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Tipo subjetivo
3. CONSUMACIN y TENTATIVA
El momento consumativo, Soler lo sita en ellugary tiempo de la declaracin fal-
sa 784. La punibilidad del sobornante se encuentra atada a la perpetracin del delito de
falso testimonio agravado por cohecho 7RJ. Si ste no se comete, el sobornante queda-
r impune, toda vez que no hay un tipo penal independiente como en el cohecho 786.
Molinario sostiene que, aunque haya mediado un previo soborno, no hay delito si el
testigo no es llamado a declarar o si declara la verdad 787. Segn Nez, el cohecho sin
xito, esto es el rechazo de la ddiva, no constituye tentativa de falso testimonio agrava-
do por sob~rno 788. En conclusin, la tentativa no parece posible.
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CAPITULO XIII
Encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo
ACLARACIONES PREVIAS
La ley 25.246 ha venido a modificar los arts. 277, 278 Y279 del Cd. Penal, crean-
do a su vez la Unidad de Investigacin Financiera (UIFl, organismo pblico autrqui-
,..."...
Art. 277.-1 0 Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos
el que, tras la comisin de un delito ejecutado por otro, en el que no hubie-
ra participado:
a) Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sus-
traerse a la accin de sta.
b) Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o ins-
trumentos del delito, o ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos
o hacerlos desaparecer.
c) Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes
de un delito.
(789) Tanto la Convencin de Viena, como la recomendacin 4 del GAFI, promovan la pe-
nalizacin del lavado de dinero, por lo que en cumplimiento de aquellos requerimientos se
sancion en nuestro pas la ley 25.246. Acerca del GAFI. puede decirse que en el marco de la
Organizacin de Cooperacin y Desarrollo (OCDE). el Grupo de los 7 pases ms industrializados
del mundo (G7) cre el Grupo de Accin Financiera (GAFIIFATF) integrado por dichos pases y
abierto a otros estados interesados. Este grupo recibi el mandato de elaborar recomendacio-
nes sobre cmo mejorar la cooperacin internacional en la lucha contra el lavado de dinero. Ver
ROORfGlJEZ VILLAR - BER~lEIO, op. cit., p. 61.
903 DELITOS CO--':TR.\ L\ AD.\\I~ISTRACIO~ PBLICA Art.277
3. FAVORECIMIENTO PERSONAL
La figura que nos ocupa acepta lo que se denomina como favorecimiento ya que
la accin desplegada tiende a beneficiar a otro. Este favorecimiento puede ser perso-
nal o real, radicando su diferencia en que en el primero la accin recae sobre la perso-
na misma, en tanto que en el segundo recae sobre las cosas 817.
El elemento comn est dado en que en ambos casos el agente obra en beneficio
de un terc~ro, a diferencia de lo que ocurre en los casos de receptacin, donde el
sujeto activo acta en su propio beneficio, resultando ser sta la otra forma de come-
ter el delito de encubrimiento.
La nueva redaccin del art. 277 mantiene las dos formas de encubrimiento per-
sonal establecidas por el texto anterior, modificndolo solamente en cuanto a su ubi-
cacin sistemtica, teniendo ahora independencia la una de la otra. Mientras que la
redaccin anterior inclua ambas en el inc. l, en la actual ste es subdividido en
letras, ubicando la modalidad positiva en el subinc. "a" y la negativa en el "d".
(815) TS Santa Cruz, sala I1,1974/06/24, "v. V. J. R. Y otros", BJSC, X-I1I-135: "El encubridor
debe ser ajeno al delito cometido,)' no debi haber mediado promesa anterior por parte del autor
directo; de no ser as, se lo considerara partcipe secunriario':
(816) SOLER, op. cit., p. 332.
(817) FONTN BALESTRA, op. cit., p. 453.
Art.277 CDIGO rENAL 908
Tipo subjetivo
al Sujeto activo: Algunos autores han advertido las dificultades que presenta la
nueva redaccin del artculo a la hora de determinar quin puede ser sujeto activo de
este tipo penal y distinguirlo del autor del delito previsto por el art. 274 del Cd. Pe-
na1 826 . .
Con el fin de evitar una interpretacin que afirme la existencia de una inconse-
cuencia por parte del legislador, parte de la doctrina 830 y de la jurisprudencia 831 han
elegido una interpretacin ms amplia de la norma que permita armonizar la figura
en estudio con el resto del Cd. Penal. As. este otro sector destaca que el concepto de
promover la accin penal incluye la actividad de denunciar y, por ende, que ciertos
sujetos que se encuentran obligados a denunciar y que no son funcionarios pblicos
pueden cometer la conducta perseguida por el art. 277, inc. 1 d).
b) Situacin tpica: Conforme a la estructura del tipo, el sujeto activo debe haber
tomado conocimiento de la comisin de un delito -que l est obligado a denun-
ciar-, o hallarse interviniendo en una investigacin en la que se procura individuali-
zar a los responsables de un ilcito ya conocido. El nuevo texto ha sustituido la pala-
bra "hecho" por "delito", descartando de este modo la tipificacin de la conducta de
quien favorezca personalmente al autor de un hecho antijurdico de naturaleza
extrapenal.. Por otra parte, cabe destacar que la obligacin de denunciar debe tener
su origen en la ley 832 (en el orden nacional, vase el arto 177, CPPN).
c) Omisin: La conducta consiste en no denunciar la perpetracin de un delito o
en no individualizar al autor o partcipe de un delito ya conocido. Se trata, por lo
tanto, de un tipo penal de acciones alternativas.
d) Posibilidad de realizar la conducta debida: Como en toda omisin, se requie-
re que el autor se encuentre en condiciones de realizar la conducta debida, es decir
que le sea materialmente posible denunciar el hecho delictivo o individualizar a sus
responsables.
Tipo subjetivo
(835) CNFed. Crim. y Corree., sala 11, c. 13.234, "Grandona, J. H,", 1997/06/05, en JPBA,
101-32, "Debe tenerse presente que la infraccin al arto 277, inc, 1, del Cd. Penal se consuma
cuando ha vencido el trmino legal o reglamentario fijado para formular la denuncia o cuando,
no prescribindose un plazo, pueda afirmarse la existencia de un retardo injustificado sin que
aqulla se haya formulado".
(836) DONNA, "Derecho ... ", p. 486.
(837) MILlN, op. cit., p. 141.
(838) CREUS, "Derecho ... ", op. cit., p. 343.
(839) MILLN, op. cit., p. 141
(840) BUOMPADRE, op. cit., p. 498.
(841) Op. cit., p. 345.
Art.277 CDIGO PENAL 912
Tipo subjetivo
No encubre el que hace desaparecer los rastros o pruebas, sino el que, sabiendo
o maliciando su origen, intencionalmente lo hace H12.
Tanto la hiptesis prevista en el subinc. b) como en el e) requiere del autor un
actuar doloso; especficamente que el sujeto activo conozca y sepa que a travs de su
accionar brinda o presta ayuda para el favorecimiento real, con el fin de hacer desa-
parecer, ocultar o alterar los rastros, pruebas o instrumentos del delito o ayudar al
autor a tales fines 813, de lo que se desprende que resulta atribuible entonces a ttulo
de dolo 841, .directo o eventual.
5. RECEPTACIN
Mientras que en la antigua redaccin de la norma, la receptacin apareca en los
arts.277, inc. 3, y 278, en la actual redaccin, si bien se mantienen dos tipos de
receptacin diferentes, la figura bsica dolosa constituye el inc. l, apartado c), y los
requisitos de "nimo de lucro" y "habitualidad" resultan supuestos agravantes de la
estructura bsica (inc. 3 apartados "b" y "c"). La figura culposa es captada por el inc. 2
de la norma.
La receptacin ha sido siempre considerada como un delito contra la adminis-
tracin pblica. No obstante ello, Soler sostena que aun cuando esta forma de encu-
brimiento poda constituir una infraccin contra la administracin de justicia, tam-
bin el autor podra incurrir en responsabilidades de carcter patrimonial, ya que su
delito tambin ha de afectar el patrimonio. En este caso y siguiendo a Soler, el encu-
bridor, sea o no a ttulo lucrativo, deber responder por el dao causado al propieta-
rio al asegurar los resultados de lo que sabe delictivo 848.
a) Sujeto activo: Autor de receptacin puede ser cualquier persona que realice el
comportamiento tpico, siempre que no haya intervenido como autor ni como cm-
plice en la c;:omisin del delito anterior.
b) Accin tpica: Las acciones tpicas consisten en adquirir, recibir, u ocultar di-
nero, cosas o efectos provenientes de un delito 849.
Para Donna, las acciones tpicas son las taxativamente dispuestas por el legisla-
dor y no otras 850.
Adquirir es obtener el objeto en propiedad 831 o con voluntad de ejercer sobre l
cualquier otro derecho real, cualquiera sea el modo (compra, permuta, donacin) o
ttulo (oneroso o gratuito).
Lo recibe quien lo toma, admite o acepta, de quien se lo da o enva por un modo
que no importe la transmisin de la propiedad u otro derecho real.
Ocultar importa quitar de la posibilidad de localizacin por terceros, no exigien-
do el traslado del objeto sino su simulacin por cualquier medio, incluso la destruc-
cin con nimo de que terceros no lo encuentren.
El objeto material lo constituyen el dinero, cosas o efectos. Por dinero debe en-
tenderse la moneda corriente empleada como medio de cambio; cosas son los obje-
tos materiales susceptibles de tener un valor, segn el art. 2311 del Cd. Civil 852; y
por efectos deben entenderse los bienes muebles de cualquier naturaleza, compren-
diendo los valores mercantiles y los documentos de crdito pblico.
Singular problema se ha planteado en torno a la expresin "proveniente de un
delito". Cuando el bien en cuestin es de los que ostentan una numeracin para su
identificacin, la supresin de la misma constituye un hecho tpico (art. 289, inc. 3D ,
Cd. Penal); sin embargo, cabe preguntarse sobre la tipicidad de la conducta de quien
recibe la cosa en ese estado. La jurisprudencia mayoritaria ha entendido que nada
obsta a que la accin de suprimir la numeracin sea objeto de un posterior encubri-
miento. No obstante, compartimos con Donna que la cosa, en este caso, no "provie-
ne" de un delito. En realidad, es el objeto de un delito 853.
De este modo parece haberlo entendido recientemente la Cmara Nacional de
Casacin Penal 854.
Tipo subjetivo
Las particularidades que hacen a las distintas acciones tpicas que configuran la
norma determinan diferentes momentos consumativos. La adquisicin se consuma
en el mom~nto en que la cosa es entregada, por el ladrn o por el tercero que inter-
viene, al adquirente o a la persona que se ha encargado de transportarla. Pero si la
6. AGRAVANTES
La actual legislacin del encubrimiento prev las formas agravadas en el inc. 3
del art. 277." La ocurrencia de las circunstancias calificantes determina el aumento de
la escala penal al doble de su mnimo y mximo.
figura del arto 278 del Cd. Penal puede darse tanto a ttulo de dolo e/lentual como de culpa, ya
que la ley castiga la temeridad y el desprecio /'O/untario en el intercambio comercial."CNCrim. y
Corree., sala IV, "Okun, M.", rta. 1992/3/17, en PBA. 79-29.
(866) DONNA, "Derecho ... ", p. 513.
(867) TOral Crim. N 5 C. 1274 sIc "Delgado Galeano, Serafn", rta. 2002/04/29 " ... el arma
de fuego utilizada no fue disparada al mamen to del hecho, ni pudo seCllestrarse, de modo que se
ignora su ap!itud para el disparo, si estaba cargada. etc., cirC//llstancias que impiden, objeti/Ja-
mente, que se considere el hecho precedente con el agraz'ante del arto 166, inc. 2, del Cd. Penal':
917 DELITOS CO:\TR.-\ LA AD.\\I:\I STR!\CIO\l PBLICA Art.277
cubierta proviene de un robo con armas deber corroborarse la existencia del arma y
eventualmente, que aqulla -si es con arma de fuego- resulte apta para el disparo
conforme a las exigencias impuestas por el juego armnico de los tipos previstos en
el art. 166, inc. 2 del Cd. Penal, y la doctrina sentada en el plenario Costas) 868. En
caso contrario, la duda que exista sobre el carcter grave del delito precedente debe
jugar en favor del reo (art. 3, CPP).
Otra discusin que esta figura agravante plantea se refiere al conocimiento, por
parte del autor, de la gravedad del delito precedente, entendiendo que de no conocer
ste dicha circunstancia no-ncurrira en la calificante.
El arto 277, inc. 3, subinc. bJ, agrava la conducta cuando se advierte nimo de
lucro. En el texto anterior el nimo de lucro integraba el tipo subjetivo de la
receptacio; en cambio ahora acta como calificante de todas las formas de encubri-
miento contenidas en el art. 277, incs. 1 Y2. El fin de lucro importa la obtencin de
una ventaja 869, comporta el propsito del agente de obtener ganancia o provecho
material 870, para s o para un tercero 871, que puede traducirse en dinero o su equiva-
lente en cualquier clase de valores. beneficios o ventajas materiales 872, descartndo-
se el beneficio moral o espiritual.
A decir de Donna, el nimo de lucro, como especial elemento del tipo subjetivo
en la agravante, se traduce en el propsito del agente de obtener cualquier tipo de
ventaja patrimonial, apreciable econmicamente, independientemente de que el
propsito s.e consiga o no 873.
Es mayoritaria la jurisprudencia que ha considerado el simple uso de la cosa como
un objetivo que satisface la exigencia tpica del fin de lucro 874.
En cambio, una parte minoritaria de la doctrina nacional 875 entiende que el mero
uso de la cosa mal habida para sus fines naturales no permite inferir la existencia del
nimo de lucro.
Parecera lgica una revisin de la doctrina y la jurisprudencia imperante en lo
que respecta a la asimilacin del uso de la cosa con la voluntad de lucrar. Existiendo
(868) CNCrim. y Correc, en pleno, "Costas, Hctor y otros", 1986/10/15, en La Ley, 1986-E,
376.
(869) CREUS, "Derecho ... ", p. 347.
(870) "El fin de lucro se configura con el propsito del agente de obtener algn beneficio
apreciable en dinero, sin necesidad de que la utilidad llegue a concretarse de modo efectivo,
pues basta la finalidad", CNCrim. y Correc .. sala VI, "Restigo, Gregario", rta. 1981/12/21, en JA,
982-IV-507.
(871) FONT~ BALESTR.~, op. cit., p. 469.
(872) MILLN, op. cit., p. 168.
(873) DONNA, "Derecho ... ", p. 517.
(874) CCrim. Santa Rosa, c. N 26/92, PBA, 83-66: "El fin de IIlCro no slo se acredita cuando
el comprador adquiere la cosa con lafinalidad de uenderla posteriormente y de obtener con dicha
operacin un beneficio monetario, sino tambin Cllando la adquiere para uso personal. En este
caso tambin existe en su accionarfin de lucro': En sentido similar y en referencia ala receptacin
de automotores, CNCrim. y Corree., sala IV, c. "Zrate, M. A.", rta. 1992/11/26, JPBA, 82-20: "El
uso de la cosa robada configura 'fin de lllcro: pues es un beneficio personal que al usuario fauorece
econmicamente al darle transporte gratis". En sentido opuesto, CNCrim. y Corree., sala 1, causa
N 45.577, "Petrelli Silva, L.", 1997/11/28. "El fill de lucro no significa la posibilidad concreta de
satisfacer una necesidad que la cosa pueda brinda; sino que la idea de ese fin /leua nsito el senti-
do de sacar (obtener) ganancias o prouec/o de la cosa misma'; La Ley, 1998-E, 681.
(875) CEVASCO, op. cit., p. 43.
Art.277 CODIGO PENAL 918
6.3.lIABITUALIDAD (INC. 3 c)
7. EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD
En el art. 277, inc. 4, se establece que estarn exentas de responsabilidad crimi-
nal distintas personas que, pese a obrar a favor del sujeto activo del delito anterior,
(876) DONNA, "Derecho ... ", p. 518; MILL~';, op. cir .. p. 183.
(877) CNCrim. y Corree., sala \'1, 1991/07131, "~Ionri. J.", c .. 21.573.
(878) DONNA, "Derecho ... ", p. 519.
919 DELITOS CO'.;'RA L..>. AD.\II~ISTRACI:--': PUBLICA Art.277
dado su grado de relacin con aqul. no debern responder por dicha colaboracin
y/o ayuda.
Citando a Scim, seala Milln que el fundamento de la eximente de responsabi-
lidad, reside en que los vnculos de sangre, de familia, o los derivados de la amistad o
nacidos de la gratitud, han determinado constantemente que se exceptuara del de-
ber de denunciar, y / o de abstenerse a ayudar, ya que sostener lo contrario, implicara
contrariar las leyes de la naturaleza R79.
Para Donna, la cuestin slo pasa por una decisin de poltica criminal, en la que
se pondera la circunstancia de que el autor, si no fuera por esas circunstancias
particulares (en las que debe ocultar o ayudar al familiar, al amigo, etc.), no actuara
de tal modoRRO.
La nocin de cnyuge abarca solamente a quienes estn unidos en legtimo ma-
trimonio, de acuerdo con las leyes del pas, mientras que el parentesco por consan-
guinidad abarca a los ascendientes y descendientes hasta el cuarto grado, sea matri-
monialo extramatrimonial, incluido el vnculo que genera la adopcin. En lnea cola-
teral. el beneficio llega a los hermanos y primos hermanos. El parentesco por afini-
dad no ofrece tampoco mayores dificultades, mientras que en la causal de amistad
ntima se ha incluido el concubina R81.
Por ltimo, y tal como se encuentra redactada la norma, no quedan comprendi-
dos los supuestos de ayuda al autor o a quien participa para preservar el producto o el
provecho del delito.
Tampoco entran los casos en que el autor hubiese obrado con nimo de lucro, sin
distincin en cuanto al hecho ni a la relacin personal con el favorecido, habida cuenta
de que la finalidad buscada ya no es la ayuda a la persona, sino al fin personal del
autor, es decir al nimo de lucro 882.
to y reprimido en el art. 277, inc. lo c) aunque ello no obsta a que el presunto encubri-
dor sea partcipe (en sentido amplio) del previo apoderamiento indebido (arts. 162/
167, Cd. Penal), toda vez que no es errado presumir que el ladrn tenga an en su
poder el bien objeto de apropiacin. Esta situacin, comn en los tribunales, impli-
ca, segn lo entiende un sector mayoritario de la jurisprudencia, un nico hecho de
la realidad, encuadrable, en principio, en una u otra de las figuras mencionadas 884.
Es decir que se sostiene una "relacin de alternatividad" entre las figuras de apodera-
miento indebido y de encubrimiento.
En los ltimos aos hay quienes se han alzado contra esta tradicional concep-
cin del problema, afirmando que no existe identidad fctica entre los delitos de en-
cubrimiento y robo y destacando que "Entre el robo y el encubrimiento, en tanto esta-
mos frente a hechos y autores diferentes, resulta imposible C/lalquier tipo de concurso
de delitos (ni siquiera el aparente). Dado que se trata de hechos distintos y excluyentes,
cometidos por distintas personas ... "885.
El problema de la relacin existente con el delito anterior puede ser analizado a
la luz del ne bis in idem, cuando el imputado ha sido sobresedo con relacin al delito
anterior 886 , sostenindose que quien es perseguido al mismo tiempo o sucesivamen-
te por el apoderamiento ilegtimo y por la receptacin de la misma cosa, es vctima
de una duplicacin de la persecucin ya que se da el supuesto de la triple identidad (de
imputado, de causa y de proceso en su especie penal).
Como una solucin ms que interesante a este conflicto, destacada doctrina 887
propone la instrumentacin de "acusaciones alternativas" que contemplen la posibi-
lidad del fracaso de alguna de las imputaciones, permitiendo la subsistencia de la
acusacin que mejor se adecue a los elementos probatorios discutidos en juicio, res-
petando la garanta constitucional que prohbe la persecucin penal mltiple y ase-
gurando la defensa en juicio del imputado.
,~.
(884) "La figura del robo o hurto y encubrimiento, cuando recaen sobre el mismo objeto
tienen una relacin de alternatividad y por consiguiente de exclusin, de modo que no admite
que se dicten sobre ese mismo hecho resoluciones de signo contrario". CNCrim. y Correc., sala
VI, "Gimnez, R.", rta. 1997/06/19, en La Ley, 1998-C, 891.
(885) Comentario al fallo 'i\quino" por LO~IBARDI, IG:\ACIO, en DI. 2001-2-1169.
(886) "Constituye obstculo insalvable para proseguir el trmite del sumario con relacin
al delito de encubrimiento -en el caso se hizo lugar a la excepcin de cosa juzgada estndose al
sobreseimiento dictado- que el acusado haya sido sobresedo por el robo del automotor halla-
do en su poder, toda vez que desconocer tal circunstancia implicara violentar el principio ne
bis in idem. CNCrim. y Corree., sala VII. "Aquino, Ramn", rta. 2001105/15, en DI. 2001-2-1169,
con nota de LOMBARDI, IGNACIO. Tambin se ha dicho que "El sobreseimiento parcial y provisional
dictado con relacin al delito de contrabando en aplicacin del arto 435, inc. lo del CPMp, impi-
de la condena por encubrimiento de contrabando en base a aquel hecho sobresedo
provisoriamente", CNPenal Econmico, sala Ill, "Korrenfeld, Rebeca", rta. 1987/12/30, en La Ley,
1988-E, 78, con nota de VIDAL ALBARRAc:\, HCTOR.
(887) MAIER, op. cit., p. 609.
(888) CGarantas Penal San Isidro, sala de feria, "Garca Belsunce de Carrascosa", rta. 2003/
01128 en LLBA 2003 (abril), 370.