tampoco entran los casos en que el autor hubiese obrado con nimo de lucro, sin
distincin en cuanto al hecho ni a la relacin personal con el favorecido, habida cuenta
de que la finalidad buscada ya no es la ayuda a la persona, sino al fin personal del
autor, es decir al nimo de lucro 882.

8. RELACIN CON OTRAS FIGURAS

a) Con la tenencia ilegtima de arma de guerra: Se ha entendido que la tenencia
de arma de guerra concurre en forma ideal con el encubrimiento en que incurri el
tenedor de la misma, al adquirirla, sabiendo su origen ilcito 883.
b) Con el delito anterior: Genera debates la utilizacin de la figura del "encubri-
miento" como residual o alternativa. Ejemplo: a quien es sorprendido en poder de un
objeto sustrado, puede imputrsele la comisin del delito de encubrimiento, previs-

(879) MILLAN, op. cit., p. 199.

(880) DONNA, "Derecho ... ", p. 52!.
(881) Ver CRElJS, "Derecho ... ", op. cit., p. 350: o bien CS en lA, 14-981, entre otros. Tambin el
ST Corrientes ha dicho que "La concubina riel imputado se encuentra comprendida en el supues-
to rie eximicin de pena previsto en el art. 279 del Cri. Penal", "Bentez, Hctor y otra", rta.
1997/12/17, en LLLitoral, 1999-196.
(882) DONNA, "Derecho ... ", p. 526.
(883) "Concurre en forma ideal el delito de encubrimiento con la tenencia ilegtima de arma
de guerra, por lo que corresponde que aun cuando esta ltima sea ajena al fuero federal, su
juzgamiento toca a un solo magistrado, que debe ser el federal si a ste se le asign competencia
para juzgar sobre el encubrimiento", CS, 'i\yala, Bernardo" 1992/03/17, en La Ley, 1993-B, 446.
En el mismo sentido: CNCrim. y Corree., sala V. "Rodrguez Chiantore, E", rta. 1993/0BI 11, en La
Ley, 1994-C, 206 - DJ, 1994-2-199. Tambin se ha dicho que "Concurren en forma material los
delitos de encubrimiento con el de tenencia ilegtima de arma de guerra, toda vez que este lti-
mo constituye un acto de materializacin del lucro que el agente tuvo en mira al receptarla y
como tal aparece objetiva y subjetivamente diferenciada del delito que la precede", CNCasacin
Penal, sala n, "Herrera, Javier s/rec. de casacin", rta. 2002/03/08, en La Ley, 2002-F, 295.
Art.277 CODIl;O PENAL 920

to y reprimido en el art. 277, inc. lo c) aunque ello no obsta a que el presunto encubri-
dor sea partcipe (en sentido amplio) del previo apoderamiento indebido (arts. 162/
167, Cd. Penal), toda vez que no es errado presumir que el ladrn tenga an en su
poder el bien objeto de apropiacin. Esta situacin, comn en los tribunales, impli-
ca, segn lo entiende un sector mayoritario de la jurisprudencia, un nico hecho de
la realidad, encuadrable, en principio, en una u otra de las figuras mencionadas 884.
Es decir que se sostiene una "relacin de alternatividad" entre las figuras de apodera-
miento indebido y de encubrimiento.
En los ltimos aos hay quienes se han alzado contra esta tradicional concep-
cin del problema, afirmando que no existe identidad fctica entre los delitos de en-
cubrimiento y robo y destacando que "Entre el robo y el encubrimiento, en tanto esta-
mos frente a hechos y autores diferentes, resulta imposible C/lalquier tipo de concurso
de delitos (ni siquiera el aparente). Dado que se trata de hechos distintos y excluyentes,
cometidos por distintas personas ... "885.
El problema de la relacin existente con el delito anterior puede ser analizado a
la luz del ne bis in idem, cuando el imputado ha sido sobresedo con relacin al delito
anterior 886 , sostenindose que quien es perseguido al mismo tiempo o sucesivamen-
te por el apoderamiento ilegtimo y por la receptacin de la misma cosa, es vctima
de una duplicacin de la persecucin ya que se da el supuesto de la triple identidad (de
imputado, de causa y de proceso en su especie penal).
Como una solucin ms que interesante a este conflicto, destacada doctrina 887
propone la instrumentacin de "acusaciones alternativas" que contemplen la posibi-
lidad del fracaso de alguna de las imputaciones, permitiendo la subsistencia de la
acusacin que mejor se adecue a los elementos probatorios discutidos en juicio, res-
petando la garanta constitucional que prohbe la persecucin penal mltiple y ase-
gurando la defensa en juicio del imputado.

9. OTRAS CUESTIONES DE INTERS

La jurisprudencia ha sealado que quien se encuentra sospechado de encubrimiento

no puede constituirse como particular damnifi cado respecto del delito precedente, pues-
to que no puede considerarse ofendido por un delito quien lo encubre 888.

,~.

(884) "La figura del robo o hurto y encubrimiento, cuando recaen sobre el mismo objeto
tienen una relacin de alternatividad y por consiguiente de exclusin, de modo que no admite
que se dicten sobre ese mismo hecho resoluciones de signo contrario". CNCrim. y Correc., sala
VI, "Gimnez, R.", rta. 1997/06/19, en La Ley, 1998-C, 891.
(885) Comentario al fallo 'i\quino" por LO~IBARDI, IG:\ACIO, en DI. 2001-2-1169.
(886) "Constituye obstculo insalvable para proseguir el trmite del sumario con relacin
al delito de encubrimiento -en el caso se hizo lugar a la excepcin de cosa juzgada estndose al
sobreseimiento dictado- que el acusado haya sido sobresedo por el robo del automotor halla-
do en su poder, toda vez que desconocer tal circunstancia implicara violentar el principio ne
bis in idem. CNCrim. y Corree., sala VII. "Aquino, Ramn", rta. 2001105/15, en DI. 2001-2-1169,
con nota de LOMBARDI, IGNACIO. Tambin se ha dicho que "El sobreseimiento parcial y provisional
dictado con relacin al delito de contrabando en aplicacin del arto 435, inc. lo del CPMp, impi-
de la condena por encubrimiento de contrabando en base a aquel hecho sobresedo
provisoriamente", CNPenal Econmico, sala Ill, "Korrenfeld, Rebeca", rta. 1987/12/30, en La Ley,
1988-E, 78, con nota de VIDAL ALBARRAc:\, HCTOR.
(887) MAIER, op. cit., p. 609.
(888) CGarantas Penal San Isidro, sala de feria, "Garca Belsunce de Carrascosa", rta. 2003/
01128 en LLBA 2003 (abril), 370.