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DERECHO CONSTITUCIONAL 3
CURSO 12-
PROF.
13
DERECHO CONSTITUCIONAL III
2.2 Titularidad y ejercicio de los derechos fundamentales: edad, nacionalidad, personas fsicas
y personas jurdicas.
Los derechos fundamentales en la Constitucin espaola son una materia esencial, ya que dan
pleno sentido al ordenamiento jurdico democrtico. Toda la construccin del Estado de derecho
pivota sobre los derechos fundamentales. Este fenmeno fue detectado por los impulsores
del constitucionalismo a partir de los siglos XVII y XVIII. La plasmacin ms clara de ese
reconocimiento est dentro de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el ciudadano.
En su artculo 16 se sostiene que existen dos ideas esenciales para el nuevo Estado y la nueva
configuracin social a partir de 1789: la separacin de poderes y la garanta de los derechos de los
ciudadanos.
El entramado jurdico-poltico que surge est concebido para lograr el desarrollo de la libertad,
de la igualdad, de la fraternidad. A su vez, esos valores esenciales, recogidos en el artculo 1.1 de
la Constitucin espaola, estn dentro del pensamiento ilustrado para la conquista de la felicidad,
objetivo esencial (dos revoluciones: declaracin independencia y declaracin francesa 1789).
Es importante tener presente que esos derechos tienen un alcance (Declaracin 1789) de toda
la humanidad, esa es la pretensin de los grandes revolucionarios. Cuando se formulan esas
declaraciones existen algunos lmites. Los destinatarios de esos derechos van a ser, no todas las
personas, sino que van a ser los varones. Adems, a partir de esos movimientos revolucionarios se va
a considerar que los titulares de los derechos sern los sectores que demuestren estar capacitados para
ejercer los derechos fundamentales (sufragio censitario).
Fin del siglo XVIII: ideales ms limitaciones. A partir del siglo XX se superan las limitaciones.
Derechos Humanos: son aquellos que poseen las personas fsicas precisamente por el hecho de serlo.
Cualquier ser humano es titular de los mismos.
A su vez, stos se vinculan y adquieren su pleno sentido con la idea de dignidad de la persona por el
simple hecho de serlo. Es una cualidad que permite afirmar que las personas son fines en s mismas
que no pueden subordinarse a otro tipo de objetivos (Kant). Personas: seres respetables con un valor
intrnseco. Que sean dignas no elimina que sean capaces de lo mejor y de lo peor.
Esa dignidad es el pilar bsico para la construccin de los derechos fundamentales y de esa idea
emanan valores, principios y derechos. Por ejemplo, artculo 1.1 de la CE ( Espaa se constituye en un
Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento
jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.
Principios recogidos dentro del ordenamiento jurdico de manera explcita (artculo 9.3 Constitucin
espaola) o implcita. Artculo 9.3 de la CE ( La Constitucin garantiza el principio de legalidad,
la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones
sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la
responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos.
Adems, la idea de dignidad, que en sus orgenes no es jurdica ni poltica, sino una nocin filosfica,
tiene una serie de dimensiones. La dignidad aporta una serie de notas diferenciadoras propias de ella,
formuladas por corrientes humanistas:
Sociabilidad.
Los seres humanos son capaces de construir conceptos generales y de razonar. Las personas
pueden crear pensamientos en todas las rdenes de la vida, especialmente en terrenos filosficos,
cientficos y tcnicos, y permiten el progreso de los seres humanos. Esos pensamientos dan lugar al
saber, que abarca un mbito ilimitado.
Capacidad para reproducir sentimientos, afectos y emociones. A travs de valores estticos yt ello
permite la creacin de una obra variada a nivel artstico y es una proyeccin de la dignidad humana
que nos distingue de otros animales.
Capacidad para dialogar y comunicarse. Va a potenciar las dos notas anteriores y significa que ese
dilogo va a facilitar la relacin de los seres humanos.
Sociabilidad. Los seres humanos viven en comunidad y en ella son capaces de colaborar, de expresar
solidaridad para lograr objetivos comunes. Esa sociabilidad debe basarse y respetar la dignidad
individual.
Esas dimensiones se van a ver potenciadas por los derechos fundamentales. Cuando no se respetan
esas nociones bsicas, de la persona como fin en s mismo se degradan los seres humanos y la idea de
la dignidad. Tambin pasa cuando se justifica la muerte por ideales, por ejemplo religiosos.
Al firmarse los pactos estamos en plena Guerra Fra y hay dos bloques: el capitalista y el comunista.
Hay un debate doctrinal que se potencia con la guerra fra, la existencia para unos de libertados
formales (derechos clsicos) y para los otros de libertades reales (derechos econmicos, sociales y
culturales), que permiten acceder a las formales. Hoy da ese debate est superado, al menos en la
teora, al considerarlos fundamentales a ambos, dado que se apoyan las unos en las otros.
Los derechos de los pactos son esenciales para la dignidad de las personas, es imprescindible su
integracin en un sistema nico.
El captulo tercero (artculos del 39 al 52) regulo los principios rectores de la poltica social y
econmica. Se incluyen derechos econmicos, sociales y culturales con una matizacin: se incluyen
algunos de difcil aplicacin prctica (vivienda digna). No son exigibles por los ciudadanos ante una
instancia jurisdiccional.
Para finalizar, (artculos 53 y 54) se incluyen las garantas de los derechos fundamentales en el
captulo cuarto y en el captulo cinco se regula la suspensin de los derechos fundamentales, tanto
general (artculo 116 CE y Estados de alarma, excepcin y sitio) como individual (Cdigo Penal).
Los derechos fundamentales son una materia que no se ha percibido con claridad desde el primer
momento de promulgacin de la Constitucin espaola. Existen tres posiciones: hay quien mantiene
que los derechos fundamentales son todos los incluidos en el Ttulo I de la Constitucin. Esta
corriente se basa en la rbrica de ese Ttulo I Derechos y deberes fundamentales. Se equiparara
derechos fundamentales y humanos. Este criterio cuenta con la oposicin del Tribunal Constitucional,
que se basa en considerar que cuando en el captulo tercero se regulan esos principios rectores, stos
deben orientar las polticas de los poderes pblicos, los cuales no generan por s mismos derechos
judicialmente exigibles
La segunda posicin es la que mantiene que los derechos fundamentales seran slo los protegidos
por el recurso de amparo (artculo 53.2 Constitucin espaola ( Cualquier ciudadano podr recabar la
tutela de las libertades y derechos reconocidos en el [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/
base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a14#a14" [#?]artculo 14 y la Seccin primera del
Captulo II[#?] ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios
de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida en el [#?]
HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a30#a30"
[#?]artculo 30[#?].) Seran los derechos de los artculos 14 a 30 de la Constitucin. El inconveniente
de esa tesis es que quedaran fuera algunos derechos y libertades importantes (libertad de trabajo,
derecho de propiedad). Hasta el ao 1987 el Tribunal Constitucional mantuvo esta tesis.
En tercer lugar est la tesis vlida, al estar secundada por el Tribunal Supremo. Son derechos
fundamentales aquellos que vinculan al legislador (le obligan). El legislador debe respetar la
existencia y el contenido mnimo de los derechos fundamentales y ello lo importa de Alemania. El
captulo segundo del Ttulo I (artculos 14-38) son los derechos fundamentales.
Eficacia del Ttulo I: en trminos generales es grande ya que todos los poderes pblicos estn
vinculados, cuenta con la garanta normativa de la necesidad de regular la materia de los derechos
fundamentales a travs de una Ley Orgnica que necesita la aprobacin del Congreso de los
Diputados y la necesidad de respetar el contenido esencial del derecho fundamental. Adems, el
Ttulo I est respaldado por la posibilidad de usar el recurso de inconstitucionalidad por la infraccin
(artculo 16.1 a).
Tambin cuentan con el amparo constitucional los artculos 14-30 de la Constitucin (proteccin
particular) y con un procedimiento precedente y sumario (153.1 CE) ante los tribunales de justicia.
De proteccin: misin de defender la dignidad de las personas frente a los poderes pblicos. Desde
los orgenes de los derechos fundamentales se encuentra esta funcin dirigida frente a la accin de los
poderes pblicos (legislativo, ejecutivo, judicial y administraciones).
Para los liberales, la labor puramente protectora era vlida, pero la evolucin de los derechos
fundamentales ha determinado la ampliacin, ya que no slo son los derechos de autonoma (libertad),
sino tambin los derechos de prestacin: papel de poderes pblicos, requiere actuacin positiva
(derecho a seguridad social).
Esa plenitud de la proteccin se alcanza cuando existe el cierre del sistema a travs de un
efectivo control de constitucionalidad (no siempre). Ejemplo: Gran Bretaa no tiene control de
constitucionalidad.
Artculo 10.1 de la Constitucin espaola: La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le
son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos de los dems
son fundamento del orden poltico y de la paz social.
Esta opcin adoptada por el constituyente no es aislada, sino que se reconoce a nivel internacional. La
idea de soberana ha cambiado desde que se le establecen lmites y porque los derechos fundamentales
permiten la injerencia en asuntos internos de otros pases. Esta doctrina se empieza a formular en
1991: en la ONU se utiliza este argumento para justificar la intervencin en la primera Guerra del
Golfo, liderada por Estados Unidos y secundada por diferentes pases debido a la invasin de Kuwait
por parte de Irak. Lo mismo cabe decir de la intervencin de la OTAN en Bosnia (sin respaldo de la
ONU).
Esa funcin de legitimidad se realiza de forma clara a nivel internacional y el artculo 6 del Tratado
de la Unin Europea establece la necesidad de respeto a la libertad, democracia, etc. La Carta de
derechos fundamentales tambin se manifiesta as.
Edad:
Rubio Llorente ( la titularidad corresponde en principio a todos los espaoles y se produce con el
nacimiento y se pierde cuando se deja de ser persona. Este tipo de derechos fundamentales se ven
condicionados con el tipo de capacidad: jurdica ( aptitud de ser titular de derechos fundamentales,
capacidad de obrar ( aptitud para poder ejercer esos derechos fundamentales.
En trminos penales, esa aptitud se establece en los 18 aos. Cuando se adquiere la mayora de edad.
El Tribunal Constitucional dice que existe un deber estatal de proteger la vida del nasciturus, basada
en el aspecto objetivo del derecho a la vida, no a la existencia de un derecho subjetivo que no existe
al no ser una persona. En la generalidad de los casos existe un derecho al honor de las personas
fallecidas y para su amparo estn legitimados los familiares.
Pero hay mbitos en los que prevalece la voluntad de su representante legal, derechos fundamentales
relacionados con la orientacin religiosa o con la educacin. Cuando concurren motivos que limitad
esa capacidad como una enfermedad, deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico, por las
que se puede producir la incapacitacin de la persona, se requiere una sentencia judicial declarativa
(lmites, rgimen de tutela, etc.)
Nacionalidad:
Condicin para el ejercicio de determinados derechos fundamentales. La regulacin parte del artculo
13 de la Constitucin espaola ( Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que
garantiza el presente Ttulo en los trminos que establezcan los Tratados y [#?] HYPERLINK "http://
noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo4-2000.html" [#?]la Ley[#?]. La Ley a la que nos remite
este artculo es la Ley Orgnica 4/2000.
En el artculo 13 se determina que nicamente los espaoles sern titulares de los derechos de
participacin poltica, con un matiz, se conceden a ciudadanos extranjeros si as viene recogido en
un convenio con su pas de origen y basndose en la reciprocidad. Artculo 13.2 (nica reforma
constitucional de Espaa) ( Solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos
en el [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l
"a23#a23" [#?]artculo 23[#?], salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse
por Tratado o [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo5-1985.html"
[#?]Ley[#?] para el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipal.
Tambin reconoce el derecho pasivo, es decir, derecho a que los extranjeros sean elegidos en las
elecciones municipales (modificacin Tratado de Maastricht).
Segn el Tribunal Constitucional, los derechos fundamentales en Espaa tienen el contenido definido
por ley y los tratados internacionales; aunque el legislador tiene potestad para regular esta materia, esa
libertad de configuracin no es total, dado que hay derechos fundamentales para preservar la dignidad
humana. En la medida en que esos derechos fundamentales corresponden a todos, el legislador no
puede intervenir. Debe tenerse presente que a la hora de configura esos derechos fundamentales el
legislador puede considerar relevante la nacionalidad y puede establecer diferencias entre espaoles y
extranjeros (pero con lmites).
Determinados derechos son idnticos tanto para espaoles como para extranjeros: derecho a la
vida, integridad fsica, intimidad, libertad ideolgica, personal, derecho a la tutela judicial efectiva.
El Tribunal Constitucional se ha manifestado expresamente sobre estos derechos. El derecho al
honor y el derecho a la propia imagen tambin corresponden a extranjeros, aunque no lo haya dicho
expresamente. Existen otros derechos respecto de los cuales los extranjeros no se encuentran en la
misma situacin: derecho de educacin, libre circulacin, derecho de trabajo, libertad de reunin.
Personas jurdicas:
El Tribunal Constitucional se hace eco de la regulacin de la Ley alemana y seala que en Espaa
como principio puede ser aceptable, pero introduce un matiz muy importante: existe esa titularidad en
la medida en la que por su naturaleza le resulten aplicables esos derechos fundamentales. La cuestin
no deja de ser problemtica.
Personas jurdicas privadas: se viene reconociendo algunos derechos (inviolabilidad del domicilio y
derecho al honor). Se reconoce una cierta dignidad, que permite restringir la libertad de expresin. Se
suele reconocer el derecho a la igualdad (sindicatos) en las personas jurdicas privadas. Tambin el
derecho a la tutela judicial efectiva (artculo 24 CE) y el de presentar recurso de amparo (162 CE)
Todos los derechos fundamentales son susceptibles de limitacin, ya que operan como un sistema
completo y por ello deben coordinarse de tal manera que sus contenidos alcancen la mayor amplitud
posible.
La sentencia del Tribunal Constitucional 2/1982 establece que no existen derechos fundamentales
absolutos. El concepto de lmite sera una reduccin impuesta exteriormente al contenido del derecho
o libertad.
Carcter externo.
Necesidad de que la Constitucin espaola habilite al poder pblico para restringir derechos
fundamentales.
Los lmites a los derechos fundamentales pueden ser clasificados en puramente internos o externos.
Lmites internos: los derechos fundamentales no pueden dar cobertura a vulneraciones de otras
normas constitucionales.
Lmites positivos: expectativas de conducta incluidas en un derecho fundamental a las que la propia
Constitucin priva de proteccin. La libertad ideolgica y religiosa no se pueden ejercitar hasta tal
punto que se vulnere el orden pblico (artculo 16.1 CE).
La libertad personal del artculo 17 encuentra un lmite cuando los rganos jurisdiccionales pueden
detener a ciertas personas en los supuestos previsto por la Ley. La inviolabilidad del domicilio
encuentra sus lmites en el caso de que se est cometiendo un delito flagrante. La libertad de
informacin tiene como lmite la exigencia de veracidad (artculo 20.1 d).
Son una parte esencial de la delimitacin del objeto fundamental. El lesgilador no puede disponer
de esos derechos fundamentales, pero puede determinar su alcance (de los lmites). El juez no puede
crear lmites internos que no estn dentro de la Constitucin espaola.
Requisitos: debe existir una habilitacin constitucional, Ley permitir la restriccin (artculo 17.1 CE
libertad personal).
Los parmetros se contienen en la Constitucin. En el caso del derecho a la vida y la pena de muerte,
que se prohbe en el artculo 15 con la salvedad de las leyes militares para tiempos de guerra (LO
11/1995( ya no existe pena de muerte ni siquiera en tiempos de guerra).
En la libre circulacin la ley puede regular los lmites, pero no puede condicionar esa regulacin por
motivos polticos e ideolgicos (el legislador).
En estas restricciones deben incluirse normas con rango de ley y estas restricciones no deben ser
arbitrarias y se debe respetar el principio de seguridad jurdica y el bien jurdico.
STC 292/2000 ( Quedan prohibidos los lmites implcitos a los derechos constitucionales, deben ser
precisos.
Sentido amplio: asignar un significado a expresiones del lenguaje jurdico. Aislar un determinado
enunciado para otorgarle su sentido.
Lenguaje: concebido como un conjunto de signos que permite la comunicacin entre seres humanos.
Tiene una textura abierta y no siempre es capaz de expresar en trminos lingsticos con exactitud
el alcance de una idea. Jurdicamente el lenguaje general se vale de sus expresiones para formular
enunciados jurdicos, por lo que se dan las mismas limitaciones que en el lenguaje general. La labor
interpretativa no siempre es fcil, hay zonas grises del lenguaje muy difciles de dilucidar.
La existencia de un marco normativo: interpretacin dentro de un ordenamiento jurdico que fija unas
pautas, reglas de interpretacin jurdica. Artculo 3.1 del Cdigo civil ( Las normas se interpretarn
segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y
legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente
al espritu y finalidad de aqullas. Existe tambin autoridades normativas dentro de los ordenamientos
jurdicos, como el legislador, que tambin precisa el alcance de la interpretacin.
Problemtica: en toda tarea interpretativa nos encontramos con problemas lingsticos y derivados
dependiendo de la perspectiva tomada en cada caso.
Se debe tener en cuenta la carga emotiva en torno a la lingstica y tambin la vaguedad, generalidad,
indeterminacin o imprecisin de los enunciados (notas comunes con la interpretacin constitucional).
Los derechos fundamentales dentro de la Constitucin estn contaminados por esos problemas.
Al mismo tiempo, el legislador, suele dar un significado ms concreto a los derechos fundamentales,
al interpretar la Constitucin. Los problemas de interpretacin de los derechos fundamentales
aumentan se tengan en cuenta distintos enfoques de esta labor interpretativa, y en funcin del
momento en el que se adopte la misma.
Iusnaturalista / Positivista
Objetivista / Subjetivista
La interpretacin de los derechos fundamentales al mismo tiempo obliga al intrprete por razones
de coherencia a adoptar una perspectiva de conjunto, ya que el ordenamiento jurdico es un sistema
y los derechos humanos un subsistema. Eso complica la tarea y, adems, se debe tener en cuenta el
ordenamiento jurdico internacional si vincula a Espaa.
Si del artculo 3.1 del Cdigo civil se deducen criterio de interpretacin, ste se ha criticado pero es
til al aportar criterios que ayudan a la interpretacin jurdica (preferible la interpretacin objetiva).
Criterios especficos de derechos fundamentales: (reglas bsicas que afectan al mbito de derechos y
libertades pblicas, con un fuerte respaldo en el ordenamiento jurdico) Se deducen del artculo 10.2
de la Constitucin y del 53.1.
Artculo 10.2 Constitucin espaola ( Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las
libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la [#?] HYPERLINK
"http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/dudh.html" [#?]Declaracin Universal de Derechos
Humanos[#?] y los Tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por
Espaa.
Sienta un criterio de interpretacin en derechos fundamentales. Es una llamada para que el intrprete
vaya al ordenamiento jurdico internacional. Podra haberse suprimido, no era esencial, ya que
la referencia a tratados internacionales era vinculante sin que sea preciso recordarlo. Pero las
constituciones desempean una funcin ideolgica, el constituyente mencion con insistencia la
adecuacin a las normas internacionales en materias de tratados.
Convencin de Roma.
Hay otros criterios tpicos no slo de la particular interpretacin de derechos fundamentales, sino de la
Constitucin en general:
Criterio de unidad de la Constitucin: la labor interpretativa debe realizarse teniendo presente que
la norma suprema es un nico texto. Deben evitarse interpretaciones que den lugar a antinomias
contradictorias e incoherentes.
Criterio de proporcionalidad: exige que la interpretacin jurdica (de derechos fundamentales) exprese
un significado necesario para alcanzar un fin legtimo, con una condicin importante: habindose
evaluado previamente las ventajas y sacrificios que esa decisin produce en el ordenamiento jurdico.
Todos estos criterios son reconducibles a los generales del Cdigo civil y son herramientas tiles
para justificar la decisin interpretativa. La motivacin es con arreglo a derecho, dentro de las pautas
que existe dentro del ordenamiento jurdico, deben vincularse a normas jurdicas. Esta motivacin
es el elemento que permite el control de las decisiones de los poderes pblicos y que los ciudadanos
conozcan los argumentos.
Est todava por realizar, no ha tenido mucho inters. Una de las causas de este abandono, es que
normalmente es ms agradecido el derecho que el deber.
Razn general: se conecta con el concepto de Estado de Derecho, una forma de articulacin de
poderes polticos que persigue el establecimiento de una organizacin social basada en la libertad. La
nocin de deber es un elemento discordante.
Razn especfica: circunstancia histrica de Espaa, que vio desaparecer al dictador Franco en el 75
y el recuerdo de ste se hallaba muy presente en la mente de los autores de la Constitucin espaola.
Sera una necesidad el estudio de esas situaciones jurdicas pasivas de los particulares. Dentro de
ese marco general se va a situar el deber constitucional, comenzando por el deber bsico del artculo
9.1 de la Constitucin( Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y
al resto del ordenamiento jurdico. Fue debatido dentro del proceso constituyente. Se sostena que
su incorporacin a la Constitucin no aada nada de relieve a la misma. Era superfluo, ya que la
Constitucin no necesita de ese recordatorio.
La afirmacin del deber de sujecin supone reconocer esa fuerza vinculante para todos los operadores
jurdicos. Este precepto tiene una transcendencia importante pero remarca esa fuerza vinculante
de nuestra ley de leyes. Esa vinculacin no es tanto a nivel material como de procedimiento. Ese
principio de sujecin es el primer deber constitucional.
Vara algo la situacin en relacin a los ciudadanos participantes, al ser destinatarios de otros deberes
formulados en la Constitucin. La identificacin de esos deberes es importante, ya que en principio no
se encuentran a lo largo del Ttulo I de los derechos y deberes fundamentales.
Primer deber: Artculo 27.1 de la Constitucin ( Todos tienen el [#?] HYPERLINK "http://
noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo8-1985.html" [#?]derecho a la educacin[#?]. Se reconoce
la libertad de enseanza. Obligatoriedad de la enseanza bsica.
Segundo deber: Artculo 30 ( Los espaoles tienen el derecho y el deber de defender a Espaa.
Tercer deber: Artculo 31.1 ( Todos contribuirn al sostenimiento de los gastos pblicos de acuerdo
con su capacidad econmica mediante un sistema tributario justo inspirado en los principios de
igualdad y progresividad que, en ningn caso, tendr alcance confiscatorio. Deber tributario.
Quinto deber: Artculo 35.1 ( Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo,
a la libre eleccin de profesin u oficio, a la promocin a travs del trabajo y a una remuneracin
suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn caso pueda hacerse
discriminacin por razn de sexo.
Sexto deber: Artculo 39.3 ( Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos
dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en que legalmente
proceda.
Sptimo deber: Artculo 43.2 ( Compete a los poderes pblicos organizar y tutelar la salud pblica
a travs de medidas preventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La Ley establecer los
derechos y deberes de todos al respecto.
Octavo deber: Artculo 45.1 ( Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado
para el desarrollo de la persona, as como el deber de conservarlo.
Hay ms deberes fuera del Ttulo I, como el artculo 3.1 de la Constitucin ( El castellano es la lengua
espaola oficial del Estado. Todos los espaoles tienen el deber de conocerla y el derecho a usarla.
Artculo 76.2 ( Ser obligatorio comparecer a requerimiento de las Cmaras. [#?] HYPERLINK
"http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo5-1984.html" [#?]La Ley[#?] regular las sanciones
que puedan imponerse por incumplimiento de esta obligacin.
Artculo 118 ( Es obligado cumplir las sentencias y dems resoluciones firmes de los Jueces y
Tribunales, as como prestar la colaboracin requerida por stos en el curso del proceso y en la
ejecucin de lo resuelto.
Se puede deducir que en trminos amplios van a precisar de una norma de desarrollo, no son
autosuficientes. (Artculos 30, 32.2, 45.1, 76.2). Aunque no existe una remisin expresa a la ley de
desarrollo.
Conclusin: cada deber configurado por la Constitucin va a precisar de una norma de desarrollo que
delimite su alcance.
DERECHOS DEBERES
Artculo 45.1 ( Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para el desarrollo
de la persona, as como el deber de conservarlo. Derecho a disfrutar y deber de proteger.
Las constituciones tienen un significado ideolgico y a veces se incluyen contenidos por motivos
morales o meta jurdicos
Ejemplos:
Artculo 16.3 Constitucin de Weimar (1919): Sin perjuicio de su libertad personal, todo alemn
tiene el deber moral de emplear sus fuerzas intelectuales y fsicas conforme lo exija el bien de la
Comunidad.
Esos deberes encierran unos criterios para la organizacin jurdico-poltica de una sociedad y tambin
incluyen directivas a los poderes pblicos a la hora de establecer sanciones para el cumplimiento de
esos deberes.
Garantas normativas
La reserva de ley
Instituciones de proteccin de los derechos fundamentales: el Defensor del Pueblo y las figuras
autonmicas afines.
Garantas jurisdiccionales
3.2 El amparo constitucional: naturaleza del amparo constitucional; legitimacin para recurrir,
objeto, fases procesales y sentencia.
Garantas normativas
Elemento bsico para el respeto de los derechos y libertades pblicas, que valen lo que sus
garantas. Eso es cierto hasta el punto que cuando no se han reconocido las garantas de los derechos
fundamentales, las libertades pblicas no han existido en la prctica.
En la Constitucin espaola abundan las garantas de los derechos fundamentales, se debe recordar
que la opcin del constituyente se funda en la experiencia histrica del franquismo. No quiso que
exista la posibilidad de volver a esa situacin.
Garantas normativas
Garantas institucionales
Garantas jurisdiccionales
Garantas normativas: engloba a su vez una serie de medidas que giran en torno a la norma jurdica:
reserva de ley, respeto del contenido esencial, etc.
Reserva de ley: una figura tpica del Derecho Constitucional y Administrativo. Consiste en atribuir en
exclusiva a las normas que tienen ese rango y fuerza la regulacin de los derechos fundamentales. En
Espaa esa reserva de ley determina que la regulacin de los derechos fundamentales en los artculos
14 a 38 debe efectuarse mediante una ley (artculo 53.1 ( Los derechos y libertades reconocidos en
el [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "c2#c2"
[#?]Captulo II del presente Ttulo[#?] vinculan a todos los poderes pblicos.
Slo las Cortes Generales pueden regular derechos fundamentales. Esa opcin supone otorgar al
Parlamento esa funcin de una manera exclusiva. Se asegura que la regulacin de estas disposiciones
se realizar a travs de un debate pblico (publicidad opcin son suficientes fundamentos de derecho).
La reserva de ley es fundamental, sin dudar que la ley sigue siendo la expresin de la voluntad general
(Rousseau) y se sigue confiando en ella para regular las principales cuestiones de la vida de un pas,
como los derechos fundamentales.
El artculo 53.1 de la Constitucin es muy claro a ese respecto. Esa reserva de ley habr de ser no
slo una ley ordinaria, sino una ley orgnica (aprobacin final del Congreso por mayora absoluta)
(artculo 81). Esa ley orgnica alcanza los artculos 14 a 29 de la Constitucin, el resto de los artculos
(30 a 38) no necesitan ley orgnica, sino ley ordinaria.
Respeto del contenido esencial de los derechos fundamentales: el legislador tiene la necesidad de
respetar el contenido esencial de esos derechos fundamentales, un complemento a la reserva de
ley. El artculo 53.1 establece esa necesidad del respeto al contenido esencial, la ltima defensa
de los derechos fundamentales, un ltimo recurso frente al legislador si se vulnera, se producir la
inconstitucionalidad del acto que traspase la barrera.
El contenido esencial viene de la Constitucin alemana, su artculo 19.2 dice que en ningn caso
un derecho fundamental podr ser afectado en su contenido esencial. La clave de este asunto es
determinar cules son los rasgos bsicos del contenido esencial.
El contenido esencial abarca los elementos mnimos que permiten reconocer a un derecho
fundamental.
El concepto de contenido esencial tiene un valor absoluto: cualesquiera que fueran las circunstancias
invocadas para la limitacin del derecho, el derecho fundamental debe conservar sus rasgos
esenciales, que no se pueden alterar (esfera de intangibilidad).
El contenido esencial es la expresin jurdica del valor intrnseco de cada uno de esos derechos
fundamentales y a su vez son el ncleo radical propio de cada derecho y libertad.
Artculo 9.1 ( Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del
ordenamiento jurdico.
Existe una obligacin de todos los mandatos en materia de derechos fundamentales a todos los
ciudadanos y poderes pblicos. Esa vinculacin conlleva al menos dos obligaciones bsicas:
Los poderes pblicos no deben lesionar la esfera institucional e individual protegidos por los derechos
fundamentales.
Los poderes pblicos deben proteger y contribuir a la efectividad de esos derechos fundamentales. Es
una obligacin que existe aun cuando no haya sido reclamado por los ciudadanos. STC 53/1985. El
artculo 7 de la LOPJ reconoce estas obligaciones.
Aplicabilidad directa de los derechos fundamentales: una nota que declar el Tribunal Constitucional
en la STC 21/1981. Esa aplicacin directa significa que los derechos fundamentales establecen
obligaciones, son origen inmediato de derechos y obligaciones sin que sea preciso su desarrollo
en muchos casos. Los derechos fundamentales no son meros enunciados programticos. Supone la
superacin de los derechos fundamentales como meros enunciados retricos.
Garanta interpretativa: los derechos fundamentales deben ser interpretados no slo de conformidad
con las previsiones de la Constitucin espaola, sino tambin con las disposiciones de los Tratados
Internacionales y Convenios validamente firmados por Espaa. As lo establece el artculo 10.2 (
Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce
se interpretarn de conformidad con la [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/
Admin/dudh.html" [#?]Declaracin Universal de Derechos Humanos[#?] y los Tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
Aprobacin del principio de reforma por mayora absoluta de 2/3 Congreso de los Diputados y
Senado.
Referndum.
Garantas institucionales: abarcan el Defensor del Pueblo y garantas que se refieren a la existencia de
otras instituciones (cuerpos y fuerzas de seguridad del estado y Ministerio Fiscal y la fiscalizacin del
Parlamento en materia de derechos fundamentales).
Surge por primera vez en Suecia a partir de 1809 y se llama Ombudsman, el cual va extendindose
por los pases cercanos y ms tarde por ejemplo a Francia, donde se llama mediateur. El Defensor del
Pueblo es designado por mayora de 3/5 de cada cmara, para que esa figura cuente con prestigio y
un alto respaldo dentro del Parlamento. Su mandato es de cinco aos (Joaqun Ruiz Jimnez fue el
primero, despus: lvaro Gil Robles, lvarez de Miranda, Enrique Mgica, el nico reelegido para
dos mandatos).
El Defensor del Pueblo se encarga de las funciones que le encomienda la Constitucin con plena
autonoma y est protegido por la inviolabilidad de sus opiniones y actos en su cargo, tiene un
rgimen de incompatibilidades muy estricto.
Cuenta con dos adjuntos: Adjunto 1 y 2, que le sustituyen en caso de necesidad o el Defensor del
Pueblo puede delegar funciones en los mismos. El Defensor cuenta con una estructura organizativa
propia con su propio personal nombrado por l mismo por va digital. Aspecto criticable: el Defensor
se convierte en el nico ncleo que nombra segn su propio parecer y no por mritos y capacidades.
Ese personal cuenta con administracin, personal, secretara, etc. Esta encabezado por la Secretara
General que dirige la administracin.
El nombramiento responde a un pacto poltico entre los dos grandes partidos al menos. El nombre
de los Adjuntos supone que el 1 ser de un signo poltico distinto del Defensor del Pueblo y el 2
coincidir. El Secretario General debe pertenecer al sector distinto del Defensor.
Adjunta primera ( PP
Secretaria General ( PP
El Defensor cuenta con un presupuesto especfico, situado dentro del de las Cortes Generales
(10.000.000 ). Tutela de las Cortes Generales. Por lo dems tiene autonoma, pero no independencia.
Las mesas conjuntas tienen una labor de supervisin del uso del presupuesto.
Tiene facultades de inspeccin, que incluyen la obligacin legal de todo poder pblico de prestarle
con carcter preferente colaboracin en cualquier momento.
Las actuaciones del Defensor se pueden plasmar en unos instrumentos variados: puede formular
sugerencias, atendidas o no, denuncias ante el Fiscal General del Estado, propuestas de modificacin
normativa ante la Administracin Pblica, advertencias, recomendaciones y recordatorios.
Con carcter anual realiza un informe, que resume sus actividades con la particularidad de que se
eleva a las Cortes Generales. La comunicacin con stas se concreta con la Comisin mixta del
Defensor del Pueblo, que puede llamar al Defensor o ste puede solicitar ser odo por ella. El informe
primero es odo por la Comisin y luego es elevado a los Plenos del Congreso de los Diputados y al
Senado.
El Defensor puede formular informes sobre cuestiones particulares en materia de derechos
fundamentales.
El Defensor del Pueblo se relaciona con instituciones similares de las Comunidades Autnomas. La
ley 36/1985 regula sus relaciones. El Defensor del Pueblo tiene competencias para actuar dentro del
territorio nacional a diferencia de esas figuras de las Comunidades Autnomas. Lo fundamental es
la coordinacin. Las figuras de las Comunidades Autnomas tienen una estructura y una funcin
parecida al Defensor del Pueblo a nivel estatal.
Esas garantas son instrumentos reactivos a disposicin de los ciudadanos para que en cada caso
singular en que se repute producida una vulneracin de un derecho fundamental puedan acudirse
a ellos. Tienen su fundamento en el derecho a la tutela judicial efectiva del artculo 24.1 de la
Constitucin ( Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los que jueces y
tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda
producirse indefensin. El Poder Judicial se establece as como el garante natural de los derechos
fundamentales. Los jueces y tribunales son el lugar e institucin adecuados para la proteccin de los
derechos fundamentales.
Amparo judicial ordinario: el instrumento procesal es el amparo judicial ordinario, que est previsto
en el artculo 53.2 de la Constitucin. Sin embargo, la diccin constitucional est desarrollada en
una legislacin dispersa, encabezada por la ley 62/1978 de proteccin jurisdiccional de los derechos
de las personas. Con el tiempo se fue sustituyendo por otras normas, como el decreto legislativo
521/1995 Ley de procedimiento laboral, sustituida por la ley 2/1995.
Ley orgnica 2/1984, Ley orgnica 6/1984 (habeas corpus), objecin de conciencia electoral. Esta
regulacin dispersa se ve ampliada por la de los diferentes mbitos jurisdiccionales.
Naturaleza y objeto del amparo judicial ordinario: se vincula al derecho protegido por el artculo 24
de la Constitucin y esa proteccin 53.2 se dispensa por la jurisdiccin ordinaria, con la particularidad
de que el amparo judicial ordinario se limita a los derechos fundamentales de los artculos 14 a 29 de
la Constitucin espaola, no del 30 (recurso de amparo constitucional).
Carcter preferente
Carcter sumario
Especialidad
Alternatividad
Carcter preferente: supone que existe un mandato dirigido a los rganos jurisdiccionales ordinarios
para que antepongan el conocimiento del litigio concreto que les suscita respecto a otros asuntos que
estn en tramitacin en la medida en que puedan verse afectados derechos y libertades STC 81/1998.
Carcter sumario: implica a su vez brevedad o celeridad en el desarrollo del proceso cuando se tramite
un recurso de amparo ordinario a travs del acortamiento de los plazos y la supresin de trmites. El
objeto del procedimiento se limita a remediar la situacin de vulneracin del derecho o libertad.
Alternatividad: la persona legitimada puede usar esta va o los procedimientos comunes, eso queda en
manos de la persona afectada.
Esta situacin ha sido muy criticada, por la gran dispersin de la regulacin, ya que es poco
sistemtica sera conveniente regular un procedimiento nico de tutela en la jurisdiccin ordinaria.
Civil: Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil, se establece la necesidad de que intervenga el Ministerio
Fiscal. No hay sumariedad, el proceso se va a dilatar y no se cumplen las previsiones constitucionales.
Se resuelven las demandas que pretendan la tutela del derecho al honor, a la intimidad y propia
imagen, aunque no exclusivamente (artculo 249 LEC). Las demandas referidas al derecho de
rectificacin no estn incluidas en el mbito civil (excepcin).
Penal: la regulacin se contiene en una modificacin del Cdigo penal del ao 2002, en la Ley
orgnica 38/2002. Esta regulacin incluye un procedimiento abreviado y un juicio rpido para los
delitos castigados con una pena inferior a 9 aos (artculo 757 Ley Enjuiciamiento Criminal). Se
pretende acortar los plazos para los delitos menos graves. En cambio, los delitos que preservan los
bienes jurdicos ms importantes estn tipificados con sanciones ms graves (vida, libertad).
Artculo 53.2 de la Constitucin ( Cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades
y derechos reconocidos en el [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/
Admin/constitucion.t1.html" \l "a14#a14" [#?]artculo 14 y la Seccin primera del Captulo
II[#?] ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia
y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Este
ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida en el [#?] HYPERLINK "http://
noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a30#a30" [#?]artculo 30[#?].
Del recurso de inconstitucionalidad contra Leyes y disposiciones normativas con fuerza de Ley.
La declaracin de inconstitucionalidad de una norma jurdica con rango de Ley, interpretada por la
jurisprudencia, afectara a esta, si bien la sentencia o sentencias recadas no perdern el valor de cosa
juzgada.
Del recurso de amparo por violacin de los derechos y libertades referidos en el [#?] HYPERLINK
"http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a53" [#?]artculo 53,2, de
esta Constitucin[#?], en los casos y formas que la Ley establezca.
De los conflictos de competencia entre el Estado y las Comunidades Autnomas o de los de estas
entre si.
Desde la perspectiva prctica plantea problemas muy serios, es el que ms se utiliza ante el Tribunal
Constitucional y el problema es cuando ello se hace de manera excesiva. El Tribunal Constitucional
queda bloqueado por la gran cantidad de recursos de amparo. El 90 % de asuntos que recibe son
recursos de amparo y esto impide que el Tribunal Constitucional pueda funcionar con una cierta
fluidez y que realmente pueda ocuparse en la resolucin de los recursos de amparo en la mayora de
su tiempo.
El legislador ha intentado introducir algunas medidas para salvar estos problemas. El casi colapso
del Tribunal Constitucional con motivo de la gran cantidad de recursos de amparo es lo importante.
Cuando se elabor la Constitucin se produjo un debate muy intenso sobre la conveniencia de la
inclusin o no del recurso de amparo en nuestro ordenamiento jurdico.
A favor (
1- Si se parte de la base de que la Constitucin es una norma jurdica se deduce que la Constitucin
sea una fuente inmediata de derechos y obligaciones y nada mejor que incluir el recurso de amparo
para preservarlos.
4- En 1978 cuando se elabora nuestra Constitucin haba un contexto particular, ya que haba existido
una larga dictadura durante casi 40 aos. Aunque se hubieran celebrado elecciones en Junio del 77 no
haba dado tiempo para revisar ni cambiar a los titulares de los cargos pblicos, afines a la dictadura.
En el Poder Judicial haba personas con poca simpata por los derechos fundamentales y por ello se
confi en el Tribunal Constitucional para la salvaguarda en ltima instancia.
La funcin de proteccin de los derechos fundamentales a nivel jurisdiccional debe ser llevada a cabo
por la jurisdiccin ordinaria.
Considerar que habida cuenta de la conexin de las materias propias de derechos fundamentales de la
jurisdiccin ordinaria y constitucional, era previsible que sucediera lo que se haba producido en otros
pases como Italia (guerra de las Cortes), es decir, que chocaran las jurisdicciones. En la prctica no
ha habido choques en situaciones puntuales entre la ordinaria y la constitucional, como excepcin.
Era previsible que se produjera una avalancha de recursos de amparo y se bloquease el Tribunal
Constitucional.
En nuestro ordenamiento jurdico la resolucin funciona de manera dificultosa, en torno a los 4 aos,
pero se confa en su mejora tras las medidas del 2007.
- Se remonta a la Edad Media, pero ello es excesivo. (Justicia Mayor de Aragn y el Fuero 1265).
- Constitucin mexicana de 1917, muy avanzada para la poca, que reconoce derechos econmicos,
sociales y culturales, adems del amparo.
- Constitucin 1931 Espaa ( importante la influencia austraca y mexicana (Jurista Rodolfo Reyes).
Desarrollada por una Ley orgnica 1933 tuvo una virtualidad muy limitada, por el perodo convulso
de nuestro pas, el cual impide aplicar con plena vigencia.
Los constituyentes deciden incorporar esta figura al tener presentes estos antecedentes.
Hay algunos supuestos donde la nota de subsidiariedad no se cumple, en algunos amparos especiales.
As suceden con el recurso de amparo frente a actos parlamentarios no legislativos (artculo 42
LOTC). Cuando se produce una vulneracin dentro del Parlamento, las personas que crean que se
ha vulnerado un derecho fundamental pueden presentar directamente un recurso de amparo ante el
Tribunal Constitucional.
Artculo 42 Ley orgnica del Tribunal Constitucional ( Las decisiones o actos sin valor de Ley,
emanados de las Cortes o de cualquiera de sus rganos, o de las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas, o de sus rganos, que violen los derechos y libertades susceptibles de
amparo constitucional, podrn ser recurridos dentro del plazo de tres meses desde que, con arreglo a
las normas internas de las Cmaras y Asambleas, sean firmes.
El recurso de amparo reconocido por la ley de iniciativa legislativa popular (3/1984). Las personas
pueden impugnar acudiendo directamente.
La LOREG posee en sus artculos 49 y 114 otro caso de vulneracin, que se demanda directamente
ante el Tribunal Constitucional. En el caso de la Ley orgnica 6/2002 de Partidos Polticos se prev la
posibilidad de un amparo especfico en el artculo 11.7.
LEGITIMACIN:
Activa: pueden interponer recurso de amparo constitucional cualquier persona natural o jurdica con
un inters legtimo, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal, dado que se deduce del artculo
162.1 b) de la Constitucin espaola.
Demanda: (artculo 48 a 52 LOTC) debe reunir una serie de requisitos: claridad, concisin en
la expresin de los hechos, debe determinar con precisin el derecho vulnerado, debe incluir la
pretensin de lo que se solicita y se debe explicar la trascendencia constitucional del recurso (inters
general del recurso de amparo que se formula ante el Tribunal Constitucional).
La admisin se decide mediante providencia, es decir, mediante una resolucin de puro trmite con
motivacin mnima o inexistente (facilita la tarea del Tribunal Constitucional).
Vista: tiene lugar previa la obtencin de la documentacin del acto que se haya impugnado y se hace
por escrito en el amparo. Hay una fase de alegaciones de las partes.
Sentencia: es emitida por la Sala o tambin por la seccin (reforma LOTC) en los supuestos del
artculo 53 de la LOTC, cuando se lo pida la Sala en los supuestos en que existe una doctrina
consolidada el Tribunal Constitucional para la resolucin del caso concreto.
Las medidas son perfectas, pero en la prctica tiene poco sentido que a un ciudadano le reconozcan
un derecho fundamental cuatro o cinco aos ms tarde. Tiene valor tcnico, al sentar doctrina sobre
ciertas cuestiones. Por ello es importante reformar el recurso de amparo constitucional para que sea
gil y eficaz.
Son dbiles e insuficientes, muy condicionadas por el hecho de se pretenden aplicar en un mundo
dominado todava por la soberana estatal.
Esas garantas internacionales son un avance en la preservacin de los derechos fundamentales, pero
deben ser mejoradas y ampliadas. Las garantas internacionales se despliegan a nivel universal y a
nivel regional (dentro del mbito territorial de una diversidad estatal).
Garantas universales:
Operan en el mbito de la ONU, sobre todo. La dificultad deriva de la propia carta de la ONU, donde
se hace la advertencia de la prohibicin de la injerencia interna en el mbito de la jurisdiccin propia
de los Estados.
Dentro de la ONU existen rganos a los que se les encarga la proteccin de los derechos
fundamentales: Divisin, Comisin, Alto Comisionado.
La declaracin de los derechos humanos del ao 1945 no tiene un valor jurdico pero s un valor
interpretativo. Va a intentar darse vigencia a travs de los Pactos Internacionales del 66, ya que a
raz de su aprobacin se establecieron procedimientos para garantizar la proteccin de los derechos
fundamentales:
Va de control a travs de informes: pretende velar por el respeto de esos derechos contenidos en los
Pactos del 66. Los informes son elaborados y estudiados por la Comisin de Derechos Humanos y por
el Consejo Econmico y Social. Son instrumentos que pueden servir para presionar polticamente en
situaciones de violacin de los derechos fundamentales, no son jurdicamente vinculantes.
Va de denuncias: entre Estados y entre individuos frente a Estados. Entre Estados se solventan a
travs de conciliacin o arbitraje de litigios participativos. Las denuncias entre individuos frente
a Estados se caracterizan por la necesidad de agotar los recursos internos del pas demandado y la
resolucin final dentro de la ONU no es jurdicamente vinculante (dbil papel de la garanta).
Existen otras garantas plasmadas a travs del Tribunal Penal Internacional, que ha recibido el aval
de numerosos pases de la ONU y no as de grandes potencias como China. Esta clase de rganos
condicionan el mbito de actuacin a los territorios que hayan firmado el Tratado.
Garantas regionales:
Europa: Tribunal Europeo de Derechos Humanos, cuyo fundamento jurdico es el Convenio del 50
(de Roma) para la proteccin de los Derechos Humanos. Fue ratificado por Espaa en 1979. Este
Convenio reconoce la posibilidad de interposicin de un recurso individual para la proteccin de
los derechos reconocidos en el Convenio del 50 y resuelve ese caso concreto el Tribunal europeo de
Derechos Humanos. Sus resoluciones tienen un carcter declarativo y no suponen la nulidad de los
actos declarados contrarios al Convenio.
La doctrina dice que las sentencias del Tribunal europeo de Derechos Humanos son jurdicamente
obligatorias pero no ejecutorias, y sera preciso la aprobacin de normas que lo permitiesen.
Espaa ( Caso Barber, Meseguer y Jabarro. Lleg ante el Tribunal Constitucional tras la sentencia
del europeo de Derechos Humanos, el cual oblig a la ejecucin prctica de la sentencia del Tribunal
europeo de Derechos Humanos. (STC 245/1991).
Tribunal Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE): fiscaliza/garantiza el respeto a las libertades
derivadas del acervo comn.
El conjunto de los derechos fundamentales son un conjunto comn para los pases del la Unin
Europea. Carta europea de los derechos fundamentales (90): marco concreto pero sin carcter
vinculante al no incorporarse la Constitucin europea.
Estado de necesidad: para hacer frente a estas situaciones extraordinarias el Ejecutivo se dota de
poderes especiales. Como primera medida, asume potestades legislativas de una manera muy intensa,
hasta llegar a sustituir al legislador ordinario (Parlamento). En esa situacin, el Ejecutivo es capaz de
promulgar normas y medias con fuerza de ley, que se sitan en el mismo nivel que las del Parlamento.
La forma que adoptan se denomina Derecho de Necesidad. La particularidad de este modelo es que
ese Derecho no puede ser objeto de control por parte del Parlamento o de los Tribunales de Justicia.
Se establece, por tanto, una Dictadura Constitucional. Schmit dice que esta dictadura se habilita por
la propia Constitucin para mantener el bienestar de la comunidad.
En este modelo se sitan: la Constitucin de Weimar, que incluye el artculo 48, donde se dota al
Presidente de la Repblica de las facultades necesarias para devolver el bienestar en esas situaciones,
Constitucin Francesa de 1958 permite que en esos casos se concentren los poderes en el Presidente
de la Repblica (artculo 16) para restablecer el orden constitucional (muy criticado); dentro del
derecho positivo espaol, Ley orgnica del Estado de 1977 franquista (no constitucional).
Estado Limitado: se basa en una ficcin ( Estado de sitio: considerar que una comunidad vive
momentos excepcionales equivalentes a los sitios de otras pocas histricas. El origen del Estado de
sitio lo encontramos en el Derecho britnico, en la Marshall law se reconocan unas competencias
extraordinarias a favor de quienes reprimen una alteracin grave del orden pblico, pero se exigen
responsabilidades despus (diferente Estado necesidad). Cuando se aplicaba en terreno britnico
existan lmites.
Este modelo da lugar al Dictadura comisoria, figura que permite concentrar poder en el titular
del Ejecutivo durante un perodo de tiempo (se opone al concepto de Dictadura soberano y al de
la Constitucin). Se da un encargo concreto con limitaciones, se deben definir con precisin los
presupuestos, condiciones y el contenido y efectos que causa esa Dictadura comisoria (de antemano
fijados).
Repblica Federal de Alemania ( se adoptan cautelas debido a la experiencia histrica vivida con
Weimar, que es casi un anti-modelo. Cuando se regula esta materia, la Ley Fundamental de Bonn
detalla las condiciones y efectos jurdicos de las medidas que se pueden adoptar en una situacin de
crisis del Estado (Estado de necesidad interno y externo).
Se regulan con detalle esas situaciones excepcionales y se permite incluso la suspensin de derechos
fundamentales, pero no con la amplitud del Estado de necesidad. Es una regulacin mucho ms
respetuosa con los principios y preceptos constitucionales.
En la prctica, los modelos se aproximan a uno u otro. Pero las Constituciones de Blgica o
Luxemburgo omiten cualquier alusin a situaciones excepcionales, es decir, cualquier accin del
Ejecutivo en esta materia ser limitativa de Derechos, no suspensiva (prohibicin), artculo 187
Blgica y 113 Luxemburgo.
Esas caractersticas tienen unos rasgos y un objeto: hacer frente a esas situaciones anormales, donde
se refuerzan los poderes ejecutivos. La regulacin se contiene en el artculo 55 de la Constitucin
y en el 116 desarrollado por la Ley orgnica 4/1981 de los Estados de Alarma, Excepcin y Sitio
(LOAES), no aplicada hasta el da de hoy.
2. Una Ley Orgnica podr determinar la forma y los casos en los que, de forma individual y con la
necesaria intervencin judicial y el adecuado control parlamentario, los derechos reconocidos en los
artculos [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html"
\l "a17#a17" [#?]17, apartado 2[#?], y [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/
Admin/constitucion.t1.html" \l "a18#a18" [#?]18, apartados 2 y 3[#?], pueden ser suspendidos para
personas determinadas, en relacin con las investigaciones correspondientes a la actuacin de bandas
armadas o elementos terroristas.
La utilizacin injustificada o abusiva de las facultades reconocidas en dicha Ley orgnica producir
responsabilidad penal, como violacin de los derechos y libertades reconocidos por las Leyes.
2. El estado de alarma ser declarado por el Gobierno mediante decreto acordado en Consejo de
Ministros por un plazo mximo de quince das, dando cuenta al Congreso de los Diputados, reunido
inmediatamente al efecto y sin cuya autorizacin no podr ser prorrogado dicho plazo. El decreto
determinar el mbito territorial a que se extienden los efectos de la declaracin.
3. El estado de excepcin ser declarado por el Gobierno mediante decreto acordado en Consejo de
Ministros, previa autorizacin del Congreso de los Diputados. La autorizacin y proclamacin del
estado de excepcin deber determinar expresamente los efectos del mismo, el mbito territorial a que
se extiende y su duracin, que no podr exceder de treinta das, prorrogables por otro plazo igual, con
los mismos requisitos.
4. El estado de sitio ser declarado por la mayora absoluta del Congreso de los Diputados, a
propuesta exclusiva del Gobierno. El Congreso determinar su mbito territorial, duracin y
condiciones.
5. No podr procederse a la disolucin del Congreso mientras estn declarados algunos de los
estados comprendidos en el presente artculo, quedando automticamente convocadas las Cmaras
si no estuvieren en perodo de sesiones. Su funcionamiento, as como el de los dems poderes
constitucionales del Estado, no podrn interrumpirse durante la vigencia de estos estados.
Disuelto el Congreso o expirado su mandato, si se produjere alguna de las situaciones que dan lugar
a cualquiera de dichos estados, las competencias del Congreso sern asumidas por su Diputacin
Permanente.
Definicin de su contenido
Transitoriedad
Finalidad
Proporcionalidad
Finalidad: la finalidad no es otra que la de lograr la superacin de esa situacin de crisis, conseguir el
restablecimiento de la normalidad constitucional.
La limitacin de los poderes extraordinarios: alcance tasado previamente, de ah que no puedan servir
para justificar una Dictadura constitucional. En ningn caso tienen un carcter absoluto y aunque
el Ejecutivo incremente sus poderes stos no se hallan delimitados dentro del propio ordenamiento
jurdico. Dentro de esas limitaciones se encuentran las normas especifican qu derechos pueden
suspenderse y cul es el alcance, suspensin no es supresin y se podr exigir responsabilidad.
Existe la posibilidad de exigir responsabilidad ante los rganos de Justicia por los daos que se hayan
podido producir durante este perodo siembre que no exista el amparo normativo.
Suspensin general ( Artculo 55.1 Constitucin espaola y 116 ms la Ley orgnica 4/1981.
La suspensin general siempre pretende salvar la situacin de crisis en la mayor brevedad para
restablecer la situacin democrtica.
Debe existir una declaracin formal de Estado de Alarma, acordada por el Consejo de Ministros
mediante Real Decreto, donde se define efecto, mbito territorial y duracin (no puede exceder de 15
das y la prrroga la puede otorgar el Congreso de los Diputados).
Practicar requisas temporales de todo tipo de bienes e imponer prestaciones personales obligatorias.
Impartir las rdenes necesarias para asegurar el abastecimiento de los mercados y el funcionamiento
de los servicios y de los centros de produccin afectados por el [#?] HYPERLINK "http://
noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo4-1981.html" \l "a4#a4" [#?]apartado D) del artculo
cuarto[#?].
A diferencia del de Alarma, cabe formalmente la suspensin de derechos fundamentales, al estar ante
supuestos ms graves. Las medidas deben ser necesarias, adecuadas y proporcionales con el fin que se
pretende obtener. El restablecimiento de la normalidad va a condicionar su alcance y duracin.
Esas medidas excepcionales tienen que compatibilizarse con el funcionamiento del Estado
democrtico, al ser un perodo de anormalidad en la vida del Estado. Durante estos perodos no puede
disolverse el Congreso de los Diputados y continan actuando los rganos jurisdiccionales en todo
caso. Se pueden exigir responsabilidades por daos y perjuicios en la adopcin de esas medidas
porque subsiste el Estado de Derecho.
En estos dos supuestos se pueden suspender una serie de derechos fundamentales, requisito bsico
para declarar:
Estado de Excepcin:
En estos casos es imprescindible que el Gobierno remita al Congreso de los Diputados una
solicitud de autorizacin, en la cual deben definirse las condiciones de adopcin de ese Estado de
Excepcin. El Congreso de los Diputados podr autorizar o no esa declaracin y una vez obtenida esa
autorizacin se declarar el Estado de excepcin. Si hacen falta nuevas medidas se deber realizar otra
autorizacin del Congreso de los Diputados.
Artculo 13 de la LO 4/1981 (
Uno. Cuando el libre ejercicio de los derechos y libertades de los ciudadanos, el normal
funcionamiento de las instituciones democrticas, el de los Servicios Pblicos esenciales para la
comunidad, o cualquier otro aspecto del orden pblico, resulten tan gravemente alterados que el
ejercicio de las potestades ordinarias fuera insuficiente para restablecerlo y mantenerlo, el Gobierno,
de acuerdo con el apartado 3 del [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/
constitucion.t5.html" \l "a116" [#?]artculo 116 de la Constitucin[#?], podr solicitar del Congreso de
los Diputados autorizacin para declarar el Estado de Excepcin.
Dos. A los anteriores efectos, el Gobierno remitir al Congreso de los Diputados una solicitud de
autorizacin que deber contener los siguientes extremos:
Determinacin de los efectos del Estado de Excepcin, con mencin expresa de los derechos cuya
suspensin se solicita, que no podrn ser otros que los enumerados en el apartado uno del [#?]
HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a55"
[#?]artculo 55 de la Constitucin[#?].
Relacin de las medidas a adoptar referidas a los derechos cuya suspensin especficamente se
solicita.
mbito territorial del Estado de Excepcin, as como duracin del mismo, que no podr exceder de
treinta das.
La cuanta mxima de las sanciones pecuniarias que la Autoridad Gubernativa este autorizada
para imponer, en su caso, a quienes contravengan las disposiciones que dicte durante el Estado de
Excepcin.
Tres. El Congreso debatir la solicitud de autorizacin remitida por el Gobierno, pudiendo aprobarla
en sus propios trminos o introducir modificaciones en la misma.
La libertad personal.
La inviolabilidad de domicilio.
Secreto de comunicacin.
Libertad de expresin.
A parte de estos casos cabe limitar la libertad de circulacin mediante el control del transporte. Para
los extranjeros se pueden establecer obligaciones de comparecencia y su incumplimiento puede llevar
aparejada la sancin de una expulsin inmediata (sucintamente motivada). Cuando se levante el
Estado de excepcin podr fiscalizarse.
Secreto profesional: derecho a no revelar las fuentes de informacin. Es una garanta que permite el
libre flujo de informacin. En el Estado de excepcin puede verse afectado y quedar suspendido.
7- El ejercicio del derecho de huelga y la adopcin de medidas de conflicto colectivo (28 y 37.2
Constitucin respectivamente). El ejercicio del derecho de huelga puede suspenderse (artculo 23
ley de Estado de Alarma, Excepcin y Sitio) y puede ser excesiva, al haber bastado un rgimen de
autorizacin previa.
Estado de sitio
Declarado por el Congreso de los Diputados a peticin del Gobierno, medida ms enrgica.
Corresponde a situaciones ms graves que el de Excepcin (artculo 32 de la Ley). Debe existir
amenaza, insurreccin o acto de fuerza contra la independencia de Espaa.
Pueden ser objeto de suspensin los mismos derechos que el de Excepcin, con una modificacin:
posibilidad de suspender derechos del artculo 17.3 de la Constitucin: derecho a la asistencia letrada,
el derecho a ser informado de los motivos de la detencin, el derecho referido a la no obligacin de
declarar.
En ningn caso se podrn practicar torturas ni tratos inhumanos, que pongan en peligro la integridad
fsica y psquica y mucho menos la vida (artculo 32 de la LO 4/1981).
Uno. Cuando se produzca o amenace producirse una insurreccin o acto de fuerza contra la soberana
o independencia de Espaa, se integridad territorial o el Ordenamiento Constitucional, que no pueda
resolverse por otros medios, el Gobierno, de conformidad con lo dispuesto en el [#?] HYPERLINK
"http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t5.html" \l "a116" [#?]apartado 4 del
artculo 116 de la Constitucin[#?], podr proponer al Congreso de los Diputados la declaracin de
Estado de Sitio.
Tres. La declaracin podr autorizar, adems de lo previsto para los Estados de Alarma y
Excepcin, la suspensin temporal de las garantas jurdicas del detenido que se reconocen en
el[#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a17"
[#?]apartado 3 del artculo 17 de la Constitucin[#?].
Regulacin bsica en el artculo 55.2 de la Constitucin ( 2. Una Ley Orgnica podr determinar
la forma y los casos en los que, de forma individual y con la necesaria intervencin judicial y el
adecuado control parlamentario, los derechos reconocidos en los artculos [#?] HYPERLINK
"http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html" \l "a17#a17" [#?]17, apartado
2[#?], y [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/constitucion.t1.html"
\l "a18#a18" [#?]18, apartados 2 y 3[#?], pueden ser suspendidos para personas determinadas, en
relacin con las investigaciones correspondientes a la actuacin de bandas armadas o elementos
terroristas.
Inviolabilidad de domicilio.
La finalidad comn de la suspensin de esos tres derechos fundamentales es facilitar la tarea de las
fuerzas y cuerpos de seguridad y de los rganos jurisdiccionales a la hora de investigar las actividades
de bandas armadas, terroristas y crimen organizado.
En estos supuestos se puede decir que desde la perspectiva de los precedentes a nivel constitucional
no existe regulacin parecida hasta 1978. En el derecho comparado tampoco es frecuente y esta
materia no se regulaba en Espaa a travs de leyes o decretos-leyes (Decreto Ley 3/1975, el 21/1978 o
la Ley 53/1978). La regulacin a nivel de ley se vena realizando en Italia, Gran Bretaa o Alemania.
Los destinatarios deben ser personas determinadas en relacin con investigaciones de bandas armadas
o elementos terroristas. La nota comn entre bandas armadas y elementos terroristas estriba en
que se pretende subvertir el ordenamiento constitucional mediante la lesin continua de derechos
fundamentales (vida, integridad fsica o psquica, libertad).
Las bandas armadas son grupos estables jerrquicamente organizados, cuentan con una estructura
permanente, unos rganos dedicados a la delincuencia.
Los elementos terroristas suelen actuar a ttulo individual o sin conexin con esa estructura
organizada de la banda armada.
La norma que regula esta suspensin es una Ley orgnica, de acuerdo con el artculo 55.2 y 81 de la
Constitucin. La regulacin se contiene en el Cdigo penal y en la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
Los derechos susceptibles de suspensin son los tres ya citados.
Inviolabilidad del domicilio: en caso de suspensin se ven modificadas las garantas al permitirse la
entrada sin mandato judicial previo en cualquier domicilio para detener a presuntos responsables de
acciones delictivas realizadas por personas terroristas o bandas armadas.
En el momento de la entrada cabe confiscar elementos vinculados a la comisin del delito perseguido,
al poder registrarse el domicilio (con las garantas habituales).
El requisito es que la autoridad gubernamental debe emitir una orden expresa en ese sentido
(resolucin administrativa con motivacin siquiera somera), ya que a posteriori se podr fiscalizar
judicialmente la correccin de esa medida, revisando la orden y los motivos. La ilicitud da lugar al
ejercicio de acciones de responsabilidad.
Secreto de las comunicaciones: En estos casos de suspensin individual cabe que se puedan
interceptar esas comunicaciones de todo tipo, pero en estos casos se precisa la autorizacin judicial
previa, la actualizacin gubernamental. Slo puede actuar si cuenta con esa autorizacin judicial para
que esa interceptacin de comunicacin sea lcita (artculo 18.3 de la Constitucin espaola).
Hay un caso extraordinario que supone apartarse de este rgimen ordinario y se regula en el artculo
579 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. En ese caso puede decidir esa medida suspensiva el
Ministerio del Interior o el Director General de seguridad del Estado. El supuesto habilitante son
casos de urgencia, nicamente, pero no quiere decir que no existe autorizacin judicial, que se va
a producir con posterioridad al inicio de esta medida. Una vez producida la intervencin de las
comunicaciones se pondr en conocimiento del rgano judicial, que decide en 72 horas si es lcita,
legal y motivada o se debe revocar esta suspensin. El juez puede tambin acordar la prrroga de esta
suspensin en un plazo mximo de tres meses, en tanto la urgencia ha acabado. Le corresponde al juez
controlar que esa medida es idnea, necesaria y proporcional.
Conviene referirse a otras suspensiones de derechos fundamentales que pueden producirse cuando
se impone una pena relacionada con el de rebelin y terrorismo. Penas accesorias que suspenden
derechos fundamentales.
Ejemplo: prohibicin de acceso y permanencia en funciones pblicas, prohibicin de sufragio o
libertad de residencia (artculo 39 del Cdigo penal).
Los condenados por sentencia firme, a pena privativa de libertad, en el perodo que dure la pena.
Los condenados por sentencia, aunque no sea firme, por delitos de rebelin, de terrorismo, o contra
las Instituciones del Estado cuando la misma haya establecido la pena de inhabilitacin para el
ejercicio del derecho de sufragio pasivo en los trminos previstos en la legislacin penal.
Hay un elemento de dudosa constitucionalidad y es difcil considerar que ello es lcito, parece que
no es conforme con el derecho a la presuncin de inocencia hasta que no hay una sentencia sin
posibilidad de recurso.
Atribuye esta competencia a los rganos jurisdiccionales ordinarios, que deben verificar el respeto a
los lmites de esa suspensin de derechos fundamentales, si se acta de acuerdo con el principio de
proporcionalidad (necesidad, idoneidad). Esa labor supone la culminacin del Estado de Derecho.
Se deduce del artculo 55.2 de la Constitucin, que establece la posibilidad de que se produzca
literalmente un adecuado control parlamentario, que significa que tal fiscalizacin no se solapa con el
control judicial. El Parlamento est en su mbito propio, no va a velar por la correccin jurdica de los
actos singulares de la suspensin de derechos fundamentales, pero s le corresponde conocer y evaluar
desde la perspectiva de la oportunidad poltica de las mediadas.
Esa previsin constitucional se ve debilitada porque hoy por hoy no existe un procedimiento
especfico en el Parlamento para efectuarse un juicio poltico para la suspensin de derechos
fundamentales, a nivel de los Reglamentos del Congreso y del Senado. Ello no significa que esa
funcin no pueda ejercitarse ya que los parlamentarios pueden usar preguntas, interpelaciones,
mociones, etc. Y a travs de esos instrumentos surgir el debate pblico sobre si las medidas son
oportunas polticamente, si se ajustan al ordenamiento constitucional.
Leccin 4: La igualdad.
La igualdad debe situarse en relacin con la reaccin ante el Estado Absoluto (antes de 1789). Se
propugna un tipo de igualdad ante la ley, que contrasta con los postulados del Estado absoluto: clase,
nacimiento, raza, sexo. De ah que en las grandes declaraciones liberales (1776 y 1789) se haga un
especial hincapi sobre la nocin de igualdad.
Ese esquema incluido en la Constitucin de 1931 sigue presente en los legisladores del 78 al recoger
el concepto de igualdad, que se refleja en la Constitucin como derecho fundamental y de otras
maneras. La igualdad aparece en el artculo 1.1 de la Constitucin como uno de los valores superiores
del ordenamiento jurdico.
Estos valores son una aportacin novedosa del constituyente espaol al constitucionalismo, pero con
un alcance limitado, al no deducirse ni derechos, ni deberes, ni obligaciones. En segundo lugar, la
igualdad aparece en el artculo 9.2 de la Constitucin espaola ( Corresponde a los poderes pblicos
promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se
integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar
la participacin en la vida poltica, econmica, cultural y social.
Este artculo recoge la idea de la funcin promocional del Derecho, es decir, corresponde a los
poderes pblicos las condiciones para que la libertad y la igualdad sean cumplidas. Se supera la
concepcin liberal respecto de las funciones del Derecho, al atribuir a los poderes pblicos el deber
de una accin activa y positiva para hacer efectiva la igualdad y la libertad de la ciudadana. No basta
con una mera declaracin.
Esta previsin del artculo 9.2 de la Constitucin no es original del legislador constituyente espaol,
sino que la toma de Italia, de la clusula Lelio Basso (funcin prosocial del Derecho).
Finalmente, dentro del texto constitucional se recoge en el artculo 14, donde aparece como la
clusula general de igualdad.
Artculo 14 de la Constitucin espaola ( Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda
prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier
otra condicin o circunstancia personal o social.
La igualdad presenta una particularidad: no se concreta en una actividad determinada, sino que
tiene un contenido abstracto y de esa configuracin se deriva al mismo tiempo su complejidad.
La igualdad necesita ser puesta siempre en relacin con otros sujetos, adems de su titular, de ah
que se le atribuyan significados diferentes, que se encuentran dentro de la clusula de igualdad del
ordenamiento jurdico. La igualdad se relaciona con el Estado social y democrtico de Derecho.
Esas diferentes dimensiones de la igualdad hacen que el concepto de igualdad tenga un alcance y
consecuencias diversas dentro del ordenamiento jurdico en funcin de la perspectiva adoptada.
La igualdad es uno de los objetivos de la Ilustracin y las revoluciones a partir del siglo XVIII, se
afirma frente a las situaciones del Antiguo Rgimen. Se debe poner en relacin con la situacin que
se viva en la poca. La igualdad (ms la libertad) significa la necesidad de establecer un nuevo orden
social completamente diferente del que rega en Europa hasta el siglo XVIII. Esa igualdad pretende
derribar el orden estamental (Burguesa).
Haba ordenamientos jurdicos diferentes para los distintos estamentos en funcin de la religin,
raza, lugar de nacimiento, etc. El objetivo es la desaparicin de todas las diferencias por razn
de los diferentes orgenes, de manera que la aplicacin de la ley fuera comn para todos y que se
estableciera un solo ordenamiento jurdico aplicable al conjunto de la ciudadana. Supone un ataque
directo a las bases del Antiguo Rgimen.
La ley es el instrumento bsico para establecer ese principio fundamental que es la igualdad. La ley es
capaz de dar vida a las pretensiones del conjunto de miembros de una comunidad poltica.
La ley va a ser general y abstracta, lo que pretende la ley es ser aplicable a todos los ciudadanos, nadie
est por encima ni por debajo. Sus destinatarios sern todos los ciudadanos, lo cual es una diferencia
respecto del Antiguo Rgimen. Adems de la generalidad, las leyes generales son abstractas y ello
supone que la ley va a ser redactada por el Parlamento y va a regular el conjunto de las conductas
sin excepcin alguna, de tal manera que esas leyes se van a aplicar a todos por igual. Se realiza
abstraccin de cualquier circunstancia. La aplicacin de la ley ser inexorable para todos.
En el caso francs se observan con gran claridad esas caractersticas, ya que se experimentan
distintos modelos de gobiernos y constituciones. En lo que se refiere a la igualdad, el modelo queda
perfectamente delimitado en el ascenso de Napolen, que es el portador de las ideas revolucionarias
que trata de imponer por la fuerza en los pases europeos (misioneros guerreros). En el caso espaol
da lugar a la Guerra de Independencia (1808) y la reaccin frente a esa imposicin es el rechazo a esas
ideas, que en muchos aspectos representaban la modernidad.
Francia se organiza sobre esas ideas de libertad e igualdad. La ltima se concreta en la articulacin
del pas de forma uniforme, al quedar dividida Francia en Departamentos, regidos por Prefectos, con
municipios. Son unidades administrativas equivalentes a las provincias espaolas. Lo que persigue es
garantizar la igualdad en todo el territorio nacional.
La igualdad se convierte en un principio vinculante para los poderes pblicos, pero no es un derecho
fundamental, tras el siglo XIX. Los poderes pblicos deben guiarse por ese principio de igualdad,
pero al no ser derecho fundamental, los ciudadanos no pueden exigir su cumplimiento ante rganos
jurisdiccionales. De una manera lenta se ir conquistando ese derecho fundamental. El primer paso se
produce cuando la igualdad comienza a obligar al legislador. Esta nocin de vinculacin se extiende
desde finales del siglo XIX en Europa. El Estado liberal se basaba en el proyecto que pretenda evitar
la interferencia en la autonoma de la libertad de las personas particulares. La aplicacin prctica da
lugar a enormes desigualdades a situaciones de miseria e injusticia, se va abriendo paso, no de una
forma lineal, como consecuencia de la accin del movimiento obrero (socialismo utpico, cientfico (
Owen, Fourier, LaSalle / Hegel, Marx, Engels).
Los pensadores de ese movimiento obrero van a ir generando los partidos obreros, que van a
reivindicar una nueva organizacin social que tenga en cuenta el valor de la igualdad.
La presin de las nuevas ideas hace que surja un Estado social, su aproximacin. El principio de
igualdad en el Estado Social va a reorientarse en la medida en que el Estado va a tener un nuevo
objetivo. El Estado Social (segn Garca Pelayo) sera aquella figura que pretende la conformacin
del orden social y econmico por los poderes pblicos sin vulnerar los derechos fundamentales, (lo
que se considera una diferencia con los regmenes comunistas), con la pretensin bsica de alcanzar la
igualdad real y efectiva, diferente de la igualdad formal.
En esa situacin, es el modelo que existe en Europa y que no alcanza a todos los rincones del mundo.
La necesidad de que los poderes pblicos no permanezcan ajenos a la organizacin econmica es
esencial, al haber mucho en juego.
Del principio de igualdad se van a derivar dos mandatos cuyos destinatarios son los poderes pblicos:
la igualdad formal y la igualdad material.
Igualdad formal
Es el contenido clsico del principio de igualdad, significa la igualdad de trato ante la ley. Ese
principio obliga a tratar a todos de la misma forma. La igualdad formal, al mismo tiempo supone
que si existe una situacin diferente se debe dar un trato distinto a esas situaciones diferentes. Lo
que exige, en todo caso, es contar con un trmino de comparacin, es necesario tener una referencia
determinada, ya que puede afirmar que dos situaciones son iguales o diferentes en relacin con
un rasgo o caracterstica. Opera dentro de una relacin, que conecta al menos dos trminos de
comparacin. La igualdad formal, en esos trminos descritos, opera por primera vez dentro del
moderno sistema tributario, en el cual se incorpora la nocin de trato diferenciado justificado.
El sistema fiscal puede articularse sobre bases muy diferentes (criterio de proporcionalidad,
progresividad, igualdad). Principio de igualdad: todos los ciudadanos deben contribuir con la misma
cantidad, al aplicarse la igualdad estricta. Ello provocara tremendas injusticias.
El sistema de progresividad, que determina que las cargas tributarias se establecen de acuerdo con
el patrimonio de cada persona, con una particularidad: aporta ms el que tiene ms. Lo que sucede
es que en principio es el ms justo, pero al mismo tiempo debe tener ciertos lmites, ya que si no se
establecen topes se desincentiva la actividad econmica. (El mejor remedio frente a los impuestos es
la pereza). Se deben establecer criterios de equilibrio.
En ningn caso debe producirse arbitrariedad, que los poderes pblicos acten sin cortapisa (igualdad
entre los iguales y desigualdad entre los desiguales).
Igualdad material
Igualdad sustantiva real. Mandato recogido en el artculo 9.2 de la Constitucin ( 2. Corresponde a los
poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los
grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su
plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y
social.
Este artculo tiene un objetivo: tener en cuenta los factores de hecho que condicionan la posicin
de los ciudadanos, no tiene en cuenta los factores jurdicos, aunque puede haber conexin entre los
factores de hecho y jurdicos. Los poderes pblicos deben tener en cuenta la realidad y las diferencias
de hecho que se dan en cada colectivo, deben tener presente la necesidad de evaluar las desigualdades
existentes. Es esencial para realizar una labor que haga cumplir el artculo 9.2 de la Constitucin. El
instrumento que se suele utilizar con ms frecuencia para velar por la igualdad material es la medida
de accin positiva, que persigue lograr una mayor igualdad entre los grupos y los colectivos. Esas
medidas tienen su respaldo constitucional en el artculo 9.2 y su justificacin en que algunas personas
estn en situacin ms ventajosa.
Espaa ( las medidas de accin positiva se han adoptado por motivos variados (becas, etc.) Las
instituciones que integran el Estado Social (educacin, sanidad, seguridad social y dependencia) tratan
de lograr la igualdad.
Los motivos variados pueden ser la discapacidad fsica o psquica en el mbito laboral etc. Deben
ser medidas de incentivacin y el mbito polmico son las medidas de discriminacin positiva o
inversa, dirigidas a determinados colectivos en los casos en los que el acceso a un bien es escaso o
esos colectivos no pueden acceder (ley de paridad, modificacin de las medidas de proteccin integral
contra la violencia de gnero LO 1/2004 y LO 3/2007). Las medidas de accin positiva pueden ser
tiles para alcanzar la igualdad material y su fundamento se basa en la necesidad de posibilitar el
acceso a ciertos bienes por parte de personas que no pueden. El trato favorable es hacia las personas
con menos posibilidades de lograr ese bien. En ocasiones existen aspectos de esas medidas con un
difcil encaje constitucional. Ejemplo: promocin de la mujer en el sector pblico.
Las medidas de accin positiva tienen su fundamento constitucional en el artculo 9.2 y son la
respuesta de los poderes pblicos al mandato de hacer real la igualdad material.
Artculo 23.2 ( 2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y
cargos pblicos, con los requisitos que sealen las Leyes.
Artculo 32.1 ( El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica.
Artculo 39.1 ( Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y jurdica de la familia.
En definitiva, para detectar la lesin del derecho de igualdad es necesario acudir a esa comparacin en
una determinada situacin donde se aprecie esa vulneracin. Esto no es un criterio slo avalado por la
doctrina, sino que el Tribunal Constitucional ha tratado esta cuestin desde sus primeras sentencias:
STC 73/1983: el derecho de igualdad no es un derecho subjetivo autnomo, sino que su contenido se
deduce de situaciones jurdicas concretas. Las consecuencias de esta naturaleza es que el derecho de
igualdad no va a precisar de un desarrollo por ley orgnica (se excluye expresamente el artculo 14
de su desarrollo por ley orgnica), ya que no puede ser objeto de un desarrollo normativo de carcter
general, hay que tomar relaciones jurdicas concretas.
En el caso de las personas jurdicas privadas, pueden ser titulares de derechos fundamentales en la
medida en que por su naturaleza se puedan predicar determinados derechos (artculo 14). Pero en
trminos generales no son titulares del derecho a la igualdad frente al legislador.
Las personas jurdicas pblicas en principio no son titulares de ningn derecho fundamental
porque esos derechos fundamentales se suelen reconocer para hacerlos exigibles frente al Estado.
Excepcionalmente s se ha reconocido alguno, como el derecho ala tutela judicial efectiva (Auto TC
106/1978).
Todos los poderes pblicos, pero no significa que no tengan mrgenes para la interpretacin o la
elaboracin de las normas referidas a la igualdad.
Constitucin espaola ( mandato general para los poderes pblicos que deben velar para que todos
los ciudadanos tengan igualdad de derechos y obligaciones (139.1 de la Constitucin) en todo el
territorio. Una obligacin del Estado es asegurar la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio
de sus derechos y en el cumplimiento de sus obligaciones. Esa previsin conjunta de los artculos
139.1 y 149.1 prrafo 1 no implica que la normativa sea igual para todos. No existen diferencias
discriminatorias, se prohben diferencias que conduzcan a la discriminacin STC 37/1981.
El diseo constitucional es muy interesante, pero la aplicacin prctica no es fcil. Se puede detectar
en el establecimiento de sistemas fiscales especficos o diferentes en el territorio espaol: Pas Vasco
y Navarra, con el sistema de concierto basado en el cupo y el resto de la recaudacin es utilizada
de la manera que quieren (asuntos externos, comercios, sanidad exterior). Se pueden considerar
discriminatorios, pero Hasta qu punto? (sistemas fiscales propios).
Los particulares plantean alguna duda, como principio general se debe partir del reconocimiento
constitucional de la autonoma de la voluntad para establecer relaciones jurdicas que afectan a sus
propios intereses. Ese principio de autonoma de la voluntad est reconocido en nuestro ordenamiento
jurdico, en la Constitucin espaola y en el Cdigo civil, norma bsica general que lo regula. La
autonoma de la voluntad debe ser puesta en conexin con el derecho de igualdad. Como cualquier
norma jurdica, la autonoma de la voluntad debe ser puesta en relacin con otras disposiciones y de
ah que deba matizarse el reconocimiento de la autonoma de la voluntad cuando se pone en conexin
con el derecho de igualdad. Los lmites de la autonoma de la voluntad vienen dados por la previsin
constitucional de no establecer discriminaciones por raza, religin, cultura, etc.
Permite a sus titulares reaccionar frente a actos de los poderes pblicos que introduzcan un trato
diferente respecto del dado a otra persona y debe ser injustificado y discriminatorio. Ello lo declara el
Tribunal Constitucional en su STC 49/1982.
En el contenido de ese derecho se tiene que precisar que no atribuye la facultad de exigir un trato
diferente, ni la de exigir una determinada actuacin tendente a conseguir la igualdad real y efectiva,
a pesar de estar recogido en el artculo 9 de la Constitucin. Lo nico que faculta es que sus titulares
puedan reaccionar por va jurisdiccional frente a un trato diferente e injustificado. Ahora bien, para
determinar si existe un tratamiento diferente e injustificado que sea arbitrario y discriminatorio hay
que distinguir segn se trate de la igualdad en la aplicacin de la ley y la igualdad en la ley.
La aplicacin de la ley supone el cumplimiento de las previsiones de la ley por los operadores
jurdicos.
Destinatarios
Administracin pblica
rdenes jurisdiccionales
El contenido del mandato constitucional significa que esa obligacin de interpretar y aplicar la ley
debe ser igual en supuestos iguales, pero ese mandato no implica que la ley reciba siempre la misma
interpretacin. Lo que se prohbe es la emisin, la adopcin de pronunciamientos arbitrarios (artculo
9.3 de la Constitucin prohibido arbitrar), al incurrir en desigualdad no justificada en un cambio de
criterio. Los dos poderes (Judicial y Ejecutivo) desempearan dos formas distintas de aplicacin de la
ley.
Al impedir que esto no suceda, los ciudadanos cuentan con la posibilidad de acudir a los Tribunales
de Justicia, a la va Contencioso-Administrativo. La garanta de la igualdad reside en ltima instancia
dentro del Poder Judicial (separacin de poderes: control del Poder Ejecutivo).
Siempre se debe tener en cuenta el trmino de comparacin que permita saber si verdaderamente
se respeta el derecho de igualdad y se deber ser consciente de que ese precedente debe haber sido
ratificado judicialmente, ya que el precedente aislado no es vlido para establecer ese trmino de
reclamacin.
En trminos prcticos, resulta muy difcil corregir desigualdades que tengan su origen en la alegacin
de un trato dispensado por parte de la Administracin. Muy pocos casos de alegacin de desigualdad
llegan ante el Tribunal Constitucional.
Jueces y Tribunales estn sujetos a la ley, cometen una infraccin de la igualdad cuando en la
interpretacin y aplicacin de la ley adoptan una decisin judicial que introduce un trato diferenciado
y arbitrario. Existe una serie de presupuestos para entender estas situaciones de aplicacin desigual y
ellos se pueden resumir en tres:
Los rganos jurisdiccionales actan bajo otro principio constitucional, el de independencia judicial,
que les permite obrar con ciertos mrgenes (siempre sujetos al ordenamiento jurdico).
Existe una serie de requisitos imprescindibles para que pueda detectarse la existencia de vulneracin
del derecho de igualdad, deducidos del Tribunal Constitucional por los rganos judiciales:
Para que se detecte una vulneracin del derecho de igualdad por un rgano judicial tiene que aportarse
un trmino de comparacin, que debe identificarse con precisin. El juicio de igualdad debe realizarse
por comparacin entre una sentencia que se haya impugnado y otra anterior en casos sustancialmente
iguales.
Deben tratarse dos situaciones de hecho iguales, supuestos resueltos de forma contradictoria (STC
47/2003).
Se exige que haya identidad del rgano judicial respecto del que dict la decisin anterior (mismo
rgano judicial). No hay lesin del derecho de igualdad si son rganos jurisdiccionales diferentes
se exige que haya identidad no slo de Sala, sino tambin de seccin, al considerarse que son
rganos jurisdiccionales diferentes, con una entidad particular y que esa diferencia es suficiente para
desvirtuar una desigualdad en la aplicacin de la ley.
Cabe que se modifiquen los criterios sostenidos por el rgano jurisdiccional sin incurrir en
vulneracin del derecho de igualdad. Se admite esa vulneracin siempre que se motive esa resolucin
y que el nuevo criterio sea de aplicacin general. En otro supuesto, la modificacin de los criterios
sera susceptible de anulacin, al incurrir en arbitrariedad.
Al principio el Tribunal Constitucional exiga que la motivacin fuera expresa (STC 63/1984), con
el paso del tiempo el Tribunal Constitucional considera suficiente que esa motivacin sea deducible,
implcita del contexto de una manera razonable.
Igualdad en la ley.
Artculo 14 de la Constitucin ( Los espaoles son iguales ante la Ley, sin que pueda prevalecer
discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra
condicin o circunstancia personal o social.
Incluye este derecho subjetivo de los ciudadanos a obtener un trato igual, que obliga y limita a los
poderes pblicos y exige que supuestos de hecho iguales tengan las mismas consecuencias jurdicas.
Para introducir diferencias en estos supuestos debe existir una justificacin suficiente, fundada,
razonable con criterios de valor aceptados. Esas consecuencias no deben resultar desproporcionadas
(juicio de proporcionalidad).
Esa igualdad en la ley est sometida a una serie de exigencias para determinar si estamos ante un trato
de la ley diferente pero justificado en supuestos de hecho en principio similares. Requisitos:
Debe existir una desigualdad de supuestos de hecho, para que el trato diferente est justificado.
Quienes estn en situaciones iguales deben ser tratados igual, por eso es tan importante cuando
alguien alega discriminacin lo debe hacer con una comparacin. Por eso es esencial la definicin
concreta de ese trmino de comparacin, lo que nos permite precisar si hay vulneracin del derecho
de igualdad. Debe existir una cualidad comn que permita establecer esa comparacin.
Exige que concurra una finalidad constitucionalmente legtima para poder constatar que el trato
diferente que aparece en la ley est justificada. Ello supone que la medida introducida en la ley debe
ser una finalidad que est justificada y motivada desde la perspectiva constitucional. Esa finalidad
debe ser lcita de acuerdo con la Constitucin espaola.
La necesidad de que haya congruencia entre el trato desigual y la finalidad perseguida. El medio que
se utiliza tiene que adecuarse a los fines perseguidos, con una conexin coherente y efectiva entre el
trato dado y la finalidad perseguida por la ley constitucionalmente.
Siempre operamos con criterios valorativos que pueden ser dudosos constitucionalmente.
La concurrencia de estos cuatro requisitos permite afirmar que la medida es correcta desde la
perspectiva constitucional y respeta el derecho a la igualdad en la ley.
STC 207/1987: distinta edad de jubilacin para auxiliares de vuelo masculino y femenino,
adelantndose la edad de las mujeres. La sentencia que se impugna dice que la mujer necesita una
presencia atractiva. El Tribunal Constitucional se basa en que ese argumento es inaceptable, ya que la
importancia del aspecto fsico no es tal.
Discriminacin positiva
Existe otra serie de lmites del derecho de igualdad, esas medidas de accin positiva que
introducen un trato diferente deben adecuarse a los cuatro requisitos anteriores para que sean lcitas
constitucionalmente. Pero esta es una materia muy polmica (doctrina Tribunal Supremo de Estados
Unidos), de tal manera que no existe un gran consenso en relacin hasta dnde puede llegarse en la
adopcin de esas medidas de discriminacin positiva.
Es necesario tener en cuenta el derecho comparado para deducir hasta qu punto puede ser
aceptable. Se puede intentar establecer un principio general: no puede considerarse discriminacin
y constitucionalmente prohibida la accin de favorecimiento que los poderes pblicos dispongan en
beneficio de determinados colectivos histricamente marginados, a fin de que esa medida establezca
un trato especial y, de esa manera, vean suavizada o corregida su situacin de desigual sustancial.
STC 128/1987
STC 216/1991
Esas medidas deben someterse a ese test de proporcionalidad, idoneidad, etc. Requiere revisar
si verdaderamente es preciso (juicio de proporcionalidad). Si no supera ese test, esa medida
discriminatoria ser considerada ilcita desde la perspectiva constitucional y podr ser declarada nula
esa medida que podra querer un fin loable pero no se ajustaba a los requisitos.
El derecho a la vida est en relacin con el derecho a la integridad fsica. La regulacin esencial est
dentro del artculo 15 de la Constitucin espaola ( Todos tienen derecho a la vida y a la integridad
fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos
o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las Leyes penales
militares para tiempos de guerra.
Existen problemas ticos, religiosos y jurdicos para delimitar el inicio y la finalizacin de la vida
humana. Hay sentencias del Tribunal Constitucional interesantes, al plantearse en otros pases de
nuestro entorno. Es muy importante contar con unos criterios que sean lo ms slidos posibles para
dilucidar con la mayor precisin cuando empieza y termina la vida humana.
La titularidad del derecho a la vida es una cuestin compleja. Todos tienen derecho a la vida segn
el artculo 15 de la Constitucin. La redaccin de este precepto no fue sencilla, ya que en el debate se
plantearon distintas cuestiones:
Las personas tienen derecho a la vida. Esa redaccin supona que desde el nacimiento existe la
personalidad. Se rechazo, al considerarse que sera admisible el reconocimiento de las tesis favorables
al aborto.
Todos tienen derecho a la vida. Tiene algunas ambigedades. El trmino todos abarca al nasciturus
o no, slo a las personas, por lo que el problema se mantiene.
Cuando en 1985 se reconocen supuestos de despenalizacin del aborto (9/85), se formul un recurso
previo de inconstitucionalidad por diputados de Alianza Popular, cuya tesis era que el derecho a
la vida corresponde al nasciturus. La sentencia 53/1985 dice que el nasciturus es un bien jurdico
protegido y se deduce del artculo 15 de la Constitucin. Esa proteccin no permite afirmar que el
nasciturus sea un titular del derecho a la vida.
El aborto
Regulacin actual:
Derivada de la ley orgnica 9/1985 y se contiene dentro del Cdigo penal del 95, existen tres
supuestos:
Aborto teraputico: en aquellos casos en los que existe un peligro grave para la vida o la salud fsica o
psquica de las embarazadas. Se precisa un dictamen mdico que constate la existencia de esa causa y
ese dictamen debe ser emitido por un mdico distinto del que va a realizar el aborto.
Aborto tico: en casos de violacin y se precisa haber denunciado el hecho y se necesita que el aborte
se practique dentro de las 12 primeras semanas.
Aborto eugensico: cuando existen elementos claros que digan que el feto nacer con graves taras
fsicas o psquicas. Se necesita el dictamen de dos mdicos especializados y debe realizarse en las dos
primeras semanas.
La eutanasia
La muerte dulce, es la ayuda que se presta para morir, por motivos estrictamente humanitarios, a
una persona incurable y sin calidad de vida alguna.
Eutanasia activa indirecta: cuando se administran calmantes con la intencin principal de aliviar
los dolores a sabiendas de que con ello puede anticiparse el fallecimiento (se usa con frecuencia en
nuestro pas).
Eutanasia directa: tiene lugar cuando se administra cualquier producto con el nico propsito de
causar directamente la muerte. Es una frmula muy polmica que plantea grandes problemas ticos y
jurdicos. El elemento esencial es la finalidad de producir la muerte de la persona enferma.
Eutanasia pasiva: cuando ante la situacin incurable del enfermo se le deja de administrar los
medicamentos o tratamientos correspondientes o se le desconecta de los medios artificiales que le
mantienen con vida. Origina ciertas tensiones, pero no tantas como el anterior.
En nuestro ordenamiento jurdico no est penado el suicidio. Existe el derecho a una muerte digna?
El Tribunal Constitucional ha tratado esta cuestin en la STC 120/1990: alimentacin forzosa a
unos terroristas del GRAPO. Se afirma que las personas pueden disponer sobre su propia muerte,
pueden decidir cuando mueren, al no estar prohibido por la ley, pero de ah a reconocer que ste sea
un derecho hay un paso. El Tribunal Constitucional no lo reconoce como derecho subjetivo y por ello
no cabe exigir una actuacin positiva de los poderes pblicos para favorecer esa conducta.
No se reconoce como derecho subjetivo y no se soluciona pero tampoco los poderes pblicos lo
facilitan.
Lo que debe defenderse es el derecho a una muerte digna y la clave es que cada persona pueda decidir
por s misma si desean seguir viviendo en condiciones de limitacin y que lo expresen o ello lo
hagan mediante testamento vital. En el testamento vital se incluyen instrucciones para cuando las
personas no estn en condiciones de explicarlo por s mismas (ley 41/2002). No cabe incluir cualquier
contenido, sino que se aceptan los que no son contrarios al ordenamiento jurdico ni a la lex artis
(buena prctica mdica). Ese testamento vital no debe incluir previsiones contrarios a ello, ya que en
ese caso ser un documento invlido.
El Cdigo penal regula la materia y se considera como homicidio toda aquella conducta del que
causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro por la peticin
expresa, serie e inequvoca (artculo 143.4 Cdigo penal).
Es un paso importante que da nuestra Constitucin. Es la privacin de la vida por el Estado como
sancin a determinados delitos o por encontrarse en estado de guerra.
Argumentos:
A favor ( Se conectan con la idea de carcter ejemplar de la pena de muerte (prevencin general) y de
prevencin especial. Hay un mayor incremento de la seguridad de la sociedad y hay insuficiencia de
privacin de la libertad en determinados delitos para disuadir de su comisin (ejemplo: terrorismo).
En Espaa se aplico la pena de muerte hasta 1975 con un instrumento conocido como garrote vil.
Cuadro legal:
En el artculo 15 de la Constitucin queda abolida, pero hay una excepcin que queda suprimida por
la ley orgnica 11/1995 a nivel legislativo, que modifica el Cdigo de Justicia Militar para abolir la
pena de muerte incluso en tiempos de guerra.
Integridad fsica y moral: artculo 15 de la Constitucin, junto al derecho a la vida y los trminos
en los que se recoge son ( Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que,
en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda
abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las Leyes penales militares para tiempos de
guerra.
El objeto se refiere a la necesidad de proteger a la persona frente a cualquier tipo de ataque del poder
pblico dirigido a menoscabar su integridad fsica o psquicamente.
Los principales destinatarios son los poderes pblicos, pero los ciudadanos tambin lo son. Los
sujetos privados deben respetar este bien jurdico y el Cdigo penal sanciona la aplicacin de torturas
o tratos inhumanos o degradantes.
Integridad fsica
Est muy relacionada con el concepto de torturas (artculo 15). La tortura es la figura que aparece
prohibida por la Comunidad Internacional a travs de instrumentos internacionales: Convencin
contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes (10 de diciembre de 1984).
STC 120/1990 alimentacin de los GRAPO. El Tribunal Constitucional recuerda qu se debe entender
por tortura. Esa definicin aparece en el texto de la convencin.
Tortura ( Tiene un carcter amplio, que significara todo acto por el cual se infrinja
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves con el fin de obtener de ella o de un
tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que
haya cometido o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otros o por cualquier razn basada en
cualquier tipo de discriminacin cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por cualquier
funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas o instigacin suya o con su
consentimiento o aquiescencia.
La existencia de torturas es un hecho del que se tiene noticias peridicamente, incluso en Espaa hay
hechos aislados. Amnista Internacional refleja la situacin de las torturas en el mundo.
En ocasiones queda acreditada la existencia de torturas y esto produce ciertos efectos jurdicos.
Ejemplo: STC 7/2004.
mbito de proteccin:
Comprende todo tipo de actuacin fsica efectuada por los poderes pblicos sobre el cuerpo de las
personas sin su consentimiento.
Sectores implicados:
Administracin penitenciaria.
Extraccin de determinados elementos externos o internos para ser sometidos a informes policiales
(anlisis de sangre, corte de pelo o uas).
Sometimiento a determinadas pruebas que puedan afectar a la salud (TAC, Rayos X).
Doctrina del Tribunal Constitucional: todas las intervenciones que afectan a la integridad fsica del
sujeto son lcitas desde la perspectiva constitucional siempre que superen el teste de proporcionalidad
en sentido amplio:
Idoneidad: que esa medida adoptada sea susceptible de conseguir el objetivo propuesto.
Necesidad: que esa extraccin sea necesaria para la averiguacin del crimen, que no exista una
medida ms moderada.
Juicio de proporcionalidad: esa prueba debe resultar equilibrada, por derivarse ms beneficios que
perjuicios para el inters general.
El Tribunal Constitucional insiste en la necesidad de que esas intervenciones se realicen por personal
capacitado y con respeto a la dignidad de la persona (derecho a la intimidad). La administracin
penitenciaria tambin se puede ver implicada.
El Tribunal Constitucional exige que esas pruebas se practiquen de forma tcnicamente apropiada y
con las garantas exigibles para no daar la integridad fsica de las personas. Tambin, en cuanto a
los alimentos forzosos destaca la STC 120/1990 con el caso de los terroristas del GRAPO: dice que
estn sometidos a una sujecin especial y la administracin tiene el derecho y el deber especial de
garantizar la vida de los reclusos y la integridad fsica. Por eso no se considera la alimentacin forzosa
como una violacin del derecho a la vida o a la integridad fsica.
La doctrina del Tribunal Constitucional se resume a la sentencia 48/1996 que admite la excarcelacin
de reclusos en supuestos de enfermedades muy graves, siempre que suponga una mejora y evite
episodios agudos.
Relacin con el poder judicial: el poder judicial puede incidir en el derecho a la integridad fsica
en algunos supuestos. Ejemplo: realizacin de las pruebas de paternidad. Constitucionalmente son
lcitas siempre que se realicen en los trminos previstos por las leyes y cuando se acuerden de forma
razonada por la autoridad judicial. En estos casos, es lcito porque concurren otros bienes jurdicos
superiores al derecho a la intimidad o a la integridad fsica, como inters social para que se produzca
la relacin paterno-filial. Ese inters social puede llevar a hacer prevalecer la necesidad de ese
conocimiento y, por tanto, la intervencin fsica.
Ejemplo: transfusiones de sangre, que puedan dar lugar a ciertos problemas de interpretacin sobre
su licitud constitucional. Motivos religiosos pueden llevar a impedir su prctica y las resoluciones
judiciales pueden imponer su realizacin aun en contra de la voluntad del sujeto afectado o de sus
representantes legales. (Testigos de Jeov).
Tribunal Constitucional: constitucionalmente lcito, al considerar la vida como valor superior. STC
154/2002 ( el Tribunal Constitucional revoc la sentencia condenatoria para los padres, al haber
consentimiento del menor.
La integridad moral
Resulta de difcil definicin. Se refiere a la cuestin psicolgica de la personalidad y todo lo que tiene
esa caracterstica resulta de difcil comprobacin externa en ocasiones.
El concepto usado por la Constitucin es importante, al prohibir las penas y tratos inhumanos y
degradantes (artculo 15), es decir, aquellas situaciones en las que se humilla al individuo de una
forma grave, creando sentimientos de temor, angustia o inferioridad.
Son agresiones psquicas que pretenden humillar a las personas y normalmente la administracin
penitenciaria suele ser la ms implicada.
Nuestro pas est en una situacin bastante buena. Dependiendo de cmo se utilicen ciertas tcnicas,
pueden ser vulneratorias de la integridad moral:
Aislamiento en celdas: es muy antiguo y puede vulnerar el derecho a la integridad moral. Existen
garantas que se pueden acreditar en cada caso, especialmente las referidas a la duracin y a la
frecuencia. El Tribunal Constitucional considera que si se aplica respetando la proporcionalidad es
lcito. STC 2/1987.
Privacin de relaciones sexuales de los presos: se considera por el Tribunal Constitucional que tal
privacin por s mismo no pone en peligro la integridad fsica ni moral del sujeto ni supone un trato
inhumano. STC 89/1987.
Alimentacin forzosa: es necesario que un trato, para ser inhumano o degradante debe ser de especial
dureza, causando sensacin de inferioridad. Ejemplo: GRAPO.
Libertad ideolgica:
3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias
religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la
Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Hay quien considera que slo es una libertad y hay quien sostiene que estamos ante una diversidad de
derechos fundamentales (libertad de religin diferente libertad ideolgica).
Tribunal Constitucional ( existen dos derechos autnomos: la libertad ideolgica y la libertad religiosa
comprendiendo la libertad de culto. No obstante, estn relaciones entre s.
La libertad ideolgica tiene un alcance amplsimo, desde una perspectiva filosfica e integrara a la
religin.
Definicin ( La libertad ideolgica comprende todas las formas de pensamiento poltico, cultural,
cientfico, filosfico y de cualquier otro tipo que el individuo pueda representarse, posibilidades
infinitas de actividad intelectual. Posibilidad de forjar su propia ideologa sobre la realidad social y
poltica y sus implicaciones.
Dimensin interna: posibilitar la adopcin de una determinada posicin intelectual ante la vida y sus
distintas manifestaciones en todos los mbitos.
Dimensin externa: se produce cuando la persona manifiesta actos relacionados con su ideologa y
quedaran dentro del artculo 16.1 de la Constitucin todos los actos expresados a travs de conductas
no comprendidas dentro de la libertad de expresin (artculo 20 de la Constitucin), por el uso de la
palabra escrita u oral.
Esa personalidad externa puede tener un sentido negativo, en la medida en que dentro de la libertad
ideolgica no pueden intervenir los poderes pblicos. La libertad ideolgica garantiza la inmunidad
de coaccin, de ah que fuera uno de los primeros derechos protegidos por el constitucionalismo
liberal.
Van de la mano, ya que la libertad de difusin de ideas, est ntimamente relacionada con la libertad
ideolgica. Por ello se debe tener en cuenta que los derechos fundamentales tienen su mbito propio,
pero tienen una relacin de interdependencia.
La Constitucin espaola, en el artculo 16, afirma que se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y
de culta de los individuos y las comunidades, es decir, personas fsicas y jurdicas. Adems, establece
que nadie puede ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin y creencias.
La libertad ideolgica est sometida a ciertas limitaciones, que deben interpretarse de manera
restrictiva, de tal manera que slo podrn establecerse para el mantenimiento del orden pblico
protegido por la ley. La libertad ideolgica permite una diversidad de ideas en una sociedad, que le
dan vida desde la perspectiva democrtica.
Esa libertad ideolgica no permite a los ciudadanos la omisin de otros deberes constitucionales por
motivos de conciencia.
Libertad religiosa
3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias
religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la
Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Es un derecho autnomo respecto a la libertad ideolgica, aunque existen unas conexiones claras.
Punto de vista filosfico: libertad ideolgica, gnero y libertad religiosa, manifestacin de la libertad
ideolgica.
Manifestar libremente sus creencias religiosas o la ausencia de las mismas o abstenerse de declarar
sobre las mismas.
Ley orgnica 7/1980 de libertad religiosa excluye de la aplicacin de sus previsiones las actividades,
finalidades y entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos
o parapsicolgicos. En la prctica no es fcil establecer ese deslinde. Esto nos lleva al tema de las
relaciones entre la libertad religiosa y los modelos de articulacin del Estado sobre esta materia.
Beligerancia ( conferida como oposicin. Ejemplo: URRS iglesias se convertan en museos del
atesmo durante la ideologa comunista.
Confesionalidad ( supone la adopcin de una religin como propia por parte del Estado (ms en pases
rabes). Ejemplo: Arabia Saud, Espaa desde 1812 hasta 1978, con la excepcin de la Constitucin
de 1931, consideraba que la religin oficial era la religin catlica. A partir de la Constitucin
espaola se modifica, en cierta medida, ya que la religin catlica deja de ser la oficial del Estado
espaol, adoptando la aconfesionalidad.
Aconfesionalidad ( inexistencia de una religin propia y oficial del Estado pero reconociendo la
existencia de religiones y estableciendo relaciones con las mismas. Ejemplo: acuerdos Iglesia-Estado
del 79 muy criticados. El Estado adelanta lo que se calcula que va a recibir la Iglesia por el Impuesto
sobre la renta de las personas fsicas en una partida de los Presupuestos Generales del Estado. El
Estado no exige la deuda a la Iglesia Catlica, ya que la contribucin era menor de lo previsto.
Laicidad ( sistema opuesto a cualquier injerencia de las religiones en la vida pblica, parte del modelo
francs (1905) y se basa en la separacin de lo religioso, de lo poltico y de lo pblico. Laos: pueblo
ordinario y se opone al cleros, algo separado del pueblo. (Derecho Romano).
Lo pblico es lo comn a todos, el Estado se interesa slo por las cosas demostrables basadas en la
razn. De ah que en los centros docentes slo se ensee lo basado en la experimentacin.
Las creencias quedaran fuera del modelo laico, fuera del inters de la educacin laica. Los saberes
son diferentes de las creencias.
El Estado laico no se pronuncia sobre las virtudes privadas y se limita a instruir, no a educar, siendo
obligatorio los estudios sobre conocimientos. El fenmeno religioso no debe interferir en la vida
pblica. La laicidad se contrapone a las conferencias teocrticas de los pases rabes.
Nos interesa la aconfesionalidad, que implica la neutralidad del Estado, al no inmiscuirse en las
prcticas religiosas de ninguna confesin. Implica que el Estado no debe favorecer positivamente ni
excluir negativamente a algn tipo de confesin.
Dudosamente se cumple en nuestro pas, por los acuerdos del 79, que son criticables por la
preferencia que se le da a la Iglesia Catlica.
El Estado espaol es aconfesional, pero mantiene relaciones con otras confesiones religiosas. Dentro
del artculo 16.3 se prev la cooperacin del Estado con la Iglesia catlica y dems confesiones
(artculo muy polmico). Se prevn ayudas econmicas, exenciones fiscales hasta fechas recientes (no
IVA) para la Iglesia Catlica. Se prev la aprobacin religiosa por centros de enseanza sostenidos
por el Estado mediante fondos pblicos.
Titulares:
Libertad de culto:
Dentro del artculo 16 de la Constitucin, conectada ntimamente con la libertad religiosa, garantizada
por la ley orgnica y la Constitucin espaola. Su naturaleza es la de un derecho fundamental y se
incluye como la principal manifestacin de la libertad religiosa.
Definicin ( el conjunto de actos y ceremonias por las que se tributa homenaje al ser supremo o
a personas o cosas tenidas por sagradas en una determinada religin. La ley orgnica de libertad
religiosa: concrecin de actos y ceremonias religiosas. Supone el derecho a practicar la religin que se
elija y el derecho a rendir culto. Derecho a recibir asistencia religiosa, etc.
Titulares:
Todas las personas fsicas o jurdicas. Adquiere ms relevancia por grupos o comunidades.
Lmites:
La libertad de culto preserva el orden pblico en el sentido de seguridad. Por tanto, queda prohibida
cualquier accin que ponga en peligro los principios morales del conjunto de la sociedad. Ejemplo:
canibalismo.
Objecin de conciencia
Tiene una naturaleza jurdica vinculada al artculo 16 de la Constitucin espaola (libertad ideolgica
y religiosa). La objecin de conciencia no es un derecho fundamental, aunque s un derecho
reconocido dentro del servicio militar obligatorio.
Parte de un presupuesto bsico: debe existir conflicto entre una norma de obligado cumplimiento y
normas morales dictadas individualmente.
Desde la perspectiva jurdica, debe tener un respaldo legal y en ese reconocimiento tiene que
admitirse la posibilidad de exencin del deber jurdico por razones morales. Ese reconocimiento exige
una normativa que especifique el proceso para acogerse a la objecin de conciencia, que debe ser seria
y fundada.
A partir del 31 de diciembre de 2001 se elimin la obligatoriedad del servicio militar, quedando
artculos del Cdigo penal invalidados, que tipificaban el delito de no cumplir el servicio militar. Se
profesionalizaron las Fuerzas Armadas.
Existen otros casos donde se manifiesta la objecin de conciencia. En unos casos es real y en otros
aparente.
En el caso del aborto, se plantea la objecin de conciencia del personal que est llamado a llevar a
cabo el aborto. La doctrina del Tribunal Constitucional ha admitido esa objecin de conciencia, que es
supuesto de despenalizacin del aborto (STC 53/1985).
Se admite la objecin sin que existe o sea precisa una norma de desarrollo de la cuestin. El Cdigo
deontolgico mdico admite la posibilidad de abstenerse de practicar el aborto.
Algunos autores consideran que en el caso del aborto debe hablarse de objecin de legalidad,
porque el mdico que se niega a practicarlo opta por el mantenimiento de la regla general, que es la
prohibicin de la prctica del aborto.
Hay ms manifestaciones de la objecin: las transfusiones de sangre por los testigos de Jehov. En
este supuesto, se trata de una objecin de conciencia aparente, pues entre la colisin del derecho a la
vida y el derecho a la libertad religiosa, debe primar el derecho a la vida (STC 154/2004).
De igual manera, se da objecin de conciencia en mesas electorales. Muchas veces, las personas
intentan eludir ese deber. La Junta Electoral rechaza casi todos. En particular, el Tribunal Supremo
pronunci en un caso de objecin de conciencia por testigos de Jehov y lo rechaz.
Dudosa es la objecin de conciencia en los Jurados, que debe resolver determinados asuntos. Los
Jurados han suscitado la oposicin de pertenencia, pero aqu cabra hablar de objecin real, pues la
ley que la regula prev una clusula (artculo 12.7 de la LO 5/1995) para aquellos que aleguen una
objecin de conciencia con motivos serios y fundamentados.
Hay tribunales que se oponen a la objecin y otros que s recogen la posibilidad de alegarla.
En principio parecen ms fundamentados los criterios de los que se oponen a la objecin. En el caso
de admitir la objecin de conciencia, se abrir una puerta para declararse objetor en muy diversas
materias (impuestos, seales de trfico). Es un vlvula de escape que debe ser administrada con
cautela, pues no se puede dejar tan abierta la posibilidad de objecin de conciencia.
Titulares:
Las personas fsicas slo, porque la objecin de conciencia no es predicable de las personas jurdicas.
Tiene un carcter excepcional, no cabe alegar esta situacin para eludir el cumplimiento de una norma
obligatoria. La objecin de conciencia es una figura interesante que se conecta con distintas actitudes
frente a una obligacin normativa.
Thoreau consideraba que la esclavitud era motivo suficiente para no pagar impuestos. Las guerras de
Estados Unidos de aquella poca eran otro motivo. As como el trato que reciban las minoras tnicas
(indios). Se opuso al apartheid, normas diferentes segn el origen racial, dando lugar a derechos
diferentes y a la discriminacin de la raza negra por parte de los blancos. Martir Luther King luch
tambin contra la segregacin.
2. La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para la realizacin
de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y, en todo caso, en el plazo mximo
de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad
judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea comprensible,
de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a declarar. Se garantiza la
asistencia de abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la Ley
establezca.
El precepto revisa los requisitos para privar de libertad. Este precepto (STC 120/1990) hace referencia
a la prisin, condena o internamiento arbitrarios. Este derecho se encuentra formulado en 1215. Juan
sin tierra dicta la Magna Carta, en la que se reconoca una serie de derechos a favor de algunas
personas de Inglaterra. Se manifiesta as: ningn hombre ser detenido, ni preso () ni arrestado, ni
molestado de manera alguna y no podremos ni haremos poner mano alguna sobre l a no ser. Este
precepto tiene elementos modernos, pero est sujeto a las condiciones del s. XIII, como es lgico.
Por ejemplo, el hombre libre no era todo hombre. Aquellos que estaban bajo dominio de feudo no lo
eran. Juicio de pares: slo poda ser juzgado por sus iguales. Normativa diferente.
Con el tiempo se reconoce este derecho en las grandes declaraciones del s. XVIII 26 de Agosto
de 1789 Nadie podr ser acusado, ni detenido, ni preso sino en los casos previstos por la ley. (
Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano.
La libertad personal y seguridad pueden verse restringidas siempre que se den una serie de garantas.
La privacin de libertad debe ajustarse a una serie de requisitos. Esos requisitos se deducen de las
limitaciones de los preceptos constitucionales.
Interdiccin de la arbitrariedad: los poderes pblicos slo pueden privar de libertad en los casos
expresamente previstos por las normas legales. Cuando se acta fuera de las normas legales se incurre
en arbitrariedad.
Respeto de la integridad fsica: tanto por poderes pblicos como por particulares.
Esas posibles limitaciones pueden tener carcter temporal, no indefinido, y siempre que exista
necesidad para ello, sabiendo que cada restriccin debe fundamentarse con derecho (no moral).
Deben estar motivadas, no caben actuaciones sin explicacin.
La libertad personal es un derecho fundamental y como tal est sujeto a la existencia de ley orgnica.
Slo a travs de una ley orgnica puede limitarse la libertad personal.
La prctica en la adopcin de esas medidas debe realizarse por los rganos competentes para ello.
Ser adoptada por los rganos jurisdiccionales en caso de detencin, por ejemplo. Debe ser una
medida que se adopte de forma motivada, explicando el fundamento de dicha medida (STC 3/1992).
Son medidas restrictivas de derechos. No hay derecho fundamental que tenga carcter absoluto, es
necesario que se d una causa especfica. Sin esa causa el acto restrictivo ser nulo.
La causa ha de explicarse, no vale un concepto general, tiene que explicarse porqu existe una razn y
tiene que incluirse una motivacin. El juez tiene que explicar el razonamiento que sigue.
Detencin preventiva
Doctrina del Tribunal Constitucional: cualquier situacin en la que la persona se vea impedida u
obstaculizada para autodeterminar el ejercicio de una conducta lcita (STC 98/1986).
El internamiento requiere autorizacin judicial y tiene carcter excepcional. Debe ser motivado y
tiene una limitacin temporal de 40 das por el momento (existe en la Unin Europea la voluntad de
ampliar estos plazos).
El detenido est asistido por una serie de derechos que garantizan su situacin en una serie de
circunstancias.
Derecho a ser informado inmediatamente y de manera comprensible de los hechos que se le imputan.
En primer lugar, la detencin slo durar el tiempo preciso para el establecimiento de los hechos;
en ese perodo se deben tramitar las diligencias necesarias para culpar a esa persona o ponerla en
libertad.
En segundo lugar, el plazo de 72 horas. Ese lmite es infranqueable con algunas excepciones. En ese
plazo, se dan dos opciones: se pone en libertad o se lleva delante de un juez. El juez lo puede poner en
libertad o prisin condicional.
La prisin provisional es una medida procesal, cautelar, excepcional, tendente a preparar el buen fin
de la causa judicial. El contenido se deduce de las previsiones del artculo 17 de la Constitucin y est
protegido por una serie de garantas:
Fines:
Evitar la abstraccin de la instruccin del proceso. Esa abstraccin se puede producir de formas
variadas, como que la persona procesada pueda hacer desaparecer pruebas del procedimiento.
En todo caso, debemos tener en cuenta que la prisin condicional no es un pago por adelantado de la
pena, por eso debe tener una serie de requisitos:
Tiene que existir proporcionalidad entre la medida adoptada y la finalidad que se pretende.
Excepcionalidad: en esta materia hay una regla general, respetar la libertad del imputado. Esa prisin
provisional solamente puede aplicarse en los casos tratados por la ley.
Proporcionalidad: como todos los derechos fundamentales, cuando se aplican medidas restrictivas,
stas deben aplicarse habiendo una proporcionalidad con los fines que buscan. Por eso es tan
importante que los jueces motiven esa medida de privacin de libertad.
Un concepto clave es la duracin razonable, acuado por la Jurisprudencia en torno a los derechos
fundamentales y que ha sido acuado tambin por el Convenio de Roma de 1950. En ese tratado se
recoge el derecho de cualquier persona que sea detenida a ser juzgada en un plazo razonable.
Razonabilidad.
Valoracin de la actividad del rgano jurisdiccional. La actividad de ste es imprescindible para ver si
es un tiempo razonable. Grado de dinamismo: muchas o pocas diligencias.
Actitud del imputado. Es importante para valorar si la prisin provisional excede de ese concepto de
lo razonable.
Habeas Corpus
Es una garanta muy antigua, que se ha sentido como una necesidad bsica desde la Edad Media. En
el Antiguo Rgimen se aplic frente a detenciones arbitrarias. Aparece en primer lugar en el Derecho
anglosajn (Common Law), derecho de base consuetudinaria que se basa en su flexibilidad.
Esas costumbres se condensan en una ley especfica de 1879. En Espaa, en la Corona de Aragn, se
vinculaba con el Justicia Mayor aragons. Y las constituciones espaolas la recogen en 1869 o 1876.
Remedio eficaz y rpido para hacer frente a situaciones de detenciones ilegales de las personas. Se
traduce en un acto muy bsico, como es la exigencia de presentar al detenido ante un juez cuando lo
requiera.
Su naturaleza es una garanta, no un derecho fundamental, sirve para preservar la libertad individual.
El habeas corpus se regula en la ley orgnica 6/1984.
Se caracteriza por ser un procedimiento especial que se limita a juzgar si una determinada privacin
de libertad se ha realizado con arreglo a Derecho. De ah que se encamine en la preservacin de la
libertad individual. En base a los principios de rapidez, celeridad y formalismo. Slo le interesa la
legalidad de la detencin de una persona determinada.
Principios:
Sencillez: este proceso prescinde de cualquier formalismo. No hace falta ni la presencia de abogado o
procurador. Se tramita a travs de una comparecencia ante el juez.
Generalidad: ningn agente de la autoridad puede substraer a este control judicial de la legalidad de
la detencin. Adems implica que cualquier persona que tenga una condicin con el detenido pueda
interponerlo. Ministerio Fiscal.
Competencia:
Adems, las autoridades que tengan detenidas a personas que exijan ese procedimiento deben
tramitarlas con la mayor diligencia posible. La declaracin judicial puede poner en libertad al
detenido, puede decidir que contine la detencin pero en un establecimiento penitenciario distinto o
bajo un personal que lo custodia diferente. Y tambin que la persona sea puesta a disposicin judicial
si ya se ha pasado el plazo. El habeas corpus opera tanto en la detencin preventiva como en la
prisin provisional.
1.3 El principio de legalidad en relacin con las sanciones penales y la potestad sancionadora de
la administracin.
El principio de legalidad en relacin con las sanciones penales pretende preservar la seguridad
jurdica y, al mismo tiempo, que el ius puniendi del Estado no se utilice de una manera arbitraria.
Aparece con importancia de la mano de los revolucionarios en el siglo XVIII. Los monarcas juzgaban
a su libre albedro, de ah la reclamacin de los revolucionarios de recoger los delitos tasados en la
ley, para garantizar los derechos de los ciudadanos.
La ley emana del Parlamento y se convierte en un instrumento idneo para definir los delitos y las
faltas. Beccaria (jurista italiano) escribi uno de los tratados ms importantes, el Tratado de delitos y
sus penas del siglo XVIII.
2. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn orientadas hacia la reeducacin
y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados.
El condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los derechos
fundamentales de [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/
constitucion.t1.html" \l "c2#c2" [#?]este Captulo[#?], a excepcin de los que se vean expresamente
limitados por el contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la [#?] HYPERLINK "http://
noticias.juridicas.com/base_datos/Penal/lo1-1979.html" [#?]Ley penitenciaria[#?]. En todo caso,
tendr derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios correspondientes de la Seguridad Social, as
como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de su personalidad.
En este precepto se prohbe que la Administracin imponga sanciones privativas de libertad (esto no
era as en el Antiguo Rgimen). Conexin artculo 24 de la Constitucin, de garantas procesales.
Reserva de ley: slo a travs de una ley cabe regular todas las penas privativas de libertad.
Tambin, significa que en las leyes penales debe existir una perfecta descripcin de los elementos
penales, de tal manera que no quepa la arbitrariedad de los Jueces. La seguridad jurdica se manifiesta
como un principio esencial de esta materia.
De ello se deducen cuatro garantas que asisten a las personas a quienes se les imputa la comisin de
un acto ilcito:
Garanta criminal: no existe delito sin una ley que especifique en qu consiste la conducta delictiva.
Adems, esa conducta debe estar perfectamente acotada dentro de la ley penal.
Garanta penal: no cabe que el castigo por delito o falta ms que con una pena establecida en una ley
anterior al momento de perpetracin de ese acto ilcito.
Garanta del proceso penal: la imposicin de una pena o una falta slo puede tener lugar siguiendo
el procedimiento establecido por la ley. La garanta del proceso debido (no caben las sanciones de
plano).
En ese procedimiento ocupan un lugar primordial las garantas de la necesidad de audiencia del
acusado o imputado. La garanta estrictamente jurisdiccional tiene una significacin diferente. Supone
que esa sancin slo puede imponerse a travs de ese procedimiento debido y a travs del rgano
jurisdiccional competente.
4- Garanta de ejecucin: esas sanciones y las penas solamente deben cumplirse en la forma
prescrita por la ley. Es importante esta garanta en la medida en que asegura que se respetarn las
prescripciones legales, que la imposicin de una pena se adecuar a lo descrito por la ley.
El Tribunal Constitucional declara que ese derecho sancionador, aunque no coincide con el Derecho
Penal, debe tener las mismas garantas prcticamente en trminos muy similares.
Asimismo, tienen derecho a entrar y salir libremente de Espaa en los trminos que la Ley establezca.
Este derecho no podr ser limitado por motivos polticos o ideolgicos.
Derecho a elegir su residencia y a circular libremente por el territorio nacional. Tambin tienen
derecho a entrar y salir de Espaa, sin limitaciones polticas.
STC 72/2005 ( 4 libertades: elegir residencia, circular por el territorio nacional, entrar a Espaa y salir
de Espaa.
Estas libertades se recogen en las constituciones del s. XIX y en Espaa por primera vez en la de 1869
artculo 26 y la Constitucin de 1876 artculo 9 tambin las incluye. La Constitucin de 1931 en su
artculo 31 tambin los recoge.
Fundamento bsico: necesidad de garantizar un espacio de libertad del ciudadano frente a las
injerencias de los poderes pblicos. Ese espacio permite al titular de estos derechos prohibir las
intervenciones de los poderes pblicos que tiendan a impedir la circulacin o que impongan una
determinada residencia.
Los textos liberales (76 y 79) consideran esencial afirmar el contenido de estas libertades porque en
el Antiguo Rgimen se restringan esas capacidades con frecuencia. El caso de la poca feudal es
significativo, pero en el Antiguo Rgimen se prohbe el desplazamiento.
Entre los fundamentos del reconocimiento de estas libertades haba razones de ndole econmico. La
burguesa pretenda crear un espacio donde pudiera operar un mercado nico sin trabas en ese sentido.
En ese espacio nico desapareca la imposicin de tributos, aduanas interiores, etc. muy propios del
Antiguo Rgimen.
En la Unin Europea estas cuatro libertades son esenciales para su funcionamiento. No slo razones
econmicas explican estas libertades, sino tambin la necesidad de afirmar la existencia de espacios
libres de injerencias de los poderes pblicos, conectados a la autonoma personal en lo que se refiere a
la libre adopcin de decisiones que afecten a las personas.
Titulares:
Artculo 19: los espaoles. La redaccin de este precepto no impide que otras personas fsicas o
jurdicas puedan ser tambin titulares, si se deduce de los tratados internacionales o de la aplicacin
de la reciprocidad. Esas personas pueden ser titulares con algunas particularidades en su rgimen de
aplicacin. Los nacionales de la Unin Europea son titulares en condicin especial por obra de los
tratados comunitarios.
Las personas jurdicas pueden ser titulares, aunque su trascendencia opera fundamentalmente en
el mbito de las actividades econmicas. Todas las personas estn en condiciones de ejercer estos
derechos, que les permite no tener intervencin de los poderes pblicos.
Libertad de residencia.
Derecho subjetivo, fundamental, que aparece consagrado en el artculo 19. Es un derecho de defensa,
de libertad. Su titular puede hacer o no hacer lo permitido por la ley, se dota a las personas de un
mbito de inmunidad para que los poderes pblicos no intervengan.
Exige la pura abstencin de los poderes pblicos para permitir su disfrute por el particular. Basta la no
injerencia de los poderes pblicos.
La libertad de residencia permite que sus titulares puedan elegir con libertad el lugar de residencia
y ello comprende las facultades de fijar, mantener y cambiar la residencia. La residencia debe
distinguirse respecto del domicilio.
Auto del Tribunal Constitucional 227/1983: la residencia es el lugar donde una persona se asienta con
carcter estable o de forma temporal. El domicilio tiene otro sentido jurdico, sera la sede jurdica de
la persona donde cumple sus derechos y obligaciones, por tener su residencia habitual.
El Tribunal Constitucional ha tratado las facultades que integran el reconocimiento de esa libertad
de residencia desde una perspectiva negativa, ha tratado las facultades que no integran la libertad de
residencia. La libertad de residencia no comprende el derecho de prorrogar el arrendamiento ms
all de los lmites. Tampoco comprende esa libertad de residencia la posibilidad de elegir de una
manera absolutamente libre la instalacin de un local de negocios. Ejemplo: el caso de las farmacias,
no es libre. El Tribunal Constitucional considera que no abarca la libertad de instalacin, traslado de
establecimientos industriales, etc.
- La libertad de residencia se ha visto cercenada por la necesidad de respetos usos del mbito
urbanstico.
- Puede verse afectada por limitaciones derivadas del derecho penal como imposicin de medidas de
seguridad que pueden afectar a la libertad de residencia o de circulacin.
- Obligacin de que las personas llamadas a filas residieran en un espacio prximo al lugar de
acuartelamiento (hasta 2002).
- Medidas cautelares que pueden adoptar los jueces en relacin de la presentacin de una persona ante
un rgano jurisdiccional con carcter peridico. Abandono del lugar de residencia por impago.
Libertad de desplazamiento
Es un derecho fundamental y su naturaleza es la misma que en el caso anterior, mediante el cual
se define un mbito inmune a la injerencia de los poderes pblicos. Los poderse pblicos deben
abstenerse de intervenir en el ejercicio de esta libertad pblica.
Al no existir un derecho fundamental de carcter absoluto, esta libertad puede tener lmites
dependiendo de la proporcionalidad.
Dos dimensiones:
Libertad interna de circulacin: supone que el objeto y el mbito protegido se refiere al derecho a
desplazarse por todo el mbito del territorio nacional (tierra firme, mar territorial y espacio areo).
Pero es una libertad sujeta a algunos lmites similares a los de la libertad de residencia:
Medidas de detencin.
Prisin provisional.
- Restricciones a la libertad de circulacin fuera del mbito propio de esta libertad: por zonas que son
responsabilidad del Estado (defensa nacional) o propiedad de terceros. Hay terrenos con servidumbre
que no pueden restringir el paso.
- No cabe la circulacin por zonas donde haya zonas de inters militar, espacio areo.
- Afectan las medidas que se aplican a determinados medios de transporte, que deben aplicar una
normativa concreta. Hay limitaciones severas a la libertad de circulacin, como es el caso de la ley de
trfico, que permite cerrar la circulacin por carreteras y obligar a circular por itinerarios concretos
debido a una catstrofe natural, un atasco
- En los casos de salud pblica, las normas prevn las medidas que limitan la libertad de circulacin,
como en los casos de peligro de contagio de determinadas enfermedades.
- En relacin con el ejercicio del derecho de manifestacin suele suceder que se restrinja debido a
la necesidad de compatibilizarlo con el derecho de circulacin con frecuencia es preciso adoptar
medidas que afectan a un derecho o al otro. Se debe optar por la medida menos lesiva.
- Adopcin de penas y medidas de seguridad. El Cdigo penal permite su adopcin por los rganos
jurisdiccionales en ciertos casos: prohibicin de aproximarse a la vctima o a sus familiares. Deben
ser medidas contempladas dentro del Cdigo penal artculos 39, 40, 47, 96 y 105. Deben ser medidas
ajustadas a derecho y adoptadas dentro del curso penal.
Libertad de entrada y salida del territorio nacional: la pertenencia de Espaa a la Unin Europea y la
adopcin de tratados ha hecho que los controles se modulen y cambien de manera drstica. Los pases
pueden volver a aplicar esos controles en determinadas situaciones (crisis, temor).
Fundamento: especfico, en la medida en que sobrepasa el mbito interno de un Estado y los controles
se fundan en la necesidad de que los Estados puedan fiscalizar los lmites de sus territorios. En todo
caso, el artculo 19 de la Constitucin introduce una previsin imperativa al matizar los trminos en
los cuales puede ejercitarse este derecho por parte del legislador. Se atribuye a las Cortes Generales la
potestad para definir los detalles del ejercicio de ese derecho fundamental (ley de seguridad ciudadana
artculo 9 y 10).
Los extranjeros no son titulares de este derecho fundamental, tienen un rgimen particular respecto
de los espaoles, condicionado por la existencia de tratados internacionales y al reconocimiento del
principio de reciprocidad. Slo a los refugiados se les permite ejercer este derecho (refugiados por
motivos polticos).
Seguridad.
Econmicos.
Penal.
Deben ser razones recogidas por las leyes y deben estar justificadas, sin que se pueda limitar por
razones de carcter ideolgico y poltico.
El derecho a la intimidad.
El derecho al honor.
Carcter personalsimo y se refieren a una serie de derechos como son el derecho a la intimidad, a la
propia imagen, al honor o a la proteccin de datos personales.
2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en el sin consentimiento del
titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito.
Son derechos novedosos, no tienen la solera de derechos clsicos como la libertad personal, son
desconocidos hasta finales del siglo XIX porque la personalidad no se conceba como un objeto
susceptible de derecho.
La proteccin leve que encontramos en Espaa se realiza por la va del artculo 1902 del Cdigo civil,
una va indita. En este precepto, la nica forma de reclamar era que se hubieran producido daos por
culpa o negligencia (accin(dao). Otra va indirecta son las injurias y calumnias del Cdigo penal.
Derecho al honor.
Derecho a la intimidad.
Hasta 1978 no tiene un respaldo expreso, derecho independiente del derecho al honor, autnomo.
Todos son subjetivos, fundamentales, constitutivos del fundamento del orden poltico y la paz social
(artculo 10.1 CE) al ser la base de la dignidad humana. Estamos ante derechos irrenunciables,
inalienables e imprescriptibles. La privacin de estos derechos fundamentales afectara de una formad
decisiva a las personas y los convertira en sbditos, como en el Antiguo Rgimen.
Estos derechos fundamentales no tienen un carcter absoluto. Sus lmites son el ejercicio de la libertad
de expresin y de la libertad de informacin.
Derecho a la intimidad.
El Tribunal Supremo de los Estados Unidos reconoce el derecho a estar solo y permite prohibir la
vulneracin por parte de terceros. Se incluyen las vistas ilcitas, la reproduccin de imgenes, la
publicidad de hechos sin su consentimiento, derecho de anonimato en una comunicacin o asociacin,
derecho a tomar decisiones solo.
Artculo 18.1 de la Constitucin y la ley orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad y la propia imagen. Es relevante la regulacin que se incluye dentro de los artculos 7 y 8 de
la ley orgnica 1/1982.
En todo caso, nos encontramos con la cuestin de la determinacin del concepto de intimidad
en nuestro ordenamiento jurdico. Lo primero que llama la atencin es que no se proporciona un
concepto jurdico del derecho a la intimidad, ya que estamos ante una idea que es muy resbaladiza,
confusa en ocasiones, condicionada por las circunstancias del tiempo y el lugar y el legislador no se
decide a adoptar un concepto. Slo por aproximacin se puede determinar cul es su contenido.
Derecho a la intimidad: permite a las personas reservar una esfera de la vida propia como secreta
e intangible frente a los dems y permite evitar su manipulacin relacionada con la vida familiar,
amorosa, el patrimonio econmico, las aficiones personales, etc. En conjunto, engloba el derecho a
no ser molestado, a la participacin y al control de las informaciones que afecten a una persona en
particular.
Dos. La utilizacin de aparatos de escucha, dispositivos pticos, o de cualquier otro medio para el
conocimiento de la vida ntima de las personas o de manifestaciones o cartas privadas no destinadas a
quien haga uso de tales medios, as como su grabacin, registro o reproduccin.
Tres. La divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una persona o familia que afecten a su
reputacin y buen nombre, as como la revelacin o publicacin del contenido de cartas, memorias u
otros escritos personales de carcter ntimo.
Cuatro. La revelacin de datos privados de una persona o familia conocidos a travs de la actividad
profesional u oficial de quien los revela.
Cinco. La captacin, reproduccin o publicacin por fotografa, filme, o cualquier otro procedimiento,
de la imagen de una persona en lugares o momentos de su vida privada o fuera de ellos, salvo
los casos previstos en el[#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/
lo1-1982.html" \l "a8#a8" [#?] artculo octavo, dos[#?].
Seis. La utilizacin del nombre, de la voz o de la imagen de una persona para fines publicitarios,
comerciales o de naturaleza anloga.
El ordenamiento jurdico reconoce que la titularidad de este derecho le corresponde a las personas
fsicas, las personas jurdicas no lo tienen, al considerar su alcance como personalsimo.
Derecho al honor.
Mismas circunstancias del derecho a la intimidad, no existe definicin, vara en funcin de las
circunstancias temporales y territoriales. En el concepto de honor la Real Academia de la lengua en
los 70, se refera al honor, en una de sus manifestaciones, como recato de las mujeres para preservar
su buena fama.
Es frecuente la necesidad de adaptar el concepto a las transformaciones sociales, por ello es esencial
la labor de los jueces para acotar el concepto de honor. (jueces: cultura y sensibilidad).
Tribunal Constitucional: STC 223/1992 considera que el derecho al honor es lbil y fluido,
cambiante y en definitiva, dependiente de las normas, valores e ideas sociales vigentes en cada
momento. Se puede deducir que existen dos dimensiones del derecho al honor.
Dimensin subjetiva: el sentimiento de estimacin que una persona tiene de s misma en relacin con
la conciencia de la propia dignidad moral. Se conecta con la autoestima la idea de dignidad moral.
Dimensin objetiva: el derecho al honor comprendera (RAE): la fama que goza una persona ante los
dems.
Son conceptos jurdicos indeterminados, que abundan en el ordenamiento jurdico, pero son
susceptibles de concrecin, la cual se produce en cada caso. De ah la existencia de una incertidumbre
a la hora de aplicar estas nociones en supuestos de litigios. Aumenta el poder de los jueces y, en
paralelo, la inseguridad jurdica, ya que no siempre coinciden sus ideas con las ms extendidas dentro
de una comunidad.
La forma y el contexto en que se enmarca una expresin que puede ser lesiva para el derecho al
honor.
STS 30 de abril de 1990: cualquier palabra puede ser o no injuria cuando se contrasta dentro del
contexto en que se enmarca.
Pero esa expresin debe ser matizada: STC 40/1992 cualquier crtica en la pericia profesional no
puede ser considerada automticamente como un atentado a la honorabilidad personal (amparadas
por la libertad de expresin). Se vulnera cuando se usan insultos, vejaciones o injurias, pero el
ejercicio de la crtica es necesario en una sociedad libre y democrtica.
Derecho de asociacin.
El derecho de reunin es un derecho clsico, que tiene sus orgenes dentro del constitucionalismo
de la primera poca, es esencial para el ideal de concurrencia democrtica. Ya en el siglo XVIII los
liberales defienden este derecho junto con el derecho de manifestacin y el derecho de asociacin. Esa
posicin del derecho de reunin lo conecta con los otros dos derechos fundamentales mencionados y
con el ncleo principal de la ideologa liberal.
Este conjunto de derechos son decisivos en cualquier sociedad democrtica, precedidos de la libertad
de expresin y la libertad ideolgica.
Naturaleza jurdica:
El derecho de reunin es subjetivo y fundamental, con una particularidad, ya que este derecho es
individual pero de ejercicio colectivo, es decir, es necesaria la concurrencia de varias personas. Este
tipo de derechos, individuales pero de ejercicio colectivo, operan en otros mbitos como el derecho de
huelga.
Este tipo de reuniones no estn sometidas a un rgimen de previa autorizacin, pero si se realizan en
lugares de utilizacin pblica, tienen que ser comunicados a las autoridades gubernativas, con una
antelacin mnima de 10 das naturales y mxima de 30 das naturales tambin.
En el derecho positivo espaol nos encontramos con un derecho de reunin con los siguientes
caracteres:
Transitoriedad: significa que el ejercicio del derecho de reunin no tiene un carcter permanente, es
un derecho que se ejerce durante un perodo de tiempo limitado.
Concertacin previa: significa que para que la reunin se considere incluida y protegida por la ley
orgnica 9/1983 hace falta un mnimo de organizacin, es decir, diferente al encuentro casual o
aglomeracin. As lo seala la STC 85/1988.
Tiene que tener una finalidad determinada. En esa reunin se debe proceder a la exposicin o
intercambio de ideas y opiniones de las personas que acuden, como dice la STC 90/2006. Y esta
finalidad debe ser lcita, concreta y especfica.
Exclusiones:
Son aquellas actividades que pueden tener apariencia de reunin, pero no estn en el mbito de
aplicacin de la ley orgnica 9/1983 del derecho de reunin. Estn recogidas en el artculo 2 de la
mencionada ley orgnica:
Reuniones que celebran las personas fsicas en sus domicilios, locales pblicos o privados, por
razones familiares, profesionales o de amistad. El fundamento de esta exclusin sera la finalidad de
ese tipo de actividad. Estn amparadas por el Derecho Constitucional, no por la ley orgnica.
Reuniones que celebran los partidos polticos, sindicatos, organizaciones empresariales, sociedades,
cooperativas, fundaciones siempre que se celebren en locales cerrados para sus propios fines y
mediante un convocatoria que slo implique a los miembros de dichas entidades.
Titularidad:
Procedimiento:
Es un procedimiento simple, por la naturaleza de los requisitos que se exigen, como son la
comunicacin previa, y la autoridad gubernativa se limitar a tomar las medidas necesarias para que
se realice el derecho fundamental con plena libertad.
Lmites:
El derecho de reunin plantea algunas cuestiones. Opera como cualquier libertad pblica y, por tanto,
no es un derecho absoluto. Se debe compatibilizar este derecho con otros derechos fundamentales.
Algunos lmites se deducen del artculo 21 de la Constitucin, como el orden pblico o la situacin
de peligro para personas o bienes. Se debe intentar hacer factible la compatibilidad de derechos
fundamentales.
Cuando hay situaciones de peligro o falta de orden, las autoridades gubernativas pueden hacer
algunas restricciones, llegando a prohibir la manifestacin o realizando una propuesta para que esa
manifestacin cambie el lugar, el tiempo, la duracin o el itinerario. Es esencial que esas resoluciones
de la autoridad se hagan de forma motivada, segn defiende el Tribunal Constitucional desde la STC
66/1995.
En todo caso, la prohibicin debe fundarse en datos objetivos suficientes para que pueda llegarse
a la conclusin racional de que la manifestacin producir desrdenes pblicos. El Tribunal
Constitucional ha sealado que no cabe prohibir estos derechos fundamentales (reunin y
manifestacin) por el puro hecho de que sus promotores se hayan manifestado de manera reiterada
en otras ocasiones. El Tribunal Constitucional as lo ha sealado en la STC 285/2005. En ese caso
se haba dado lugar a su prohibicin. El Tribunal Constitucional dice que en ningn momento se
producira abuso de derecho, que es lo que haba alegado la autoridad gubernativa para la prohibicin
de ese derecho.
Esta cuestin nos lleva a tratar acerca de a quin cabe considerar responsable por los daos que
puedan causar el ejercicio de estos derechos fundamentales. La responsabilidad corresponde a las
organizaciones en lo que dae al buen orden la reunin o manifestacin. De que se adopten las
medidas necesarias para el buen funcionamiento de las mismas.
En esta materia, lo que sucede es que, aunque los organizadores sean los responsables del buen
orden, no significa que los participantes no tengan ninguna responsabilidad. Los participantes
son responsables de sus actos frente a los daos que producen a terceros. Slo son responsables
subsidiarios los organizadores cuando stos no hayan puesto las medidas necesarias para evitar los
daos y perjuicios.
La suspensin de estas actividades se puede producir en una serie de supuestos que aparecen en
nuestro ordenamiento jurdico:
Cuando sean este tipo de manifestaciones y reuniones ilcitas dentro del mbito del Derecho Penal,
recogidas en el artculo 513 del Cdigo Penal. Son aquellas que pretenden la comisin de algn tipo
de delito o cuentan con objetivos peligrosos.
Cuando se produzcan alteraciones de orden pblico con peligro para personas o bienes.
No es precisa la concurrencia de sentencia firme para la suspensin, basta con la accin gubernativa.
La alteracin del orden pblico es una situacin puramente fctica, y la imposibilidad de
mantenimiento del orden pblico opera en el mbito material. No significa la alteracin de valores,
de principios jurdicos, que no tienen trascendencia a la hora de ejecutar la suspensin; tienen que ser
actuaciones fsicas.
Derecho de asociacin.
Forma parte del grupo de derechos fundamentales clsicos (liberalismo) cuando se va plasmando en
textos constitucionales a finales del siglo XVIII.
Es una libertad pblica bsica para que las personas puedan desarrollar libremente su voluntad, y
est vinculado con dos derechos fundamentales: derecho re reunin y de manifestacin. Tienen una
conexin bsica con la libertad de expresin e informacin.
Mediante la asociacin se crea un vnculo jurdico entre sus miembros y surge una especie de
solidaridad moral fundada en la confianza recproca y la adhesin a esa entidad y a los fines para los
cuales se constituye esa entidad asociativa.
Espaa:
Aparece su regulacin en la propia Constitucin espaola, que tiene la mxima proteccin en nuestro
ordenamiento jurdico y en el artculo 22.1 se reconoce expresamente este derecho ( 1. Se reconoce
el [#?] HYPERLINK "http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/lo1-2002.html" [#?]derecho de
asociacin[#?].
2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales.
3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los
solos efectos de publicidad.
4. Las asociaciones solo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin
judicial motivada.
5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
La ley orgnica 1/2002 regula tambin esta materia. Esto no quiere decir que hasta 2002 no se
regulara, sino que se aplicaba la ley de Asociaciones del 64 en la medida en que no se opusiera a lo
dispuesto en la Constitucin. La proteccin general se contempla en la Constitucin espaola y la ley
orgnica 1/2002. Ley orgnica en conformidad con la reserva del artculo 81.1 de la Constitucin.
La asociacin sera una facultad de los ciudadanos de aunar sus voluntades de manera permanente
para la consecucin de determinados fines en cualquier tipo de actividad sin nimo de lucro.
La asociacin es uno de los pilares del Estado Democrtico, pese a que en sus inicios se vio con
desconfianza. En la Revolucin Francesa se decidi abolir el derecho de asociacin en los primeros
momentos, ya que los revolucionarios franceses partan de la necesidad de un sistema poltico que
garantizara la autonoma de la voluntad (Ilustracin) y se consideraba que las asociaciones (gremiales)
eran perjudiciales para el libre desarrollo de la voluntad de las personas.
La ley orgnica del derecho de asociacin establece que determinadas entidades quedan excluidas de
su mbito de regulacin: entidades con fin lucrativo (sociedades mercantiles y civiles), sociedades
con una regulacin especfica (partidos polticos, sindicatos, iglesias, federaciones deportivas,
comunidades de propietarios). El carcter esencial del derecho de asociacin reside en que es un
tipo de derecho fundamental que es formal y es un derecho fundamental de carcter permanente
(diferente del de reunin y manifestacin). La asociacin tiene una vocacin estable, de permanencia
y una organizacin propia, que no est limitada a un momento concreto.
Titulares:
Cuestin ( Guardia Civil, que es un cuerpo de seguridad que acta sometido a un rgimen militar.
Se plantea la necesidad de deslindar las ocasiones en las que acta como un cuerpo de seguridad de
carcter civil, o lo hace militarmente.
Requisitos:
Que esos promotores deben contar con capacidad de obrar, sin sujecin a ninguna restriccin jurdica.
Que debe existir, en el caso de las personas jurdicas, el consentimiento expreso del rgano rector de
esas personas jurdicas legalmente constituidas.
Los menores de 14 aos no emancipados necesitan un documento. Los extranjeros deben contar con
un permiso de residencia o una autorizacin de estancia.
Contenido:
La faceta negativa es una garanta frente al dominio por el Estado o los dems poderes pblicos,
frente a su injerencia. Se pretende establecer la afiliacin obligatoria a entidades de carcter pblico o
semipblico a lo largo de la historia. Esta tendencia fue muy utilizada por el rgimen franquista y es
el caso del sindicalismo vertical democracia orgnica( organizada, sin luchas ni conflictos. Para el
ejercicio de cualquier actividad profesional se deba estar afiliado al sindicato correspondiente. Ello es
propio de regmenes autoritarios o totalitarios.
El Tribunal Constitucional avala la posibilidad de afiliacin obligatoria, no para los periodistas, pero
es una materia muy discutida.
Libertad de actuacin: principio general. Esa capacidad de autoorganizacin slo estara restringida
por la exigencia de una organizacin y funcionamiento democrticas (artculo 2.5 LO 1/2002). Se
exige tambin que toda asociacin cuente con una estructura organizativa mnima, que se concreta
en que debe existir la Asamblea General como rgano que comprende a todos los afiliados y debe
contar con un rgano de representacin que ser una Junta de Gobierno o directiva (rgano ejecutivo).
Cumplidas estas exigencias, existe una entidad asociativa.
Derecho y deberes de los asociados: estn perfilados en el artculo 2.1 de la ley orgnica 1/2002 del
derecho de asociacin:
Los asociados tienen un derecho de participacin en las actividades y en el rgano de representacin,
as como el derecho al voto en las decisiones de la Asamblea General.
Deberes:
Deben acatar y cumplir los acuerdos dictados por los rganos que forman la asociacin.
Registro de asociaciones:
Institucin que permite conocer en cada momento cules son las entidades asociativas que existen y
que renen las caractersticas dictadas por la ley.
Una vez creada la asociacin, debe inscribirse en el registro correspondiente, pero slo a efectos de
publicidad, ya que la entidad asociativa existe desde que se expide el acta fundacional. La inscripcin
registral no es imprescindible para el ejercicio del derecho de asociacin. Esa falta de inscripcin
tiene consecuencias:
La administracin debe proceder a la inscripcin en 3 meses, que puede ser denegada si concurren
defectos formales o existen sospechas de ilicitud.
Artculo 22 de la Constitucin espaola ( 2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delito son ilegales.
Asociaciones ilegales: aquellas cuyas actividades o los medios usados sean ilcitos, de acuerdo con el
artculo 515 del Cdigo penal. Todas aquellas entidades que promuevan la comisin de algn delito
son entidades ilcitas desde la perspectiva penal, pero desde la prctica no es sencillo determinarlo, al
existir problemas de prueba.
Asociaciones prohibidas: las secretas y las paramilitares. Las asociaciones secretas quieren alcanzar
esa figura legal de entidad asociativa pero manteniendo en secreto la identidad de sus miembros y su
propia existencia. Es una contradiccin en el sistema democrtico. El secreto tambin lo es cuanto a
sus fines.
Disolucin: por acuerdo de los miembros y como consecuencia de un resolucin judicial motivada. O
cuando as lo dispongan sus estatutos (cumplimiento de fines). La resolucin judicial debe contener
las previsiones del ordenamiento jurdico y esa disolucin judicial determina la extincin de la
personalidad jurdica de las asociaciones afectadas por la misma.
Es la nota definitoria del Estado contemporneo. Los partidos polticos van experimentando una
evolucin, adquiriendo cada vez ms importancia. Triepel seala que en una primera fase los partidos
polticos son objeto de rechazo por parte del Estado liberal, ya que vulneran la idea originaria de los
revolucionarios (autonoma de la voluntad).
Hay una fase a continuacin a partir de principios del siglo XIX denominada de ignorancia de los
partidos polticos, de sus actividades, pero con cierta tolerancia respecto de su existencia. La tercera
fase es la de la legalizacin de los partidos polticos, que vara segn el pas (Alemania ( partido
socialdemcrata).
Finalmente llegamos al siglo XX, cuando esos partidos pasan a una fase de publificacin, que
supone que se reconocen como entidades legales y se les da un papel fundamental como cauce de
participacin poltica. En algunos casos se les otorga rango constitucional en ese reconocimiento
(Espaa, Alemania). Este fenmeno se intensifica a partir de la II Guerra Mundial.
El precepto sealado no define qu se entiende por partido poltico, pero expresa sus funciones en
el Estado democrtico. La Sentencia del Tribunal Constitucional 48/2003 establece que los partidos
polticos son asociaciones de derecho privado cualificadas por la relevancia constitucional de sus
funciones.
Formar a sus cuadros de manera que ese conjunto puede llegar a convertirse en gestores de los asuntos
pblicos.
Seleccionar a sus candidatos, que se puede realizar bien, regular o con resultados nefastos (vara en la
prctica).
Actan como filtros entre las demandas de las personas y los grupos sociales, por una parte, y las
autoridades. Los partidos polticos contribuyen a la formacin de la manifestacin popular frente al
Estado.
Creacin de los partidos polticos:
Se rige por un principio general ( libertad de creacin y de afiliacin. Ese partido creado libremente
debe ajustarse al marco constitucional y legal previsto.
Regulacin bsica: artculo 6 de la Constitucin y la ley orgnica 6/2002 (sustituye a la ley 54/1978
para hacer frente a la necesidad de prohibir y disolver determinados partidos polticos relacionados
con actividades terroristas).
Titulares: todos los ciudadanos espaoles, ya que se considera que es manifestacin del ejercicio de la
soberana nacional.
Promotores: personas fsicas, mayores de edad en la plenitud del ejercicio de sus derechos.
Acta fundacional elevada a documento pblico: artculo 3 de la ley orgnica 6/2002 ( datos de los
fundadores, denominacin, personas que forman los rganos
Para adquirir la personalidad jurdica se requiere la inscripcin en el registro, el cual depende del
Ministerio del Interior. La Administracin tiene un plazo de 20 das para pronunciarse al respecto.
Si no se pronuncia, hay un silencio positivo entendindose como producida la inscripcin. Cabe
la suspensin de la inscripcin por defectos formales en el acta fundacional o puede que sean
subsanables.
Cabe la suspensin de la inscripcin cuando se deduzcan indicios racionales de ilicitud penal de los
partidos polticos.
Estructura:
2. Sin perjuicio de su capacidad organizativa interna, los partidos debern tener una asamblea general
del conjunto de sus miembros, que podrn actuar directamente o por medio de compromisarios, y a
la que corresponder, en todo caso, en cuanto rgano superior de gobierno del partido, la adopcin de
los acuerdos ms importantes del mismo, incluida su disolucin.
3. Los rganos directivos de los partidos se determinarn en los estatutos y debern ser provistos
mediante sufragio libre y secreto.
4. Los estatutos o los reglamentos internos que los desarrollen, debern fijar para los rganos
colegiados un plazo de convocatoria suficiente de las reuniones para preparar los asuntos a debate,
el nmero de miembros requerido para la inclusin de asuntos en el orden del da, unas reglas de
deliberacin que permitan el contraste de pareceres y la mayora requerida para la adopcin de
acuerdos. Esta ltima ser, por regla general, la mayora simple de presentes o representados.
5. Los estatutos debern prever, asimismo, procedimientos de control democrtico de los dirigentes
elegidos.
Existe una Asamblea General, rganos directivos, estatutos del partido poltico (normas para la
adopcin de acuerdos, reglas para la deliberacin) y controles democrticos de los dirigentes
elegidos.
Los partidos polticos pueden aadir ms a estos requisitos mnimos. En general, el estatus de los
miembros se traduce en los mismos derechos y deberes que los miembros de las asociaciones.
Ilegalizacin:
A partir de la ley orgnica 6/2002 se regula la ilegalizacin de los partidos polticos y ello es as al
verse impulsado por la actividad terrorista. Su objetivo es acabar con aquellas organizaciones que
ostentan su accin poltica basndose en el terror o en la violencia.
Hay problemas, dado que se requiere que el principio de libertad regule estas materias. Adems existe
cierta reticencia a que esto se lleve a cabo.
Saint Just ( No hay libertad para los enemigos de la libertad. Esta es la filosofa que impera en la ley
orgnica 6/2002. Se pretende conseguir que aquellas personas que no aceptan el sistema democrtico
y que lo rechazan mediante actos violentos queden expulsados de la vida democrtica.
(Debe tenerse en cuenta lo explicado ms adelante y que se da una polmica respecto al hecho de
privar para siempre del derecho de participacin poltica).
A continuacin se enuncian una serie de conductas con carcter general que se consideran ilegales y
que deben determinar la declaracin de ilegalidad de un partido poltico.
Esas conductas genricas se contienen en tres apartados dentro del artculo 9 de la ley orgnica 6/2002
(
2. Un partido poltico ser declarado ilegal cuando su actividad vulnere los principios democrticos,
particularmente cuando con la misma persiga deteriorar o destruir el rgimen de libertades o
imposibilitar o eliminar el sistema democrtico, mediante alguna de las siguientes conductas,
realizadas de forma reiterada y grave:
Fomentar, propiciar o legitimar la violencia como mtodo para la consecucin de objetivos polticos o
para hacer desaparecer las condiciones precisas para el ejercicio de la democracia, del pluralismo y de
las libertades polticas.
3. Se entender que en un partido poltico concurren las circunstancias del apartado anterior cuando se
produzca la repeticin o acumulacin de alguna de las conductas siguientes:
Dar apoyo poltico expreso o tcito al terrorismo, legitimando las acciones terroristas para la
consecucin de fines polticos al margen de los cauces pacficos y democrticos, o exculpando y
minimizando su significado y la violacin de derechos fundamentales que comporta.
Acompaar la accin de la violencia con programas y actuaciones que fomentan una cultura de
enfrentamiento y confrontacin civil ligada a la actividad de los terroristas, o que persiguen intimidar,
hacer desistir, neutralizar o aislar socialmente a quienes se oponen a la misma, hacindoles vivir
cotidianamente en un ambiente de coaccin, miedo, exclusin o privacin bsica de las libertades
y, en particular, de la libertad para opinar y para participar libre y democrticamente en los asuntos
pblicos.
Incluir regularmente en sus rganos directivos o en sus listas electorales personas condenadas
por delitos de terrorismo que no hayan rechazado pblicamente los fines y los medios terroristas,
o mantener un amplio nmero de sus afiliados doble militancia en organizaciones o entidades
vinculadas a un grupo terrorista o violento, salvo que hayan adoptado medidas disciplinarias contra
stos conducentes a su expulsin.
Utilizar como instrumentos de la actividad del partido, conjuntamente con los propios o en sustitucin
de los mismos, smbolos, mensajes o elementos que representen o se identifiquen con el terrorismo o
la violencia y con las conductas asociadas al mismo.
Ceder, en favor de los terroristas o de quienes colaboran con ellos, los derechos y prerrogativas que el
ordenamiento, y concretamente la legislacin electoral, conceden a los partidos polticos.
Colaborar habitualmente con entidades o grupos que acten de forma sistemtica de acuerdo con una
organizacin terrorista o violenta, o que amparan o apoyan al terrorismo o a los terroristas.
Apoyar desde las instituciones en las que se gobierna, con medidas administrativas, econmicas o de
cualquier otro orden, a las entidades mencionadas en el prrafo anterior.
Promover, dar cobertura o participar en actividades que tengan por objeto recompensar, homenajear o
distinguir las acciones terroristas o violentas o a quienes las cometen o colaboran con las mismas.
Dar cobertura a las acciones de desorden, intimidacin o coaccin social vinculadas al terrorismo o la
violencia.
En nuestro ordenamiento jurdico este tipo de actividades dar lugar a la prohibicin o ilegalizacin
del partido poltico y debe ser acordado por una autoridad judicial. Cabe primero una suspensin
temporal antes de la ilegalizacin.
Cabe la disolucin por vulneracin de forma continua, reiterada y grave de la exigencia de una
estructura interna y un funcionamiento democrtico.
Por vulneracin de los principios democrticos o cuando se persiga deteriorar o destruir el rgimen de
libertades o imposibilitar o eliminar el sistema democrtico.
En el primer caso es competente el juez de lo penal correspondiente, mientras que en los otros dos
casos es competente un rgano especfico como es la Sala Especial del Tribunal Supremo (artculo 61
LOPJ).
Se deben tener en cuenta los intentos para lograr continuar la actividad delictiva bajo otra
denominacin. Esos supuestos se encuentran prohibidos por la ley orgnica 6/2002 (marcas
blancas(ANV).
Hay que tener en cuenta que el procedimiento de ilegalizacin puede arrancar de una iniciativa del
Gobierno y del Ministerio Fiscal (artculo 11) en los casos de vulneracin de principios democrticos
o que persigan la destruccin del sistema democrtico.
Tambin est legitimado el Congreso de los Diputados o el Senado, que pueden instar al Gobierno
para que solicite la ilegalizacin. El Gobierno queda obligado por ello.
Auto especfico de la sal especial del Tribunal Supremo de 24 de Abril de 2003. Ha habido casos en
los que se ha pretendido presentar a las elecciones agrupaciones de electores vinculados a terroristas.
El Tribunal Constitucional, en la STC 110/2007 rechaza los recursos de amparo.
STC 48/2003: resuelve el recurso de inconstitucionalidad formulado por el Gobierno vasco contra la
ley de partidos polticos.
Habra que estar pendientes de los recursos de amparo de Accin Nacionalista Vasca y Partido
Comunista de las Tierras Vascas.
Hay un efecto polmico, que una vez ilegalizado una formacin poltica no cabe que sus miembros
formen parte de otro partido poltico en el futuro, ya que la ley quiere la expulsin de la vida
democrtica de esas personas vinculadas con formaciones polticas ilegalizadas. (muy grave).
Las condiciones de acceso y permanencia en los cargos pblicos electivos: el status de los
representantes.
Derecho de peticin.
Introduccin:
2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos,
con los requisitos que sealen las Leyes.
Derecho a la participacin poltica y derecho de acceso al ejercicio de cargos pblicos en condiciones
de igualdad.
En nuestro sistema constitucional se opta por una Democracia Representativa, no directa (Rousseau),
ya que hay diversas causas a tratar, como el exceso de poblacin, etc. Esa participacin se
plasma, sobretodo, a travs de la participacin poltica, de ah que se reconozca como un derecho
fundamental.
Se vincula a la idea de soberana popular (diferente de soberana nacional, ciudadanos titulares del
derecho de voto = sectores con mayor capacidad econmica siglo XIX).
El ejercicio del sufragio activo era una funcin, no un derecho, y ello determinaba la exclusin de
amplsimos sectores de la poblacin en la soberana nacional.
Sufragio activo como derecho individual, que debe ser atribuido a cada uno de los ciudadanos en la
plenitud de sus derechos polticos.
En Espaa se usa una frmula que pretende integrar las dos formas: artculo 1.2 de la Constitucin ( 2.
La soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado.
Derecho individual.
Exclusivamente poltico.
Derecho individual: slo corresponde a las personas fsicas, a los ciudadanos y ciudadanas. Las
personas jurdicas no pueden ser titulares de este derecho fundamental, ni tampoco los partidos
polticos.
Derecho propio de los nacionales espaoles: persona con ciudadana espaola. Slo con nacionalidad
espaola se puede participar en las decisiones polticas del Estado. Excepcin( elecciones
municipales. Los extranjeros residentes en Espaa pueden participar en ellas atendiendo al criterio
de reciprocidad y siempre que as lo disponga la ley o un tratado internacional. (Modificacin del
artculo 13.2 de la Constitucin) y pasivo, que permita que, como consecuencia de la reforma de
la legislacin comunitaria, Masstricht, los ciudadanos extranjeros puedan participar en el mbito
municipal. Esta modificacin supone que en todos los pases de la Unin Europea se permite la
eleccin de ciudadanos miembros de la Unin Europea en el mbito municipal. En referencia al
Parlamento Europeo, se reconoce el derecho de voto a los ciudadanos comunitarios residentes en
Espaa.
Derecho comparado: en Estados Unidos, cada dos aos la Cmara se renueva; lo ms normal es cada
cuatro aos; 5 aos en Francia (7 aos hasta que se modific).
La posibilidad de revocacin tambin se tiene en cuenta en este sentido. Se permite al cuerpo electoral
revocar el mandato (ms extendido en Estados Unidos que en Europa).
Edad: 18 aos, edad mnima. Se considera que con esa edad se alcanza la madurez suficiente, es una
presuncin de derecho. En los debates constituyentes se plante la posibilidad de que la mayora de
edad poltica fuera de 18 aos y la mayora de edad civil de 21 aos, no obstante, se rechaz porque se
daban situaciones incongruentes.
Encontrarse en pleno disfrute de los derechos polticos: en ocasiones los ciudadanos pueden verse
privados del derecho de sufragio por causas de indignidad (normalmente, personas condenadas por
sentencia judicial firme, pero tiene que existir, adems, la imposicin de la sancin expresamente
durante el cumplimiento de la pena) o por causas de incapacidad (debe ser declarada mediante
sentencia judicial firme y un pronunciamiento expreso sobre la privacin de ese derecho, aquellas
personas internadas en establecimiento psiquitricos con autorizacin judicial se vern privadas del
derecho cuando as lo determine la autoridad judicial).
Derecho a ser elegido representante poltico por el cuerpo electoral. Significa el reconocimiento del
derecho a la ciudadana para ser elegido en unas elecciones. La titularidad corresponde a cualquier
ciudadano espaol. Para elecciones municipales tambin pueden participar extranjeros (se atendrn a
los tratados internacionales y a la reciprocidad).
En cuanto a las elecciones al Parlamento Europeo, el artculo 19.2 del Tratado de la Unin Europea
confiere el derecho a todo ciudadano de la Unin residente en un Estado miembro aunque no sea
nacional. Tiene que ejercerse en condiciones de igualdad tanto para presentarse como posibilidades de
eleccin.
Los requisitos coinciden con los del sufragio pasivo. Se deben tener en cuenta una serie de
condiciones sobre inelegibilidad e incompatibilidad.
La inelegibilidad supone impedir que determinados ciudadanos puedan ser candidatos en un proceso
electoral. Los titulares de los rganos judiciales no pueden ejercer el derecho, as como los miembros
de la Casa Real. Tampoco los miembros del Tribunal Constitucional pueden ejercerlo, ni los militares
en activo. La inelegibilidad acta antes de la eleccin.
Familia Real.
Presidentes del Tribunal Constitucional, Consejo de Estado, Tribunal Supremo, Consejo Econmico y
Social, Tribunal de Cuentas.
Etc.
Estas personas carecen del requisito bsico para poder ser elegidos. El fundamento es que unas
personas no puedan ejercer el derecho para as garantizar su independencia en el ejercicio de su
profesin.
El plebiscito es una consulta al cuerpo electoral para que se pronuncie sobre la continuidad de una
persona en un cargo pblico. Suele ser caracterstico de regmenes personalistas. Hoy en da, no
son muy utilizados. En aquellos lugares donde la personalidad est muy presente, se llevan a cabo
referndums, pero muy conectados con su personalidad.
Referndum constituyente: se utiliza como consulta al cuerpo electoral para que se pronuncie a
favor o en contra de una reforma constituyente. Vincula jurdicamente. En Espaa se regula en dos
supuestos: artculo 167 y 168 de la Constitucin.
El artculo 167 se refiere a la reforma constitucional parcial que afecta a partes no esenciales de la
Constitucin espaola. Es un referndum facultativo, puede celebrarse o no. Cuando lo soliciten una
dcima parte de los miembros de alguna de las dos cmaras dentro de 15 das desde su aprobacin.
En casos de reforma total, tiene que someterse a consulta popular la aprobacin o no de la reforma.
Hasta ahora no se ha utilizado. (Slo el Presidente de Gobierno tiene potestad para someter a consulta
popular).
Las condiciones de acceso y permanencia en los cargos pblicos electivos: el status de los
representantes:
Se rigen por el artculo 67.2 de la Constitucin espaola ( 2. Los miembros de las Cortes Generales no
estarn ligados por mandato imperativo.
Del mismo se deduce un principio general, en lnea con las previsiones en esta materia del Derecho
Comparado. El mandato representativo se opone al mandato imperativo. Este ltimo se sita en un
momento histrico que se puede ubicar en la Edad Media. Este mandato imperativo se asimila a las
Asambleas de entonces.
Transfuguismo: se produce como consecuencia de la ruptura de la relacin con el Partido bajo cuyas
silgas ha sido elegido. Produce efectos sobre la relacin establecida con los votantes.
Excesiva sumisin de los representantes a los partidos polticos: da lugar a un fenmeno: Partidos
de empleados. Esos afiliados a los Partidos Polticos ejercen muy dbilmente su capacidad de
crtica sobre los partidos. A pesar de que se reconozca la existencia del mandato representativo, las
organizaciones se ven obligadas a que sus afiliados puedan ejercer libremente sus opiniones, por lo
que sigue presente en cierta medida el mandato imperativo.
En cuanto a la permanencia en el cargo se debe sealar que todos los representantes tienen derecho a
mantenerse en el ejercicio de su cargo, para el cual han sido elegidos.
La vulneracin de ese derecho fundamental se produce cuando se impide que pueda ejercitar los
derechos, pero se debe tener en cuenta que desde la perspectiva constitucional slo son relevantes
las vulneraciones que afecten al ncleo bsico del mismo. El ncleo bsico seran las facultades
esenciales para la funcin representativa (Ejemplo: parlamentarios con funciones legislativas o de
control del gobierno).
[#?]1. Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por medio
de representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal.
2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos,
con los requisitos que sealen las Leyes.
Esas condiciones permiten el derecho de acceso a las funciones y cargos pblicos en un plano de
igualdad con los dems. Ese acceso se refiere a cargos electivos y a los distintos puestos existentes en
la Administracin Pblica.
El Tribunal Constitucional seala que el cargo pblico sera aquel que se refiere a la funcin pblica
profesional y abarcara el conjunto de puestos que se rigen por una norma estatutaria (Ejemplo: el
estatuto general de las Cortes Generales).
Por tanto, quedaran excluidos de estos cargos los empleados contratados por empresas privadas. Le
corresponde al legislador establecer las condiciones, como el mrito y la capacidad, no realizarse de
manera arbitraria.
Tambin se prohbe que la regulacin de las condiciones de acceso se haga en trminos concretos.
Derecho de peticin:
Es una figura que se conecta con el sistema poltico vigente en cada poca. Tuvo cierta relevancia
sobre todo en la Edad Media. Pero mantiene curiosamente su inters en determinadas situaciones,
donde existen regmenes autoritarios o anticuados (Monarquas absolutas).
2. Los miembros de las Fuerzas o Institutos armados o de los Cuerpos sometidos a disciplina militar
podrn ejercer este derecho solo individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su legislacin
especfica.
Se reconoce que todos los espaoles tienen el derecho de peticin individual o colectiva en los efectos
que determina la ley. Los miembros de las Fuerzas de Seguridad podrn ejercer este derecho slo
individualmente y atendiendo a su legislacin.
Este derecho se completa con la ley 4/2001. Se reconoce que el derecho de peticin es aqul que
permite dirigir peticiones a todos los poderes pblicos. El objeto de este derecho amparara todas
aquellas peticiones que pueden incluir sugerencias, iniciativas, informaciones, quejas o splicas.
Por tanto, tiene un carcter amplio y puede referirse a cualquier asunto de inters general, colectivo
o particular. En cambio, se excluye de este derecho cualquier pretensin basada en la alegacin
de un derecho subjetivo o un inters legtimo protegido a travs de determinados procedimientos
(administrativos, judicial o parlamentario).
Estamos ante un elemento de participacin de los ciudadanos de carcter residual. El contenido
esencial lo encontramos en una peticin concreta que pretende actuar al amparo constitucional. Esta
peticin concreta pretende que se d cabida a una peticin no amparada por el ordenamiento jurdico.
La obligacin jurdica puede surgir cuando se frmula esa peticin, pero a sabiendas de que los
poderes pblicos pueden concederla o no.
Sujetos:
El artculo 29 establece como titulares a todos los ciudadanos espaoles. En cambio, la ley orgnica
4/2001 reconoce la titularidad a toda persona natural o jurdica, prescindiendo de su nacionalidad.
Hay, por tanto, una cierta contradiccin entre ambos, que se puede solventar acudiendo al artculo
13 de la Constitucin (derecho de sufragio). Se puede considerar que esa aptitud coincide con el
buenismo del legislador.
Destinatarios:
Sera cualquier poder pblico (autoridades, administraciones, etc.) Quedan excluidas aquellas
personas que pretendan formular una peticin al Defensor del Pueblo o instituciones anlogas, ya que
tiene que ajustarse a las pautas de las normas especficas que regulan estas instituciones.
Algo similar ocurre con el Congreso de los Diputados y el Senado, que se regulan en el artculo 77 de
la Constitucin: aunque coinciden bsicamente en su contenido, su regulacin atiende a este precepto
y a sus respectivos reglamentos.
Tramitacin de la peticin:
Deben formularse por escrito a travs de cualquier medio, siendo fundamental la identificacin del
que realiza la peticin.
nicamente hay una excepcin, y es la que se refiere al rgimen penitenciario, que se permite la
formulacin de peticiones de manera verbal atendiendo al bajo nivel cultural de estas personas.
Deben ser respondidas dentro del plazo de 3 meses y esta respuesta debe realizarse de manera
motivada tanto si se admite como si se deniega.
Acceso a la jurisdiccin.
Derecho fundamental muy importante que desde la perspectiva prctica es el derecho ms alegado.
Hay un predominio claro de este derecho dentro de las demandas de amparo.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la Ley, a la defensa y a la
asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico
sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su
defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia.
La Ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar
obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos.
La afirmacin del artculo 24 todos son titulares del mismo no distingue entre personas fsicas y
jurdicas y tampoco se excluye a nadie por razn de nacionalidad. La Declaracin de los derechos
del Hombre, el Convenio de Roma, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos tambin lo
reconocen.
La ley orgnica sobre Derechos y libertades de los extranjeros en su artculo 20 tambin se equipara
a espaoles y extranjeros en la titularidad de este derecho. Respecto a las personas jurdicas, el
Tribunal Constitucional ha sealado que su titularidad les corresponde, pero matiza que en ocasiones
no corresponde por igual a los sujetos pblicos y privados, sino que corresponde con exclusividad a
los sujetos pblicos.
El artculo 24 incluye tambin las garantas procesales y en particular las garantas referidas al
proceso penal. Por tanto, este derecho comprende un conjunto de derechos y garantas que muchos de
ellos han sido desarrollados por la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
El recurrente va a ser odo y va a obtener una resolucin favorable o desfavorable. Las personas
pueden promover que se acte por parte de la labor jurisdiccional y formar parte en el proceso,
mediante esa labor se dicta una resolucin.
El objeto, por tanto, es obtener la tutela y los intereses precisos. Lo que pretende es que en ningn
caso se produzca indefensin de la parte que acude a los tribunales. La indefensin es el defecto ms
grave del que puede adolecer la tutela judicial (Tribunal Constitucional).
Ha ido variando:
En una primera fase, el Tribunal Constitucional acept un concepto de indefensin amplsimo.
Cualquier aceptacin de derechos y garantas del artculo 24 poda dar lugar a la vulneracin del
derecho fundamental (STC 48/1984).
Requisitos:
Esa vulneracin debe ser imputable al rgano judicial (causa-efecto). El promotor debe ser el rgano
judicial.
La prohibicin que establece la Constitucin espaola se produce en todas las fases del proceso. Si
ste siempre consiste en una contradiccin de pretensiones, las partes deben tener una posicin de
igualdad para alegar lo que estimen pertinente.
Todos esos elementos son los exigidos para garantizar la defensa de las personas y quedan prohibidos
aquellos que vulneren una serie de elementos esenciales:
Prohibicin de la reformateo in Prius (cuando alguien recurre no se puede agravar su situacin, sobre
todo en el Derecho Penal ( principio de seguridad jurdica).
Acceso a la jurisdiccin.
Cualquier ciudadano tiene derecho a ser odo por el rgano jurisdiccional competente. Lo que no
implica es una garanta sobre el pronunciamiento del fondo de la cuestin. Lo que garantiza este
proceso es que se va a estudiar la causa, aunque tal estudio pueda decidirse la inadmisin de la
demanda atendiendo a los requisitos que establezca el ordenamiento jurdico.
Implica la prohibicin a los poderes pblicos de limitar ese acceso ms all de lo razonable. Su
vulneracin se produce cuando se introducen requisitos empeditivos, excesivos y carentes de
razonabilidad. El Tribunal Constitucional rechaza las interpretaciones de los requisitos procesales
errneos. Siempre se exige la aplicacin de criterios de proporcionalidad.
Naturaleza:
Es la de un derecho subjetivo derivado de la tutela judicial efectiva, pero es un derecho de
configuracin legal, que adems es distinto del derecho de acceso a la jurisdiccin y es un derecho
cuyo contenido corresponde definirlo al legislador para poder utilizar recursos.
Es, por tanto, un derecho constitucional indirecto. Lo que sucede es que ese derecho se va a vulnerar
si se impide ese acceso a las instancias superiores con accesos no previstos legalmente o por un error.
Tribunal Europeo de Derechos Humanos ( puede estar sometido a restricciones que respondan a fines
legtimos, como impedir el colapso judicial.
Es un derecho fundamental englobado dentro del derecho a la tutela judicial efectiva y su contenido
se conecta con el derecho de acceder ante jueces y tribunales para hacer valer sus pretensiones.
Exige que el rgano jurisdiccional dicte una resolucin congruente y motivada, en todos los rdenes
jurisdiccionales para evitar la indefensin.
Tiene un papel bsico para asegurar la adecuacin del proceso a las normas jurdicas y en particular a
las constitucionales. El rgano encargado de impartir justicia es el denominado juez natural/ordinario.
Concurrencia de requisitos:
El juez imparcial debe ser el juez predeterminado por la ley: la predeterminacin legal supone que el
rgano jurisdiccional tiene que haber sido creado por una norma jurdica y debe gozar de jurisdiccin
y competencia, con una particularidad: esa creacin debe haber sucedido con anterioridad al hecho
que determina su actuacin. Su rgimen orgnico es opuesto al de un juez excepcional.
La idoneidad exige una cualificacin determinada, demostrada a travs de la oposicin libre para
el acceso a la jurisdiccin, el sistema vigente con carcter general que hace prevalecer el elemento
memorstico sobre las cualidades de argumentacin y no garantiza el equilibrio psicolgico. La
titularidad de los rganos jurisdiccionales se otorga a sustitutos, que se van perpetuando: se realiza
por nombramiento puro y duro.
En cuanto a la imparcialidad, sta puede ser subjetiva, referida a la garanta de que el juez no
ha mantenido relaciones indebidas con las partes y objetiva, que pretende garantizar que el juez
o magistrado no ha mantenido ningn contacto previo con el tema a resolver (no ha habido
contaminacin). El juez va a resolver el asunto sin una idea preconcebida o sin prevenciones de
nimo.
Recusacin: permite a las partes solicitar la separacin en un caso concreto del titular de un rgano
jurisdiccional cuando concurran las causas establecidas por la ley para que esa persona deje de
resolver un caso concreto. Causas tipificadas y debidamente constatadas.
La coincidencia de los elementos de los casos concretos no deben impedir la justa resolucin y la
independencia. La abstencin debe partir propio rgano jurisdiccional. La recusacin y la abstencin
las encontramos en el Derecho Administrativo, en los supuestos en los que un rgano llamado a
resolver un caso concreto puede verse en situaciones de no garantizar una situacin imparcial como
consecuencia de elementos perturbadores.
La asistencia letrada.
Se sita en una clara conexin con el derecho a la tutela judicial efectiva al garantizarse la
defensa legal mediante abogado. Es imprescindible al permitir al ciudadano contar con el debido
asesoramiento para la defensa de sus intereses.
Esa defensa es exigible en casi todos los procedimientos, se funda en la concurrencia de la confianza
de la persona defendida en su abogado. Es esencial para esas circunstancias de tramitacin de un
procedimiento judicial.
Implica la presencia fsica del abogado en las actuaciones que as lo requieran y el consejo, la
direccin jurdica de ese caso concreto, abarcando la representacin judrica en el trmino ms
amplio. Esa asistencia debe ser real y efectiva y debe ser realizada por una persona idnea para no
incurrir en indefensin.
La practicabilidad es esencial para demostrar ante el rgano jurisdiccional que una persona tiene
razn respecto de sus pretensiones.
Esa prueba se conecta con el derecho a la tutela judicial efectiva, con el derecho a la presuncin
de inocencia, que se vulnera si no se tiene en cuenta la prueba. Es un derecho fundamental de
configuracin legal, el legislador debe desarrollar lo previsto en la Constitucin espaola y debe
ajustarse a las exigencias y condicionantes de estas garantas.
Lo esencial es que se permita a las partes la inclusin de las pruebas precisas y no estamos ante un
derecho absoluto, es un derecho de prueba ajustado a las pretensiones que se estn ventilando en un
procedimiento concreto.
Slo se admitirn las pruebas cuya falta de realizacin determine la indefensin, la pertinencia se
convierte en un concepto clave. Es la relacin que las pruebas guardan con el objeto del juicio y
con lo que constituye el tema a resolver por el Tribunal. Esa pertinencia expresa la capacidad de
los medios utilizados como prueba para formar la definitiva conviccin del rgano judicial (STC
51/1985). La prueba persigue lograr la persuasin del rgano jurisdiccional respecto de lo que se
decide.
Esa pertinencia se decide de forma autnoma por los jueces y tribunales (razonabilidad). El Tribunal
Constitucional se limita a comprobar que la inadmisin de una prueba est motivada y no incurre en
manifiesta arbitrariedad o irracionalidad. Tambin relevante, es imprescindible argumentar que la
inadmisin es motivada, que era de la suficiente relevancia o no para demostrar el fundamento de sus
pretensiones.
La indefensin por denegacin de la prctica de prueba se producir siempre que haya una denegacin
no motivada y arbitraria, se abre la va del Recurso de Amparo constitucional.
No se puede considerar que el sistema espaol sea gil, al no ser raras las cuestiones que tardan varios
aos en solventarse. Ello conlleva la desconfianza del ciudadano en el sistema jurdico.
En la consideracin del derecho a un procedimiento sin dilaciones indebidas nos encontramos con un
derecho fundamental, un derecho subjetivo de carcter racional en conexin con el derecho a la tutela
judicial efectiva.
Contenido clave: obligacin de resolver dentro de un plazo razonable las pretensiones de las partes
y de proceder sin demoras a la ejecucin de sus resoluciones. Se vulnera como consecuencia de la
omisin en la que incurre un rgano jurisdiccional y se puede producir por actuaciones de las partes
contrarias a la probidad y al principio de la buena fe procesal y cuando se suscitan falsas incidencias
que retrasan la emisin de las resoluciones o la ejecucin.
Estas situaciones se conectan con la necesidad de que los poderes pblicos doten a los rganos
jurdicos de medios naturalezas y personas para actuar con diligencia e introduzcan las reformas
procesales necesarias para que las resoluciones se dicten dentro de plazos razonables.
Debe tenerse presente la complejidad del asunto. Enorme dificultad: puede demorarse aos y no ser
una vulneracin de un derecho.
Conducta de los litigantes: el TEDH considera que no se puede considerar como dilacin indebida las
demoras producidas por las partes, en especial por la parte que reclama.
Actitud del rgano judicial: se debe analizar si el rgano ha actuado diligentemente o no.
El Tribunal Constitucional en esa lnea ha venido afirmando que estamos ante un concepto jurdico
indeterminado y que se deben usar unos criterios: (en lnea con lo anterior).
Valorar las consecuencias de la demora para los litigantes, si producen un grave perjuicio o no.
La evaluacin de los medios disponibles por parte del rgano jurisdiccional, en especial de los medios
personales y materiales para satisfacer el derecho de los litigantes.
Garantas especficas del proceso penal, en especial las derivadas de la presuncin de inocencia
y el principio acusatorio.
Siglo XVII y XVIII ( Humanitarismo Penal de Ilustracin. Las garantas que se van asentando,
adems del Due Process of law y el Fair Trial, se asientan sobre la presuncin de inocencia y al
principio de acusatorio.
Presuncin de inocencia:
Para destruir la presuncin de inocencia debe haber una prueba de cargo suficiente, que sea capaz de
destruir esa presuncin de inocencia.
Cabe que esa prueba de cargo sea indicativa, judiciaria, no directa si se dan condiciones:
mbito de aplicacin
Principio acusatorio:
Dentro del Derecho Penal desempea un papel esencial, no existe un proceso penal sin acusacin.
Est relacionado con una idea que histricamente se ha opuesto al principio acusatorio: el principio
inquisitorio usado en largos perodos de la historia, pero que se quiere o quera eliminar.
No puede existir un proceso penal sin una acusacin. Cuando se prescinde de ella debe extinguirse el
proceso penal. El principio acusatorio se deduce del artculo 24.2 de la Constitucin espaola, cuando
se reconoce el derecho a ser informado de la acusacin que se formule. En nuestro ordenamiento
jurdico penal puede ejercer la acusacin:
Ministerio Fiscal en los trminos previstos por nuestra legislacin, que ejerce la acusacin en
supuestos donde existen indicios suficientes de criminalidad y de poder imputar a una persona un
delito, no es automtico.
Delitos perseguidos por querella, personas particulares en delitos de injurias o calumnias. Los
querellantes se convierten en los titulares de la accin penal y pueden retirarla en cualquier momento.