UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN MARTIN

DERECHO PENAL

TEMA :

Los Principios Fundamentales en el Derecho

Penal

DOCENTE :

RICHARD RODRIGUEZ ALVN

Tarapoto Per

2014

CAPTULO 2
 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

DEL DERECHO PENAL
Al Derecho Penal, entonces, le corresponde establecer los
principios que precisen al mximo posible aquello acerca de
lo cual hay que decir la verdad y construir limites para evitar
las distorsiones en esa indagacin. A la dogmatica penal le
corresponde consolidar y desarrollar esta funcin, sin perder
de vista que es solo una parte del sistema de garantas y que
forma una unidad con las otras dimensiones

Alberto Binder

1.- INTRODUCCION

A partir de la facultad punitiva del Estado, que cuenta con atribuciones para establecer y
ejecutar penas y sanciones a la actividad delictiva, se han determinado ciertas limitaciones
y garantas, entendidas estas ltimas para los ciudadanos. Los referidos lmites se traducen
en principios del Derecho Penal los mismos que en su mayora, son de rango
constitucional.

Los principios son directrices jurdico normativas. Para algunos autores son meros
postulados tericos, pero lo cierto es que son formulaciones de alto contenido axiolgico
que constituyen lmites en la labor legislativa, cumplen una funcin informadora en la labor
judicial y constituyen un referente obligado para la interpretacin.

2.- PRINCIPIOS CONTENIDOS EN EL TTULO PRELIMINAR DE NUESTRO

CDIGO PENAL DE 1993 .

2.1. Principio de legalidad

Este principio, uno de los ms importantes, aparece en el Cdigo Penal de 1863 y luego en
los tres primeros artculos del Cdigo de 1924. La Constitucin de 1979 estableci el
principio de legalidad en el artculo 2.20.d), el mismo que se repite en el artculo 2.24.d)
de la Constitucin de 1993. En este ltimo artculo constitucional se dispone que "nadie
ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est

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 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca como infraccin punible,

ni sancionado con pena prevista en la ley".

Se puede apreciar que la redaccin del artculo 2.24.d de la Constitucin de 1993 es

similar a la establecida en el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal de 1991, el
cual refiere que "nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la
ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no
se encuentren establecidas en ella".

Para Eugenio Zaffaroni, el principio de legalidad consiste en que la nica ley penal es la
ley formal emitida por los rganos polticos habilitados por la Constitucin (2005: 98).
Villavicencio aade que puede entenderse que este principio limita el ejercicio del poder
penal exclusivamente a las acciones u omisiones previstas en la ley como infracciones
punibles (2006: 90).

En ese mismo sentido, se puede decir que el principio de legalidad constituye una
condicin inherente en el Estado de Derecho, donde la exigencia de que toda
intervencin de este en los derechos de las personas debe tener un fundamento legal
(Hurtado 2005: 140).

La legalidad es una garanta fundamental para el ciudadano, puesto que no se le puede

castigar si su conducta no estaba prevista en la Ley (entindase que debe ser conocido por
el sujeto la existencia de la prohibicin o mandato y la sancin). Adems, se deriva de
dicho principio uno de los elementos fundamentales de la estructura del hecho punible: la
tipicidad.

Respecto a las consecuencias del principio de legalidad, Roxin nombra hasta cuatro de
ellas, las cuales se resumen en el siguiente cuadro:

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CONSECUENCIAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La prohibicin de la analoga (nullum
crimen,nulla poena sine lege stricta)
La prohibicin del Derecho
consuetudinario para fundamentar y para
agravar la pena (nullum crimen,nulla
poena sine lege stripta)
La prohibicin de Retroactividad (nullum
crimen, nulla poena sine lege praevia)
La prohibicin de las leyes penales y penas
indeterminadas (nullum crimen,nulla
poena sine lege certa)
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No se puede trasladar una regla jurdica a
otro caso no regulado en la ley por la va de
la argumentacin de la semejanza (de los
casos), salvo la aplicacin de la analoga
bonam partem, que opera respecto a las
normas penales que contienen atenuantes o
eximentes.
No se reconoce el Derecho no escrito y la
punibilidad no puede basarse en el derecho
consuetudinario, salvo la aplicacin del
derecho consuetudinario por el Fuero
Comunal, autorizado expresamente en
nuestra constitucin y que afirma la
existencia no solo del pluralismo cultural,
sino tambin del jurdico.
El hecho de ser punible al momento de su
comisin y la pena debe estar
preestablecida, salvo la aplicacin
retroactiva o ultractiva en los casos
expresamente autorizados.
La punibilidad debe estar legalmente
determinada antes del hecho. El legislador
debe, con claridad y absoluta precisin,
establecer la conducta punible y su sancin
(1997:140-141), cumpliendo con el
denominado mandato de determinacin
Esta es una autntica garanta para los
derechos fundamentales y una gua para
la actuacin del Estado. As, indica que
exige que las conductas prohibidas sean
claramente determinadas, que no se aplique
la analoga ni el uso de clusulas generales
o indeterminadas.
 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

Legalidad no es sinnimo de Ley en Sentido Estricto

Tal como hace referencia Hurtado, la necesidad de contar con una ley escrita,
estricta y previa no debe ser sinnimo de contar con una Ley como norma
emanada por el Congreso de la Repblica, sino que adaptando ese requerimiento
a pases con un orden constitucional no tan rgido, que con frecuencia es
desnaturalizado por los gobiernos de turno debemos adoptar una nocin ms
amplia de ley, en el sentido que constituye toda disposicin legal de carcter
general dictada por una autoridad competente. As, podemos contar con los
Decretos Legislativos (el mismo Cdigo Penal de 1991 es uno de ellos -Decreto
Legislativo N 635), Decretos Leyes (como el Decreto Ley N 25475, que
estableca la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigacin, la instruccin y el juicio; o como el Decreto Ley N 19609, que
estableca la represin penal de personas responsables de la conduccin de
establecimientos de salud, cuando no se prestara servicios de atencin mdico
quirrgica).

El Tribunal Constitucional peruano ha -establecido que la legalidad penal es un derecho

fundamental que se encuentra dentro del mbito de los derechos protegidos por la
justicia constitucional frente a supuestos como la creacin judicial de delitos o faltas y
sus correspondientes supuestos de agravacin o, tambin, frente a la aplicacin de
determinados tipos penales a supuestos no contemplados en ellos. As, este derecho
vincula tambin a los jueces penales, y su eventual violacin posibilita su reparacin
mediante los procesos constitucionales de tutela de los derechos fundamentales (SIC N
0581S-200S-HC/TC. FJ 4). En esta lnea, es posible el control constitucional para
garantizar a toda persona sometida a un proceso procedimiento sancionatorio que lo
prohibido se encuentre previsto en una norma previa, estricta y escrita, y tambin que la
sancin se encuentre contemplada previamente en una norma jurdica [ SIC N 27S8-
2004-HC/TC] ," .

2.2. Principio de prohibicin de la analoga

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 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

El principio de prohibicin de la analoga es una consecuencia del de legalidad. Como

mtodo de integracin de la norma, la analoga puede ser entendida como el proceso
mediante el cual son resueltos los casos previstos por la ley, extendindoles a ellos las
disposiciones previstas para casos semejantes. Su prohibicin radica, y slo alcanza, en
que no se puede aplicar en el Derecho Penal una analoga perjudicial para el
procesado (llamada "analoga in malam partem"). Por el contrario, la analoga
favorable (llamada "analoga in bonam partem") s es aceptada a travs de los procesos
de interpretacin de la ley penal (Villavicencio 2006: 90-91).

Es posible la aplicacin de la analoga bonam partem cuando se trate de normas que

establezcan circunstancias de atenuacin de la pena, eximentes, causas de justificacin y
de exculpacin o de cualquier forma de exclusin de la punibilidad. Esta excepcin a la
regla se deriva del precepto constitucional que slo prohbe y declara la inaplicacin de
la analoga que restringe derechos.

De otro lado, es preciso advertir que la analoga se distingue de la interpretacin

extensiva, pues mientras que esta ltima plantea que puede aplicarse la ley penal a un
hecho situado ms all del tenor literal, pero sin estar afuera de su sentido o espritu
normativo, en la analoga la ley se aplica a un hecho no comprendido en su texto, por
resultar semejante al caso legislativo.

2.3. PRINCIPIOS DE PROTECCION DE LOS BIENES JURIDICOS

Este principio, conocido tambin como principio de ofensividad o lesividad, establece

que para que una conducta sea tpica es necesario que dicha conducta lesione o
ponga en peligro el bien jurdico tutelado por ley.

Se puede considerar como bien jurdico a aquellos presupuestos fundamentales o

condiciones indispensables valiosos para la realizacin personal y la vida en comn. Por
ejemplo: la vida, la salud, la libertad, la integridad personal. Se diferencia del objeto
sobre el cual recae la accin. V. gr.: En el delito de Hurto el bien jurdico protegido es
la propiedad y el objeto sobre el que recae la accin es un bien mueble total o
parcialmente ajeno.

Se podra identificar al bien jurdico con un inters particular, de modo que se relaciona
un bien con un bien como un sujeto (teora del inters) o con algo til que es portador de
un valor y merece proteccin social (teora del bien jurdico como situacin y estado).

El bien jurdico es el pilar del sistema punitivo y cumple con las siguientes funciones:

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a) Funcin Garantizadora
Solamente se castiga a aquella conducta que pone en peligro o lesiona el bien
jurdico. En la Reforma del Derecho Penal de las ltimas dcadas, la exigencia de
que el derecho penal solo pueda proteger bienes jurdicos ha desempeado un papel
muy importante, por lo cual se excluyen las meras inmoralidades y las
contravenciones. Por ejemplo: se ha declarado inconstitucional la sancin el Cdigo
de Justicia Militar de las relaciones Homosexuales entre el personal de tropas u
oficiales.

b) Funcin Interpretativa
Es la base sobre la que se estructura los tipos penales y gracias a l podemos
descubrir la ratio legis.
c) Funcin calificadora
Sirve como criterio para clasificar los tipos penales.
d) Funcin critica
A travs de ellos se descifra la razn de proteccin. Los bienes jurdicos pueden ser
individuales o colectivos.

Para Mir Puig, el Derecho Penal no solo debe proteger bienes jurdicos, no significa
que todo bien jurdico haya de ser protegido penalmente, ni tampoco que todo ataque
a los bienes jurdicos penalmente tutelados deba determinar la intervencin del Derecho
Penal. Ambos casos se opondran respectivamente, a los principios de subsidiariedad y
carcter fragmentario del Derecho Penal (1998: 91-92).

Dicho esto, deberamos tener presente que no solo el Derecho Penal puede intervenir
exclusivamente en la proteccin de los bienes jurdicos, sino tambin otros medios de
control social. El Derecho penal selecciona los bienes jurdicos que va a proteger,
derivndose de ello su carcter fragmentario y su intervencin es subsidiaria, esto es,
opera como Ultima Ratio.

Desde la perspectiva funcionalista (que contempla la sociedad como un complejo

organismo armnico integrado por miembros que desarrollan una funcin especfica, lo
que permite la coherencia del sistema y contribuye al desarrollo dinmico), se considera
un sinsentido afirmar que el Derecho penal protege bienes jurdicos, puesto que este
ordenamiento se pone en marcha una vez que el bien ya ha sido lesionado o puesto en
peligro, por lo que acta, como deca Welzel, demasiado tarde.

El alemn Jakobs niega la funcin protectora de los bienes jurdicos del Derecho Penal
al sostener que el verdadero objeto de tutela es la vigencia de la norma penal.
Seala que no toda norma de derecho vigente se orienta a la proteccin de bienes

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jurdicos, lo que es tangible cuando el delito consiste en la infraccin de un deber

especial derivado de la competencia institucional o en aquellos delitos que protegen la
paz social. V. gr: prohibicin de maltrato de animales, incesto, etc.
Por ello entiende Jakobs que el ncleo de todos los delitos solo se hallaran en el
cumplimiento de un deber y que se tendr que ver con la negativa o comportarse
conforme al papel asignado en una institucin, es decir, como ciudadano, patriota o
similar.

2. 4. PRINCIPIO DE JUICIO LEGAL O DEBIDO PROCESO

El principio de Juicio Legal o debido proceso implica que la pena solo puede ser
impuesta por el poder judicial mediante resolucin debidamente motivadas
(observando los estndares de justicia de razonabilidad y proporcionalidad) y que
la sentencia sea el resultado de un procedimiento previo y regular, bajo la garanta
de imparcialidad. Adems, tambin implica la necesidad de que sea un proceso en el
que se observe las garantas mnimas, como la independencia jurisdiccional, la
motivacin de las resoluciones, la instancia plural, la prohibicin de revivir procesos
fenecidos, entre otros.

2.5. PRINCIPIOS DE EJECUCION LEGAL DE LA PENA

Bajo este principio la ejecucin de las penas debe realizarse con sujecin a la
Constitucin y al Cdigo de Ejecucin Penal, no pudindose afectar la dignidad del
condenado con torturas ni tratos inhumanos.

Las penas no pueden ser aplicadas arbitrariamente sino bajo los parmetros que
establece la ley. Para evitar cualquier exceso en su aplicacin es necesaria la existencia
de un control judicial.

Un mecanismo fundamental para controlar las condiciones de ejecucin es el habeas

corpus correctivo. Cualquier medida que adopte la autoridad penitenciaria es posible,
siempre que est debidamente sustentada y corresponda a la gravedad de los hechos que
le dieron origen.

2.6. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD PENAL O DE CULPABILIDAD

Este principio garantiza que la imposicin de la pena solo debe realizarse cuando el
hecho sea reprochable al autor:

Este principio tiene tres aspectos:

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Como fundamento de la pena: Este principio garantiza que la imposicin de la

pena solo deba hacerse cuando el hecho sea reprochable al autor.
Como fundamento para la determinacin o medicin de la pena: La respuesta
punitiva deber ser graduada tomando en consideracin el grado de culpabilidad.
Es un impedimento para establecer responsabilidad por resultados.

Por este principio la aplicacin de una pena debe estar condicionado por la existencia de
dolo o culpa, de conciencia de la antijuricidad o de punibilidad, la capacidad de
comportarse de acuerdo con las exigencias del derecho (imputabilidad) y de la
motivacin del autor (exigibilidad).

Es necesario sealar que el Cdigo Penal acoge la responsabilidad subjetiva, es decir,

solo se reprimen los actos en los que la voluntad ha sido determinante para la
obtencin del resultado ilcito. En contraposicin, proscribe la responsabilidad
objetiva, porque no es punible la responsabilidad por resultados, sea por caso fortuito o
fuerza mayor, exigindose con ello que el hecho se realice por dolo o culpa.

No estamos de acuerdo con que los delitos que a continuacin se mencionan sean formas
de responsabilidad objetiva que se filtran en el Cdigo Penal vigente, puesto que en ellos
encontramos formas compuestas de responsabilidad (dolo y culpa):

Los delitos preterintencionales.

Los delitos calificados por el resultado

Se puede observar que el Cdigo Penal y nuestra Constitucin Poltica acogen al Derecho
Penal de Acto y rechazan el Derecho Penal de autor. Por el primero de ellos se entiende
que lo principal es la lesin al orden jurdico social, mientras que por el segundo se deduce
que se le otorga una mayor importancia a las caractersticas personales del autor
(Villavicencio 2006:10)

Actualmente no existe el Derecho Penal de Autor; pues no interesa las caractersticas del
agente, ya que solo se regulan hechos concretamente delimitados y no formas de ser o
caracteres como los que castiga el Derecho Penal de Autor.

2.7. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD DE LA PENA

Denominado tambin principio de prohibicin de exceso, implica que la pena debe ser
adecuada al fin del Derecho Penal, lo que estrictamente se traduce en la proteccin de
bienes jurdicos y el respeto de la dignidad del hombre.

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 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

Se sostiene por ello que la pena no debe sobrepasar las exigencias de necesidad, debiendo
tener presente que la reaccin punitiva del Estado es la ltima ratio, es -decir, a ella se
recurre cuando los medios no penales no pueden garantizar la eficacia del orden jurdico.

Para el Tribunal Constitucional, la proporcionalidad de la pena comprende tres

subprincipios:

1.- Subprincipio de idoneidad. Exige que la ley penal, que interviene en la libertad
personal y otros derechos fundamentales, tiene que ser idnea para la consecucin de
un objetivo constitucionalmente legtimo (proteccin de otro derecho o de otro bien
jurdico relevante).

2.- Subprincipio de necesidad. La intervencin del legislador en los derechos

fundamentales a travs de la legislacin penal es necesaria cuando estn ausentes
otros medios alternativos que revistan, cuando menos, la misma idoneidad para
lograr el objetivo constitucionalmente legtimo y que sean ms benignos con el
derecho afectado. .

3 Principio de proporcionalidad en sentido estricto. El grado de realizacin del fin

constitucionalmente legtimo debe ser, por lo menos, equivalente al grado de
afectacin del derecho a la libertad personal.

La Ley N 28730 modifico el articulo VIII del Ttulo -

Preliminar del Cdigo Penal, en virtud del cual se establece
que no corresponde la aplicacin de este principio en los
supuesto de reincidencia y habitualidad.

Como ha indicado el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema en lo Penal, la

reincidencia y habitualidad son circunstancias especiales de agravacin sustentadas en
razones de prevencin general.
Cuando se cuestion la constitucionalidad de la reincidencia y habitualidad, nuestro
Tribunal Constitucional, refirindose a este principio, indic que la aplicacin de estas
instituciones se justifica por un objetivo constitucionalmente legtimo, que es deber del
estado de garantizar la plena vigencia de los derechos fundamentales de las personas,
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad y promover el bienestar
general, de acuerdo con el artculo 44 de la Constitucin.
Asimismo, el Tribunal Constitucional preciso que no existan otras alternativas menos
gravosas si se considera que la reincidencia y la habitualidad en el delito ponen en cuestin

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 Los Principios Fundamentales en el Derecho Penal

tanto los fines constitucionales de las penas reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin

del penado a la sociedad, como la proteccin de otros bienes constitucionales como la
seguridad y la paz, que el Estado democrtico esta en el deber de proteger. (STC. N 0014-
2006-PI/TC)

3.- OTROS PRINCIPIOS NO CONTENIDOS EN EL TITULO PRELIMINAR DE

NUESTRO CODIGO PENAL DE 1993

3.1. Principio de Subsidiariedad

Los mecanismos que establece el Derecho penal para la proteccin de los bienes
jurdicos suelen ser ms severos que otras ramas del ordenamiento jurdico, siendo uno de
estos recursos la pena. Por ello, en atencin a las consecuencias que la pena conlleva para
el individuo, solo se recurre a ella como ultima ratio.

A modo de graficar este principio, es importante citar lo que Bustos Ramrez sostiene
cuando afirma que la gravedad del control penal, es decir, el modo tan director o personal
del ejercicio de la violencia estatal que el significa, impone que solo se le considere en
ltima instancia. () El Derecho penal siempre tiene carcter subsidiario, lo que no
implica que exista control anterior, sino que la reaccin penal, resulte adecuada donde el
orden jurdico no puede ser protegido por un medio menos graves (Bustos citados por
Bramont Arias 2008:91).

3.2. Principio de Igualdad

Este principio constitucional manifiesta que la ley penal se aplica a todos los habitantes del
territorio nacional, sin ningn tipo de discriminacin, es decir, se elimina todo tipo de
diferenciaciones personales.

Sin embargo, pese a que los ciudadanos estamos en las mismas condiciones para ser
sometidos a la norma penal, existen situaciones excepcionales en las que se recibe un trato
diferenciado, tales como las inmunidades o inviolabilidades, que resultan ser privilegios
personales en funcin al cargo pblico que ejercen determinadas personas.

Sin embargo, existe un caso en el cual se podra vulnerar este principio: la situacin de una
organizacin criminal hallada culpable. En ella, por ejemplo, se realizara una
diferenciacin en el quantum de la pena sobre la base de las actividades y posiciones de
mando que se tengan por acreditadas. No obstante, debe quedar en claro que estas
diferenciacin se hace con base en criterios objetivos, por lo que no cabe invocar la
transgresin al principio de legalidad.

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Nuestro Tribunal Constitucional ha establecido que este derecho reconocido en el

artculo 2 inciso 2) de la Constitucin, tiene dos facetas: igualdad ante la ley e
igualdad en la aplicacin de la ley. Mientras la primera constituye un lmite al
legislador, la igualdad en la aplicacin de la ley se configura como lmite al accionar de
los rganos jurisdiccionales o administrativos, exigiendo que los mismos, al momento de
aplicar las normas jurdicas, no atribuyan distintas consecuencias jurdicas a dos
supuestos de hecho que sean sustancial mente iguales (STC. NQ 0004-2006-PI/TC.
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