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DERECHO PRIVADO
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de conducta impuestas por el estado con carcter
obligatorio, que prevn o describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo facultades con
miras a crear un orden social justo. Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor conocimiento y
aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho privado. As, cuando la relacin jurdica presenta
caracteres de subordinacin o supra Coordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico. En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de igualdad, en un plano de
coordinacin, como cuando en ella intervienen los particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo
privado, es de derecho privado
PERSONA HUMANA
La persona humana es el primer elemento de la relacin jurdica, entendiendo la misma como la situacin en la que se
encuentran varias personas vinculadas entre s, regulada por el derecho. Ahora bien, no toda relacin entre personas,
aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es relacin jurdica. As, la amistad, pese a que puede producir ciertos
efectos jurdicos, como la obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna de las partes
litigantes, no es relacin jurdica. En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que, tendiente a la satisfaccin
de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y orgnicamente regulado por el ordenamiento jurdico.
La relacin jurdica est conformada por:
a) Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurdicos que la conforman. Se denomina sujeto activo a quien se le
atribuyen derechos o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen deberes.
b) Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.
c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos jurdicos que le dan origen. As, por ejemplo, el
contrato de compraventa da nacimiento a una relacin jurdica entre comprador y vendedor.
La persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o facultades y sus correlativos deberes que
conforman el contenido de la relacin jurdica.
Persona humana Persona y sujeto de derecho: La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya
que posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su proteccin. Nuestra ley no da una nocin de
lo que debe entenderse por persona; directamente empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia.
Matilde Zavala expresa: mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente" biosquico y espiritual); persona
es, dentro del derecho, una categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de capacidad de derecho) [] El hombre
existe en la naturaleza, la persona solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4). Es decir que, cuando
hablamos de persona, hacemos alusin a una categora jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de
ser portadora de derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la personalidad jurdica la investidura jurdica
de la que goza el sujeto, a la aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser sujeto
activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al sustrato o soporte biolgico de las personas
humanas, que, para estar protegido, necesita de esa personalidad jurdica. Por ltimo, la expresin sujeto de derecho
alude a las personas cuando estn interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn dando vida
a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.
Como vemos el nuevo ordenamiento jurdico se distingue del cdigo civil de Vlez Sarsfield ya que el en el art. 30 defina
a la persona como todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Clasificndolas tambin el mismo
articulado en personas fsicas y personas jurdicas. La primera haca referencia a todos los entes que presentasen signos
caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Y defina a la
persona de existencia ideal por descarte refirindose a ella como todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones que no son personas de existencia visibles son personas jurdicas.
Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se refleja al impedimento de obrar contra la
propia vida y sobre la vida de los dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones bioticas
debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la dignidad, por ejemplo, cuando se permite a la persona
que (siendo capaz o por ser objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para preservar su dignidad. Es
sumamente importante esta categora porque se tiene (al igual que los dems derechos humanos) desde que se
comienza a ser persona para el derecho.
Derecho a la integridad fsica: el artculo 54 del CCCN dispone que no resultan exigibles aquellas convenciones que
tengan por objeto la realizacin de un acto peligroso para la vida o integridad fsica. En otras palabras, el contrato
mediante el cual una persona comprometa un acto que traiga aparejado dicho peligro, carecer por tanto de fuerza
obligatoria para quien asumi dicha obligacin, no siendo pasible de exigir su cumplimiento forzado o indirecto, salvo que
el acto de que se trate se corresponda a su actividad habitual (v.gr. un boxeador, un corredor de autos) y que se adopten
las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias. Este derecho se vincula tambin con el derecho
a disponer sobre el propio cuerpo.
Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable sealar que el cuerpo humano no es una cosa en
sentido jurdico, en tanto no constituye un objeto material susceptible de apreciacin pecuniaria.
As, el art. 17 del CCCN establece que: Los derechos sobre el cuerpo humano o sobre sus partes no tiene un valor
comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular siempre
que se respete alguno de esos valores y segn lo dispongan las leyes especiales. Este derecho de disponer del cuerpo
humano se vincula con el anterior, es decir, con el derecho a la integridad fsica que procura determinar las atribuciones
que se tienen sobre el propio cuerpo, sus lmites y la tutela legal que posibilite su efectivo ejercicio frente a la oposicin,
atentado o amenaza de agresin, ya sea proveniente de terceros o del Estado.
La regla es que no estn autorizados aquellos actos que causen una disminucin permanente en la integridad del propio
cuerpo o sean contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres. Sin embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones
a tal principio, las que tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al mejoramiento o preservacin de la salud de
la persona titular, como ser una intervencin quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se dispone la ablacin de un rgano (que se rige
por la ley 24.193, modificada por ley 26.066) a los fines de ser trasplantado. Asimismo, estn prohibidas las prcticas
destinadas a la modificacin de la constitucin gentica de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a ellas (art. 57 CCCN). Por otro lado, se prev la regulacin de las
investigaciones biomdicas en seres humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, a la
par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas investigaciones deben cumplir con los recaudos
legales que establece el art. 58 CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que alude al
ineludible acuerdo que debe prestar la persona objeto de la intervencin, quien siempre deber estar debidamente
informada en relacin a los riesgos para su vida. 16 Art. 17 del CCCN.
Derecho de disposicin sobre el cadver propio: la norma del artculo 61 del CCCN consagra el derecho que posee toda
persona capaz en orden a establecer el destino post mortem de su cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva, puede
disponer de sus exequias o inhumacin, como as tambin la dacin de todo o parte de su cadver con fines
teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. La manifestacin de la voluntad puede ser expresada por
cualquier forma, es decir, puede ser por disposicin testamentaria, o bien puede ser escrita o por signos inequvocos, o
inducida de hechos o circunstancias que posibiliten conocerla. Ahora bien, en ausencia de instrucciones por parte del
difunto, ser el cnyuge, el conviviente o los parientes segn el orden sucesorio, quienes dispongan del cadver de su
familiar.
Nombre
Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est compuesto por dos elementos: el
pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes;
el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad.
Naturaleza jurdica
Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras.
a) Tesis de la propiedad: sostenida fundamentalmente en Francia a mediados del XIX. Consideraba que el nombre era
objeto de un derecho de propiedad anlogo al que se tiene sobre las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.
b) Tesis del derecho de la personalidad: parte de la doctrina entiende que el nombre es un derecho o un bien de la
personalidad que permite distinguir al individuo de los dems. El nombre, al ser utilizado como forma de distinguir al
individuo, es un atributo esencial de la personalidad.
c) Institucin de polica civil: Planiol concibe al nombre como una institucin de polica civil, por cuanto es impuesto por la
ley en forma obligatoria para la identificacin de los individuos. Tesis seguida en nuestro pas por Orgaz.
d) Institucin compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la personalidad como una institucin de polica
civil, porque protege intereses individuales y tambin sociales. Esta posicin es compartida por autores como Salvat,
Llambas, Borda, Rivera. As, el artculo 62 del CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho
y el deber de usar el prenombre y el apellido que le corresponden. Es de este artculo de donde surge su naturaleza
jurdica, en donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la personalidad, que es una institucin de
polica civil. Art. 62 del CCCN.
Rgimen legal
El prenombre
Apellido de los hijos.
Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la designacin comn a todos los miembros de una
misma familia, que, unido al prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente dicho. As, el
apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a
dicho grupo. El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en
caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro.
Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se
haya decidido para el primero. Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste lleva el
apellido de ese progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla establecida
para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer apellido de alguno de los cnyuges. Si la segunda filiacin
se determina despus, ambos padres debern acordar el orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado
por el juez segn sea el inters superior del nio. Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin
determinada, se establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas
con el apellido que est usando o, en su defecto, con un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado
de madurez suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).
Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los cnyuges, el art. 67 dispone: Cualquiera de los
cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de o sin ella. La persona divorciada o cuyo
matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el
juez la autorice a conservarlo. 23 El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial. Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el
Cdigo posibilita a que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin de. Ahora bien, en
el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla es la prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar
razonables motivos, el juez puede acordar su conservacin. En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del
otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencia.
Cambio del prenombre y del apellido Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio
del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos. Al respecto, formula una enunciacin de
justos motivos: a) cuando el seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica o religiosa 19;
c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre
acreditada 20 . As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la intervencin del Poder Judicial y
esa es la regla, con excepcin de los dos supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69. En tales casos no se
requiere la intervencin judicial y se consideran justos motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn
de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin
ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidad
. El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio
Pblico, debiendo publicarse en el diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten las
oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias que existieren con relacin al interesado .
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser oponible a terceros. 18 Art. 67 del
CCCN. 19 Art. 69 del CCCN. 20 Art. 69 del CCCN. 21 Art. 69 del CCCN. 22 Art. 70 del CCCN. 23 Art. 70 del CCCN.
Acciones de proteccin
Puede ejercer acciones en defensa de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohba toda futura
impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material
o moral, para que cese el uso. En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede
disponer la publicacin de la sentencia. Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha
fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.2
As, las acciones para proteger el nombre son tres:
La accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere que el demandado haya desconocido el derecho
de usar el nombre por pare del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de sentencia a costa del
demandado.
La accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el demandado use en forma indebida el nombre
de otra persona y el efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
La accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del demandado del nombre de otra
persona para individualizar una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio material o moral. El
efecto de la sentencia es el cese de dicho uso indebido. Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas
acciones, se establece que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida por sus
descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.
Art. 71 del CCCN. Seudnimo En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la tutela del
nombre. El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una persona voluntariamente se da a s
misma, en el desarrollo de alguna actividad especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa actividad. Puede formarse con un nombre y
apellido, con un prenombre, o con una designacin de fantasa. Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre,
el titular para su proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es decir las previstas en el
art. 71. Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos motivos a criterio del juez y el inc.
a" dispone que se considera justo motivo al supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.
Domicilio
Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar, aun cuando no acte necesariamente all.
Domicilio, en sentido jurdico, es el lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona. Como veremos
seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio general y el especial. El domicilio general es el atributo,
cualidad o propiedad inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle, 2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o
real, que es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de permanecer all.
El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una
persona no puede tener ms de un domicilio general. Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir
que es modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que cumple la mayora
de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es
designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).
Clases de domicilio.
Distinciones
El domicilio se clasifica de la siguiente manera:
General u ordinario
Especial.
El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de sus relaciones jurdicas, se clasifica en
real o voluntario
b) legal o forzoso.
Por su parte, el domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o varias relaciones jurdicas determinadas y
puede ser convencional, procesal, conyugal, comercial, entre otros.
El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana tiene su residencia habitual. Ahora bien, si
ejerce actividad profesional o econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de las
obligaciones emergentes de dicha actividad. Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual, entendida como el lugar en el que
habitual y permanentemente habita una persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad profesional o econmica para las obligaciones
nacidas de stas. Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario, pues slo depende de
la voluntad del individuo, y, adems, es de libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).
Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente voluntario, est conformado por un elemento
material o corpus y el elemento intencional o animus. El primero est constituido por la residencia de la persona que es
efectiva y permanente y el animus es la intencin o propsito de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio
real se constituye por la reunin de sus dos elementos.
El domicilio legal como el lugar donde la ley presume, (Art 74cccn) sin admitir prueba en contra, que una persona reside
de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:
a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo stas
temporarias, peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar
de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la voluntad del interesado; es ficticio, pues el
sujeto puede no estar all presente; es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste no es un atributo de la persona, slo lo es el
general en todas sus clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de los derechos y obligaciones que de l
emanan (art. 75). Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas, es decir,
tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y
el domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que tiene efecto vinculante, salvo que, por
acuerdo comn de partes, lo modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin finaliza. Por eso no se puede decir que ste
sea un atributo de las personas, sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, en el caso de las sociedades
que poseen este tipo de domicilio, el de la jurisdiccin en el que se encuentra constituida; adems pueden tener una
sede diferente donde funciona.
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales como a los singulares.
Importancia y efectos
El domicilio produce importantes efectos jurdicos. Siguiendo al art. 78 del CCCN, debemos sealar: en primer lugar, que
determina la competencia judicial. As, por ejemplo, para el proceso donde se solicite la declaracin de incapacidad o de
restriccin de la capacidad, deber tenerse en cuenta el domicilio de la persona en cuyo inters se lleva a cabo el
proceso (art. 36); en la declaracin de ausencia, es juez competente, el del domicilio del ausente (art. 81); en el proceso
sucesorio es competente el juez del ltimo domicilio del causante, entre otros.
Asimismo, de conformidad a la ltima parte del mencionado artculo, en caso de constitucin de domicilio contractual o
de eleccin, se admite la prrroga de competencia, la que importa que deja de ser competente el juez que normalmente
hubiera correspondido por aplicacin de los principios procesales en los cdigos de rito, para dar lugar a aqul del
domicilio elegido. Cabe aclarar que este ltimo efecto ser siempre en caso de que la jurisdiccin judicial resulte
renunciable, es decir, cuando la jurisdiccin sea impuesta en razn del domicilio de las personas, pues la determinada en
razn de la materia no puede alterarse porque es de orden pblico. (Rivera y Medina, 2014). La prrroga tampoco podr
operar en los supuestos de fuero de atraccin, que tienen virtualidad en los concursos y quiebras y en los procesos
sucesorios, pues el fuero de atraccin es de orden pblico.
Cambio de domicilio.
El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad pueda ser coartada por contrato ni por
disposicin de ltima voluntad. Dicho cambio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un
lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77).
El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos ya referidos: corpus, es decir efectivo
cambio de domicilio, y animus, intencin de establecerse en el nuevo lugar.
CAPACIDAD
Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso anteriormente, este atributo forma
parte del concepto mismo de persona; la capacidad de derecho siempre est presente.
Clases. Caracteres
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la persona puesto que comprende
tambin la capacidad de hecho o de obrar, que consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas
los actos de la vida civil.
Buteler caseres la definia siguendo el cdigo deregado pero por tal no deja de ampliar y ayudar a entenderla como la
aptitud de cada clase de persona para ejercer por si o por otro actos que no le son expresamente prohibidos.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden ser modificadas por voluntad de los
particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.
Capacidad de Derecho.
Definicin
El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.
As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula muy directamente con la personalidad humana; por ello, todas las personas son
capaces de derecho y no puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los
derechos y obligaciones, porque sera contrario al orden natural.
Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas a ciertos derechos en particular, como lo
prev el art. 1002 del Cdigo Civil y Comercial al referir, por ejemplo, que:
No pueden contratar en inters propio
27 Art. 22 del CCCN:
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s. Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar
contrato de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.28
Capacidad de ejercicio Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev Capacidad de
ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial29. La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por
s mismo. As, el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en su artculo 24, al referir a
las personas incapaces de ejercicio y las que determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las condiciones establecidas por la
legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del CCCN.
Comparacin entre capacidad de derecho y capacidad de ejercicio
Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho
Esencia Falta de aptitud para
ser titular de derechos.
Se prohbe celebrar un acto singular.
Falta de aptitud para celebrar los actos jurdicos de la vida civil.
Puede restringirse la capacidad para un conjunto de actos.
Estado civil
Definicin El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol que ocupa una
persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico; no pueden ser modificadas por la voluntad de
los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una persona le corresponde el de otro que resulta
correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos estados correlativos a la vez (por ejemplo, no
ser casado y soltero al mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).
Efectos
El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar alimentos; en el mbito del derecho
procesal es causal de excusacin o de recusacin de los jueces o funcionarios, quienes no podrn entender en aquellos
pleitos en que intervengan parientes que se hallen en los grados previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es
agravante o eximente de penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en el matrimonio
(estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o por caso los padres no pueden
contratar con sus hijos sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se logra el reconocimiento de un hijo
extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado del hijo reconocido y del padre que reconoce. Por
ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de los reclamos patrimoniales o de deberes
correspondientes al estado que se posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por ejemplo,
a las personas les reconoce dos acciones:
De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin).
De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces
(por ejemplo, la que le corresponde al padre con respecto al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo).
Prueba Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben recogerse de modo fidedigno y ser
custodiados en archivos oficiales, en beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til. El cdigo establece el medio de prueba del nacimiento, matrimonio,
muerte de las personas fsicas, estableciendo que se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 del CCCN).
Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien alegara que el nio naci muerto, debe
cargar con la prueba de tal extremo.
Ausencia de la persona
Definicin El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas sustantivas y procedimentales
correspondientes a la simple ausencia y al procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de
esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se pretende es la designacin de un curador
especial a los bienes para que estos puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.
Presupuestos fcticos y jurdicos Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse
noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado de stos lo exige.
La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia simple es preciso que:
La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias sobre su existencia;
Haya dejado bienes que exijan proteccin;
No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente resulten insuficientes o que ste haya incurrido
en un desempeo inconveniente de su mandato.
Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para peticionar ante el juez competente la
declaracin de ausencia simple, ni que la desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que se adopten aquellas medidas necesarias
para proteger el patrimonio del ausente.
Procedimiento Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la declaracin de ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el proceso de ausencia:
El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del ausente.
La solicitud de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del ausente; si ste no lo tuvo en el pas o no es
conocido, es competente el juez del lugar donde existen bienes, y si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el que
haya prevenido; todo ello conforme lo prev el art.
El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de ausencia simple, disponiendo, en primer
trmino, que el presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco das, y, si vencido el plazo no comparece, se
debe dar intervencin al defensor oficial o, en su defecto, nombrarse un defensor al ausente, debiendo nombrarse un
abogado de la matrcula. Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su intervencin
resulta imprescindible.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias
aconsejan39 a fin de la preservacin del patrimonio.
Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr por fin acreditar la desaparicin del ausente
y que podr rendirse por cualquier medio, si concurren los extremos legales, el juez estar en condiciones de dictar la
sentencia de declaracin de ausencia simple y designar al curador.
Efectos Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que realice los actos de conservacin
y administracin ordinaria de los bienes. Para el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin
ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo en caso de necesidad evidente e
impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por apoderado; por su muerte o por su
fallecimiento presunto declarado judicialmente (art. 84).
Muerte presunta
Rgimen legal. Casos y trminos La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos jurdicos
extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia judicial que declara el fallecimiento presunto son
idnticos a los de la muerte, pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del declarado muerto
presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la nocin o los datos del paradero de una
persona durante un tiempo prolongado o porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se presume
su muerte.
As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el trmino de tres aos,
causa la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del ausente.40
Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un ausente:
a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante,
susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l
por el trmino de dos aos, contados desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido.
Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento es preciso que la persona se ausente de
su domicilio sin que se tenga noticias de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la ausencia de la
persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga aparejada la muerte (supuesto de buque o aeronave
naufragada, incendio, terremoto, etc.), como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres aos debe
contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.
La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto ordinario, se debe a que se trata de
hiptesis que se sustentan en circunstancias particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan nfimas.
Procedimiento para su declaracin En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo establece el art. 87, cualquier
persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate, puede pedir la declaracin de
fallecimiento presunto, justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la
existencia del ausente42 que arrojen resultado negativo.
La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.
El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al trmite del pedido de declaracin de
fallecimiento presunto. Deber nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el derecho de defensa durante
la tramitacin del juicio. Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes durante seis meses,
publicacin que deber disponerse en el Boletn Oficial y en otro que resulte de importancia. En el supuesto de que
existan bienes y no haya mandatario, o, si el que hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un
curador a sus bienes a los fines de que los administre y conserve.
Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la
declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.
As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos, recibida la prueba que acredite que la
bsqueda del ausente dio resultado negativo y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si estn
acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y disponer la inscripcin de la sentencia en el
Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del fallecimiento.
Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio; b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del
suceso y si no est determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido; c) en el
segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdidos; d) si es posible, la
sentencia debe determinar tambin la hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la
expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento.
Efectos de la declaracin
En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el punto.
As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el
desaparecido; los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo
inventario. El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad, Registro de la Propiedad del
Automotor) con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el
ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose a la
devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev que la prenotacin queda sin efecto
transcurridos cinco aos desde la fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que los herederos y legatarios pasan a tener el
dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento es una
causal de disolucin del matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.
Reaparicin del presunto muerto Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados; d) los frutos no consumidos.
La incapacidad de derecho
Definicin. Caracteres
Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de derecho se presentan como prohibiciones o restricciones
impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e implican la total imposibilidad de adquirir el derecho,
contraer el deber o realizar el acto prohibido, no solamente por actuacin propia sino tambin por intermedio de otra
persona. (Tagle, 2002).
De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con los derechos inherentes al hombre como tal, se
desprenden los siguientes caracteres acerca de los casos de incapacidad de derecho:
a) Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por excepcin se establecen ciertas incapacidades de derecho en
forma de prohibiciones de realizar determinados hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen
ser precisas, es decir sin tener carcter general.
b) Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la capacidad de derecho responde siempre a un inters superior
o una razn moral y de buenas costumbres.
c) No pueden suplirse por representacin: la incapacidad de derecho no puede subsanarse por representacin como se
prev para los incapaces de hecho (Borda, 2008).
La incapacidad de ejercicio
Definicin. Caracteres
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. La incapacidad de
obrar resulta de un precepto legal que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en la
falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal
puede suplirse a travs del instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en inters mismo del incapaz y por ello la
ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de capacidad de hecho de manera
absoluta, o bien, slo para determinados actos jurdicos.
Enumeracin legal
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de
este Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.
De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:
a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno materno y an no ha nacido; para que sus
derechos y obligaciones queden irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se considerar
que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez suficiente. Este inciso debe estudiarse en
correlacin con lo dispuesto en el art. 25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de ejercicio las personas que no cuentan
con la edad y grado de madurez suficiente, por lo que incluye a todas las personas que no han cumplido los dieciocho
aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante);
b) el caso de los menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones
previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin
necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar de la plena facultad para ejercer los
derechos, deben ser mayores de dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no cuenten con madurez suficiente,
pues el artculo utiliza la conjuncin copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea considerado
capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el lmite, ya que, si la persona tiene edad y
madurez suficiente, puede validar su actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).
c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que, mediante sentencia, se puede restringir la
capacidad para determinados actos, debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones
son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar
su voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo, comprende a los
inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente
vivos y en los dems actos que determine la sentencia.
Menor de edad y adolescencia
Definicin
De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos
y adolescente, la persona menor de edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen dieciocho aos, son menores de edad,
especificando la denominacin de adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece aos.
Distincin entre menor de edad y adolescente
La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la niez y que transcurre desde la
pubertad hasta el completo desarrollo del organismo (RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el antecedente de la Ley de Proteccin Integral
de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista por la
Convencin de los Derechos del Nio, que integra nuestro ordenamiento jurdico dentro del bloque federal de
constitucionalidad y define al nio como todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal modo, en nuestro ordenamiento jurdico, los
adolescentes son indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda afectar este carcter, por estar consagrado en una
norma de jerarqua superior.
Influencia de los tratados internacionales
El Cdigo Civil y Comercial, en relacin al Cdigo de Vlez, ha introducido modificaciones importantes en la capacidad
de ejercicio, a fin de adecuar el derecho positivo a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y a la
Convencin Internacional de las Personas con Discapacidad.
De tal modo, el Cdigo nico parte del principio de capacidad y dispone que las restricciones a la capacidad son
excepcionales, establece las facultades judiciales para la determinacin de esas restricciones as como los sistemas de
apoyo, la obligacin del juez de or y valorar las opiniones de las personas interesadas as como el deber de darle la
debida intervencin en el proceso, la revisin de la sentencia en un plazo mximo de tres aos ello tambin acorde a la
Ley de Salud Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce en materia de capacidad.
La Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la capacidad o autonoma progresiva, sistema que ha sido
asumido por el cdigo nico, estableciendo que es de dicha capacidad de donde resulta la autonoma del nio que
constituye el principio general.
La expresin autonoma progresiva implica reconocer que el nio es un sujeto de derecho que tiene necesidades
propias y especficas. Por lo tanto, implica la obligacin de darle la participacin que corresponda de acuerdo con su
edad y desarrollo, adems de respetar su mbito de autonoma. ste deber ser mayor a medida que transcurren los
aos, lo que implica que ser progresivamente menor la injerencia de los padres en las decisiones que involucren los
intereses del menor. En este proceso, el nio deber ser escuchado y su opinin deber ser tenida en cuenta cuando
tenga la edad suficiente para ser su propio portavoz.
Todos estos criterios fueron tomados en consideracin cuando se dict, en el ao 2006, la ley 26.061 de Proteccin
Integral de Derechos de los nios, nias y adolescentes. As, la autonoma progresiva fue calificada por la ley como
integrante del inters superior del nio, al establecer que debe respetarse su condicin de sujeto de derecho, edad,
grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones personales. (Santi, 2012).
El reconocimiento de los derechos y garantas procesales del nio adquiere tal relevancia que ha dado origen a la
Convencin Europea sobre el Ejercicio de los Derechos del Nio, que comenz a regir el 1 de julio de 2000, y a la cual
han ido prestando adhesin en forma sucesiva los miembros de la Unin Europea.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N 17/02, del 28 de agosto de 2002, estableci
en su art. 10 que, en los procedimientos judiciales o administrativos que involucren a los nios, deben atenderse a las
particularidades que se derivan de su situacin especfica, y que se proyectan razonablemente sobre la intervencin
personal en dichos procedimientos, aspectos que son receptados por nuestra ley 26.061 y por el Cdigo Civil y
Comercial.
Restricciones a la capacidad
Personas con capacidad restringida
Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad. Distincin
Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con incapacidad, es dable sealar que el art.
31 del Cdigo Civil y Comercial establece reglas generales en materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial; b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre en
beneficio de la persona; c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como
en el proceso judicial; d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para
su comprensin; e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada que debe ser
proporcionada por el Estado si carece de medios; f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de
los derechos y libertades. 10
Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las restricciones al ejercicio de la capacidad
jurdica de las personas, y son producto especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev dos supuestos diferenciados: a)
incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio
absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se puede restringir judicialmente la
capacidad de una persona cuando sta padece una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de entidad
suficiente elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar un dao a su persona o
a sus bienes elemento jurdico; o excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz11.
Presupuestos jurdicos y fcticos
La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no podr ejercer por s sola determinados
actos que se especifiquen en la sentencia (art. 24 inc. c).
El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes, siempre tratando de limitar lo menos
posible la autonoma de la persona, favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona tutelada y,
de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del sujeto, sino todo lo contrario; promueven la
libertad, la autonoma, la comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona para el ejercicio
de sus derechos12.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando: a) se encuentre imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber designarle un curador para que represente
al incapaz, siendo de aplicacin los arts. 138 a 140 (curatela).
Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder una sentencia de capacidad restringida
y no una declaracin de incapacidad absoluta.
Registracin de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen deben ser inscriptos en el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas, debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona.
Este rgimen, lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y, a su vez, resguardar los derechos de terceros que
contraten con la persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por una nueva sentencia dictada, se deber
ordenar la inmediata cancelacin o inscripcin registral, respectivamente.
Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos de la sentencia en un plazo no
mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de
que ello no ocurra, ser el Ministerio Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con anterioridad si las circunstancias del caso
as lo aconsejan.
Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por el juez que la declar, previo examen de
un equipo interdisciplinario integrado, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que en su momento las haba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo procedimiento para determinar el cese
de las restricciones a travs del dictado de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o
bien, que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de actos y funciones que la persona podr
realizar por s misma o con asistencia de los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del procedimiento para el cese se podr dictar una
nueva sentencia: a) que resuelva el cese total y definitivo de la incapacidad; b) que confirme la situacin actual; o c) que
convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos
necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva sentencia podr: a) resolver el cese total
de las restricciones; b) ampliar o disminuir la nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si requiere de
nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones. (Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deber inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas para la debida oponibilidad a terceros. Internacin de personas
Inhabilitados
Nocin. Presupuestos fcticos
De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados los prdigos, es decir aquellos a quienes,
por la mala gestin de sus bienes, en el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que padece una alteracin funcional permanente o
prolongada, fsica o mental, que, en relacin a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su
integracin familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las personas del cnyuge, conviviente, hijos
menores de edad o con discapacidad de la prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al cnyuge,
conviviente, ascendientes y descendientes.
En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes proteger y prodigalidad en la gestin del
patrimonio por parte de la persona que se pretende inhabilitar.
Procedimiento de la declaracin
Tal como hemos sealado anteriormente, los legitimados a solicitar la declaracin de inhabilitacin son el cnyuge,
conviviente, ascendientes y descendientes, sin establecer la norma distincin de grados ni edad, por lo que debe
interpretarse que, cualquiera fuere la edad o el grado, podrn iniciar la accin.
Debern iniciar la accin ante el juez del domicilio de la persona que se pretende inhabilitar y acompaar los elementos
probatorios. Si bien no est prevista la evaluacin interdisciplinaria dentro del proceso, podra realizarse por
interpretacin analgica con lo normado en el art. 50, donde s se exige en el marco del proceso para disponer el cese de
la inhabilitacin.
Por ltimo, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las normas previstas sobre incapacidad o
capacidad restringida en la medida en que no sean incompatibles.
Efectos de la declaracin
Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona, quien ya no podr ejercer libremente
determinados actos por s misma. As, no podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyo que lo asista. Adems de estos actos, el apoyo deber asistir al inhabilitado en
todos aquellos actos que hayan sido indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de otorgamiento que puedan perjudicar la
integridad del patrimonio y perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con discapacidad.
El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los actos y la modalidad de actuacin del apoyo,
debiendo inscribirse esta sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a los
terceros que contratan con la persona del inhabilitado.
Cese de la inhabilitacin
El mismo juez que declar la inhabilitacin ser el encargado de decretar el cese, previo examen interdisciplinario que
dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
La sentencia que se dicte podr, por un lado, ordenar el cese total de la inhabilitacin, recuperando la plena capacidad
jurdica la persona del inhabilitado, podr disponer ampliar la nmina de actos que la persona puede realizar por s o con
apoyo, o bien mantener las restricciones que se haban impuesto sin modificaciones.
Todo ello depender fundamentalmente de lo que aconseje el examen de facultativos, el que, si bien no ser vinculante
para el juez, tendr fundamental importancia.
Persona Jurdica
Persona jurdica
Nocin
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona jurdica. Dispone que Son personas jurdicas
todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa conformada por una colectividad de
individuos o un conjunto de intereses humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, y determinar las
consecuencias de las diversas concepciones en el mbito jurdico (Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones que se originan en la realidad social y
representan la posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos entes se
encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Importancia actual
La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes slo en forma individual, sino que forma
parte de agrupaciones concretas de todo tipo, aunando esfuerzos para obtener finalidades compartidas, cuyas
actividades benefician no slo a los partcipes del grupo, sino tambin a la sociedad en general.
As, estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio en beneficio de terceros han ido
adquiriendo, con el devenir del tiempo, una complejidad tal que ha determinado la necesidad de unificar ese complejo de
relaciones jurdicas, admitiendo el hecho social subyacente de que la entidad se ha independizado de los integrantes del
grupo para lograr el objetivo o finalidad comn a la que esas personas individuales han servido. Por otro lado, ciertos
emprendimientos no podran concretarse si no se reconociera la existencia del grupo como sujeto de relaciones jurdicas,
con independencia de los miembros que lo componen.
De este modo, la personalidad jurdica es entonces el presupuesto de actuacin de los grupos humanos dentro de la
sociedad, y su reconocimiento se presenta como una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo de los
individuos que integran una comunidad jurdicamente organizada. (Tagle, 2002).
Naturaleza jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de
existencia ideal; al respecto de las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de que el derecho subjetivo es un poder que se
sustenta en la voluntad moral, por lo tanto, la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la
realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa actuacin,
por lo tanto slo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que denomina
sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las
personas fsicas que lo representan.
b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la base de que estos sujetos que se unen
para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teoras se
encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva.
c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros conforma un ente diferente. Estas
teoras a su vez presentan diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un verdadero ente semejante al organismo de
las personas fsicas, se basa en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y
jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y reemplaza el concepto de la representacin
de la persona jurdica por el del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas poseen un inters distinto al de los
miembros que las componen, entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona jurdica es una institucin, es una idea de obra o
de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se organiza un
poder que le procura los rganos necesarios. Por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado en la
realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder y reglamentadas por
procedimientos. El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo
constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa,
porque la empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo elemento de toda institucin corporativa es un poder de
gobierno organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el tercer elemento de la
institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los
rganos de gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona jurdica es una realidad, pero es tan slo
realidad-idea, realidad que vive en el mundo del pensamiento jurdico. Comienzo de la existencia
La regla general, de acuerdo al art. 142 del cdigo unificado, es que la existencia de la persona jurdica privada comienza
siempre desde su constitucin, siendo la autorizacin legal para funcionar la excepcin a dicha regla.
De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario que el contrato constitutivo se inscriba en
el Registro de Personas Jurdicas; a partir de all, los actos realizados se tendrn como realizados por la sociedad.
El art. 169 del Cdigo Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la asociacin civil debe ser otorgado por
instrumento pblico e inscripto en el registro correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal para funcionar.
Hasta la inscripcin, se aplican las normas de la simple asociacin.
Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple asociacin se debe constituir por instrumento
pblico o por instrumento privado con firma certificada por escribano pblico. Al nombre debe agregrsele,antepuesto o
pospuesto, el aditamento simple asociacin o asociacin simple.
Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundacin debe ser suscripto por el o los fundadores o apoderado con
poder especial, si se lo hace por acto entre vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, si es por disposicin de
ltima voluntad. El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de contralor para su aprobacin.
En consecuencia, frente a los diferentes tipos de personas jurdicas privadas que contempla el cdigo, la forma de
constitucin de dichas personas depender en cada caso del tipo de que se trate.
Concepcin de la personalidad de las personas jurdicas
Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos referencia a un ente ideal distinto de los
socios que lo componen. Este ente cuenta con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los fines de
su creacin y, por ende, puede adquirir compromisos propios frente a los terceros y constituye un centro de imputacin
distinto del patrimonio de los socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en el art. 143 del cdigo, que establece que
la persona jurdica tiene una personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por las
obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos en la ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona jurdica y sus miembros, que es uno de los
ejes rectores de la personalidad de las personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de titularidad de
la persona jurdica, que, por ende, no pertenecen a ninguno ni a todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya
que ninguno de sus miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales previstas en el Cdigo Civil y Comercial o
en otras leyes especiales o generales, como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
(Rivera y Medina, 2014).
Fundaciones
Nocin. Caracteres
Las fundaciones son personas jurdicas con propsito de bien comn, sin fines de lucro, que se constituyen con el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles sus fines. Estos entes carecen de miembros, slo tiene
rganos de conduccin y beneficiarios; por ello, para su nacimiento no se requiere de una unin de un grupo de personas
fsicas, sino solamente la existencia de un sujeto de derecho que es la persona del fundador, quien se convierte en un
extrao cuando la fundacin obtiene la autorizacin para funcionar. (Rivera y Medina, 2014, p. 464).
Modo de constitucin
Las fundaciones deben constituirse necesariamente mediante instrumento pblico y solicitar y obtener autorizacin del
Estado para funcionar.
Este acto constitutivo que crea la fundacin debe ser otorgado por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si
se hace por acto entre vivos o por el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposicin de ltima voluntad y debe
contener:
a) La identificacin de los fundadores, sean personas fsicas o jurdicas; b) Nombre y domicilio de la fundacin; c)
Objeto preciso y determinado que propenda al bien comn; d) Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros; e) Plazo
de duracin; f) Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos, rgimen de reuniones y
procedimiento para la designacin de sus miembros; g) Clusulas atinentes a su funcionamiento; h) Procedimiento y
rgimen para la reforma del estatuto; i) Fecha de cierre del ejercicio anual; j) Clusulas de disolucin y liquidacin y el
destino de los bienes; k) Plan trienal de actividades.
Confeccionado el instrumento de constitucin, deber ser presentado ante la autoridad de contralor para su aprobacin y
una vez aprobada, adquirir personalidad jurdica.
Nombre.
Rgimen legal
El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que es necesario a los fines de su
individualizacin y designacin que permita distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la naturaleza y extensin de la
responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a los fines de que se distingan entre las
personas jurdicas.
c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas humanas requiere la conformidad de stas,
que se presume si son sus miembros.
Domicilio y sede social
El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino domicilio remite a la indicacin genrica de la
ciudad, localidad o regin donde se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al lugar geogrfico
concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica. Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San
Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el domicilio y la sede o direccin, esto es,
no slo la ciudad o localidad sino tambin la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos establecimientos o sucursales tiene su
domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe modificarse el estatuto, y, si se quiere
cambiar la sede, puede ser resuelto por el rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica sern vinculantes, aunque ya no funcione
all, pues lo que se pretende es proteger los derechos de terceros que contraten con el ente social.
Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un atributo y, consecuentemente, no se concibe
la idea de persona jurdica sin patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica debe tener un patrimonio27.
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios se comprometen a realizar aportes y
es el conjunto de bienes de la persona jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a conformar el sustrato material de la entidad.
Capacidad de derecho: a) Principio General b) Limitaciones
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de derecho o aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurdicos y ejercer por s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La
nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos siempre actuarn a travs de sus
rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen capacidad de derecho para todos los
actos y todos los derechos que no les estn expresamente prohibidos. Esta capacidad, sin embargo, tiene sus
limitaciones en razn del principio de especialidad y de la naturaleza de las cosas.
El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas tienen capacidad para celebrar aquellos actos
inherentes a la finalidad para la que ha sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden
celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que
son convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul. b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las
cosas: las personas jurdicas no pueden ser titulares, por ejemplo, de los derechos potestativos.
Representacin
Nocin. Rgimen legal Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas que actan en su
nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es atribuida a la misma entidad. As, las personas jurdicas actan a
travs de sus rganos, es decir aquellas personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la
actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines. El artculo 159 establece una pauta general a la cual debe
adecuarse la conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores deben obrar con lealtad con
la persona que les encarga la funcin de administrar sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud
profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que constituye el objeto social.
El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad del mandatario (art. 1324 CCCN), que se
extiende a todos los casos de representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN). El administrador
se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en defensa de los intereses cuya administracin se le ha
confiado, por encima de cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a expensas de la persona
jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que se trate de contratos referidos a su actividad ordinaria y en las
mismas condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse de intervenir en la toma de
decisiones en las que tenga un inters contrario a la persona jurdica y no podr competir con ella. (Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El administrador no puede perseguir ni favorecer
intereses contrarios a los de la persona jurdica. 2) Si, en determinada operacin, los tuviera por s o por interpsita
persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno, y
abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha operacin. En estos supuestos se encuentra comprometido
el deber de lealtad, ms all de que se puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente. El deber del
administrador de actuar con diligencia debe examinarse segn las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar,
debiendo tenerse en cuenta los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3) Las
funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran confiado. 4) Las circunstancias en que debi
actuar. 5) La aptitud que es comn encontrar en personas que administran negocios similares. Responsabilidad civil
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la responsabilidad dimanada del
incumplimiento de obligaciones contractuales cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados
por los administradores o representantes de la persona jurdica.
As, los administradores y representantes de la persona jurdica son responsables ilimitada y solidariamente frente a la
persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que produzcan a la persona jurdica, pues quien causa
un dao debe repararlo, y solidariamente entre los administradores que faltaren a sus obligaciones de lealtad y diligencia
en los casos de administracin plural. Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao
causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe congruencia entre el dao y la actuacin propia
de la esfera de competencia del rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se causa
con ocasin de la funcin cuando el hecho que lo produce es extrao por su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad
propia del rgano de la persona jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos ajenos a la
funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el rgano de la persona jurdica en esa calidad.
(Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores respecto a la persona jurdica es de
naturaleza contractual, y es extracontractual respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).
El objeto
El objeto de la relacin jurdica
Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen son de diferente naturaleza, el objeto
variar segn la clase de relacin y de derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relaciones que tienen por contenido los derechos personalsimos o los derechos humanos, el objeto est dado
por las diversas manifestaciones o proyecciones que integran la personalidad de la persona fsica, como su honor,
libertad, integridad fsica o espiritual; en las que tienen por contenido los derechos subjetivos potestativos, el objeto est
dado por el conjunto de deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la personalidad de
sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el objeto es la cosa, objeto material susceptible de valor,
sobre las que se ejercen las facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales o de crdito, el objeto se proyecta sobre
la conducta del deudor, denominada prestacin y por ltimo, en los derechos intelectuales el objeto es la obra cientfica,
literaria o artstica, la expresin de ideas, procedimientos, es decir, el producto del intelecto humano. En una palabra,
objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos u objetos inmateriales
Vivienda
Definicin
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, refieren en relacin a este instituto: El
derecho de acceso a la vivienda es un derecho humano reconocido en diversos tratados internacionales. Esto justifica
que se dedique un Captulo especial para la vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del bien de familia de la ley
14.394. Las modificaciones son importantes, en tanto: (a) se autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular
del dominio sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la persona que vive sola; se permite que el
bien de familia sea constituido por todos los condminos, aunque no sean parientes ni cnyuges; (b) la afectacin
tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de
divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o
con capacidad restringida; c) se ampla la lista de los beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la
subrogacin real, reclamada por la doctrina y recogida en diversos pronunciamientos judiciales, que permite adquirir una
nueva vivienda y mantener la afectacin, as como extender la proteccin a la indemnizacin que provenga del seguro o
de la expropiacin; (e) se resuelven problemas discutidos en la doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra,
adoptndose el criterio segn el cual el activo liquidado pertenece slo a los acreedores anteriores a la afectacin, y si
hay remanente se entrega al propietario; la admisin de la retroprioridad registral, en tanto se remite a las normas de la
ley registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a los crditos por expensas en la propiedad horizontal y a los crditos
alimentarios, etctera.18
El rgimen legal de proteccin de la vivienda, regulado en el art. 244 del CCCN, tiene un alcance amplio, pues no slo
protege la vivienda donde reside la familia, sino tambin la persona individual. La caracterstica fundamental de este
rgimen es que, una vez afectada la vivienda e inscripta en el Registro de la Propiedad, la misma se torna inembargable
e inejecutable por deudas que contraiga su titular, aun en caso de concurso o quiebra e independientemente de cul sea
la causa de la obligacin, si sta es posterior a la afectacin.
Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos
De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un inmueble destinado a vivienda por su totalidad o hasta
una parte de su valor. Es decir que la ley permite una proteccin parcial a quien posee un inmueble de gran valor, lo que,
por un lado, asegura la vivienda y, por otro, evita el abuso que significa proteger la vida lujosa del deudor mientras su
acreedor no puede cobrar lo que es legtimamente debido. Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble,
por lo que, si alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles, debe optar por la subsistencia de uno solo dentro del
plazo que fije la autoridad de aplicacin, so pena de considerar afectado el constituido en primer trmino.
Inscripcin en el registro de la propiedad
La afectacin del inmueble al rgimen de vivienda debe inscribirse en el registro de la propiedad inmueble para su
adecuada publicidad frente a terceros. Asimismo, la inscripcin produce el efecto de prioridad temporal de la afectacin,
la que se rige por las normas contenidas en la ley nacional del registro inmobiliario (ley 17.801); de esta manera se
permite la retroactividad de la registracin a travs del sistema de reserva de prioridad regulado en dicha normativa.
Legitimados
Segn el art. 245 del CCCN, la afectacin de la vivienda puede constituirse:
a) Por actos entre vivos. En este caso se requiere ser titular dominial o, si hay condominio, la solicitud debe ser efectuada
por todos los cotitulares.
b) Mortis causa. Se prev que la constitucin puede hacerse por actos de ltima voluntad y, aunque el Cdigo no lo diga,
el nico acto por el que podra hacerse la afectacin es a travs de testamento. En este caso, el juez debe ordenar la
inscripcin a pedido de cualquiera de los beneficiarios, del Ministerio Pblico o de oficio en el caso de que hubiere
incapaces o personas con capacidad restringida.
c) Constitucin judicial. Finalmente, se prev que la afectacin pueda ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la
resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o que resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la
convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.
Beneficiarios
Segn el art. 246 del CCCN, son beneficiarios del rgimen las siguientes personas: a) El constituyente b) Su cnyuge c)
Su conviviente d) Los ascendientes o descendientes del constituyente e) En caso de que el constituyente no tenga
cnyuge, conviviente, ascendientes, ni descendientes, pueden ser beneficiarios los parientes colaterales del
constituyente siempre que convivan con l.
Desafectacin y cancelacin de la inscripcin.
La desafectacin y cancelacin de la inscripcin
a) A solicitud del constituyente; si est casado o en unin convivencial inscripta, se requiere el asentimiento del cnyuge
o del conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la desafectacin debe ser autorizada
va judicial.
b) A solicitud de la mayora de los herederos, si la constitucin se dispuso por acto de ltima voluntad. Ahora bien, en los
casos que exista cnyuge suprstite o conviviente, o beneficiarios incapaces o con capacidad restringida, el juez
resolver lo que estime ms conveniente.
c) A instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los recaudos previstos o fallecen el constituyente y
todos los beneficiarios.
d) En caso de expropiacin, reivindicacin o ejecucin autorizada.
Desafectada y cancelada la inscripcin registral, la vivienda dejar de gozar de los beneficios que concede el rgimen
estudiado y, por lo tanto, la misma ser ejecutable y embargable.
Hechos jurdicos
Hechos: 1- naturales o externos. Por ej.: muerte, nacimiento, destruccin total de una cosa
2- Hechos humanos a)Actos voluntarios -Simple acto lcito (art. 258)
- Acto jurdico (art. 259)
. La voluntad jurdica
Definicin. Importancia
La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas juega un papel fundamental. As, Buteler
Cceres (2000) explica que, si partimos de los atributos de las personas y, dentro de ello, de la capacidad, se advierte
que la voluntad o la aptitud de voluntad es el presupuesto primario, indispensable de la capacidad de hecho.
Asimismo, seala que, si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste se encuentra el real o voluntario, el que se
constituye por la voluntad soberana de una persona capaz, en cuanto est materializada de un modo concreto. En
relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular,
modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN). En definitiva, lo que quiere poner de
manifiesto el mencionado autor es que la voluntad individual, mirada en s misma y a travs de su ejercicio efectivo, a
travs de su declaracin y condicionada de antemano por la ley, es el factor predominante destinado a reglar las
relaciones jurdicas de carcter privado.
Enunciacin de los elementos internos y externos
El discernimiento. Definicin
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, a la madurez intelectual para razonar, comprender y
valorar el acto y sus consecuencias. Se trata, en definitiva, de tener una conciencia cabal de nuestras propias acciones,
de su conveniencia e inconveniencia, de su bondad o maldad, de su licitud o ilicitud (Buteler Cceres, 2000). Esta
aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar por la edad o por cuestiones de salud
mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues, en tanto el primero es una cualidad o aptitud natural del
sujeto de conocer, razonar y comprender, la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de ejercer actos vlidos.
En una palabra, se puede tener discernimiento y ser sin embargo incapaz, como los menores mayores de diez aos que,
conforme la ley (art. 261, inc. b del CCCN), poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende son
responsables de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar, por lo que no pueden celebrar actos
jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).
Causas obstativas del discernimiento
El artculo 261 del cdigo nico reza
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento: a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado
de la razn; b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no hay cumplido diez aos; c) el acto lcito de la persona
menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales. 22
Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de los elementos necesarios para que exista voluntad
jurdica, por lo que la ausencia de ste conlleva la involuntariedad del acto. La falta de discernimiento determina la falta
de aptitud del sujeto para hacer uso de la autonoma privada y no se produce a raz de vicio alguno sino por una
circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del sujeto.
Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes grupos: aquellas que presuponen un
desenvolvimiento insuficiente de la inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez; puntos b y c) y las que importan
considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades intelectuales al realizar el acto (privacin de la razn,
punto a).
Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la falta de razn refleje alguna clase de patologa
ms o menos permanente o bien un oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y slo relacionado con el acto en
cuestin; circunstancias que incidirn en los extremos a acreditar en un eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en
cuenta los alcances concretos de la inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin (Rivera
y Medina, 2014).
En relacin a la edad, debe sealarse que, de acuerdo al sistema que adopta el Cdigo Civil y Comercial, segn el cual
se presume, sin admitir prueba en contrario, que las personas obran con discernimiento a partir de determinadas edades,
stas deben ser capaces de distinguir entre actos lcitos y actos ilcitos.
En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la nocin de lo bueno y de lo malo que la
apreciacin de lo que para l puede ser conveniente o inconveniente y, por ello, presume, sin admitir prueba en contrario,
que los menores mayores de diez aos tienen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de responder
por sus consecuencias, es decir que respondern civilmente con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los padres y del derecho de repeticin que, en razn de este discernimiento, estos tienen contra sus
hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lcitos, la ley considera que se tiene discernimiento desde los trece aos, pero no para
todos los actos, sino slo para que aquellos que la ley expresamente les permite realizar, como ser: la persona
adolescente de entre trece y diecisis aos puede tomar decisiones respecto de aquellos tratamientos que no resultan
invasivos; a partir de los diecisis aos, el adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art.
26 CCCN); puede ejercer profesin si ha obtenido ttulo habilitante aunque sea menor de edad (art. 30 CCCN).
La intencin. Definicin
Se ha definido la intencin como el discernimiento aplicado al acto concreto de que se trata. Es representarse los motivos
determinantes de la accin y tener Aun cuando haya discernimiento, puede faltar la intencin. Ya veremos, ms adelante,
que pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o bien el dolo y en ese caso faltar la intencin. Pero, a la
inversa, la intencin presupone siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin discernimiento
(Buteler Cceres, 2000). En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un acto
determinado.
La libertad. Definicin
La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin sin coaccin, en la determinacin propia, la
independencia de la voluntad. Consiste en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de ninguna
naturaleza. Este concepto comprende dos aspectos: la libertad fsica y la libertad moral o libre albedro. As, la libertad
moral es la espontaneidad en la determinacin adoptada por la persona, sin ningn influjo extrao que pueda torcerla o
desvirtuarla. La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se ha resuelto hacer, o bien, abstenerse
de hacer lo que de antemano se ha resuelto no hacer.
Elemento externo
La manifestacin de la voluntad: nocin
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debe manifestarse a travs de un hecho exterior. Esta
exigencia luce razonable, dado que, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso interno no puede ser valorado
por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no manifestada no es de inters para el derecho, ya que, sin
exteriorizacin, no slo no puede haber hecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en ambos
casos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por el derecho (Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los que la voluntad interna no coincide con la
declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementos internos y el elemento externo se sumen para
lograr efectos en el mundo del derecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por ejemplo, cuando se expresa
algo que no se tiene la intencin de expresar, algo diferente a lo querido. En estos casos se plantean cuestiones relativas
a la posibilidad de que esos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se deben utilizar para
determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que se manifest. Respecto de este dilema se han planteado teoras
que trataron de dar respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002). Seala la mencionada autora
que, en la doctrina jurdica moderna, el problema de la divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la
voluntad y la teora de la declaracin.
La teora de la voluntad, tambin conocida como teora francesa, expuesta originariamente por el alemn Savigny,
considera que el efecto jurdico se produce por consecuencia de la voluntad interna y no por la declaracin que de ella se
hace. Es decir que, para este teora, el elemento importante es el elemento interno o voluntad real, en tanto que la
declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar a conocer la voluntad real, por lo que, en caso de
divergencia, debe darse preeminencia a la intencin efectiva del agente.
Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que la voluntad interna carece de relevancia jurdica
puesto que no es conocida por el derecho sino a travs de sus manifestaciones exteriores, por lo que slo la declaracin
de voluntad tiene valor y merece respeto.
En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias, que advierten que, llevadas a sus extremos, la teora de la
voluntad real y la de la declaracin resultan inaceptables; la primera porque protege exclusivamente el inters del autor
de la declaracin, dndole la posibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad interna, lo que atenta contra
la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesiona el principio de autonoma de la voluntad sobre el que se construye
toda la teora del acto jurdico.
De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto, elaboran soluciones que combinan la necesidad de
respetar la real intencin de las partes con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las relaciones jurdicas. As,
la teora de la responsabilidad considera que debe respetarse la voluntad interna, a menos que la divergencia entre la
manifestacin y la voluntad real sea producto de la negligencia del declarante, en cuyo caso, ste deber soportar las
consecuencias. Por otro lado, la teora de la confianza afirma que la declaracin debe prevalecer sobre la voluntad
interna cuando haya suscitado legtima expectativa en el destinatario, y siempre que ste no haya obrado culposamente
al no poner la debida atencin que le habra permitido captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.
Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en el Cdigo Civil y Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamente establezca cmo debe resolverse la cuestin,
diversas disposiciones demuestran que se ha acogido como principio rector la doctrina de la voluntad, haciendo
predominar la voluntad real del agente sobre la declaracin. Esto se evidencia en la reglamentacin de la teora general
del acto voluntario, en la recepcin de la teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin del respeto al
principio de la autonoma de la voluntad que importa la facultad de los particulares de reglar sus relaciones jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se encuentra atenuado en diversas disposiciones
particulares, en resguardo del valor seguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia ciertas declaraciones de la voluntad
no obstante su discordancia con el ntimo querer del sujeto que las realiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, la confianza o la responsabilidad a fin de
proteger al destinatario de la declaracin. Ello sucede en la adopcin del error reconocible (arts. 265 y 266), en la
preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos como en la ejecucin e interpretacin de las relaciones
jurdicas (arts. 9, 10) , as como en el no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin dirigida a perjudicar
terceros (Arts. 333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).
Los diversos modos de manifestacin de la voluntad
El elemento externo es la declaracin de voluntad, la conducta por la cual el sujeto exterioriza o manifiesta su voluntad. A
este elemento alude el art. 262 del Cdigo Civil y Comercial Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden
exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.23
Este precepto contempla la manifestacin de la voluntad expresa, que se da cuando hay un signo exterior sensible
emitido por el declarante con el nico objeto de dar a conocer su voluntad concreta. Esta declaracin positiva puede
concretarse a travs de:
a) Manifestacin verbal. La manifestacin de la voluntad por medio de la palabra hablada, si bien es un medio que
traduce exactamente la voluntad interna del emisor, tiene el inconveniente de que ste puede ms tarde negar o alterar lo
dicho, haciendo muy difcil probar su existencia, por lo que slo se utiliza en actos de menor importancia. b)
Manifestacin escrita. sta se traduce en la exteriorizacin de la voluntad en un cuerpo de escritura que contiene la
voluntad de quien la emite. Es la que mayores garantas ofrece, ya que da certeza plena, pudiendo estar contenida en
instrumento pblico o privado. Es la ms conveniente sin dudas, pues, al quedar consagrada por escrito, adquiere fijeza y
por ende otorga seguridad, ya que facilita la prueba de la declaracin de voluntad. c) Manifestacin por signos. Esta
declaracin consiste en la utilizacin de gestos o actitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados objetos,
permitiendo lograr un significado nico e inconfundible. Es decir, hay una actitud fsica del sujeto que no deja lugar a
dudas sobre su voluntad interna. Por ejemplo, quien levanta la mano en un remate para hacer una postura, o quien
levanta la mano en la votacin de una asamblea. d) La ltima parte del artculo alude a hechos materiales; aqu
salimos, sin embargo, del campo de las declaraciones para pasar al de la mera manifestacin, con lo cual se ingresa al
terreno de la exteriorizacin tcita de la voluntad (Rivera y Medina, 2014, p. 602).
Por otro lado y en continuidad con el punto d, tenemos la manifestacin tcita o indirecta de la voluntad, que, a
diferencia de la positiva, no tiene por fin dar a conocer la voluntad de manera directa, sino que sta se infiere del
comportamiento del sujeto. El artculo 264, prev: Manifestacin tcita de la voluntad. La manifestacin tcita de la
voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la
convencin exigen una manifestacin expresa. 24 Debemos sealar que, para que exista manifestacin tcita de la
voluntad, hay tres condiciones que deben darse: a) que se trate de actos por los que se puede conocer con certidumbre
la existencia de la voluntad, es decir que se pueda inferir la existencia de una voluntad en determinado sentido; b) que no
se exija una expresin positiva y c) que no haya una declaracin expresa contraria. Ejemplos de este tipo de
manifestacin son la remisin de deuda del acreedor que devuelve a su deudor el pagar sin protesta o reserva, la
adquisicin por parte de quien ha recibido mercadera y la consume, llevar materiales al lugar de una obra para realizarla.
Por ltimo, tenemos el silencio como manifestacin de voluntad. En primer lugar, debemos decir que hay silencio en
sentido jurdico cuando una persona no manifiesta su voluntad con relacin a un acto jurdico, ni por una accin especial
destinada a este efecto ni por una accin de la que se pueda inferir la voluntad. Es decir, es la abstencin, la omisin,
callar.
El artculo 263 del Cdigo Civil y Comercial dispone
Silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como
una manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin, excepto en los casos en que haya un deber de
expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o de una relacin entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes. 25
Conocemos el viejo adagio que dice el que calla, otorga. Este adagio no tiene vigencia dentro del orden jurdico, donde
la regla es que el silencio es un signo negativo: el que calla ni afirma ni niega. El silencio slo excepcionalmente puede
constituir un modo de manifestacin o declaracin de la voluntad tcita.
Estos casos de excepcin son: a) Cuando haya obligacin legal de expedirse. Cuando la ley impone la obligacin de
pronunciarse y el obligado guarda silencio, ste es considerado como una manifestacin de voluntad. Por ejemplo, quien,
debiendo absolver posiciones, no concurre o se niega a responder, queda confeso en todos los hechos que surgen de la
relacin de preguntas (art. 417 del CPCCN). b) Cuando las partes hubieren dispuesto un deber de expedirse en el marco
de un contrato. Si nos inclinamos por el efecto obligatorio de los contratos, estaramos frente a un supuesto similar al
primero; sin embargo, tambin es posible considerar que ese silencio es una declaracin, ya que podra haberse pactado
que el silencio tenga ese valor, en tanto signo inequvoco particular (Rivera y Medina, 2014). c) Cuando los usos y
costumbres impongan el deber de expedirse. En los casos donde el ordenamiento positivo prev que la costumbre es
fuente de derecho (art. 1) e impone el deber de pronunciarse, el silencio ser considerado como manifestacin tcita de
voluntad. Es decir, nuevamente estaramos ante un caso donde hay deber legal de manifestarse. d) Cuando hay una
obligacin de explicarse a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. Cuando se
puede relacionar el silencio actual con la conducta precedente del sujeto, las circunstancias autorizan a presumir que el
silencio importa una manifestacin de voluntad concordante con sus manifestaciones precedentes. As, por ejemplo, si
me proveo de libros con una de las tantas editoriales que trabajan en Crdoba y tengo de antemano este trato: que todas
las obras de derecho civil que aparezcan mes a mes, me las deben enviar; si al mes siguiente no las devuelvo, ello
significar que las he comprado y debern cargarlos en mi cuenta. El silencio est de antemano erigido en declaracin
de voluntad.
Vicios de los actos voluntarios
Los vicios de la voluntad
Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin de voluntad jurdica segn la cual: es la voluntad
sana y manifestada que genera, modifica, transforma o extingue relaciones o situaciones jurdicas.
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada por la trinidad de: discernimiento, intencin y
libertad. Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de conocer, la facultad de discurrir, es tener conocimiento
pleno de las consecuencias de los actos.
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan causas obstativas, pero no es pasible de vicios. En
cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad, s pueden concurrir vicios. As, respecto a la intencin,
pueden afectarla los vicios de error o ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no habr intencin. Y, respecto de la
libertad, pueden concurrir la fuerza irresistible o la intimidacin.
El error. Nocin
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en un conocimiento inexacto de la realidad. Es el
falso conocimiento o la falsa nocin acerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto que se
ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falso conocimiento se d respecto de una norma
jurdica aplicable a una determinada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto; o sobre las circunstancias
o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin jurdica de que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la persona haya cometido la falsa nocin por ella
misma o haya sido inducida a la falsa creencia. Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae sobre la
naturaleza del acto, su objeto, la causa principal, las cualidades sustanciales de la cosa o la persona del otro contratante;
el segundo es el que recae sobre algn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser excusable o inexcusable,
segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera y Medina, 2014).
El error de derecho. Definicin. Principio general
El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de una norma jurdica, o interpretar su significado
de una manera distinta a la real, o hacer una aplicacin inexacta de esa norma a una situacin jurdica que no la regula,
o atribuir a un hecho o una situacin jurdica una calificacin jurdica incorrecta, o suponer en vigor una norma
inexistente. En una palabra, es la defectuosa imputacin de las consecuencias jurdicas vinculadas a una determinada
relacin o negocio, en razn de una falsa nocin sobre el alcance, sentido y significacin de la ley (Tagle, 2002).
El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de
excusa para su cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.26
De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie, so pretexto de ignorancia, podr impedir la fuerza
obligatoria de la ley o eludir las sanciones o responsabilidades que la ley impone en razn de nuestros propios actos. Ello
as, pues, si a cada uno le fuese permitido aducir el desconocimiento de las leyes para eludir las consecuencias que
emanan de sus prescripciones (para sustraerse de las obligaciones que la ley impone), estaramos ante un verdadero
caos jurdico, pues ningn derecho podra subsistir y no habra seguridad jurdica. Ahora bien, este principio no es
absolutamente rgido, ya que puede ceder ante excepciones que contemple el ordenamiento jurdico; as tambin
cuando, por una interpretacin judicial, se pueda hacer mrito de las situaciones de vulnerabilidad.
Error de hecho. Definicin. Caracteres
El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae sobre los elementos o circunstancias fcticas
vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que se trate. ste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto,
as como en la identidad de las personas, en la naturaleza o caractersticas de las cosas o los hechos materiales
constitutivos de la conducta. El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial, ello de acuerdo lo
prescribe el art. 265 del cdigo nico, que prev Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la
nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por el destinatario
para causar la nulidad. 27
As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo ha sufrido, debe tratarse de un error esencial,
espontneo y adems reconocible.
El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el
que se pretendi designar, o una calidad, extensin o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial del bien que
haya sido determinante de la voluntad jurdica segn la apreciacin comn o las circunstancias del caso; sobre los
motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tcitamente; sobre la persona con la cual se
celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su celebracin (art. 267 del CCCN); en una palabra,
sobre los aspectos primordiales del acto.
El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la persona misma y no porque la otra parte del negocio
jurdico la indujo a error, pues sera un error provocado. Es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo
conocer segn la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar (art. 266 del CCCN). El error debe
ser reconocible en los actos jurdicos bilaterales por ejemplo el contrato y en los actos unilaterales recepticios, en los
que la declaracin va dirigida a otra persona y, una vez conocida por ella, comienza a producir efectos (por ejemplo una
oferta contractual, una notificacin de la cesin del deudor cedido).
Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona debe comportarse diligentemente, y slo se habilita la
anulacin del acto a favor del emisor cuando el yerro tendra que haber sido conocido por el receptor de haber actuado
con diligencia. Es decir que lo que hay que determinar es si la persona afectada por la declaracin del que yerra estuvo o
no en condiciones de percibir que el emisor se haba equivocado y, en consecuencia, de haberle advertido, ya que, de
ser efectivamente as y no haberlo hecho, sera anulable el acto por haber actuado de mala fe.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar un negocio y leales la una con la otra: al emisor
se le exige que no declare cualquier cosa sin medir las expectativas que genera y al receptor, que, de percibir que se
est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para que pueda rectificar, so pena de poder incurrir en reticencia
dolosa (art. 271 CCCN). (Rivera y Medina, 2014).
En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la declaracin implica que, si ella no conoci el error ni lo pudo
conocer actuando con una normal diligencia, el acto viciado por error y, por ende, involuntario, produce la plenitud de sus
efectos.
Clases de error. Efectos.
Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error. As, tenemos por un lado la gran distincin
entre error de hecho y error de derecho; tal como sealamos, el primero recae sobre los elementos o circunstancias
fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que se trate, sobre el dato de hecho, contenido o presupuesto
del acto, sobre la identidad de las personas; mientras que el error de derecho consiste en desconocer la existencia o
contenido de una norma jurdica o interpretar su significado de una manera distinta a la real o hacer una aplicacin
inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial y error accidental.
El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es el que afecta los aspectos primordiales del acto.
El precepto contempla distintos supuestos.
a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurdica del acto que se celebra, producindose
una divergencia o falta de concordancia entre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la representacin
de lo declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta algo a quien entiende que se lo estn regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar un negocio jurdico respecto de un
determinado objeto o de un determinado hecho y, en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede afectar la
individualidad de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un terreno en un determinado lugar y lo estoy comprando
en otro; en su especie: por ejemplo, en una venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el
comprador de trigo; error sobre la cantidad, extensin o suma, este error de cantidad no debe consistir en un mero error
en el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades sustanciales de una cosa, todas las partes y todas
las propiedades de una cosa, sin las cuales dejara de ser lo que ella es. Es decir, no slo debe tratarse de una cualidad
de la cosa sino que esa cualidad se ha tenido en mira al contratar, es decir, no debe ser accidental. En una palabra,
habr que ver en cada caso cules son las cualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes esperaron
encontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente tenidas en cuenta, como tambin el supuesto de que, sin
esas cualidades, el acto no se habra celebrado, cuestin que debe ser apreciada conforme a las circunstancias del caso.
d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir, el motivo interno que ha inclinado a
ejecutar el acto. Al pertenecer al fuero interno de cada sujeto, los motivos slo pueden llevar a una anulacin cuando
surjan expresa o implcitamente del acto, ya que, de lo contrario, se estara perjudicando a la otra parte, que no tiene
forma de conocer lo que pensaba el otro. As, quien compra un automvil creyendo por error que el suyo no tiene arreglo
no podra, una vez advertido de la realidad de las cosas, demandar la nulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos
al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre alguno de los sujetos o partes del negocio, ya
sea respecto de la identidad de uno de ellos o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad solamente cuando la
consideracin de la persona ha sido causa determinante para su celebracin, como la donacin hecha a una persona a
quien se toma por otra, o en las obligaciones intuitae personae; pero no es causa de nulidad cuando la persona del
contratante es indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor o locador.
Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el error en la transmisin. El primero consiste en
que lo querido queda desvirtuado en su manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o inadvertencia. Esta
categora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una divergencia entre la voluntad interna y la declaracin, que
puede darse al haber escrito algo incorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae), por
ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo. La segunda variante se da cuando ni siquiera
tena la intencin de manifestar algo, por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la mano para
saludar, y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que, encargada de trasmitir la declaracin de
voluntad del sujeto dueo del negocio jurdico, la expresa desvirtundola. Ambos errores, tanto en la declaracin como
en la transmisin, pueden referirse a cualquiera de los casos de error esencial y, por ende, invalidar el acto. (Rivera y
Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es el que justifica la nulidad del acto y por ende
puede ser invocado por quien lo ha sufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado la
voluntad o, ms precisamente, el elemento interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la manera en que la entendi el otro, el error en la
prctica desaparece y el negocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba celebrar desde un principio.
As las cosas, desaparecido el error, desaparece la causa que da origen a la anulacin y el consecuente derecho a
reclamarla por parte de quien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del cdigo nico.
Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las cualidades no sustanciales de las cosas o sobre los
motivos no determinantes del acto, por lo que no acarrea la nulidad. El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev
Error de clculo. El error de clculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su rectificacin, excepto que sea
determinante del consentimiento.28
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el acto, se establecen las bases para fijar el
precio, pero se realiza mal el clculo para fijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En la
prctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues del acto mismo se puede llegar a la voluntad real y determinar
que es un error. Esto es as siempre que no fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertira en
error esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).
El dolo. Diversas acepciones
La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como elemento intencional del acto ilcito, es la intencin o
propsito de causar un dao; b) en el mbito obligacional, el dolo es la deliberada intencin de no cumplir pudiendo
hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en la formacin del acto jurdico, consiste en maniobras
engaosas empleadas por una de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto jurdico.
La violencia. Nocin
La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que permite autodeterminarse sin influencias mayores a las
habituales. Precisamente, la violencia importara una influencia superior a la tolerable: consiste en ejercer coercin sobre
una persona para obligarla a realizar un acto. Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e
intimidacin para referirse a la violencia como vicio de la voluntad que excluye la libertad. As, la violencia en trminos
jurdicos es la coercin que por distintos medios se emplea sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no
estaba dispuesta realizar. La violencia se presenta en dos formas diferentes: la fuerza irresistible, que tiene lugar cuando
se excluye la voluntad mediante el empleo de una presin fsica irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, la
intimidacin o amenazas que inspiran en la vctima el temor fundado de sufrir un mal inminente y grave que suprime su
libertad en el obrar.
Elementos esenciales
En relacin al sujeto:
Voluntad, capacidad, parte otorgante y representante
En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo integra, conformado por las reglas establecidas por los
sujetos en ejercicio de la autonoma privada, de los elementos que concurren a formarlo. Estos ltimos son los elementos
esenciales que, por ser tales, constituyen el negocio jurdico. Ellos son: los sujetos, el objeto, la causa y la forma.
Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de un acto jurdico, por lo que corresponde distinguir
entre partes, otorgantes y representantes.
Las partes: son las personas o sujetos que, con la declaracin de voluntad, ejercen una prerrogativa jurdica que les es
propia, por repercutir directamente en su esfera de inters patrimonial o extrapatrimonial. Es decir, son los sujetos a
quienes se imputan las relaciones jurdicas que el acto tiene por fin establecer, aquellos cuyos derechos se crean,
modifican, transfieren, extinguen, etc.
Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto emitiendo la declaracin de voluntad que conforma
su contenido. Generalmente, quien otorga el acto es la parte, pero en muchas ocasiones ocurre que quien otorga el acto
no es la parte, sino otro sujeto que obra en su representacin.
Los representantes: son quienes, en virtud de una autorizacin legal o convencional, emiten una declaracin de voluntad
en nombre, por cuenta y en inters de otra, denominada representado. Segn la naturaleza de la autorizacin para obrar
en nombre de otro, los representantes son legales o voluntarios.
Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos depende de dos requisitos: a) la capacidad; b) la
voluntariedad.
La exigencia de la capacidad supone la aptitud para ejercer por s mismos actos jurdicos vlidos capacidad de
ejercicio por lo que, tratndose de una persona menor de edad, el acto ser vlido cuando se trate de aqul que la ley
autoriza otorgar (por ejemplo, el supuesto de que el adolescente puede decidir por s respecto de aquellos tratamientos
que no resulten invasivos ni comprometan su salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica).
En cuanto a la voluntariedad, supone que el sujeto haya obrado con discernimiento, intencin y libertad, debiendo
concurrir los tres elementos integrantes de la trinidad que condiciona la voluntariedad de los actos.
OBJETO
En relacin al objeto: requisitos de validez
En cuanto al objeto del acto jurdico, el art. 279 del Cdigo Civil y Comercial dispone que:
El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que
por un motivo especial se haya prohibido que lo sea. 5
De tal modo, los requisitos del objeto de los actos jurdicos son:
a) Posibilidad: el objeto del acto jurdico no debe ser imposible, requisito que se predica no slo de los hechos sino
tambin de los bienes. La imposibilidad para causar la nulidad del acto debe ser: originaria, es decir, debe estar presente
desde que el acto se celebr, sin perjuicio del supuesto de convalidacin previsto para los actos jurdicos sujetos a plazo
o condicin suspensiva (art. 280); absoluta, el objeto debe ser imposible para todos y no slo para el sujeto obligado. Si
la imposibilidad es parcial, el acto no es necesariamente nulo; quien pretendi adquirir un derecho sobre un objeto
parcialmente imposible puede dejar sin efecto el contrato o demandar la parte que existiese (art. 1130) (Rivera y Medina,
2014).
b) Determinabilidad: el objeto del acto jurdico debe ser determinado o determinable. Este requisito surge de los arts.
1005 y 1006 del CCCN, que regulan el objeto de los contratos. As, es determinado cuando legal o convencionalmente se
prevn los mecanismos o herramientas que permitan precisarlo en el momento del cumplimiento del acto y es
determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su individualizacin. En caso de que el objeto fuera
absolutamente indeterminable, el acto podr ser declarado nulo.
c) Licitud: cuando la conducta que constituye el objeto del negocio est prohibida, el acto tiene un objeto ilcito.
d) Hechos contrarios a la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico: este recaudo impone la conformidad del
objeto con la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Generalmente, el concepto de buenas costumbres se
identifica con la moral, y respecto al orden pblico se ha entendido que es lo esencial para la convivencia que puede
variar en el tiempo y en el espacio. En estos supuestos, la sancin ser la nulidad absoluta.
No lesivos de los derechos ajenos a la dignidad humana: seran hechos lesivos de los derechos ajenos, por ejemplo, los
actos fraudulentos, debiendo sealar que en tal caso el acto es inoponible, y no nulo.
Por otro lado, los hechos lesivos de la dignidad humana, quedan comprendidos entre otros supuestos, los actos cuyo
objeto lesione la intimidad personal o familiar, la honra, la reputacin, es decir, cualquier derecho personalsimo.
Finalmente, el precepto mencionado prev un bien que por un motivo especial se haya prohibido que sea, hace
referencia por ejemplo a las cosas muebles que no pueden hipotecarse o los inmuebles que no pueden prendarse. Este
recaudo, supone falta de idoneidad del objeto, es decir, imposibilidad jurdica. Asimismo, estn comprendidos en este
supuesto, aquellos bienes cuya comercializacin est prohibida, armas, algunos medicamentos, estupefacientes, etc.
(Rivera y Medina, 2014, p. 644).
Por ltimo, debe sealarse que, si el objeto del acto jurdico no cumpliere los recaudos sealados, podr ser declarado
nulo. La nulidad absoluta o relativa, como ya veremos, depender de qu tipo de inters se vea afectado, pues, si se
afecta el inters general, ser absoluta, y relativa si es particular.
En relacin a la causa: causa del acto jurdico
El artculo 281 del Cdigo define la causa sealando que
La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin
integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tcitamente si son esenciales para ambas partes. 6
Como se advierte, para el Cdigo no slo se entiende por causa el fin inmediato que ha sido determinante de la voluntad,
esto es, sin el cual el acto no se hubiera realizado, sino que tambin se reconoce la misma jerarqua a los motivos
mviles indirectos o remotos en tanto hubieran sido incorporados al acto por las partes y hubieran sido esenciales para
su celebracin.
As, el Cdigo toma en cuenta la causa en tanto fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido
determinante de la voluntad, como as tambin los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados
al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes (Benavente, 2014).
La causa es un elemento esencial del negocio jurdico, lo que surge de los artculos 1013 y 1014 del Cdigo. Estos
artculos reafirman los principios de necesidad de causa, que debe existir en la formacin, subsistir durante su
celebracin y mantenerse durante la ejecucin del contrato, determinando que la falta de causa implicar, segn los
casos, la nulidad, adecuacin o extincin del contrato. Asimismo, el art. 1014 sanciona con nulidad a todo contrato con
causa contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres, sancin que se extiende al supuesto en que
ambas partes lo hubieran concluido por un motivo ilcito o inmoral, dejando a salvo el caso en que, si slo una de ellas
hubiera obrado por un motivo ilcito o inmoral, carecer de derecho a invocarlo frente a la otra parte, pero la parte
inocente podr reclamar lo que ha dado sin obligacin de cumplir lo que ha ofrecido.
Presuncin. Acto abstracto
El artculo 282 del Cdigo Civil y Comercial introduce el principio de presuncin de causa fin, segn el cual el acto es
vlido aunque la causa final no est expresada o sea falsa pero est fundada en otra verdadera.
As, el precepto consagra que se presume la existencia de causa aunque no est explicitada en el negocio, mientras no
se demuestre lo contrario.
Por otro lado, el mencionado artculo establece que el acto es vlido aunque la causa sea falsa si se funda en otra
verdadera. De tal forma, la falsedad de la causa no provoca por s misma la invalidez del negocio sino que invierte la
carga de la prueba. Acreditado que la causa es falsa, quien pretende mantener el acto deber probar que el negocio
tiene causa y que ella es lcita.
En relacin al acto abstracto previsto en el art. 283 del CCCN, debemos sealar que es aqul en el cual la causa no est
presente o visible y, en principio, no influye en su validez o eficacia, pero no significa que no la haya.
En los actos causados, la carencia, ilicitud o falsedad de causa determina su invalidez; en los abstractos, esas
circunstancias no juegan inicialmente cuando el acreedor pretende el cumplimiento es decir, el deudor no podra
invocarlas como defensas frente a la accin del acreedor, pero, una vez que ha pagado lo que se le reclamaba, puede
accionar contra el acreedor para obtener la restitucin de lo pagado.
No se trata de que el acto abstracto no tenga causa fin, sino de que lo relativo a ella no obsta al xito de un reclamo del
acreedor fundado en un ttulo suficiente, lo que ser debatido con posterioridad e independientemente de aquel reclamo.
Se cita como ejemplo el caso del firmante de un ttulo circulatorio comercial, como un cheque, pagar o una accin de
sociedad annima, especialmente cuando son al portador, cuya negociacin se efecta en instrumentos en los que no
consta la causa y su circulacin va a tener eficacia con prescindencia de la causa (Marino, 2015).
En relacin a la forma: nocin
La forma como elemento esencial del acto jurdico es el modo de exteriorizacin de la voluntad o de las voluntades
jurdicas, el elemento exterior y sensible por el que se manifiesta el contenido inmaterial que es la voluntad o voluntades
orientadas a producir efectos jurdicos. (Tagle, 2002).
La forma en sentido estricto, forma impuesta o legal, es el conjunto de las prescripciones de la ley respecto de las
modalidades que deben observarse en la celebracin de ciertos actos jurdicos bajo pena de invalidez.
Como veremos ms adelante, hay supuestos en que la ley establece el modo en que debe manifestarse la voluntad para
la trascendencia jurdica del acto, mientras que en otras circunstancias se admite que los particulares elijan libremente el
modo en que han de expresar su voluntad.
Elementos accidentales
Las modalidades. Enumeracin
Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico aquellas disposiciones accesorias introducidas por
las partes, que modifican los efectos normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro la adquisicin de
un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido, postergando su exigibilidad, o imponiendo un deber jurdico
excepcional y accesorio al adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la voluntad, pueden introducir a los actos jurdicos
son: a) condicin; b) plazo; c) cargo.
La condicin: Definicin. Clases. Efectos
El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos, por la cual las partes subordinan su
plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto. Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto
fueran compatibles, a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos
presentes o pasados ignorados.7
Concepto
El artculo en comentario define la condicin como la clusula por la que las partes subordinan su plena eficacia o
resolucin a un hecho futuro e incierto. De este concepto surgen los caracteres de la condicin: a) debe ser un hecho
futuro, b) incierto.
a) El acontecimiento al que se subordina la eficacia o resolucin de un derecho ya adquirido debe ser incierto,
contingente, que puede o no llegar a suceder, caracterstica esencial y propia de la condicin que la distingue del plazo,
que es tambin un hecho futuro pero necesario o fatal.
b) Adems, el hecho previsto como condicin ha de ser futuro, lo que le da incertidumbre. Si se tratara de un hecho
pasado o presente no habra incertidumbre. Aunque puede ocurrir que las partes ignoren que el hecho ya ha ocurrido;
aqul sera incierto subjetivamente, pero ello no basta para que exista condicin.
Clases de condicin
El mencionado artculo refiere en su ttulo a especies de condicin, aludiendo tanto a la condicin suspensiva como a la
resolutoria.
La condicin suspensiva supedita la plena eficacia de la relacin jurdica a la realizacin de un hecho futuro e incierto
previsto como condicin, con lo cual se origina un derecho eventual ya que, si la
condicin no se cumple, el acto jurdico no podr perfeccionarse. Es decir, cuando la condicin es suspensiva, el acto no
produce sus efectos sino a partir del momento en que aqulla se cumple.
Por el contrario, la condicin es resolutoria cuando lo que depende del hecho incierto y futuro es la extincin del derecho
ya adquirido. Ello implica que los efectos del acto comienzan a producirse desde el momento mismo de la celebracin del
acto, pero cesan si la condicin no tiene lugar.
Por su parte, el art. 344 del CCCN prev las condiciones prohibidas, disponiendo la nulidad del acto jurdico cuando se
haya establecido el acto sujeto a un hecho imposible, contrario a la moral y a las buenas costumbres, prohibido por el
ordenamiento jurdico o que dependa exclusivamente de la voluntad del obligado.
Adems, establece que la condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la obligacin si ella fuera
pactada bajo modalidad suspensiva, pues ello supone que, en definitiva, nada se ha constituido, y tal obligacin se
considera pura y simple, sin que nada pueda afectar su existencia. Cabe sealar que, si se hubiere pactado una
obligacin de no hacer una cosa imposible como condicin resolutoria, sta anula la obligacin.
Finalmente, la norma prev que se tendrn por no escritas las condiciones que afecten de modo grave las libertades de
la persona, como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil; debiendo entender que el dispositivo es
meramente enunciativo y por lo tanto comprensivo de otros casuismos que impliquen afectar las libertades individuales.
Efectos
De acuerdo al art. 346 del CCCN, la regla general es que, cumplida la condicin, sea sta suspensiva o resolutoria,
produce efectos hacia el futuro, lo que implica que el acto jurdico bajo la modalidad suspensiva cobrar eficacia el da
del suceso previsto como condicin; en el caso del negocio jurdico bajo condicin resolutoria, producido el
acontecimiento, se extinguirn los efectos a partir de ese momento.
La excepcin es que las partes libremente modifiquen dicho efecto hacia el futuro, dndole a la condicin suspensiva o
resolutoria efectos retroactivos.
Conforme al artculo 348 del Cdigo, el cumplimiento de la condicin suspensiva convierte en puro y simple el derecho
del acreedor. Esa conversin produce efectos desde el momento mismo en que se cumple la condicin.
Es decir que, acaecido el hecho futuro e incierto previsto como condicin suspensiva, el sujeto que tena un derecho
eventual pasa a tener un derecho efectivo y, por ende, podr hacer valer las prerrogativas que ese derecho conlleve, de
acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del negocio jurdico celebrado.
En tanto, en el caso del acto sujeto a condicin resolutoria, cumplida la condicin se produce el aniquilamiento del
derecho constituido. Es decir: desaparecen los efectos jurdicos del negocio para el futuro, en virtud del art. 346 de este
cuerpo legal, y, consecuentemente, la otra parte pasa a ser titular de este nuevo derecho, pudiendo exigir todas las
facultades que ese derecho le genera, de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del acto jurdico.
Ahora, si las partes hubieren pactado libremente darle a la condicin efecto retroactivo, en el caso de la condicin
suspensiva, el derecho se adquiere desde la fecha de la celebracin del acto y, en el caso de la condicin resolutoria, el
derecho se extingue, considerndose como si nunca hubiese existido.
El plazo: nocin. Especies. Efectos. Caducidad
Concepto de plazo y caracteres
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzar a producir efectos, o dejar
de producirlos (Bustamante Alsina, 2005, p. 228).
El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la cual las partes subordinan, a un acontecimiento que es futuro pero
que fatalmente se ha de producir, la exigibilidad o la aniquilacin de los derechos. El hecho previsto como plazo debe
reunir los siguientes caracteres: a) ha de ser un hecho futuro, b) ha de ser un hecho fatal.
En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro, aunque, a diferencia de la condicin, en la
que el suceso es contingente (es decir que no se sabe si se va a producir), en el plazo, el acontecimiento debe
fatalmente ocurrir.
Especies
El plazo puede ser: a) suspensivo o extintivo; b) cierto o incierto; c) indeterminado.
a) El plazo suspensivo es el que produce la postergacin o difiere la exigibilidad de la obligacin hasta el acaecimiento
del trmino, por ejemplo la obligacin de pagar una suma de dinero en el trmino de noventa das; el extintivo o
resolutivo es el que limita hasta cierto momento los efectos del acto, como por ejemplo la obligacin de restituir la cosa
locada al vencimiento del contrato de arrendamiento.
b) El plazo cierto es aqul en el cual el da, mes y ao del vencimiento estn predefinidos de antemano; es incierto
cuando el da del vencimiento se ignora y no se sabe cundo ocurrir (por ejemplo: te pagar cuando Pedro muera; en
algn momento Pedro morir y por lo tanto el hecho va a ocurrir, pero no se sabe cundo).
c) El plazo es indeterminado cuando no est determinado en el acto, por lo que deber el juez determinar la fecha de
cumplimiento en el marco del proceso ms breve que prevea la ley adjetiva local (arts. 2559, 871, 887 y cons. del Cdigo
Civil y Comercial).
Efectos
La diferencia entre la condicin y el plazo es que, mientras los derechos condicionales son eventuales, pues su misma
existencia est pendiente de definicin condicin suspensiva o amenazados condicin resolutoria, los derechos
sujetos a plazo son efectivos, pues no hay duda sobre su existencia aunque el titular deba esperar cierto tiempo para
entrar en el pleno ejercicio de sus prerrogativas o stas estn limitadas en el tiempo.
El plazo, al igual que la condicin, opera sus efectos hacia el futuro a partir de su vencimiento, por lo que deja
subsistentes las consecuencias ya producidas.
Caducidad de plazo
El artculo 353 del CCCN establece los distintos supuestos en que, aun estando pendiente de cumplimiento el plazo, la
ley determina su decaimiento, es decir que el deudor no puede invocar la pendencia del plazo. Los distintos casos son:
a) si se ha declarado su quiebra: ello as, pues la quiebra produce el vencimiento de todos los plazos de las obligaciones
del fallido.
b) La disminucin, por acto propio del deudor, de las seguridades concedidas al acreedor para el cumplimiento de la
obligacin, tambin genera la caducidad del plazo, pues el deudor a travs de estos hechos pone en peligro el pago de la
acreencia. Por ejemplo, si el deudor haba constituido caucin real o personal para garantizar el cumplimiento de la
obligacin y luego las revoca.
c) Si el deudor no ha constituido las garantas prometidas: este supuesto prev por ejemplo la hiptesis en que el deudor
se comprometi a otorgar una determinada garanta, sea sta personal por ejemplo fianza, aval o real por ejemplo
prenda, hipoteca, anticresis y omite constituir las garantas a los fines de asegurar la acreencia.
El cargo: definicin. Efectos. Transmisibilidad
Cargo. Especies. Presuncin.
El cargo es una obligacin accesoria impuesta al adquirente de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que
su cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que su cumplimiento se haya
estipulado como condicin resolutoria. En caso de duda se entiende que tal condicin no existe.
Concepto y caracteres
El cargo es la obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de un derecho. Por ejemplo, el legado con
el cargo de mantener a ciertos parientes del testador.
En relacin a los caracteres del cargo, es dable sealar: a) es una obligacin que grava a una de las partes interesadas;
b) es una obligacin accesoria a la adquisicin de un derecho, es decir que est anexado al derecho al cual accede, de
manera tal que no es posible adquirir el derecho sin asumir el cargo que importa y, por ende, acta como un lmite al
beneficio del adquirente del derecho y c) es excepcional, es decir que no deriva ordinariamente del acto jurdico
realizado, sino que es la voluntad del enajenante quien dispone la vinculacin entre el derecho principal y el cargo
(Llambas, 2004).
Efectos
El principio general es que el cargo es simple, lo que significa que el incumplimiento del cargo faculta al respectivo
acreedor para el ejercicio de las medidas compulsivas pertinentes. Pero dicho incumplimiento no afecta la adquisicin del
derecho ya que, si esto ocurre, no se tratar de un cargo sino de una condicin.
La excepcin a dicha regla est dada por aquellos casos en que el cargo se hubiere estipulado como condicin
suspensiva o resolutoria.
En el primer caso, el incumplimiento del cargo impedir que se puedan cumplir los efectos normales del acto jurdico
hasta tanto no se cumpla con el cargo; y en el segundo, si el adquirente del derecho principal no cumple con la obligacin
que le fue impuesta como accesoria, se le cancelar el derecho adquirido.
El principio general que gobierna el instituto es que la inejecucin del cargo en nada afecta el derecho principal, salvo los
casos en que se hubiere estipulado como cargo condicional suspensivo o resolutorio. Pero, fuera de esos casos, el cargo
en su dinamismo ordinario no influye en la prdida del derecho al cual accede (Llambas, 2004).
La simulacin
Definicin. Elementos
El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo Civil y Comercial, que dispone:
Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen
o transmiten derechos o personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o
transmiten.24
As, se define la simulacin como el acto que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una declaracin recepticia
no verdadera para engaar a terceros, sea que sta carezca de todo contenido, o bien, que esconda uno verdadero
diferente al declarado. (Lpez Mesa, 2008).
Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean, con su declaracin, slo la apariencia exterior de un contrato del
que no quieren los efectos, o cuando crean la apariencia exterior de un contrato diverso del querido por ellos.
Elementos del negocio simulado
Los elementos del negocio simulado son: a) la declaracin deliberadamente disconforme con la verdadera intencin de
las partes; b) el acuerdo de partes sobre la falsa declaracin y c) el propsito de engaar a terceros.
a) El primer recaudo supone que la disconformidad entre la voluntad interna y la declarada por las partes es intencional,
no es producto del error, sino que es querida y conocida por ambas partes. En otras palabras, en el acuerdo simulatorio,
la voluntad interna y declarada coinciden; las partes, de comn acuerdo, producen la apariencia externa de un negocio
jurdico ficticio para engaar a terceros, sin pretender dar lugar al efecto jurdico de dicho negocio.
b) El segundo presupuesto supone la conformidad de todos los otorgantes del acto en el negocio simulado sobre la
disconformidad entre lo querido y lo declarado, y se caracteriza por el querer comn de no atribuir al acto aparente
efectos vinculatorios.
c) Por ltimo, la accin de simulacin requiere el propsito de engaar, que no necesariamente implica ocasionar un
perjuicio jurdico a terceros (porque su causa puede ser inocua, en cuyo caso estaremos en presencia de una simulacin
lcita) o bien, puede s implicarlo, es decir puede existir el fin de defraudar a terceros quienes desconocen que el acto es
falso o el de ocultar una violencia legal.
Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio simulado que realiza el artculo 333 del
CCCN es meramente ejemplificativa.
Clases de simulacin
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absoluta tiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real; el acto es completamente
ficticio, irreal. Es decir, las partes no quieren en realidad celebrar ningn negocio jurdico, sino que quieren modificar la
apariencia de una disminucin del activo o un amento ficticio del pasivo de una de las partes, en perjuicio de los
acreedores; aunque a veces puede ser una simulacin lcita.
En la simulacin relativa, las partes encubren la verdadera naturaleza del acto, es decir, se disimula lo que
verdaderamente es. Esta simulacin puede versar sobre: la naturaleza, cuando se encubre el carcter jurdico de un
acto bajo la apariencia de otro25, por ejemplo: una donacin bajo el ropaje jurdico de una compraventa; sobre
clusulas que no son sinceras26, por ejemplo: se expresa un precio que no es el real; o bien, sobre fechas que no son
verdaderas27.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con la causa determinante que dio origen al
acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo entre quienes celebran el negocio jurdico,
consistente en el concierto para producir una declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello obedece a una
razn determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un negocio jurdico que no existe, o a
presentarlo en forma distinta de lo que verdaderamente es. Esta razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste fundamental importancia para distinguir la
simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin perjudicar a terceros o quebrantar el
ordenamiento jurdico, hiptesis, sta ltima, en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la
nulidad relativa del acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcita cuando el negocio simulado no es ilcito ni perjudica a un tercero.
Por ltimo, la simulacin puede ser total o parcial. Es total cuando abarca ntegramente al negocio, vicindolo en su
esencia; y es parcial cuando slo recae sobre una parte del acto, sin que sea necesario que destruya los aspectos reales
del acto.
Accin entre partes. Principio general. Excepcin
El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:
Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden
ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan obtener beneficio
alguno de las resultas del ejercicio de la accin de simulacin. La simulacin alegada por las partes debe probarse
mediante el respectivo contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones por las cuales no
existe o no puede ser presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin. 28
El principio general es que los simuladores del negocio jurdico carecen de toda accin entre ellos.
Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una prohibicin legal o perjudicar a terceros, por lo
que pierden, en principio, el derecho de impugnar el acto por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador se haya arrepentido de su acto y quiera
recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores. En este supuesto, quien acciona pidiendo la declaracin de invalidez
del acto simulado lo hace no ya para consumar el perjuicio a los terceros o el fraude a la ley, sino porque, arrepentido,
quiere recuperar los bienes aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus obligaciones. En este
supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un propsito sincero y no interesado de volver las cosas al estado
anterior.
El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la simulacin.
ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia escrita ya sea mediante instrumento
pblico o privado en el cual las partes manifiestan el verdadero carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que
deviene innecesario el aporte de indicios y presunciones que corroboren la realidad a que se refiere.
En el caso en que fuera realizado mediante instrumento pblico, debe recurrirse a los arts. 289 a 298 del Cdigo, en
tanto se prevn los requisitos, los presupuestos de validez del instrumento y su eficacia probatoria. Incluso el art. 298
prev que el contradocumento particular que altera lo expresado en un instrumento pblico puede ser invocado por las
partes, pero no es oponible respecto a terceros interesados de buena fe.
Y, para el supuesto en que el contradocumento fuera confeccionado en instrumento privado, debe recurrirse a los arts.
313 a 319 del Cdigo Civil y Comercial, toda vez que all se regula en relacin a los instrumentos privados y particulares
y su valor probatorio.
Ahora bien, en el supuesto de que no existiera contradocumento donde las partes hayan exteriorizado la verdadera
voluntad, siempre que haya una prueba incontrovertible, cierta, inequvoca de simulacin, es lgico admitir la accin.
Asimismo, deber probarse la imposibilidad de obtener el contradocumento, sea por su inexistencia lgica o por su
desaparicin posterior, es decir, se deber justificar por qu no pudo realizarse el contradocumento.
Accin interpuesta por terceros. Prueba
El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legtimos son
afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier medio de
prueba.
As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo amenazado por un negocio simulado pueden
deducir accin de simulacin, debiendo demostrar la existencia de dao sufrido como consecuencia de la incertidumbre
que el estado de cosas provoca en el demandante. Se exige la existencia de dao actual o potencial aunque se trate
de derechos litigiosos o dudosos.
De este modo, el tercero que ejerza la accin debe demandar a ambas partes del
acto simulado; si la simulacin fuese por interpsita persona, tambin al prestanombre, conformndose un litisconsorcio
pasivo con todos ellos.
Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de simulacin es el contradocumento. No
obstante, en esta hiptesis carece de toda lgica la exigencia de ste debido a su carcter reservado y a la imposibilidad
de su obtencin, por lo que el tercero que entable la accin podr acreditar la apariencia del negocio jurdico mediante
cualquier medio de prueba, incluso testigos, indicios y presunciones.
Efectos de la accin de simulacin
Contra quin procede la accin
En primer lugar, debe sealarse que la accin de simulacin no procede contra los acreedores adquirentes de buena fe
que hubiesen ejecutado los bienes simuladamente enajenados.
En relacin al subadquirente que adquiri a ttulo gratuito o de mala fe, s procede la accin de simulacin; en cambio, la
invalidez del negocio simulado no alcanza a los terceros subadquirentes de buena fe es decir, quien, al momento de la
transmisin, ignorase que el derecho tiene como antecedente un acto simulado y a ttulo oneroso, respecto a los cuales
la sentencia resulta inoponible.
Se entiende que son subadquirentes de mala fe aquellos que conocieron o pudieron conocer, obrando con cuidado y
previsin, la simulacin.
Efectos
Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulacin tiene derecho a ser resarcido del dao sufrido.
En el supuesto en que, promovida la accin por el acreedor, el bien se haya enajenado a un subadquirente de buena fe y
a ttulo oneroso, por lo que no le alcanza la oponibilidad del pronunciamiento judicial, ste podr demandar tanto a quien
contrat con l como al subadquirente ambos de mala fe por daos y perjuicios, quienes respondern de manera
solidaria.
Desde otra perspectiva, en el supuesto que el acreedor promueva accin en contra de subadquirente de buena fe pero a
ttulo gratuito, ste responder slo en la medida de su enriquecimiento.
Prescripcin
Los arts. 2562 y 2563 incisos b y c del Cdigo Civil y Comercial disponen que el plazo de prescripcin es de dos aos;
en la simulacin entre partes se computa desde que, requerida una de ellas, se neg a dejar sin efecto el acto simulado;
en la simulacin ejercida por tercero, desde que conoci o pudo conocer el vicio del acto jurdico.
El fraude
Nocin
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto contrario a la verdad y al recto proceder. El
fraude supone una conducta tendiente a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen convencional, utilizando
otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no simulados.
No diverge la voluntad de la realidad declarada, sino que esta realidad amparada en una norma legal elude las
disposiciones de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el fraude a la ley y que est contemplado en el
art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.
El fraude a los acreedores
El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el deudor, que tienen como nota comn
una afectacin de su patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo as la satisfaccin de
los crditos concedidos con anterioridad a aqullos y con evidente perjuicio para los mismos. Es decir que el fraude a los
acreedores es la provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del deudor en
perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en la nocin de fraude a los acreedores: a)
otorgamiento por el deudor de actos o negocios jurdicos; b) provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y c)
sustraccin de bienes del patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de los acreedores.
La accin de inoponibilidad
En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la nulidad, sino la inoponibilidad. Este efecto
implica que el acto otorgado por el deudor en fraude a los acreedores es vlido entre ste y el tercero con quien celebr
el acto y slo queda privado de eficacia frente al acreedor que acciona, es decir que no puede hacerse valer contra l en
la medida necesaria para la satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decir contra qu tipo de actos, cules son los requisitos de
procedencia y quines pueden solicitar la declaracin de inoponibilidad
Titulares de la accin
:
Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por
su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese
podido mejorar o evitarlo empeorar su estado de fortuna. 30
Como se advierte, la norma legitima para la accin de fraude a todo acreedor, es decir, a cualquier acreedor, incluso los
acreedores con privilegio general, especial, condicionales, a plazo, etc., puedan incoar la accin, pues slo debern
acreditar su calidad de acreedor y los requisitos que prev el artculo 339 del CCCN.
Actos revocables
En principio, todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores son revocables, sea que produzcan un
empobrecimiento del deudor o impidan su enriquecimiento.
El artculo 338 alude a que, mediante la accin de inoponibilidad, se puede revocar una renuncia a un derecho que
hubiera podido mejorar la situacin del deudor, o bien un acto jurdico que empeor su situacin patrimonial. Es decir que
entre los actos revocables se incluyen los casos de renuncia a facultades que, por fuerza, derivan en derechos
subjetivos, en cuanto, por lo general, la renuncia configura una atribucin inherente al titular del derecho que lo ejercita.
En una palabra, se pueden revocar actos de renuncia pues son susceptibles de producir o agravar la insolvencia del
deudor y, por ende, son tan inoponibles como los actos de disposicin.
En definitiva, todos los actos que causan perjuicio a los acreedores al determinar o incrementar su insolvencia, ya sea
porque importan la salida de un bien de su patrimonio o impiden el ingreso al mismo de algn derecho, son revocables.
Sin embargo, esta regla tiene sus excepciones. Hay consenso en la doctrina en que no pueden atacarse, por los
acreedores, los actos que implican una renuncia a derechos personalsimos, tales como pedir la revocacin de una
donacin por una causa de ingratitud del donatario, una causa de indignidad para suceder, la renuncia a ejercer accin
de resarcimiento por dao moral, etc.
Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la procedencia de la accin de
inoponibilidad. Dispone:
Requisitos.
Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de inoponibilidad: a) que el crdito sea de causa anterior al
acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores; b) que el acto
haya causado o agravado la insolvencia del deudor; c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido
o debido conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia. 31
Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de inoponibilidad.
a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.
El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el
deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores.
La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha posterior al acto del deudor no podran invocar
fraude en su perjuicio, pues, cuando llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por disposicin de la ley,
los bienes haban salido del patrimonio del deudor y, por ende, no conformaban parte de su garanta patrimonial.
Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que el acto impugnado, aunque posterior al origen del
crdito, haya sido realizado en previsin de la obligacin que nacera ms tarde. Es decir que, si el deudor hubiere
realizado el negocio teniendo en miras perjudicar a futuros acreedores, estos podrn incoar la accin de inoponibilidad.
Ello as, en razn de castigar la conducta dolosa del deudor.
b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.
El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia del deudor haya una relacin de causalidad.
Este recaudo se explica porque lo que
caracteriza al negocio fraudulento es el perjuicio que acarrea para el patrimonio del deudor el generar o agravar su
insolvencia, toda vez que se ver imposibilitado de responder a todas su obligaciones contradas y, por ende, el dao que
causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.
En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de un perjuicio causado al acreedor, el que proviene
de la insatisfaccin actual o futura de los crditos vigentes producto de un estado de impotencia patrimonial, provocado o
agravado precisamente por los negocios inoponibles
c. Mala fe del tercero contratante.
El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el deudor a ttulo oneroso haya obrado de mala fe, es
decir, haya conocido o debido conocer que dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en cuyo caso no interesa la buena o mala fe del
adquirente, pues se prefiere el inters de los acreedores por sobre el del adquirente y, por ende, slo habr que acreditar
que el acto fue a ttulo gratuito.