Introducción Al Derecho

Agrupacin Derecho Independiente- ADe
Introduccin
al Derecho.
TM
Agrupacin Derecho
Independiente.
Florencia Cayl- Tincho Camao

UNIDAD I: LA
LEY
Nocin General: El termino ley hoy en da se usa para definir a
todos los mbitos cientficos, como el econmico, el sociolgico, el
poltico etc. Pero en un principio solo se us para definir al mbito
jurdico Ley Jurdica, luego se traspas al natural y as llego por ultimo
al social.
La palabra ley tiene dos etimologas: Puede derivar de LIGARE que

significa ligar al hombre con su actividad. Y LEGERE que es aquella que
se lee. Se lo diferencia as en Roma de la costumbre que no estaba
escrita. Por lo tanto es aquello que est gravado en piedras de mrmol,
bronce etc., y puestas en lugares pblicos para que los ciudadanos
puedan conocerla y as cumplirla.
Concepto: La ley es la expresin de las relaciones existentes entre

hechos o grupos de hechos.
Clasificacin General:
Leyes Naturales: Son aquellas relaciones necesarias y constantes entre
fenmenos naturales. Dado el primer hecho de la relacin (Causa) debe
ser el segundo hecho (Efecto) siempre y cuando se den las mismas
condiciones ambientales.
Leyes Sociolgicas: No tienen un grado de probabilidad como las leyes
naturales, sino que dada tal causa puede tener diversos efectos.

Leyes De Conducta: Se diferencia de las leyes sociolgicas ya que estas

tratan de explicar la accin del hombre a travs de los factores que la
condicionan (Econmico, poltico, social etc.) y la de conducta intenta
regir, regular y encauzar la conducta.
La Ley Jurdica, Concepto:
Sentido Estricto: Normas jurdicas emanadas del poder legislativo con
carcter de leyes.
Sentido Amplio: Son todas aquellas normas que son elaboradas de forma
deliberada y consiente por rganos que tengan potestad legislativa
(Poder legislativo y ejecutivo)
Sentido Amplio: Son aquellas normas elaboradas de forma consiente y
deliberada por cualquiera de los rganos (Legislativo, ejecutivo y
judicial)
Ley En Sentido Formal: Son aquellas emanadas del poder
legislativo mediante el proceso formativo de las leyes pero que carecen
de contenido jurdico.
Ley En Sentido Material: Son aquellas emanadas del poder
legislativo mediante el proceso formativo de las leyes y tienen contenido
jurdico.
Proceso Formativo De Las Leyes, Etapas.
1. Iniciativa del proyecto de ley: Es el acto mediante el cual se presenta un
proyecto de ley en el poder legislativo por quien tenga facultad para
hacerlo. Pueden ser:
Parlamentarias: Aquellas que se presentan en cualquiera de las 2
cmaras por los diputados, excepto las excepciones:
a) Cmara de diputados: Contribuciones y reclutamiento de tropas.
Proyectos iniciados de forma popular. Aquellos proyectos en los que se
deba convocar a la poblacin para una consulta popular.
b) Cmara de senadores: Ley de convenio de coparticipacin en
contribuciones. Aquellas que tiendan al crecimiento armnico de su
poblacin. Aquellas que quieran equilibrar el desigual desarrollo en
provincias y regiones.
Ejecutivas: Son aquellas iniciadas por el presidente de la nacin, que
contiene su firma y es avalado no solo por el jefe de gabinete de
ministros sino tambin por el ministro del ramo al que se refiera el
proyecto.
Judiciales: En nuestro pas no existen para impedir que los jueces
participen en cuestiones polticas.
Populares: La poblacin tiene derecho a presentar proyectos de ley en la
cmara de diputados y a obtener una respuesta en el trmino de 12

meses. No podrn iniciar proyectos de reforma constitucional, tratados

internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
2. Discusin del proyecto de ley: Es el acto mediante el cual

ambas cmaras deliberan acerca de si deben o no aprobar el
proyecto.
CAMARA DE ORIGEN CAMARA REVISORA RESULTADO

Rechazo total No puede repetirse
en las sesiones de
ese ao
Aprueba Apruebe total Queda sancionado
y pasa al poder
ejecutivo.
Vuelve a la cmara
Apruebe parcial
de origen con las
modificaciones y el
n de votos
No puede volver a
Rechazo total repetirse en las
sesiones de ese
ao.
Aprueba las modificaciones de Queda sancionado

la cmara de origen y pasa al poder
ejecutivo
Insiste con la redaccin

primera Queda sancionado

No alcanza a superar a la con modificaciones

cmara revisora Queda sancionado
sin modificaciones
Supera o iguala a la cmara
revisora
3. Sancin del proyecto de ley por parte del poder legislativo:

Es el acto mediante el cual ambas cmaras aprueban el
proyecto de ley y este se cierra con las firmas de los
presidentes de ambas cmaras.
4. Promulgacin del proyecto de ley por parte del poder
ejecutivo: Es el acto mediante el cual el poder ejecutivo
aprueba el proyecto de ley sancionado por el congreso y se
dispone a publicarlo.
CONGRESO PODER EJECUTIVO RESULTADO

Aprob Aprueba Queda promulgado
expresament
e Queda promulgado
Aprueba
tcitamente Queda promulgado lo no
Veto Parcial vetado y lo vetado sigue el
camino de los tratados de
necesidad y urgencia
Veto total Vuelve a la cmara de
origen
Cmara de origen aprueba el veto No se puede volver a tratar en
las sesiones de ese ao

Insiste con la redaccin primaria Pasa a la cmara

revisora
Aprueba el No puede volver a tratarse
veto en las sesiones de ese ao
Queda promulgado y el
Insiste con las poder ejecutivo no puede
2/3 partes oponerse
Aprobacin expresa: Mediante un decreto con la firma del

presidente, jefe de gabinete o ministro al que se refiere el
proyecto si es total. Si es parcial deben firmar todos los
ministros
Aprobacin tcita: Todo proyecto que no es devuelto en el
trmino de 10 das se considera promulgado
5. Publicacin de la ley: Es el acto mediante el cual el poder
ejecutivo da a conocer la ley a los habitantes a travs del
boletn oficial
6. Comienzo de obligatoriedad de la ley: Es el acto mediante el
cual el proyecto de ley pasa a ser ley y es obligatorio.
Puede comenzar para todos los habitantes el mismo
da
Puede comenzar primero en el lugar que fue
sancionado y luego en el resto del pas
La ley puede fijar una fecha para su comienzo o al no
hacerlo comienza a regir 8 das luego de su
publicacin.
Decretos, Concepto: Son aquellas normas jurdicas emanadas del

poder ejecutivo. Debe dictar decretos como: Reglamentar leyes, disponer
de los plazos para las sesiones ordinarias o convocatoria a sesiones
extraordinarias.
Clasificacin:
Ejecutivos: Reglamentan las normas emanadas del poder legislativo
para hacer ms fcil y exacto su cumplimiento
Autnomos: Son los que realiza el jefe de gabinete de ministros por
sus atribuciones ya que se considera que es el administrador general
del pas

Delegados: Son los que realiza el poder ejecutivo mediante una

delegacin del poder legislativo excepcionalmente ya que esto est
prohibido.
De necesidad y urgencia: Son los que realiza el poder ejecutivo en un
estado de urgencia que no puede esperar el tiempo que lleva
sancionar una ley por el poder legislativo. Se realiza mediante un
acuerdo con los ministros y el jefe de gabinete, se pasa a la cmara
bicameral para su aprobacin. No pueden actuar en materia penal,
impositiva y electoral
Resoluciones: Son dictadas por los ministros en relacin con el
rgimen administrativo y econmico de sus respectivos
departamentos
Ordenanzas: Son los instrumentos legales que emanan de los
consejos deliberantes municipales con vigencia y obligatoriedad en
el territorio municipal.
La Costumbre Jurdica, Concepto: Son las normas jurdicas
que surgen de la repeticin ms o menos constante de actos
uniformes.
Elementos:
1. Material: Repeticin constante de actos uniformes
2. Espiritual: Conciencia de obligatoriedad de los actos uniformes
Costumbre y Ley:
COSTUMBRE LEY
Surge espontneamente Surge mediante un proceso
reflexivo
Es de formacin lenta Tiene una formacin rpida
No tiene autores conocidos Si tiene autores conocidos
(Legisladores)
Es imprecisa Es precisa sobre a qu se refiere
Clasificacin:
Segn su posicin frente a la ley
o Segn la ley
o Fuera de la ley
o Contra la ley
Segn el territorio que abarca
o General
o Local
Segn las personas que lo cumplen
o Comunes

o Particulares
Segn estn o no escitas
o Escritas
o No escritas
UNIDAD II: LOS

JUECES
La funcin estatal de administrar justicia. Sentido y
alcance. Su ejercicio.
La accin de interpretar y aplicar el derecho, como el de la defensa del
orden institucional est bajo el saber y la conducta de los magistrados
que son los jueces de distinto grado y jurisdiccin.
Funciones:
Decisin:
Declara y reconoce los derechos cuestionados

Tutela el orden jurdico para impedir decisiones

gubernamentales que vayan en contra del derecho legal
vigente
Superintendencia: La magistratura convoca al elenco de personas
que van a concurrir a la prestacin de servicios de justicia, entre
ellos podemos encontrar abogados, martilleros, peritos etc.
Auxiliares: Son quienes concurren a los juicios junto con los
magistrados
Funcionarios: De opinin y ejecucin. Ministerio pupilar y el
ministerio publico
Profesionales: Estn a disposicin de la justicia para regular
la administracin judicial. Abogados
Requisitos para ser jueces:
Ser abogado con 8 aos de ejercicio
Tener ms de 30 aos
Tener 6 aos de ciudadana
Condiciones y procedimiento para ser designado juez.
Se llama a concurso pblico de antecedentes y oposicin mediante
un examen oral y escrito.
Se eleva tal examen a la comisin para que lo evalu y nombre
una terna vinculante
El poder ejecutivo enva un pliego al senado, el senado lo vuelve a
enviar al ejecutivo, este realiza un decreto que es avalado por un
ministro. La persona designada jura como juez ante sus pares.
El proceso no puede durar ms de 90 das desde que se toma el
examen
Sera publicado en el boletn oficial durante 3 das
Privilegios y responsabilidades funcionales de los
jueces.
Privilegios:
Pueden interpretar y aplicar la ley sin necesidad de que intervenga
otro rgano del Estado.
Duraran en su cargo mientras dure su buena conducta
Gozan de inviolabilidad en sus opiniones
Responsabilidades:
Responsabilidad civil: La parte daada puede mediante un proceso
exigir que se le repare el dao causado
Responsabilidad penal: Si un juez incurre en una actividad que se
considere como un delito puede ser imputado y ser el juez
competente quien decida si lo declara culpable o lo absuelve

Responsabilidad administrativa: el poder judicial dicta una serie de

normas para lograr regular su administracin, si algn juez no
cumple con estas normas puede ser llamado a que responda
frente al ordenamiento administrativo
Responsabilidad funcional: Obrar tica y moralmente bien. El juez
se encarga de que los funcionarios tengan un orden.
Remocin de los jueces.
Infraccin en las normas legales y en el reglamento vigente
Falta de consideracin y respeto
Incumplimiento constante del horario de atencin al cliente en su
juzgado
Falta o negligencia en el cumplimiento de sus tareas
Delitos dolosos
Mal desempeo
Negligencia grave
Morosidad en el ejercicio de sus funciones
Desconocimiento inexcusable del derecho
Inhabilidad fsica o psquica que impida el ejercicio pleno de las
funciones asignadas.
Organizacin de los tribunales. Bases constitucionales

de la nacin. Nacin y provincias.
Nacional
CORTE SUPREMA DE LA NACIN- PROCURADOR GENERAL DE LA
NACIN
Cmara de casacin penal (Pedro Molina
y Espaa)
Tribunales Inferiores
Fuero Civil Fuero Penal
Segunda Instancia
Cmaras civiles de Tribunales orales

apelaciones

En lo contencioso
administrativo nacional
En lo civil y comercial
federal
Primera Instancia
Juzgados civiles federales Juzgados penales federales
Provincia de Mendoza Bases constitucional

Prembulo: Afianzar la justicia.
Art 5 de la C.N: Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el
sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios,
declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su
administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin
primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal, garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
Articulo 108 C.N: El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte
Suprema de Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere
en el territorio de la Nacin.
Jurisprudencia. Acepciones.
Tiene 2 significados:
Sentido amplio: Es el conjunto de todas las sentencias dictadas por
los rganos jurisdiccionales del Estado.
Sentencia: Resoluciones dictadas por los jueces en ejercicio
de su actividad jurisdiccional.
Resolucin: Abarca fallos que tambin pueden dictar los
jueces y nada tiene que ver con la jurisprudencia.
Sentido restringido: Es el conjunto de sentencias de formacin
uniforme dictadas por los rganos jurisdiccionales del Estado para
resolver casos semejantes.
Unificacin de la jurisprudencia: La jurisprudencia soro ser
obligatoria y unificada en casos de fallos plenarios. Estos se pueden dar
por 3 razones:
1. Porque los jueces tienden a seguir los precedentes.
2. Porque adems de los jueces de primera instancia hay tribunales
de apelacin, por lo que aquellos siguen la interpretacin de estos
tribunales.
3. Porque existen ciertos procedimientos de unificacin de la
jurisprudencia uniforme para todos frente a casos semejantes que

un mosaico de precedentes jurisdiccionales contradictorios, ante

los cuales la gente no sabra a qu atenerse.
Principios de la tica:
Conciencia funcional: El juez debe saber cul es el objetivo y el fin
de la tarea que va a realizar.
Prudencia: El juez debe tener prudencia al decir sus argumentos y
contraargumentos para atender a las consecuencias de sus
decisiones.
Justicia: La funcin del juez es que todos los miembros de la
sociedad conserven o recuperen lo que segn el derecho vigente
les corresponde.
Decoro: La autoridad del juez se apoya en la sociedad que le ha
brindado su confianza.
Honestidad: El juez no puede utilizar excesivamente los recursos
que estn a su disposicin
Afabilidad: En sus relaciones con los dems el juez debe tener una
actitud de respeto y cortesa.
Austeridad republicana: El juez no puede permanecer al margen
de los problemas de la sociedad ya que sta le ha conferido poder.
UNIDAD III: EL
DERECHO
El vocablo derecho:
Cuando nos referimos a la palabra disciplina nos estamos refiriendo a
un conjunto ordenado de conocimientos que pueden ser de una rama

filosfica o de una rama cientfica. Si nos referimos a una rama cientfica

se la debe denominar disciplina cientfica, si nos referimos a una rama
filosfica se la debe denominar disciplina filosfica.
Acepciones del vocablo:

Impuestos: Como derecho aduanero, derecho a la exportacin
etc. Aqu est mal usada la palabra derecho ya que debe usarse
impuestos. Impuesto aduanero, Impuesto a la exportacin
etc.
Ciencias dogmticas del derecho: Como doctor de derecho,
estudiante de derecho, facultad de derecho etc. Aqu est mal
usado el trmino derecho, ya que lo correcto sera decir doctor,
estudiante o facultad de las ciencias dogmticas del derecho.
Derecho subjetivo o facultad jurdica: Solo se admite la palabra
derecho si aclaramos a que derecho subjetivo estamos haciendo
referencia. Por ej.: derecho a votar. En caso de no aclararse lo
correcto es decir derecho subjetivo o facultad jurdica.
Leyes o normas que rigen la conducta humana: Esta es la nica
acepcin en la que es correcto usar la palabra derecho.
Concepto: El derecho es el conjunto de normas coercibles que rigen
la conducta humana en interferencia intersubjetiva.
Objeto del derecho: Es la conducta humana en interferencia
intersubjetiva.
Aspectos del derecho:
Ontolgico: Las normas coercibles que rigen la conducta humana
en interferencia intersubjetiva.
Lgico: Lo que define lo licito y lo ilcito
Axiolgico: Es un forzoso punto de vista del derecho por sobre
todos los valores jurdicos.
Definiciones de derecho. Anlisis y comparacin. Notas
distintivas y comunes.
Santo Tomas de Aquino: El derecho es el objeto de la justicia.
Hobbes: El derecho es aquello que el Estado le impone a los
sujetos a travs de forma oral, escrita o mediante otra
manifestacin de la voluntad, para que estos puedan distinguir
entre lo correcto y lo incorrecto.
Irving: Lo explica mediante la imagen de la justicia y dice que el
derecho sin la espada seria impotente y la espada sin el derecho
seria fuerza bruta.
El derecho. Su estudio
CONOCIMIENTO VULGAR CONOCIMIENTO CIENTIFICO-

FILOSOFICO
No tiene conciencia Autoconsciente
Se mezcla con otros intereses y Temtico (Se ocupa solo del tema
actividades de la vida cotidiana que le interesa)
Afirma u opina sobre algo Se plantea el problema sobre
determinado tema y luego da sus
conclusiones
Sobreviene naturalmente a lo largo Es buscado de intento
de la vida
No se elabora para ser comunicado Se elabora para ser comunicado
Carece de exactitud en su Exactitud en su concepto
concepto
Ciencia y filosofa del derecho:

La ciencia del derecho es aquella que se ocupa de estudiar el derecho
vigente rama por rama y artculo por artculo.
La filosofa del derecho se ocupa del estudio del derecho en su totalidad
y en buscar los fundamentos de porque se ha creado este.
Fuentes del derecho. Nocin.
El trmino designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el
conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un Estado en un
momento dado.
Diversas posturas
Conocimiento: Son aquellos libros donde estn plasmadas las
normas o el conjunto de ellas.
Espiritual filosfico: La principal fuente del derecho es el espritu
humano.
Autoridad creadora: El congreso es la fuente de las leyes
Acto creador: La costumbre es el hecho social que crea las normas.
Material: Es el que dispone el contenido de las normas.
Formal: Son las distintas formas que tiene de manifestarse la
norma.
Cules son las fuentes formales del derecho?
Costumbre: Fue la primer fuente formal del derecho
Jurisprudencia: Surgi para dirimir los conflictos que se originaban
entre 2 o ms sujetos.
Ley: Al principio tuvo un papel subordinado a la par de la
costumbre, pero con el paso del tiempo paso a ser la principal
fuente del derecho.

Los 2 sistemas
Sistema continental europeo: La ley es la principal fuente del
derecho.
Sistema anglosajn: La jurisprudencia es la principal fuente del
derecho.
Jerarqua de las fuentes formales
Constitucin nacional
Tratados internacionales. Art. 75 inc. 22
Leyes nacionales
Principio de leyes anlogas
Principios generales del derecho
Costumbre
Jurisprudencia
Doctrina de los juristas
Los actos jurdicos y su lugar en la doctrina de las
fuentes del derecho.
Toda la doctrina Argentina toma a los actos jurdicos como fuente formal
del derecho. SECRETO (La catedra dice que solo algunos actos jurdicos
son fuente formal del derecho como algunos contratos.

UNIDAD IV: HECHOS Y RELACIN

JURIDICA.
Fenmeno jurdico
Son hechos imprevistos que suceden y que producen efectos jurdicos.
Es decir que todos los actos que una persona realiza van a tener una
consecuencia jurdica, aunque esta no est al tanto de ella. Por ej. Al
tomar un colectivo una persona est realizando un contrato de servicio,
pero pocas personas son consciente de ello.
Hechos jurdicos: Es todo acto susceptible de producir alguna

adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos y
obligaciones. Y es todo hecho natural o humano al que se le atribuye
una consecuencia jurdica.
Actos jurdicos: Es todo hecho lcito, voluntario y consiente que

tenga como fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurdicas, crear modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Relacin jurdica. Nocin

Es toda interaccin entre 2 o ms personas que tiene consecuencias
jurdicas. Esto nos permite diferenciar entre sus 3 elementos.
Elementos.
Sujeto: Tenemos el sujeto activo o titular del derecho que es quien
goza de los beneficios de la relacin jurdica. Tenemos por otro
lado al sujeto pasivo que es el encargado de otorgar el beneficio al
sujeto activo.
Objeto: Es la PRERROGATIVA sobre la que se establece la relacin
jurdica. La prerrogativa que el sujeto pasivo debe otorgarle al
sujeto activo
Causa: Es el hecho del cual deriva la relacin jurdica.
Persona: Es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Concepto antropolgico y filosfico: La persona est
condicionada por lo INTELECTUAL que le permite conocer el mundo que
la rodea, y as mediante la VOLUNTAD decide que decisiones tomar, en

tanto la CONCIENCIA dir si estn bien o no esas decisiones, a su vez

mediante lo AFECTIVO la persona se acerca o aleja de las cosas o sujetos
y tiene la capacidad de AUTOPERFECCIONARSE.
Atributos.
Nombre: es el medio de identificacin e individualizacin de una
persona.
Domicilio: Es el lugar que se le da a la persona para la realizacin
de determinados efectos jurdicos y donde se supone se
encontrara siempre. Su eleccin es voluntarias as como su
mudanza.
Estado: Es el lugar que la persona ocupa en su familia y segn
este sern los derechos y obligaciones que tendr.
Capacidad
o Capacidad de derecho: Facultad de ser titular de derechos
y obligaciones, todos somos capaces absolutos de
derecho, pero existen ciertas incapacidades relativas.
Los jueces no pueden ser comerciantes
Los tutores no pueden contratar a sus pupilos
Los presos por ciertos crmenes pierden el derecho
a votar
o Capacidad de hecho: Capacidad de ejercer los derechos y
obligaciones de los que se es titular.
Incapacidad absoluta:
Menores impberes
Sordomudos que no puedan darse a entender
por escrito
Dementes declarados en juicio
Incapacidad relativa: Menores adultos.
Personas jurdicas: Son aquellas de existencia ideal constituidas
por grupos humanos.
Publicas: Aquellas que tienen como objetivo satisfacer las
necesidades colectivas. Estado nacional, Provincias, Municipios,
Entidades antrticas y la Iglesia catlica.
Privadas:
o Asociaciones y fundaciones: Tienen como objeto al bien
comn, tienen patrimonio propio, no necesitan subsidio
del Estado, pero si la autorizacin de este para funcionar
como tales.
o Sociedades civiles y comerciales: Renen personas o
capitales para obtener ganancias u otro tipo de utilidad
para sus miembros.

Atributos
Nombre
Domicilio
Estado: Segn a lo que se dediquen
Capacidad: Solo tienen capacidad de derecho, ya que esta es
ejercida por sus representantes.
Derecho subjetivo. Nocin
Los iusnaturalistas afirman que el derecho existe mucho antes que las
normas positiva. Por ej. Los derechos humanos. Los positivistas afirman
que las normas positivas crean el derecho subjetivo, es decir que este no
puede existir si no hay una norma positiva que lo respalde.
Clasificacin.
Segn contra quien se ejerzan:
o Absolutos: Se ejercen contra toda la sociedad, es decir que
toda la sociedad debe respetar ese derecho.
o Relativos: Se ejercen contra una persona o un grupo
determinado de ellas, es decir que esa persona o grupo de
ellas deben respetar ese derecho.
Segn la esfera jurdica a la que se refiere:
o Publicas: Es cuando uno de los sujetos de la relacin jurdica
es el Estado
o Privadas: Cuando ambos sujetos de la relacin jurdica son
particulares.
Segn su contenido:
o Patrimoniales
o Extramatrimoniales
Distincin y relacin con el derecho objetivo
Derecho subjetivo: Es la conducta regulada
Derecho objetivo: Es la regulacin de la conducta
La diferencia fundamental es que el derecho subjetivo es el conjunto d
relaciones jurdicas y dentro de ellas hay un deber y una facultad. Y el
derecho objetivo es el conjunto de normas.
La relacin que hay entre ellos es que el derecho objetivo es un conjunto
de normas vigentes, esas normas hacen la diferencia a las relaciones de
conducta entre los hombres, lo cual las exhibe como relaciones jurdicas
y esta norma que menta la conducta tiene 2 ingredientes: Deber jurdico
y derecho subjetivo.
Conceptos jurdicos fundamentales. Nocin.
Son aquellos que se encuentran en toda norma jurdica, y si ellas no
estn la norma no existe (Sujeto, deber jurdico, sancin etc.)

Conceptos jurdicos contingentes: Son aquellos que se encuentran solo

en algunas normas (Hipoteca)
Conceptos jurdicos fundamentales segn Cosso
Dado un hecho: HIPOTESIS
Debe ser: DEBER JURIDICO
Endonarme La prestacin
Del sujeto pasivo
Hacia el sujeto activo
O: COPULA DISYUNTIVA
Dada la no prestacin: HECHO ILICITO

Debe ser: DEBER JURIDICO
Peri norma La sancin
Por el funcionario obligado
Frente a la comunidad pretensora

UNIDAD V: LAS
NORMAS
rdenes normativos diversos. Nociones. Comparacin.
Diferencias.
CRITERIOS DERECHO MORAL RELIGIN USOS REGLAS
DE SOCIALES TECNICAS
COMPARACI
N
Segn los Bilateral Unilateral Unilateral Bilateral Bilateral
sujetos de
la relacin
Conducta Externa Interna Interna Externa Externa
que regulan
Fuente Heterno Autnom Autnom Heterno Heterno
normativa ma (El a a ma ma
Estado) (Concienc (Concienc (Sociedad (Fabricant
ia) ia) ) eo
productor
)
Coercin Si Si Si Si Si
Sancin Si Si Si Si Si
Coaccin Si No No No No
Autenticida No Si Si No No
d
Finalidad Justicia Perfecci Satisfacci Ser Lograr el
n n aceptado fin
personal personal por la buscado
sociedad
Otorgan Si No No No No
derechos

Destinatario El pueblo Uno Los Los Todos los

s mismo creyentes miembros usuarios
del grupo
Tribunal al El Estado Uno La La
que mismo divinidad sociedad
responden en la que
se cree
Las normas de conducta humana

Usos sociales: Son aquellas que establecen el comportamiento del
hombre en la vida social.
o Caractersticas:
Bilateral
Heternoma
Externa
No tiene coaccin
La sancin es la no aceptacin social
Morales: Son aquellas que regulan la conducta humana,
llevndonos a decidir frente a las diferentes opciones que se
presentan
o Caractersticas:
Interna
Autnoma
Unilateral
No tiene coaccin
Su sancin es el remordimiento
Norma y ley
La norma y la ley no son lo mismo
El concepto de norma es ms amplio que el de ley, ya que esta es
uno de los diversos modos que tiene de manifestarse la norma.
La norma tiene carcter formal y la ley carcter material
La norma puede existir por s sola, y la ley necesita de un
legislador, de promulgacin y vigencia.
Concepto: Las normas jurdicas son una conducta externa, bilateral,
imperativa y coercitiva que regula las acciones de los hombres y tienen
como fin establecer un ordenamiento justo en la convivencia de los
hombres.
Caractersticas:
Exterior
Bilateral

Determinada
Imperativa
Coactiva
Con finalidad
Clases de normas
Normas de usos sociales
Normas morales
Normas jurdicas
Normas religiosas
Estructura lgica
Es aquello que vincula ideas o conceptos para establecer sus relaciones
Clases
Juicio categrico: Es el que vincula 2 juicios en forma de sujeto y
predicado y tiene una estructura simple: S es P: Ral es bueno
Juicio disyuntivo: Es aquel que relaciona 2 o ms juicios en
oposicin lgica de modo que si uno de ellos es verdadero el otro
no podr serlo: S es P o Q es R: Mara compro la casa O Mara no
compro la casa.
Juicio hipottico: Relaciona 2 juicios entre s de modo que la
verdad del primero lleve a la verdad del segundo, y para tener
sentido deben estar relacionados. Si S es P entonces Q es R. Si
Juan compra acciones de la empresa entonces ser socio de ella.
Kelsen
Norma primaria: Dado S debe ser P: Dado el hecho ilcito debe ser
la sancin
Norma secundaria: Es el deber jurdico de cada persona
Se basa en el juicio hipottico y le da ms importancia al acto ilcito
Cosso:
Endonorma: Dado A debe ser B: Dado un acto debe ser la
prestacin del sujeto pasivo hacia el sujeto activo
Perinorma: O (Copula disyuntiva) no dado B debe ser C: O dada la
no prestacin debe ser la sancin por parte de funcionario
obligado frente a la comunidad pretensora.
Clasificacin de las normas:

Segn su grado de univesalidad
o Generales: estn dirigidas a toda la sociedad
o Particulares: estn dirigidas a una persona o a un grupo de
ellas
Segn su mbito territorial de validez

o Internacionales
o Nacionales
o Provinciales
o Municipales
Segn su mbito temporal de validez
o Termino concreto: Tienen fecha de vigencia
o Subordinadas temporalmente
Suspensivas: rigen luego de determinado hecho
Resolutorias: rigen mientras se produzca determinado
hecho
Transitorias: resuelven los problemas que surgen
cuando una nueva ley reemplaza a otra
Permanentes: No tienen fecha de vigencia
Segn su mbito material de validez
o Privadas
o Publicas
Segn su obligatoriedad
o Forzosas
o No forzosas
Segn su modo de manifestarse
o Estatales: Leyes, costumbre, jurisprudencia
o Privadas: Realizadas por particulares: Contratos
Segn su jerarqua
o Primarias y fundamentales
o Secundarias y derivadas

UNIDAD VI: LOS

VALORES
Valores, nocin, problemtica:
Es la rama de la filosofa llamada axiologa quien se ocupa del tema de

los valores. La palabra viene del griego fioc (xios), que significa
digno.
La persona humana acta, obra, en funcin de fines, que debe elegir y

poner los medios necesarios y suficientes para alcanzarlos; y que no
puede lograr unos y otros sin elegir y preferir, lo que hace en funcin de
la valiosidad (mrito, dignidad, conveniencia, utilidad, etc) de los
mismos.
Cuando se trata de cualidades axiolgicas comprobamos a menudo que

bastan dos personas valorando par que puede darse un distinto juicio
valorativo acerca de lo mismo.
Esto desat la discusin entre SUBJETIVISTAS y OBJETIVISTAS. Los

primeros afirman que el valor est en el sujeto que valora; los segundos,
que el valor est en el objeto mismo valorado.
El objetivismo, cuyo mximo representante de la corriente

fenomenolgica sera Scheler, en forma muy sinttica puede expresarse

de la siguiente manera: nosotros apreciamos los valores porque los

valores valen. El subjetivismo, en cambio, hace una formulacin inversa:
para l los valores valen porque nosotros apreciamos. (Enrique R.
AFTALIN).
Cabe aclarar que subjetivismo y objetivismo no son escuelas por s, son

actitudes que implican cada una de ellas un multitud de corrientes y
tendencias que van polarizndose desde el centro de la polmica hasta
sus extremos.
Ejemplo: Los objetivistas dicen este cuadro me gusta porque es bello.

Los subjetivistas, en cambio, afirman este cuadro es bello porque me
gusta.
Los objetivistas piensan que el valor (la belleza) es una cualidad

radicada en el cuadro o a la cual el cuadro debe adaptarse. Los
subjetivistas creen que la belleza (el valor) est radicado en ellos mismo
y es ajena por completo al cuadro. (Mario Alberto PORTELLA).
Algunas teoras:
1) Max SCHELER (alemn, 1874- 1928): asent su anlisis y

determinacin del valor en su modo de concebir a la persona humana.
El ser de la persona se explicita a travs de tres actos espirituales
fundamentales:
I. SENTIR EMOCIONAL:
-Simple percibir afectivo.
-Actos de preferencia y postergacin.
-Actos de amor y odio.
II. EL CONOCER (inteligencia).
III. EL QUERER (voluntad).
Los actos emocionales fundan los actos de conocimiento y stos fundan

a su vez los actos del querer. El concepto fundacin implica otorgar

primaca (superioridad- prioridad) a los actos fundantes sobre los

fundados.
En el seno del esfera emocional, los actos de amor/odio fundan los

actos de preferencia/postergacin que, a su vez, fundan los actos del
simple percibir afectivo. En consecuencia, los actos de amor y odio
constituyen los actos fundamentales (fundantes) de todo el resto de
actos. Y que preceden al conocer (inteligencia) y ste, el querer
(voluntad).
Sostuvo que los valores son esencias puras, intemporales, de validez

absoluta, que se captan no por la razn sino por la intuicin emocional.
Son elementos a priori, pero tambin materiales (es decir, reales,
experimentales).
Caractersticas:
a) Los valores son cualidades simples, directamente captadas por la

intuicin emocional.
b) Los valores son a priori. No varan con el continuo mutarse de las

cosas y acontecimientos histricos.
c) Son concretos y alcanzados por una visin directa sin intermediarios.
d) Se caracterizan por ser autodados. La auto-donacin del valor

consiste en que se muestran desde s y no un producto de un proceso
inductivo.
Los valores entonces, son esencias en s con consistencia propia,

independencia (del sujeto) y autonoma. Ellos no determinan la
conciencia, sta puede cambiar, los valores no.
Jerarquizacin: Otro aporte fundamental de Scheler consiste en sostener

que los valores se encuentran jerrquicamente relacionados.
Postula la existencia de leyes preferenciales conforme a las que se

jerarquizan los valores. stas son normativas porque se imponen como
un deber ser que tiene que ser respetado por la persona en su obrar.

La preferencia muestra lo intuitivamente vlido, por encima de lo

simplemente deseable. Los valores no son dados como superiores o
inferiores sin una previa comparacin entre ellos.
Esta preferencia jerrquica est fundad en el amor, porque slo en l

aparece de pronto el valor superior que puede entonces ser preferido.
Desde sus cualidades inmanentes, la jerarqua es:
a) VALORES SENSIBLES.
b) VALORES VITALES.
c) VALORES ESPIRITULES:
-Valores estticos (bello- feo).
-Valores jurdicos (justo- injusto).
-Valores lgicos o de conocimiento (verdadero- falso).
d) VALORES RELIGIOSOS.
En la lista no aparecen los valores morales porque para Scheler lo

bueno y lo malo no son valores en s, sino adecuacin de la conducta
con el valor preferido, o discordancia y oposicin al valor preferido.
Se observa que sta concepcin de los valores es fuertemete objetivista

y da fundamento a una tica material de los valores.
2) Risieri FRONDIZI: Explica lo que es el valor sealando que los

objetos presentan:
* Cualidades PRIMARIAS: (esenciales), que hacen que la cosa sea tal o

cual y si ellas faltan, la cosa no es lo que es; son propiedades naturales o
descriptivas: densidad, peso, tamao, etc.
* Cualidades SECUNDARIAS: (accidentales), siempre estn en las cosas,

pero pueden variar sin que la cosa misma deje ser ser lo que es.
Ejemplo: color, sabor, aroma, etc.

* Cualidades TERCIARIAS: (irreales), dependen de las cualidades

primarias y secundarias, pero no se reducen a ellas. Son cualidades
empricas. stas son los VALORES.
Una estructura es un compuesto de varios elementos, es siempre algo

nuevo y distinto de los elementos que la componen; constituyen un tipo
de totalidad que surge de la relacin de los miembros que la forman;
depende de stos, pero no equivale a la mera yuxtaposicin (poner una
cosa junto a otra o inmediata a ella) de ellos.
Ejemplo: un montn de piedras (mera yuxtaposicin), no es una

estructura. Pero s lo es una casa construida con piedras, porque sus
elementos, ordenados, relacionados, conjugados entre s de
determinada manera componen un todo distinto de sus miembros.
Esto que se puede ver, percibir, en las cosas u objetos materiales

tambin est presente en los objetos culturales, aquellos que el
hombre produce. Los actos, conductas y los acontecimientos producto
del obrar de las personas, tambin tienen elementos esenciales y
accidentales (primarios y secundarios), que se interrelacionan y
conforman una estructura que slo puede ser percibida, conocida y
comprendida por el ser humano racional. Son los elementos esenciales y
accidentales del obrar humano que, en su composicin e interrelacin,
permiten predicar de ellos un valor o desvalor.
De modo que para que hay valor, tiene que haber un objeto real que
aparezca ante el hombre, que se muestrea ante l; y que este pueda
apreciarlo. Slo hay valor en el encuentro entre un objeto apreciado y el
hombre, capaz de estimar y valorar.
Califica al valor como cualidad irreal, ya que no est soportada

enteramente en la cosa. El valor est en el encuentro de la cosa a
valorar, con el objeto que valora. Con lo que pretende superar la
discusin subjetivistas- objetivistas que caracteriz la polmica por la
definicin de valor.
Pero el anlisis no termina aqu, pues el encuentro entre el objeto

valorado y el sujeto que valora se produce necesariamente en una
situacin determinada que afecta y condicin a ese encuentro.
Por situacin debemos entender:

* Ambiente fsico.
* Ambiente cultural.
* Medio social del que provenimos y en el que estamos insertos.
* Conjunto de necesidades, expectativas, aspiraciones y posibilidades de

cumplirlas.
* El componente tempo-espacial en que nos encontramos.
Todos estos factores contienen una alta capacidad de incidir y modificar

las condiciones (cualidades primarias y secundarias) del objeto valorado,
y tambin las del propio sujeto que las valora.
Frondizi rechaza tanto al subjetivismo como al objetivismo axiolgico.

Argumenta que el valor es una cualidad estructural que emerge de la
relacin entre sujeto y objetos.
Polaridad y jerarqua:
Polaridad: Estos se dan siempre en una graduacin bipolar, estn entre

un polo positivo y uno negativo, y entre stos hay una gradacin de
matices imperceptibles, por lo que resulta imposible determinar
exactamente cul es el punto medio entre ambos polos, o sea: cul es el
momento en que pasamos del polo positivo al polo negativo.
Ejemplo: si nos referimos a un valor esttico, la belleza, podemos ver

que hay un cuadro que es muy bello, que hay otro que lo es menos y un
tercero que es ya bastante menos bello, hasta que caemos en uno que
resulta feo.
Paralela o independientemente a esta caracterstica de la bipolaridad,

est lo que Scheler denomina la jerarqua de los valores:
Jerarqua: En un solo mbito de sentido o en distintos mbitos de sentido

se da la jerarqua como una especie de altura de los distintos valores.
Los valores tienen una gradacin jerrquica que no es difcil advertir. Y

esta jerarqua que cada valor tiene est en relacin inversa con la
fuerza de ese mismo valor.

Fuerza: tendencia del valor a su realizacin: mientras ms realizacin

encontramos de l ms fuerza tendr.
Mientras mayor es la jerarqua de un valor, mientras ms alto est en

ella, ms difcil es su realizacin, por lo que su fuerza va a ser menor y
viceversa: mientras menor jerarqua tenga un valor su realizacin ser
ms fcil, es decir: su fuerza ser mayor.
Ejemplo: es fcil ser elegante, el valor elegancia tiene bastante fuerza

puesto que su tendencia a ser realizado en considerable, pero ya la
belleza o la gran belleza de una obra de arte es difcil, se realiza
raramente, por lo que la fuerza de la belleza es inferior a la fuerza de a
la elegancia.
Los valores de jerarqua inferior son los de utilidad; por encima de ellos
estaran los valores vitales, la salud por ejemplo, por encima de los
valores vitales, estaran los espirituales; dentro de los espirituales estn
los ticos, que son superiores a los estticos, etc. Y como coronacin de
toda esta tabla axiolgica estran los valores religiosos con un sentido de
lo sano y lo profano.
El obrar humano, racionalidad prctica:
El entendimiento humano se vale de dos tipos de racionalidad,

diferentes segn sea el objeto de su atencin:
1. Modo de saber TERICO:
-Su OBJETO: entes cuyos principios no pueden ser de otra manera (las
cosas de la naturaleza, metafsica, fsica, matemtica, etc).
-Su FUNCIONAMIENTO: la razn slo puede contemplarlos, conocerlos,

pero no modificarlos.
-Su SENTIDO y FINALIDAD: la ciencia, el conocimiento (distinguir lo

verdadero de lo falso).
2. Un modo de saber PRCTICO:

-Su OBJETO: entes cuyos principios si pueden ser de otro modo (la accin
humana, individual o comunitaria: tica, derecho, economa, poltica,
etc.).
-Su FUNCIONAMIENTO: la razn puede realizar clculos, deliberar, para

saber qu conviene elegir o hacer.
-Su SENTIDO y FINLIDAD: orientar la accin, discernir (distinguir lo bueno

de lo malo).
El saber prctico en general, es el que reflexiona sobre la accin y la

orienta de algn modo. Tiene, a su vez, dos formas:
* Racionalidad PRCTICO-MORAL: su objeto es la accin, el actuar (los

agibles).
* Racionalidad PRCTICO-TCNICA: su objeto es la produccin (los

factibles).
Valor, bien, fin:
Valor y fin:
FIN: Hablando en sentido estricto, es el objeto de cierta tendencia.

Pertenece al dominio del apetito. El fin es lo que me atrae.
VALOR: Es lo que hace aparecer una relacin afectiva, despierta un

sentimiento. El valor pertenece al dominio de lo afectivo. Es la razn por
la cual lo que me trae tiene tal poder sobre m.
RELACIN: El valor se adhiere al fin dotndolo de su poder de atraccin.

Tanto el valor como el fin, especifican y motivan la actividad humana,
pero no del mismo modo.
Ejemplo: mi amigo est en una grave situacin financiera, lo ayudo con

dinero. El fin de mi actividad es ayudar a mi amigo, esta ayuda lleva
consigo el valor de la generosidad y la lealtad. Me hace generoso y leal.
Valor y bien:
Plexo valorativo de Cossio:

El pensador argentino Carlos Cossio quiso redactar la autonoma de la

justicia como valor coexitencial, propio de la sociedad, y no del
individuo.
La axiologa jurdica descubre un plexo (conjunto entrelazado) de valores

jurdicos adems de la justicia. Tales valores que conforman el plexo son:
Seguridad, Orden, Paz, Poder, Solidaridad y Cooperacin. stos tienen
caractersticas de polaridad y relaciones mutuas que se muestran en las
diversas formas de conducta que los sujetos realizan en la interferencia
intersubjetiva de sus acciones.
El hombre en su relacin con los dems hombres, puede existir como

pura circunstancia, o como persona, o como sociedad. Estas tres
dimensiones de la coexistencia debern ser recorridas para desentraar
la estructura del plexo axiolgico jurdico.
CIRCUNSTANCIA: pueden aparecer stos como riesgo o como resguardo

mo. As, aparece espontneamente, por la autonoma de los sujetos
interferentes, el valor SEGURIDAD o su opuesto, la inseguridad.
Ante sta y para evitarla puede surgir un plan que se imponga en forma
heternoma a los sujetos, surgiendo as el valor ORDEN. Si el plan no
logra su objetivo hay desorden (desvalor), que no es ms que la
inseguridad en su proyeccin colectiva. Por exceso, en cambio de un
plan minucioso y detallista que impida alcanzar cualquier objetivo,
aparece el desvalor opuesto: el ritualismo.
PERSONAS: sta puede darse en el marco autnomo y espontneo de la

unin surgiendo el valor positivo PAZ. Si en cambio acontece lo
contrario, la desunin, el desvalor es la discordia.
El conflicto que as surge de la espontaneidad autnoma puede ser

denominado o superado mediante un actuar heternomo de ejercicio de
la autoridad, surgiendo as el valor heternomo PODER. ste consiste en
la capacidad espiritual de brindar racionalidad y sentido la organizacin
para la convivencia y sentido a la organizacin para la convivencia. Si
ste resulta insuficiente para dominar el conflicto social, aparece la
situacin (por defecto) de impotencia. Cuando en cambio la dominacin
excede los requerimientos de autoridad para solucionar el conflicto,
aparece el desvalor contrario (por exceso) incurrindose en la opresin.

SOCIEDAD: ste puede lograrse en su espontaneidad asociativa, en cuyo

caso aparece el valor autnomo de la SOLIDARIDAD, que implica un
participar en la suerte del otro haciendo propio e incluso soportando lo
que a otro le ocurre; en cambio, si se expresa de modo disociativo como
una mera coordinacin de suertes o destinos privados de cada uno,
aparece el desvalor de extranjera en que se da espontneamente el
aislamiento o secesin.
Para superar ese espontneo aislamiento individualista pueden

instaurarse heternomamente lazos que apuntalen aquel destino
comn de la sociedad. Surge as el valor COOPERACIN, como un obrar
en comn. Si ste resulta insuficiente para superar el aislamiento, el
individualismo egosta, la extranjera, se est en presencia del desvalor
por defecto de la minoracin social. Si en cambio, ese mismo destino
comn social se frustra por exceso, el desvalor es la masificacin, en
que los sujetos van perdiendo su propia identidad e individualidad,
absorbidos por el mero operar y suerte comn, despersonalizante.
mbito gnesis del valor- desvalor
Por DEFECTO Por EXCESO
VALOR GENESIS DEL VALOR DESVALOR

Por Por
defecto exceso
Seguridad Autnoma Insegurid
ad
Orden Heternoma Desorden Ritualismo
Paz Autnoma Discordia
Poder Heternoma Impotent Opresor
e
Solidaridad Autnoma Extranjer
a
Cooperacin Heternoma Minoraci Masificaci
n n

UNIDAD VII: EL
ORDENAMIENTO JURIDICO
El derecho como ordenamiento, concepto, elementos:
Dentro del fenmeno jurdico (unidad 4) encontramos una serie de

conductas llevadas a cabo por habitantes de un pas (casamiento,
alquiler, compra del diario, etc.), y existen sobre estos comportamientos
una serie de disposiciones normativas (contenidas en constituciones,
ordenanzas, reglamentos, etc.).
La articulacin y el dinamismo de esta realidad humana se organiza

conforme la razn y en miras de determinados fines estimados como
valiosos. Es el ordenamiento racional de tales factores que consideramos
o apreciamos como un sistema, y al que denominamos ordenamiento
jurdico.
Sistema organizado de repartos de potencias e impotencias entre

sujetos de derecho conforme a normas positivas y principios jurdicos, en
funcin de la Justicia y otros valores. (Documento de trabajo).
La teora del ordenamiento jurdico positivo, expuesta originariamente

por Adolfo Merkel (1836-1896), y desarrollada luego por Hans Kelsen y
Alfred Verdross, establece que el complejo de normas jurdicas que dan
sentido al Derecho de un pas no se encuentran aisladas, sino vinculadas
entre s por un fundamentacin unitaria, en virtud de la cual constituyen
una estructura, una unidad, un sistema denominado ordenamiento
jurdico. (Mximo PCHECO). El ordenamiento jurdico es el conjunto de
normas jurdicas que rigen en un lugar determinado en una poca
concreta. En el caso de los estados democrticos, el ordenamiento
jurdico est formado por la Constitucin del estado, que se rige como la
norma suprema, por las leyes, por las normas jurdicas del poder

ejecutivo, tales como los reglamentos, y otras regulaciones tales como

los tratados, convenciones, contratos y disposiciones particulares.
Sus elementos componentes son:
1. Los SUJETOS DE DERECHO: esta formalizacin cientfico- jurdica

expresa a las personas humanas, ya sea en cuanto tales, integradas en
asociaciones o sociedades o, tambin, a las personas por nacer.
2. Las NORMAS y los PRINCIPIOS JURDICOS: stas conforman el eje

cardinal del ordenamiento jurdico, est dado por los sujetos (de
derecho) y sus conductas.
3. El reparto de POTENCIAS E IMPONTENCIAS: el comportamiento

humano es esencialmente dinmico. El solo hecho de coexistir
determina que unos incidan sobre otros.
De la libre interaccin humana surge un natural reparto de potencias e

impotencias. Se trata de un intercambio natural.
4. Los FINES VALIOSOS A PERSEGUIR Y OBTENER: son los que justifican

que haya directivas de conducta de unas personas hacia otras y que
tales mandatos sean sostenidos de tal forma que prevalezcan sobre las
conductas particulares.
Es as que el mundo de lo jurdico, para lograr los fines valiosos

propios de la persona humana y del conjunto de stas en sociedad, se
organiza en torno a los repartos de potencia e impotencia,
autorizando, prohibiendo u obligando.
Coherencia y plenitud:
PLENITUD: consiste en que, segn algunos autores, ste tiene

supuestamente la propiedad de contener normas para regular todo caso
concreto. Hans Kelsen crea que todo sistema jurdico era completo
como resultado del principio segn el cual "lo que no est prohibido est
permitido".
Otros autores, como Carlos Alchourrn y Eugenio Bulygin, consideran

que s existen lagunas en el derecho.

* Lagunas: La laguna es una falta, una insuficiencia de regulacin

jurdica dentro del ordenamiento. La doctrina establece, entre otros, dos
tipos de lagunas:
* Lagunas de Ley: Significa que no existe una ley que pueda resolver el
supuesto planteado.
* Lagunas de Derecho: No existe ni ley ni costumbre ni principio general

que pueda resolver ese caso. No estn admitidas por lo general en los
ordenamientos jurdicos, en virtud del principio de inexcusabilidad de los
tribunales, por el cual los tribunales de justicia deben conocer, juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado, an no habiendo ley que resuelva la
contienda sometida a su competencia, pudiendo para ello apoyarse en
los principios generales del Derecho y la equidad natural.
Para solucionar el tema de las lagunas se puede recurrir a dos sistemas:
* Sistema de Auto-integracin: Consiste en solucionar la falta de

regulacin a travs del propio ordenamiento jurdico y dentro del mbito
de la propia fuente dominante que va a ser la ley. Dentro de este
mtodo debemos sealar dos procedimientos: La aplicacin de la
analoga supone que las normas jurdicas no contemplen un supuesto
especfico, pero regulen otro semejante, aprecindose entre ambos
identidad de razn.
Gramaticalmente, analoga supone la relacin de semejanza entre

distintas cosas. Jurdicamente consiste en aplicar a un supuesto carente
de regulacin la solucin que el ordenamiento da a un supuesto similar.
* Analoga de Ley: la aplicacin de una ley o parte de una ley. A

supuestos no previstos en ella pero semejantes a los que regula.
* Analoga de Derecho: la aplicacin de principios generales al caso no

previsto.
* Sistema de Hetero-integracin: Consiste en solucionar la falta de

regulacin acudiendo a otras fuentes distintas a la dominante, o
acudiendo a otros ordenamientos. En este procedimiento destaca la
utilizacin de la equidad (la equidad viene a significar justicia, rectitud) y
la equidad es la adaptacin de la norma a la complejidad de la vida
social. Cuando se dice que la equidad habr de ponderarse en la

aplicacin de las normas si bien las resoluciones de los tribunales solo

podrn descansar de manera exclusiva en ella, cuando la ley
expresamente lo permita.
COHERENCIA: supone que en el ordenamiento jurdico no existen normas

incompatibles entre s. Los ordenamientos jurdicos realmente existentes
no son totalmente coherentes. De ah que nos encontremos con el
problema de las antinomias.
* Antinomias: Un ordenamiento no es coherente cuando existe el

denominado problema de las antinomias o conflictos de normas. Existe
antinomia cuando dos o ms normas, que pertenecen al mismo
ordenamiento imputan al mismo caso soluciones incompatibles entre s,
y que dan lugar a que la aplicacin simultnea de las normas produzca
resultados incompatibles e imposibles. De ah que se tenga que elegir
entre unas y otras. Si existe conflicto entre una obligacin y una
prohibicin en relacin a una misma materia hay una incompatibilidad.
Tambin existe contradiccin entre una obligacin y permiso negativo y
entre prohibicin y permiso positivo, siempre que regulen la misma
materia.
Unidad y estructura escalonada (jerarqua):
En razn del carcter dinmico del derecho, una norma slo es vlida en
el medida en que ha sido creada de la manera determinada por otra
norma.
Un orden jurdico no es un sistema de normas yuxtapuestas y

coordinadas. Hay una estructura jerrquica y sus normas se distribuyen
en diversos estratos superpuestos. La unidad del orden reside en el
hecho de que la creacin- y por tanto la validez- de una norma est
determinada por otra norma, cuya creacin, a su vez, ha sido
determinada por una tercera.
Podemos de este modo remontarnos hasta la norma fundamental de la

cual depende la validez del orden jurdico.
Validez de las normas jurdicas:
Las ramas del derecho, distincin entre D Privado y D Pblico:

El derecho positivo, dada la extensin de su contenido y para su mejor

estudio sistemtico, se ha dividi en dos grandes campos: DERECHO
PBLICO y DERECHO PRIVADO. Justiniano (Tauresium, 11 de mayo de
483 Constantinopla, 14 de noviembre de 565- fue emperador del
Imperio romano de oriente desde el 1 de agosto de 527 hasta su
muerte) es quien hace la divisin del derecho en pblico y privado,
signific reconocer un derecho superior que el Estado no poda violar a
pesar de su autoridad; a cada uno de ellos corresponden diferentes
ramas, stas no tienen plena autonoma, se interfieren unas con otras
porque existen conceptos fundamentales comunes a todas ellas; sin
embargo, cada rama trata una materia especial de derecho en razn de
su objeto y sujeto especfico.
DERECHO PBLICO: Rama del Derecho que tiene el objetivo de regular

los vnculos que se establecen entre los individuos y las entidades de
carcter privado con los rganos relacionados al poder pblico, siempre
que stos acten amparados por sus potestades pblicas legtimas y en
base a lo que la ley establezca. (Internet).
Parte del ordenamiento jurdico que regula las relaciones de los

ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes pblicos entre s.
(Internet).
Se divide en:
-Interno: que trata de cada Estado en s mismo.
-Externo: que trata de las relaciones de los Estados entre s.
DERECHO PRIVADO:
Es el que ordena y regula las relaciones mutuas de los particulares entre

s, es decir, de los intereses y cuestiones jurdicas que tengan los
individuos entre s. El derecho privado nace de la voluntad libre de los
particulares. (Juan Jos PRADO).
Es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las

relaciones entre particulares. Tambin se rigen por el Derecho privado
las relaciones entre particulares y el Estado cuando ste acta como un
particular, sin ejercer potestad pblica alguna. (Internet).

Criterios de distincin:
* INTERES PROTEGIDO:
-Pblico: cuando las normas protegen el inters general, colectivo,

social.
-Privado: Las normas tutelan los intereses de los particulares.
* SUJETO:
-Pblico: cuando en las relaciones jurdicas interviene el Estado o entes

auxiliares, como poder pblico, e ejercicio de su imperium.
- Privado: cuando los sujetos de las relaciones jurdicas son los individuos
o personas jurdicas privadas.
* RELACIONES:
-Pblico: es un derecho de subordinacin por actuar el Estado con su

imperio, es decir, una desigualdad entre los sujetos de la relacin
jurdica, de superior a inferior (Estado por un lado, individuos por el
otro).
Privado: la relacin es de coordinacin, los sujetos estn en un pi de

igualdad.
La divisin tiene un sentido prctico, a fin de sistematizar y estudiar el

derecho, sin olvidar su unidad.
El derecho positivo comprende varias ramas. Cada rama se relaciona

ntimamente entre s, de tal manera que un sinnmero de cuestiones
entran al mismo tiempo en el dominio de dos o ms ramas del derecho.
Cuando enfrentamos un caso concreto resolver, entran en juego las ms

diversas combinaciones y entrelazamientos de normas y principios que
corresponden a ramas dispares del derecho.
Internacional pblico

Constitucional
Derecho Laboral
Publico Penal
Procesal
Civil
Comercial
Derecho Administrativo
Privado Agrario
Internacional privado
Teoras Dualistas y Monistas:
MONISTAS: Esta teora entiende que las normas del derecho

internacional y las del derecho interno forman un nico sistema jurdico;
de esta forma el derecho interno de un Estado estara integrado por sus
normas de derecho interno y adems por las normas del derecho
internacional.
Entre los monistas ms representativos encontramos a Kelsen y a

Wenzel.
Si bien todos los monistas afirman la existencia de un nico sistema

jurdico, pueden diferenciarse dentro de esta teora aqullos que otorgan
preferencia al derecho interno con relacin al derecho internacional
(monismo con primaca en el derecho interno -Wenzel-) y aqullos que
otorgan preferencia al derecho internacional con relacin al derecho
interno (monismo con primaca en el derecho internacional -Kelsen-).
Para las tesis monistas el derecho interno y el derecho internacional

forman un nico sistema jurdico.

DUALISTAS: Esta teora afirma que no existe un nico sistema jurdico

sino que existen dos completamente separados e independientes: el
derecho internacional y el derecho interno. Tanto uno como el otro rigen
distintos mbitos y distintos sujetos, mientras que el derecho
internacional rige las relaciones Estado-Estado; el derecho interno rige
las relaciones Estado-Individuos.
Entre los dualistas ms representativos encontramos a Anzilotti y a

Trieppel.
Para las tesis dualistas el derecho interno y el derecho internacional

forman dos sistemas jurdicos distintos aunque es verdad que son
convergentes.
Nocin y principales instituciones de las diferentes

ramas: Derecho Pblico:
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: Supone el conjunto de principios

que regulan las relaciones jurdicas de los Estados entre s.
El derecho internacional est integrado por acuerdos entre Estados

tales como tratados internacionales, con diferentes denominaciones
segn el caso (tratados, pactos, convenios, cartas, memorndum,
declaraciones conjuntas, intercambios de notas, etc.) como tambin
por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica
de los Estados, que stos reconocen como obligatoria, y por los
principios generales del Derecho.
DERECHO CONSTITUCIONAL: La rama del derecho encargada de analizar

y controlar las leyes fundamentales que rigen al Estado se conoce como
derecho constitucional. Su objeto de estudio es la forma de gobierno y la
regulacin de los poderes pblicos, tanto en su relacin con los
ciudadanos como entre sus distintos rganos.
DERECHO ADMINISTRATIVO: El derecho administrativo rige gran parte de

la actividad del Estado y determinadas relaciones de ste con los
particulares.
Las normas del derecho administrativo, por su carcter pblico, regulan

relaciones de subordinacin entre el Estado y los particulares. Aunque
no toda la actividad del Estado est regida por el derecho

administrativo, pues cuando acta en su carcter de persona de derecho

privado se somete al derecho civil.
ste comprende el estudio de los siguientes puntos:
* La organizacin y funciones de la administracin pblica.
* Los actos administrativos.
* L funcin pblica.
* El poder de polica.
* La administracin del dominio pblico.
* Las limitaciones a la propiedad privada.
La actividad del poder administrador se expresa mediante actos de

diferente naturaleza:
a. De GOBIERNO: se vinculan en forma directa a la soberana del Estado,

se ejercen sin sumisin a normas determinadas y expresas, y no estn
sometidos, en principio, a otro contralor que el pblico; ni generan en
principio otras responsabilidades que las de orden poltico. Ello no
significa que dichos actos escapen a la esfera jurdica.
b. ADMINISTRATIVOS: aqu el Estado ejerce su potestad en forma

distinta, ajustando a un conjunto de normas legales y sujeto a contralor
y responsabilidad jurdicos.
DERECHO PENAL: Es el conjunto de principios y reglas jurdicas que

determinan las infracciones, las penas o sanciones, y las relaciones del
Estado con las personas con motivo de las infracciones o para
prevenirlas.
El Cdigo Penal, por su parte, es el compendio de todas aquellas

normativas punitivas que pueden aplicar las autoridades estatales. El
objetivo de esta recopilacin es eliminar reglamentos redundantes y
posibles baches en la aplicacin de la ley.

DERECHO PROCESAL: Es la divisin del derecho que tiene como finalidad

supervisar a los individuos involucrados en los procedimientos judiciales
y organizar los tribunales que se encargan de impartir justicia.
Nocin y principales instituciones de las diferentes

ramas: Derecho Privado:
CIVIL: Esta expresin deriva etimolgicamente de la romana jus civile, la

que fue modificndose con el correr del tiempo.
Hoy el derecho civil se ha convertido en una rama del derecho privado.

Es la rama encargada de establecer las reglas generales que rigen las
relaciones jurdicas de los particulares, ya sea entre s, ya con el Estado,
en tanto esas relaciones tengan por objeto
satisfacer necesidades de carcter humano. Considera al hombre en su

calidad de tal, reglamenta la familia, las obligaciones y contratos, la
propiedad y de ms derechos reales de sucesin. Es comn a todos los
seres humanos, sin discriminacin de nacionalidad, sexo, profesin y
raza y otras situaciones anlogas.
Las instituciones que comprenden el desarrollo del derecho civil las

encontramos en el texto del Cdigo Civil y las leyes que lo
complementan. COMERCIAL: Es aquella dedicada a regular las relaciones
entre las personas, los contratos y las acciones de comercio. A nivel
general, podra decirse que es la rama del derecho que ejerce la
regulacin sobre el ejercicio de las actividades comerciales.
LABORAL: Se trata del conjunto de reglas jurdicas que garantizan el

cumplimiento de las obligaciones de las partes que intervienen en una
relacin de trabajo. Es un sistema normativo heternomo y autnomo
que regula determinados tipos de trabajo dependiente y de relaciones
laborales. AGRARIO: El Derecho agrario es la rama del Derecho pblico
que constituye el orden jurdico que regula los problemas de la tenencia
de la tierra, as como sus diversas formas de propiedad y la actividad
agraria que se realiza sobre ella. Incluye las normas reguladoras de las
relaciones jurdicas relacionadas a la agricultura. INTERNACIONAL
PRIVADO: Tiene como principal objetivo la resolucin de conflictos de
jurisdiccin internacional. Se encarga de definir cul es la ley aplicable y

de determinar la condicin jurdica de los extranjeros. Nuevas ramas del

derecho:
Agrupamos bajo el ttulo de nuevas ramas del Derecho a aspectos de

la realidad social que, presentando algunas caractersticas propias y
especficas, estn siendo objeto de especial atencin por la Doctrina y,
tambin a veces, de especfica regulacin normativa. Lo nuevo en el
derecho surge de la vida humana misma.
Bajo tal acpite clasificatorio hemos incluido slo 4: Derecho Informtico,

Ambiental, Espacial y de la integracin.
* Derecho AMBIENTAL: ste surge a partir de la conciencia creciente

acerca de los bio-sistemas integrados a los que el hombre pertenece
conformando un delicado equilibrio, sumamente frgil, y muchsimas
veces inerme (sin defensas) frente a la voracidad de los modos de
produccin extractivos que menospreciando aquel frgil equilibrio
arrasan con condiciones naturales, acarreando males de diversa ndole
para todo el gnero humano. (Pgina 40).
Es una rama nueva del Derecho surgida con el crecimiento de la

conciencia y cultura de los pueblos acerca de la fragilidad y de la
necesidad del ambiente en que se desenvuelve la vid en la Tierra.
Las normas de sta esfera pretenden tutelar el bien de los bio-sistemas

en que la vida se desarrolla. Aunque las normas ambientales se destinan
a proteger el ambiente, el objeto final de su tutela es el hombre,
necesariamente inserto y dependiente de su ambiente.
En la provincia de MENDOZA: en 1992 se sancion la Ley. 5961 de Medio

Ambiente. Finalidad: preservacin del ambiente para resguardar el
equilibrio ecolgico y el desarrollo sustentable, mediante acciones y
actividades destinadas no slo a preservar sino tambin conservar,
defender y mejorar los ambientes urbanos, agropecuarios y naturales y
todos sus elementos constitutivos.
CONSTITUCIN: los principios de poltica ambiental que la ley establece,

art. 5:
-los habitantes de la provincia de Mendoza tiene derecho a gozar de un

ambiente son y eclgicamente equilibrado;

-el uso y aprovechamiento del ambiente y de los recursos naturales

debe ser realizado evitando producir consecuencias daosas para las
generaciones presentes y futuras;
-los ecosistemas y sus elementos integrantes deben ser utilizados de

modo integral, armnico y equilibrado- teniendo en cuenta la
interrelacin e independencia de sus factores- y asegurando un
desarrollo ptimo y sustentable;
- el ordenamiento normativo provincial y municipal y los actos

administrativos debern ser aplicados con criterio ambientalista,
conforme con los fines y objetivos de la presente ley. (Pginas 53 y 54).
* Derecho INFORMTICO: La irrupcin de las nuevas tecnologas

informticas aplicadas al procesamiento de datos y a la comunicacin en
tiempo real,
han significado un fuerte desafo para las estructuras tradicionales del

derecho pensadas y reguladas sobre la base de un elemento fsico: el
papel y la estructura e impresin grfica sobre el mismo. As, las
formas que el derecho comn regul con alcance e irradiacin hacia
todos los fenmenos jurdicos, se ven comprometidas en su existencia
misma ante la fuerte tendencia a sustituir aquel por el soporte
magntico propio de la tecnologa informtica. (Pgina 41).
La aparicin de la tecnologa informtica sumada los avances en las

comunicaciones es un factor o circunstancia que al incidir de forma
tan significativa como lo ha hecho en las relaciones interpersonales ha
provocado la aparicin de nuevas normas que, atrapando esas nuevas
realidades, brindan respuestas a la organizacin de las personas en esta
tambin novedosa sociedad de la informacin, como se ha dado de
denominarla actualmente.
Todos sabemos que al hablar de informtico/a estamos refiriendo a las

computadoras, como el utensilio ms obvio y comn. Cabe sumarle la
conectividad, que permite la comunicacin e interaccin de dos o ms
equipos distantes y remotos y el intercambio de datos y procesos entre
ellos on line. Estos utensilios producto de ls nuevas tecnologas, de
reciente aparicin han revolucionado la vida y la cultura del hombre. El
fenmeno informtico ha trado para el derecho no pocos desafos y

tambin algunas ventajas o utilidades inmediatas de cuyo desarrollo o

aprovechamiento se debern encargar:
* la informtica jurdica documental-
* la informtica jurdica decisional
* la informtica jurdica de gestin
* la informtica jurdica terica o de la investigacin.
La informtica ha sustituido la escritura en el soporte papel que

constituy la base material de la construccin jurdica moderna de
Occidente, sentad sobre el instrumento o documento como el eje
principal de expresin de la voluntad del sujeto, por el soporte
magntico.
Uno de los temas medulares del Derecho informtico, gira en torno al

llamado documento electrnico y a la autonoma de l voluntad en
relacin con los procedimientos electrnicos y sus productos. Parte de
stos son la firma electrnica y la firma digital.
Par el derecho sigue siendo sustancialmente significativa la

manifestacin de voluntad del sujeto que interacta con otro en las
relaciones jurdicas; y esto no ha variado con las nuevas tecnologas. Lo
que stas traen de nuevo es el modo de exteriorizacin de la voluntad
misma, los modos de expresarla y de conservar los elementos
suficientes para acreditar aquella voluntad actuada y exteriorizada;
hecho bsico y primario sin el cual no hay relacin jurdica ni efectos
jurdicos en las transacciones interpersonales.
Las evidentes ventajas de esta innovacin, no haba sido receptado por

el ordenamiento jurdico argentino sino hasta la sancin de la Ley 25.506
La ley 25.506: vino a otorgar status jurdico al ordenamiento

electrnico, a la firma electrnica y la firma digital habilitando
ahora jurdicamente el uso previsible y regulado de estos avances
informticos, incorporndolos como nuevas formas de los actos
jurdicos.

-Introduce tambin una modificacin esencial al rgimen de las formas

el derecho al reconocer al documento digital. Esto permitir avanzar
hacia formas ms giles en el campo de la Administracin Pblica. Por
ejemplo: en el expediente digital.
FIRMA DIGITAL: Se trata de un proceso tcnico- informtico- jurdico que

cumple idntica funcin pero que y no se materializa con tinta ni se
asienta sobre papel. El proceso requiere de la intervencin de tres
sujetos: el emisor del documento con firma digital, el receptor del mismo
documento firmado digitalmente, y un tercero imparcial: el Certificador o
Entidad Certificante de Clave Pblica Digital (ECCP).
FIRMA ELECTRNICA: Consiste tambin en un proceso tcnico-

informtico- jurdico pero ms simple. Se desarrolla en el mbito de
sistemas cerrados: por ejemplo, el de un banco. En esta firma hay una
clave simtrica entre ambos contratantes que se encuentra registrada
a su vez en el sistema informtico del banco. Por todo lo dicho, ambos
contratantes no necesitan aqu l intervencin de un tercero certificante.
* DERECHO DE LA INTEGRACIN: Puede haber integraciones de diversa

ndole y con distintos objetivos. Los pactos o alianzas regionales entre
Estados, ms numerosos o significativos, son los que tienen objetivos
comerciales o econmicos. El
incipiente Derecho de la Integracin se viene constituyendo,

fundamentalmente, a partir de los acuerdos multilaterales en materia de
comercio.
ste, es el conjunto de normas que rigen los procesos de integracin

entre los Estados de una regin.
Integracin: esta palabra se acua partir de las relaciones entre diversos

Estados que deciden coordinar acciones y delegar competencias propias
a favor de la organizacin interestatal que los contiene y expresa.
Ejemplos de acuerdos internacionales de integracin son: Pacto Andino,
MERCOSUR, Unin Europea.
Caracteres del Derecho de la Integracin:
-Autonoma jurdica.

-Primaca: Las normas del derecho comunitario prevalecen sobre las

normas del derecho interno de los Estados, cualquiera sea su rango y ya
sean anteriores o posteriores a las normas comunitarias.
-Principio del efecto directo.
- Aplicabilidad inmediata.
UNIDAD VIII: INTERPRETACIN Y

APLICACIN DE LA LEY
1-El derecho y su aplicacin. generalidades. aplicacin
por los particulares, rganos, funcionarios y jueces.

Aplicacin del Derecho: La actividad de resolver un caso o situacin,

elaborando una norma particular y concreta, a partir de las normas
generales y tpicas.
Dichas normas generales y tpicas para poder ser cumplidas deben ser
particularizadas y concretadas a travs de normas particulares y
concretas que establezcan lo que debemos o podemos hacer o no.
En la actividad de aplicacin No siempre intervienen los jueces, pues

podemos afirmar que tanto el E como los particulares, aplican el derecho
y elaboran de forma habitual innumerables normas particulares y
concretas, como condicin de la efectividad social del derecho.
Sin embargo la aplicacin por parte de los particulares puede originar

conflictos de intereses entre ellos ------ y en sos casos ES NECESARIO
UNA APLICACIN JUDICIAL DE DERECHO.
* Todos los rganos del E APLICAN EL DERECHO: Hay una aplicacin

judicial del derecho; particular del derecho y de los legisladores del
derecho( interpretan las normas constitucionales y las dictan)
La Aplicacin Judicial del derecho
Los tribunales o jueces son sos rganos, entre otros para la resolucin
de los conflictos como son:
Formas alternativas de resolver un conflicto
* La mediacin
* Conciliacin
* Arbitraje.
La forma de entender la actividad jurisdiccional:

Como una actividad declarativa: la aplicacin del D consiste Formas

mecnica de los hechos o casos que se presenten en la vida
social , bajo la norma legal , para extraer por medio de un
razonamiento silogstico, las consecuencias previstas en la N.
El silogismo jdico estara formado x una premisa mayor( la N
gral y tpica) y una premisa menor (es el caso concreto y una
conclusin).
Como una actividad creadora: la aplicacin es una actividad

creativa donde existe un g de ponderacin y valoracin de
las Ns , que deben ser interpretadas por parte de quien las
aplica antes de ser cumplidas. Bajo stos autores el derecho
est constituido especialmente por decisiones judiciales; las
Ns grales y tpicas son meras pautas que los tribunales
Intermedio
podrn o no tener en cuenta en su labor de administracin
de justicia. Tener
en
cuenta
en la aplicacin del D:
a-Que no existe una diferenciacin clara entre sus etapas o fases
b- la imposibilidad de una absoluta objetividad de quien realiza el

enjuiciamiento de los hechos y la eleccin de la norma aplicable
c- que la existencia de los casos no previstos por el legislador impide

una aplicacin rigurosa del derecho.
2- ACTIVIDADES AUXILIARES DE APLICACIN DEL DERECHO.

INTERPRETACIN DEL DERECHO.NOCIN. MTODOS. INTEGRACIN DEL
DERECHO
Actividades auxiliares de la aplicacin del D:
* La aplicacin del D presenta una serie de problemas: la eleccin de la

norma aplicable con relacin al t; la determinacin de la N aplicable con
<-> al territorio, la interpretacin de las NJ vigentes y la solucin de los
caso no previstos por el ordenamiento jdico
------ Entonces presupone la realizacin de las actividades auxiliares:

interpretacin de las NJ+

Y la integracin del ordenamiento jdico.
Interpretar la ley es determinar su sentido y alcance. Integrar es

producir una norma individual cuando hay una laguna en la legislacin.
Ambas actividades consisten en procesos intelectuales previos que
acompaan la tarea de aplicacin de la ley.
Interpretacin del D:
En sentido amplio: actividad dirigida a comprender el significado de

algo, que funciona como signo de cualquier otra cosa.
En sentido estricto: se refiere a los sistemas de smbolos o lenguajes que

se utilizan para la comunicacin. Es una actividad mental que consiste
en buscar y/o atribuir el significado a un smbolo.
La interpretacin jurdica se distingue de la interpretacin en gral por su

objeto que est constituido por el texto que se utiliza para expresar las
NJ+. La interpretacin del derecho no se identifica sin ms con la
interpretacin de la ley.
Sealar tambin que la interpretacin no es una actividad requerida slo

a los jueces y funcionarios pblicos sino que debe ser realizada. Por los
destinatarios de las NJ
Por otro lado. La interpretacin no es una actividad slo necesaria para

las normas especialmente oscuras y contradictorias.
Mtodos para la interpretacin Jurdica.
Se trata de instrumentos metodolgicos que deben ser utilizados en

forma integrada e integra para lograr un recta interpretacin y
aplicacin del derecho.
Literal, textual o Dado que las NJ se encuentran en gral

gramatical textualizadas la primera tarea del intrprete
consiste en la fijacin del texto de la N, a partir
del anlisis del significado de los trminos
utilizados en su expresin lingstica. Parte de
considerar el significado de las palabras que
integran el texto normativo. Se analiza

lingsticamente. Dificultades: las palabras que

el legislador utiliza pueden adolecer de los
efectos comunes a los lenguajes naturales:
ambigedad, vaguedad, textura abierta, etc. La
ambigedad de los trminos debe ser
solucionada por el intrprete, eligiendo el
significado que + se ajuste con el fin propuesto
por el legislador, vinculndolo con otra
expresiones lingstica de la N, y en <-> a la
materia a la que sta se refiere.
Criterio lgico Analiza conceptos que integran las norma y su
conceptual lgica de interpretacin. El intrprete debe
buscar el sentido y el alcance, investigando la
razn de ser o motivo de la N. La comprensin
de la misma se logra a travs de un mtodo
analtico-sinttico. Presenta dos fases:
* Simplificacin Cuantitativa: se desglosan los
materiales normativos en sus elementos
particulares hasta lograr el alfabeto del D
mediante un proceso de anlisis.
* Simplificacin Cualitativa: determina qu
instituto jdico protege la N. Se fundamenta en
sas actividades previas para elaborar por fin los
cuerpos jdicos o instituciones que en la vida
del derecho nacen, viven, luchan y mueren como
individualidades que tienen su propia evolucin
en concurrencia con los dems elementos del
sistema jdico
Sistemtico Consiste en descubrir el sentido de la N teniendo
en cta sus <-> con las dems. Relaciona la N
con otras normas que constituyen es sistema
jurdico, procurando descubrir su sentido y
alcance desde fuera de s misma en funcin de
la posicin que ocupa en el sistema jurdico. Las
N no tienen que ser contrarias a las N superiores.
Dicho instrumento supone en la tarea
interpretativa: a. La solucin de antinomias
legislativas b. La consideracin especial del
contexto normativo del que forma parte la
norma a los fines de interpretar su sentido y

alcance. c. La referencia al criterio sistemtico

en sentido estricto.
Histrico Las N muchas veces tienen precedentes
histricos, elaborados a travs de un proceso,
susceptible de ser conocido a travs de
documentos que constituyen su asiento. ste
criterio constituir una construccin importante
a la hora de fijar la voluntad del legislador.
Cuatro clases de precedentes histricos:
Remoto-> vienen constituidos por el sustrato
jdico que contribuye a la formacin de los
derechos histricos Legislativos Inmediatos->
son los antecedentes que vienen constituidos
por las normas del propio pas o de otros,
anteriores en el t, que han influenciado en
forma directa la creacin de dicha N. Los
Materiales del proceso de elaboracin de la
norma-> los anteproyectos, proyecto, los
informes o dictmenes de las comisiones. La
Exposicin de motivos de las N-> Resume su
proceso de elaboracin, elemento importante a
los fines de estableces la voluntad del legislador.
Teleolgico Se refiere a la finalidad de la N, o mejor, al fin

propuesto por el legislador al establecer la
conducta decidida como debida. La finalidad de
la norma puede ser analizada: *como el fin
concreto del precepto *como el fin gral de la
materia o institucin regulada *como el fin
genrico del D *como los fines dela sociedad
donde se va a aplicar la norma
Histrico evolutivo Lo que se busca es comparar la situacin social,
econmica, cultural, poltica, en la cual se dict
la norma, con la situacin en donde se va a
aplicar. Se procura responder a la preg: Qu es
lo que querra el legislador HOY en esta
situacin?
Libre investigacin El juez puede apartarse de las Ns y recurrir a
cientfica (Autor otra disciplina humana p/poder interpretar la N.
Geny) La tesis de la afirmacin de Geny fue que la ley,

no obstante ser la ms importante, no es la

nica fuente del derecho. Al lado del derecho
legal existe un mundo de produccin jurdica que
se adapta a las transformaciones de vida social y
que debe ser estudiado por la libre investigacin
cientfica.
Libre conviccin Verificar prueba y si las mismas convencen a los
jueces aplican norma
Interpretacin del D en la Legislacin y la
Jurisprudencia Argentina.
El art. 16 de nuestro CC contiene las pautas que deben observarse por

parte de los jueces en la interpretacin de las leyes.
La Integracin del D
Concepto: integrar el D consiste en producir una norma individual y

concreta para llenar una laguna de la legislacin, es decir, las normas
generales y tpicas que sirvan de marco de referencia para resolver un
caso particular y concreto. Dicha N, as creado, slo ser aplicable y
vlida, en principio para la resolucin del caso que motiv su creacin.
Clasificacin de los mecanismos de integracin:
-De autointegracin: procedimientos que utilizan recursos o elementos

que se encuentran dentro del propio ordenamiento para llenar alguna
laguna legislativa ej: la analoga y los pcipios grales del D.
-De heterointegracin: se recurren a aqul. Ej: el d natural, los usos y

costumbres, la equidad.
El ordenamiento jurdico argentino establece que los jueces no pueden

dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de
las leyes. ste deber de administrar justicia, constituye el deber bsico y
esencial de los jueces y dems rganos jurisdiccionales.
La Analoga como procedimiento de auto integracin de Derecho
Es la asimilacin de un caso no calificado normativamente a otro que lo

est, sobre la base de tomar como relevante alguna propiedad que
posean en comn ambos casos.

Clases de analoga y los principios generales del derecho:
Lo doctrina distingue entre la analoga de la ley y la analoga del

derecho. La primera el punto de partida es una N determinada, que
aplica a un caso que presenta cierta semejanza con el contemplado por
ella. En este caso se procede de lo particular a lo particular. La analoga
del derecho resulta de la utilizacin de un conjunto de normas o
complejo normativo, del que se extrae un principio jurdico que se aplica
analgicamente a un caso no previsto por dichos preceptos pero similar
a lo que stos regulan. En este caso por va deductiva, volver a lo
particular aplicando dicho principio a la solucin del caso no previsto.
En la analoga del derecho se trata de un principio jurdico limitado,

inferido inductivamente de un reducido sector del derecho. Dicho
principio no tiene la generalidad ni sigue el mtodo deductivo de un
principio general del derecho.
Razonamiento utilizado en la aplicacin de la analoga
Mtodo analgico: consiste en aplicar a un caso dado, que no aparece

regulado de manera directa y especial por ninguna NJ , una norma
prevista para un supuesto de hecho distinto, pero que se considera
semejante.
El esquema del procedimiento analgico:
Premisa Mayor: si es S debe ser C
Premisa Menor: H no es S, pero es semejante a S.
Conclusin: Para H debe ser C.
Condiciones para la utilizacin de la analoga:
* No debe existir una NJ aplicable directamente o en forma indirecta a

travs de una interpretacin extensiva
* Que los dos casos( el regulado y el no) sean sustancialmente

semejantes
* Que exista la misma igualdad jurdica esencial entre las dos

situaciones

* Que se justifique la aplicacin de la analoga proporcionando las

razones jurdicas de su utilizacin
* Que se preste atencin a los fines explcitos e implcitos del

ordenamiento jurdico
* Que no exista una prohibicin legislativa de recurrir a la analoga en la

materia o rama en la cual se encuentra el caso no previsto.
La analoga en el derecho Argentino.--> El ordenamiento argentino

estable expresamente la analoga como mecanismo de integracin del
derecho. Art 16. CC.
Los Principios Generales del Derecho como procedimiento de

autointegracin
Etimologa: del latn principium, tres sentidos: uno histrico( lo antiguo),

otro axiolgico (lo valioso), y un tercero ontolgico (cabeza).
Los principios y las NJ
Los principios, como su propio nombre lo indica, se oponen a algo

terminado: son ideas germinales, normas sin una terminacin acabada,
flexibles, susceptibles de ser completadas
Dworkin establece diversos elementos que nos permiten diferenciar los

principios en sentido amplio de las normas:
-Origen: las normas surgen de un rgano legislativo o de un tribunal. Los

principios se originan en un sentido de conveniencia u oportunidad.
-Derogacin: slo en relacin a las normas. Los principios siguen

vigentes mientras se los siga estimando como justos y convenientes
-Identificacin: No es posible establecer una nmina con todos los

principios. Mientras es factible en teora enumerar y enunciar el texto de
las normas vigentes.
-Contenido: los principios son intrnsecamente morales. Las normas son

de contenidos diversos.

-Aplicacin: las normas se aplican de una forma disyuntiva. En los

principios no es necesario establecer las condiciones de su aplicacin,
ms bien enuncian un criterio o razn.
-Modo de resolver las contradicciones: en el caso de las normas una de

ellas necesariamente no debe ser vlida. La decisin sobre la validez de
una u otra se toma recurriendo a consideraciones que van ms all de
las normas mismas. En los principios la interferencia entre ellos se
resuelve a travs del peso y la importancia
- Los destinatarios: de los principios son los rganos que aplican el

derecho, mientras que las normas estn dirigidas tambin a los
ciudadanos.
Ms all de las diferencia, los principios tienen una coincidencia que

podramos definir funcional, con las normas, en cuanto que ambos son
requeridos por la tarea de aplicacin al derecho, en cuanto
individualizadora de derechos y deberes.
Los principios Generales del derecho en el derecho argentino
art 16.
En el d ambiental: se distinguen principios jurdicos sustanciales
En relacin con los ds humanos: 4 principios grales: el de libertad, el de

igualdad, el legalidad y el de razonabilidad
En el d penal: los llamados principios de legalidad y reserva
En el d de trabajo: se destacan: principio protectorio, principio de

irrenunciabilidad, principio de igualdad.
En el mbito procesal: encontramos principios como la inviolabilidad de

la defensa enjuicio
En materia contractual: se destacan: principio de autonoma de la

voluntad, principio de solidaridad
La equidad como procedimiento de Heterointegracin jurdica

Concepto de equidad: es identificada con la justicia en el caso concreto.

Tambin se relaciona con una concepcin generalizada y flexible de lo
que es justo, que se aplica a un caso concreto, y a veces, an en contra
de criterios establecidos en las leyes.
La igualdad supone siempre una abstraccin desde una cierta

perspectiva, cuya determinacin puede realizarse a travs de dos
caminos: el primero, que se realiza a priori, por el legislador, consiste en
predeterminar las conductas o situaciones que deben considerarse
iguales, el segundo estriba en la enunciacin a posteriori de la
perspectiva relevante con motivo del caso concreto, al momento de la
resolucin de los conflictos por los jueces y dems rganos
jurisdiccionales. Por el primer camino, deductivo, se realiza la justicia,
por el segundo, inductivo, la equidad.
La equidad al igual que la justicia constituye un valor.
La equidad en el derecho argentino
Cumple una funcin integradora del orden jurdico.
La equidad, como justicia que considera las circunstancias subjetivas y

objetivas del caso, constituye por lo tanto el mecanismo ltimo de
integracin del ordenamiento jurdico argentino, frente a la problemtica
de la oscuridad, insuficiencia o lagunas en la legislacin positiva.
3. APLICACIN DE LA LEY CON RELACIN AL TIEMPO.

VIGENCIA TEMPORAL DE LA LEY.RETROACTIVIDAD.
PRINCIPIOS ADMITIDOS EN NUESTRO DERECHO
Generalidades: Es posible que el ordenamiento jurdico vigente para un

juez no sea el mismo que aquel bajo cuyo imperio se han desenvuelto
los elementos de la relacin jurdica, y esto pese, a que desde el punto
de vista territorial o del derecho internacional, el ordenamiento sea el
mismo. Esto ocurre cuando una ley nueva viene a reemplazar a una
anterior. El conjunto de problemas que da lugar esta situacin constituye
lo que se denomina por algunos el derecho transitorio conflicto de leyes
en el tiempo por otros, retroactividad o irretroactividad de la ley por los
ms.
Aplicacin de la ley en relacin al tiempo

Principios generales: la legislacin vigente al tiempo de dictar sentencia

puede ser diferente de la regla al tiempo de constituirse la relacin
jurdica. Esta circunstancia da origen al llamado derecho intertemporal o
transitorio, a los conflictos de la ley en el tiempo, en fin a la aplicacin
de la ley en relacin al tiempo.
Los hechos y actos jurdicos en que tienen origen las situaciones y <->
jurdicas, no producen de inmediato todos sus efectos, sino que stos
tienen lugar transcurrido un tiempo variable.
Por otra parte, las leyes son frecuentemente derogadas por otras leyes
Problemas de aplicacin dela ley con <-> al tiempo:
a) Planteo tradicional: dos principios opuestos al considerar dichos

problemas
* Retroactividad de la ley: la nueva ley se dicta en inters general. Segn

el criterio del legislador sta ley es mejor y ms justa que la anterior,
nada ms razonable que aplicarla de inmediato tanto a los hechos
futuros como a los ya sucedidos.
* Irretroactividad de la ley: el E establece la ley para que sea obedecida

y es evidente que no puede ser obedecida una ley an no existente.
Ninguna situacin jurdica o AJ podran considerarse firmes si los
particulares estuviesen permanentemente expuestos a que un cambio
de legislacin los alterase o declarase invlidos.
La irretroactividad es una medida tcnica para dar seguridad al

ordenamiento jurdica.
Crtica: ambos principios son respetables, pero la aceptacin absoluta de

unos y otros puede incurrir en graves trastornos e inconvenientes
b) Planteo egolgico: la creacin de una nueva norma plantea entonces

el tema de su actividad respecto de la conducta anterior o posterior al
tiempo de aparicin de la nueva ley. Pero la aparicin de la nueva norma
plantea tambin el tema de derogacin de las normas vigentes al tiempo
de la reforma que resulten incompatibles con ella. Corresponde, en
consecuencia, distinguir dentro de la circunstancia global de la conducta
cuyo sentido se encuentra en juego, es decir, a la cual se pretende

aplicar la ley nueva, dos rdenes de hechos: no normativos( ej: el

nacimiento), h normativos (un contrato). El tema de la actividad (y por
ende la retroactividad) de la nueva norma se plantea solamente
respecto de la conducta y los hechos no normativos que constituyen su
circunstancia. Respecto de los hechos no normativos se plantea
solamente su derogacin.
Sobre dichas bases se afrontan tres problemas:
* De la posibilidad de la retroactividad: la norma nueva puede aparecer

mencionando una conducta aunque los aspectos fenomnicos de la
misma ya hayan ocurrido.
* De la esencia de la retroactividad: la actividad de la norma jurdica con

relacin al
tiempo presenta tres formas:
* Hacia el pasado: retroactividad, consiste en la normacin de conducta

anterior
* Hacia el futuro inmediato: actividad contempornea, es la normacin

de conducta, posterior inmediata
* Hacia el futuro mediato: actividad postergada, la normacin de

conducta, al transcurrir un tiempo despus del establecimiento de la
norma
* De la conveniencia de la retroactividad: el valor seguridad exige no

solamente
que no se vuelva al pasado, sino tambin que los actos normativos

concretos no sean derogados por una nueva ley. En este punto la
distincin entre actividad y derogacin permite llegar a un planteo ms
correcto, pues los denominados efectos inmediatos de una ley nueva,
producirn la derogacin automtica de los actos normativos.
La solucin genrica no impide, desde luego, que por predominio, de

otras valoraciones en juego se confiera a la ley efecto derogatorio
inmediato y an

retroactividad. Las nuevas leyes no alteraran obligaciones establecidas

en actos jurdicos anteriores.
Principios admitidos en nuestro Derecho
1) Derecho Penal
Art. 18: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en la ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa.
Dicho principio tiene jerarqua constitucional.
El Cdigo Penal de 1921 admiti un tipo peculiar de retroactividad de la

ley penal: la que resulta favorable al proceso o al penado.
Art 2. Si la ley vigente al tiempo de cometer un delito fuese distinta de la

que exista al pronunciarse en fallo o en el tiempo intermedio se aplicar
siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se

limitar a la establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn dentro del derecho.
2) Derecho Cilvil
Art. 3 A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a

las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No
tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin
en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso
podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes

supletorias.
Independiza la nocin de derechos adquiridos y consagra dos

principios fundamentales: el de aplicacin inmediata de la ley nueva y el
de su irretroactividad. El principio de irretroactividad no tiene jerarqua
constitucional en materia civil, pero advierte que dichas leyes no podrn

afectar derechos amparados por garantas constitucionales. El principio

de aplicacin inmediata de la ley nueva tiene segn el texto legal un
excepcin: las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos
en curso de ejecucin
4. APLICACIN DE LA LEY CON RELACIN AL

TERRITORIO. LEGISLACIN ARGENTINA. APLICACIN DE
LA LEY EXTRANJERA
Puede suceder que el ordenamiento jurdico del cual el juez recibe su

envestidura no sea el mismo que aquel bajo cuyo imperio se han
desenvuelto todos o algunos de los elementos de la relacin
jurdica. Se habla, entonces de derecho internacional privado como

disciplina cientfica o conflicto de leyes aludiendo al ncleo de problemas
estudiados por dicha disciplina: la determinacin de la ley aplicable al
caso con elementos extranjeros.
Como, de acuerdo con una norma sumamente importante de derecho

internacional pblico contemporneo, los mbitos de validez de los
ordenamientos jurdicos estatales se determinan por su territorio, y
atento que el imperio del E no va ms all de los lmites de su territorio,
este mismo problema de derecho internacional privado puede ser
tambin aludido como: aplicacin de la ley con relacin al territorio
Planteo general de tema. Elementos extranjeros en la relacin jurdica.
Personal (nacionalidad, domicilio o residencia

extranjeros) Real (situacin espacial de los bienes en
el extranjero) Conductista (actos o hechos jurdicos,
lcitos o ilcitos, realizados fuera del pas desde el
cual se visualiza su caso)
Elementos extranjeros
Desde el punto de vista de un estricto derecho positivo, el juez aplica

exclusivamente la ley de su pas. Pero sa misma ley le exige, en ciertas

circunstancias, que aplique normas de otro ordenamiento jurdico,

derecho extranjero.
APLICACION DE LA LEY EXTRANJERA.
En nuestro territorio se aplica la ley argentina, pero hemos visto que, por
excepcin -en determinados casos-, la ley permite expresamente aplicar
la ley extranjera siempre que se cumplan ciertas condiciones.
Art. 13. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este
Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte
interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes.
Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la
Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.
Para que sea posible la aplicacin de la ley extranjera, se deben dar

conjuntamente las siguientes condiciones:
a) que la ley autorice expresamente la aplicacin;
b) que sea pedida o invocada por la parte interesada (por tanto, el Juez
no podr aplicar de oficio la ley extranjera);
c) que la existencia de la ley extranjera, sea probada por la parte

interesada (en cambio, las leyes nacionales son un derecho, se reputan
conocidas, no requieren prueba y basta alegarlas, conf. nota al art. 13).
No require ser invocada:cuando la ley extranjera es de aplicacin

obligatoria en la Repblica, sea en virtud de una convencin diplomtica
o de una ley especial (seg. prrafo art. 13).
LIMITACIONES DE LA APLICACION DE LEYES EXTRANJERAS.
Art. 14. Las leyes extranjeras no sern aplicables:
1 Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la

Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral
y buenas costumbres;
2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la

legislacin de este Cdigo;

3 Cuando fueren de mero privilegio;
4 Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras,
fuesen ms favorables a la validez de los actos.
Estos casos en que la ley extranjera no se aplica son slo ejemplos; la

enumeracin no es taxativa.
As, por ejemplo, la Ley 24.871 (B.O. 10/9/97) establece que las leyes
extranjeras no sern aplicables cuando tengan por objeto restringir o
impedir el libre ejercicio del comercio y la libre circulacin de capitales,
bienes o personas en detrimento de algn pas o grupo de pases, o
cuando de algn modo permitan el reclamo de pagos o indemnizaciones
de cualquier naturaleza a favor de particulares con motivo de
expropiaciones realizadas en un tercer pas (conf. art. 1)
UNIDAD IX: LOS PRINCIPIO GENERALES

DEL DERECHO
1) Nocin, significado. Alcance. Clasificacin.
Son criterios de razn que expresan un juicio cerca de la conducta

humana a seguir en cierta situacin Preciado HERNNDEZ.

El fundamento de estos principios anida en la condicin humana

racional, social y libre; ellos expresan el comportamiento que conviene
al hombre seguir en orden a su realizacin plena como ser humano.
Son aquello de donde deriva y que nos permite conocer (en sentido
profundo y raigal) esa peculiar realidad que los hombres constituyen,
reconocen y necesitan, llamada derecho. Rodolfo Luis VIGO.
Para entender el significado de los Principios Generales, Norberto Bobbio

sostiene que conviene responder a tres cuestiones bsicas, a saber: su
naturaleza, sus fuentes y su validez.
* Al responder a la NATURALEZA, Bobbio sostiene que los principios

generales son verdaderas normas porque:
a) La mayora de las veces esos principios son obtenidos- mediante

generalizaciones sucesivas-, de las normas particulares; pero no pueden
cambiar de naturaleza (no pueden dejar de ser normas) por el simple
hecho de llegar a cierto grado de generalidad;
b) aunque algunos principios no se obtengan de normas particulares

mediante generalizacin, sino que se dan de inmediato en todo su
alcance general, la funcin que cumplen (especialmente para integrar
los vacos normativos o lagunas) es ofrecer prescripciones o directivas
de conductas.
* La pregunta por la FUENTE (u origen) de los principios generales nos

remite a indagar si aqullos estn slo en el derecho positivo o tambin
fuera de l. La respuesta en el primer sentido caracteriz a los
positivistas, en tanto que los iusnaturalistas has sostenido lo segundo.
* Positivistas: el legislador ha querido referirse a normas no expresas a

las que se llega por generalizaciones sucesivas a partir de los preceptos
del sistema vigente.
* Iusnaturalistas: comprenden que la expresin (principios generales)

alude a las verdades supremas del derecho en general, o sea aquellos
elementos lgicos y ticos del derecho que, por racionales y humanos,
son virtualmente comunes a todos los pueblos.

* Vigo: sostiene que la cuestin de los principios generales es de

origen estoico y tiene su mxima recepcin en el iusnaturalismo que, al
menos en su versin clsica los descubre como constitutivos de la
naturaleza y del orden humano.
* En cuanto al FUNDAMENTO (validez) de los principios generales, Garca

Maynez afirma que ste no puede ser otro que el trasfondo axiolgico
de cada sistema positivo porque slo a ste pueden referir si es que el
Derecho se caracteriza por ser un ordenamiento dotado de unidad.
Buscar el fundamento en otro ordenamiento (como el derecho natural)
es admitir una pluralidad de fuentes: tantas como concepciones hay del
iusnaturlismo.
El ALCANCE de los mismos tiene su correlato en el modo en que son

regulados por los diversos ordenamientos.
stos, segn VIGO, los han receptado de tres maneras diferentes:
a) Como principios naturales del derecho o principios de derecho

natural.
b) Ms excepcionales son los cdigos de filiacin positivista que alude a

los principios generales del ordenamiento jurdico del Estado. (Ej:
Cdigo Civil Italiano de 1492).
c) Un tercer grupo adopta la frmula neutra de principios generales del

derecho lo que tolera un interpretacin tanto iuspositivista como
iusnturalista, como es el caso del C. Civil argentino (Art. 16).
Otro aspecto relevante en la cuestin es hacer la CLASIFICACIN. Segn

la concepcin de cada autor, resulta diferente tambin la clasificacin
que de aquellos puede postularse:
A. Norberto BOBBIO:
a. Segn la MATERIA: seran los principios generales del derecho civil,

penal, laboral, etc.
Pero sta es considerada poco satisfactoria porque no implica

necesariamente diferencia de naturaleza. Usando el criterio material
en sentido ms amplio Bobbio postula la siguiente clasificacin:

1. Principios generales del derecho sustancial que establecen mximas

para los particulares. Ej: prohibicin de actos que impliquen abuso del
derecho.
2. Principios generales del derecho procesal como las reglas de carcter

hermenutico (interpretativo) dirigidas a los jueces.
b. Segn la EXTENCIN del mbito de validez: sta clasificacin es ms

interesante porque muestra que los principios no son todos generales
del mismo modo, sino que ocupan distintos planos de acuerdo con el
diverso grado de su generalidad; y porque advierte que el concepto de
generalidad es relativo lo que explica que la misma norma pueda
considerarse como principio general respecto de otra ms especfica o
como norma especfica respecto de otra ms general. Y as, se dividen
en:
1. Principios de un instituto.
2. Principios de una materia.
3. Principios de una rama judicial.
4. Principios de todo un orden jurdico.
Aqu se pregunta Bobbio si podra hablarse de principios jurdicos

universales es decir, vlidos para cualquier orden jurdico (cuestin que
los iusnaturalistas responden en sentido afirmativo). Segn el autor
entraran en esta categora:
1. Los llamados principios de justicia: frmulas vacas (abiertas) a las

que es posible dar cualquier contenido. (Ej: no daar a otro, dar a
cada uno lo suyo).
2. Las reglas que derivan de condiciones de hecho incontrovertibles

como el de que nadie est obligado a hacer lo imposible, o el nemo plus
datur: nadie puede dar ms de lo que tiene.
3. Mximas que expresan las condiciones de posibilidad de todo orden

jurdico como el principio pacta sunt servanda: los pactos deben ser
cumplidos.

c. Segn las FUNCIONES que pueden cumplir:
1. Funcin interpretativa o hermenutica: para fijar el sentido de tal o

cual expresin jurdica;
2. Funcin integradora: de los vacos de l ley (art. 16 C. Civil);
3. Funcin directiva: como la de los principios constitucionales

programticos, como son los propsitos del Prembulo de la C.
Argentina.
4. Funcin limitativa: ponen los causes dentro de los cuales se puede

ejercer cierta competencia. Ej: que las provincias no ejercen el poder
delegado a la Nacin.
5. Funcin fundamentadora: de modo que legitiman o reconocen la

validez de las otras fuentes del derecho.
6. Funcin sistematizadora: porque posibilitan la estructuracin u

ordenamiento del material jurdico; las normas por s solas no conforman
un sistema jurdico, necesitan de los principios que les brinden un
esquema de jerarquizacin y de inters lgico.
B. Rodolfo Luis VIGO: los clasifica por su contenido y alcance, en los

siguientes trminos:
a. Principios jurdicos positivos SECTORIALES: son los que se obtienen

mediante un proceso inductivo de generalizacin, a partir de un conjunto
de normas, institucin jurdica o rama del derecho positivo; son
aplicables a un nmero indeterminado de casos.
A su vez son particulares por oposicin a los principios sistemticos: su

amplitud llega a una o varias ramas del derecho, pero nunca su
totalidad.
As, si analizamos los artculos referidos a la compraventa en el C. Civil

extraeremos los principios que rigen esa institucin; lo mismo ocurrir
analizando cada tipo de contrato.
b. Principios jurdicos positivos SISTEMTICOS o fundacionales:

fundamentan el ordenamiento jurdico y se presentan en todo ste,

aunque ms no sea, negativamente. Pueden entenderse tambin como

los grandes fines que persigue un ordenamiento jurdico determinado.
En su contenido son menos tcnicos y ms polticos-filosficos que los

particulares. Adems, son menos numerosos que stos.
El mtodo es el inductivo, no para descubrirlos (generalmente estn

consagrados en la Constitucin) sino para extraer de ellos las normas o
principios menos generales.
Son jerrquicamente prevalecientes a los particulares y rigen en todos

los niveles del ordenamiento, incluso en la esfera legislativa.
Son rgidos en su exigencia de respeto y con poco margen para variacin

o adaptacin.
As, el art. 18 de la Constitucin Nacional establece el principio de la

inviolabilidad de la defensa en juicio de la persona y sus derechos; la
prohibicin de penar sino mediante juicio fundado en ley anterior al
hecho del proceso.
c. Principios Iusnaturales: son los criterios valorativos jurdicos que

trascienden el derecho positivo: lo fundan, lo juzgan y examinan para
promover su cambio y mejoramiento. Son los que con mayor precisin
filosfica cumplen l funcin de principios.
Expresan las exigencias teleolgicas (los fines) de todo ordenamiento

positivo: las que podran sintetizarse en justicia y seguridad jurdica.
Son menos numerosos que los sistemticos, pero ms ricos porque
expresan la esencia y razn ltima del derecho.
En los sistemticos, el juez mira para atrs y se pregunta por los fines
establecidos en normas positivas que orientan y delimitan su creacin;
en los teleolgicos mira hacia delante buscando el cambio ms
conveniente para la realizacin de la justicia dentro del margen que le
dejan aquellos.
Aunque estn indicados en el ordenamiento jurdico son metapositivos

porque su presencia es una necesidad ontolgica jurdica: sin ellos no
hay derecho. (Ej: sin justicia no hay derecho- Legaz y Lacmbra).

2) Su funcin en la creacin, interpretacin y aplicacin

de Derecho.
Hablaremos de la presencia de los Principios Generales del Derecho en

la faz interpretativa del derecho: la dilucidacin del sentido y alcance de
una norma jurdica requiere tener en cuenta los principios jurdicos; son
ellos los que posibilitarn una interpretacin que responda a los
requisitos permanentes de lo justo natural y a las exigencias histricas
de lo justo positivo. Hay un hbito bastante generalizado entre los
juristas de limitar su mirada hermtica a las normas aplicables al caso
perdiendo de vista aquellas dimensiones ms radicales de lo jurdico; sin
esta mirada amplia y profunda que posibilitan los principios, corremos el
riesgo de quedarnos sin conocer por qu eso que vemos es un rbol.
An al interpretar una ley clara, entra en juego la totalidad del
ordenamiento jurdico y, por ende y, por ende, los Principios Generales
del Derecho. El peso del ordenamiento en su totalidad se proyecta al
caso que hay que resolver. Los principios animan las normas y estn
antes y por encima de las mismas, de ah que el intrprete nunca pueda
marginarlos totalmente.
La conclusin que se desprende lgicamente de la existencia de stos

sistemas de integracin de la ley es que el derecho constituye un
conjunto ms amplio y vasto que la suma de las normas positivas. En
sta puede haber vacos, lagunas u omisiones; en el derecho esas
lagunas se complementan recurriendo a elementos que no estn en
las normas, pero que forman parte del sistema jurdico. En otros
trminos, los principios generales del derecho no son algo ajeno al
derecho, sino una parte integrante de l, y sin duda la parte
fundamental. Por donde se advierte que los preceptos del derecho
natural, aunque no haya llegado a traducirse en normas positivas,
complementan necesariamente
el ordenamiento jurdico y por lo tanto lo integran en los casos en que es

preciso recurrir los principios superiores que regulan la vida humana en
sociedad.
3) Principios y Normas jurdicas, sus diferencias.

Prioridad entre principios. Criterios distintivos entre
ellos.

Repasemos a continuacin el listado ms completo que se nos ocurre de

los criterios distintivos entre normas jurdicas y principios jurdicos.
1. EL CONTENIDO: Define Dworkin (filsofo del Derecho y catedrtico de

derecho constitucional. Su teora del derecho es una de las
contemporneas ms influyentes respecto de la naturaleza del derecho)
a los principios como estndares, que no son normas, y que han de ser
observados, no porque favorezcan o aseguren una situacin econmica,
poltica o social que se considera deseable, sino porque es una exigencia
de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad.
Mientras que los principios tienen aquel contenido moral o vinculado a
los derechos morales, las normas cuentan con un contenido
diversificado.
2. EL ORIGEN:
-Normas: pueden ser sometidas a lo que Dworkin llama el test de origen

o pedigree individualizando la manera y el momento en que fueron
establecidas como tales.
-Principios: En cambio, stos, en virtud de pertenecer al derecho

forzosamente, por su contenido y no porque lo dispuso alguna autoridad,
hacen irrelevante aquella bsqueda.
3. LA VALIDEZ:
-Principios: La validez de los principios es consecuencia necesaria de su

contenido, por eso en caso de contradiccin con las normas, aquellos
son los que prevalecen.
-Normas: La validez de las normas deriva de otras normas o de los

principios.
4. CAPACIDAD JUSTIFICATORIA:
5. LA APLICACIN:
-Normas: se aplican de una manera disyuntiva (separada), o todo o

nada.

-Principios: no pretenden siquiera establecer las condiciones que hacen

necesaria su aplicacin, ms bien ellos se limitan a enunciar una razn
que discurre en cierta direccin, pero no exige una decisin particular.
6. LA LABOR QUE EXIGEN:
-Principios: El recurso a stos implica una exigente labor argumentativa

destinada no slo a precisarlos, sino tambin a inferir la solucin que se
propone o prescribe.
-Normas: Dicho esfuerzo es significativamente menos cuando se opera

con normas.
7. LA IDENTIFICACIN:
-Normas: es posible, al menos tericamente, brindar la nmina (suma de

todos) de las mismas y establecer la frmula cannica de cada una de
ellas.
-Principios: En este caso eso es imposible, bsicamente porque se carece

de un acto de incorporacin del principio al ordenamiento jurdico y
porque ellos se limitan a brindar una razn para estructurar el discurso
propio del jurista.
8. LA DEROGACIN:
-Normas: La expulsin del sistema jurdico tiene sentido.
-Principios: Ellos permaneces formando parte del ordenamiento mientras

se los estime convenientes o justos en la determinacin de derechos y
deberes.
9. LAS EXCEPCIONES:
-Normas: Las excepciones a su aplicacin es un trabajo que puede

realizarse, con el beneficio de que aquellas ganarn en precisin.
-Principios: Es una tare sumamente dificultosa, pero adems estril en

tanto que no alcanza a proporcionar un principio ms completo o exacto.
10. LOS DESTINATARIOS:

-Principios: Ellos se dirigen a los rganos encargados de la adjudicacin

de derechos;
-Normas: tambin pueden orientarse a los ciudadanos quienes pueden

llegar a inferir ciertos comportamientos aunque carezcan de formacin
profesional.
11. RESOLUCIN DE CONTRADICCIONES:
-Normas: Una de ellas no puede ser vlida, si la otra que la contradice

tambin lo es, por eso la opcin por una de ellas supone el
desplazamiento afuera del sistema jurdico de la otra, y esta decisin se
toma apelando a consideraciones que trascienden a las normas.
-Principios: Cuentan con la dimensin de peso o importancia, de modo

que quien debe resolver el conflicto tiene que tener en cuenta el peso
relativo de cada uno de los principios implicados en el caso, y la
preferencia por uno no conlleva la prdida de juridicidad del principio
descartado.
12. EL CUMPLIMIENTO:
-Principios: Segn Robert. Alexy (jurista alemn) los principios son

mandatos de optimizacin, dado que mandan la mejor conducta
posible segn sus posibilidades fticas y jurdicas;
-Normas: al mandar una conducta determinada o definida es posible un

cumplimiento pleno de las mismas.
13. LA ESTRUCTURA LGICA:
-Normas: Ha polemizado la doctrina acerca de la estructura lgica de las

normas llegndose a sostener tanto que eran juicios categricos,
hipotticos como disyuntivos.
-Principios: Si intentamos trasladar las estructuras lgicas tradicionales

(concepto, juicio y razonamiento) al campo de los principios, podramos
calificarlos como conceptos axiolgicos.
14. INCORPORACIN AL SISTEMA JURDICO:

-Normas: Justifican su admisin al sistema en virtud de inferirse desde

los principios o en virtud de reglas de admisin propias del sistema.
-Principios: Cumplen un papel equivalente los axiomas en los sistemas

tericos, y en consecuencia, siguiendo a Kalinowski,
tenemos que los modos de admisin posibles pueden ser: por

convencin o por evidencia, y esta ltima a su vez se divide en emprica
o analtica.
15. COMPROMISO HISTRCO:
-Principios: se postulan las caractersticas de universales, absolutos,

objetivos o permanentes;
-Normas: es evidente la contingencia y relatividad de sus contenidos a

tenor de las caractersticas del tiempo y lugar a ls que se dirige.
16. LOCALIZACIN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO:
-Principios: el mbito del ordenamiento jurdico en donde normalmente

se localizan los principios es en el plano de la Constitucin, o sea del
derecho ms alto.
-Normas: estas se ubican en el resto de las gradas inferiores.
17. OPERATIVIDAD CON LA LGICA FORMAL:
-Normas: Se verifica claramente el desarrollo que ha tenido la lgica

formal en el tratamiento de las mismas, lo que se ha proyectado en las
pretensiones que impulsan a la informtica judicial.
-Principios: Dado su contenido axiolgico resiste a ser operado con

facilidad por medio de la lgica.
18. EL APORTE A LA COMPLETITUD DEL SISTEMA:
-Principios: ampla notablemente la capacidad de respuesta del

ordenamiento jurdico, a punto de posibilitar el cierre del mismo
-Normas: encuentra en el listado de sus supuestos y consecuencias una

mayor limitacin en las respuestas que necesita el jurista.

19. COMPONENTES: Sirvindose del anlisis de las normas prescriptivas

efectuado por von Wright (Georg Henrik von Wright fue un filsofo
finlands fundador de la lgica dentica contempornea), creemos que
de los ocho elementos que el profesor finlands comprueba en aqullas,
resultan imposible de verificar en los principios la autoridad y la
promulgacin, y muy difcil de verificar el contenido y la
ocasin (localizacin espacial o temporal en que debe cumplirse la

norma); dicho esto sin perjuicio de que un anlisis ms detallado,
obligara a efectuar otras precisiones respecto a los cuatro restantes
elementos.
20. FUNCIONES:
-Principios: Tres funciones:
I. Fundamentadora del ordenamiento jurdico, y por ende, cuentan con

eficacia derogatoria y directiva de las dems fuentes del derecho;
II. Orientadora en la operatividad del derecho vigente, es decir los

intrpretes jurdicos no deben ignorarlos la hora de cumplir esa tare, y
III. Fuente supletoria o integradora del ordenamiento jurdico cundo falta,

la ley y la costumbre jurdica.
-Normas: stas bsicamente cumplen la funcin resolutoria directa de

los casos, sin llegar a alcanzar aquella prevalencia y control jurdico.
El ncleo de la diferencia entre normas y principios en el contenido, a

tal punto que el resto de los criterios diferenciadores pueden ser
considerados accesorios o meras manifestaciones de aqul.
La forzosa o evidente juridicidad y validez de los principios los convierte

en un ncleo bsico del derecho vigente, al que las normas deben
respetar si pretenden obtener o preservar validez o justificacin.
Los principios no son propiamente creados por actos humanos, sino que
el hombre simplemente los reconoce, y su ignorancia afecta la
juridicidad que debe ser.

PRIORIDAD: Puede haber contradiccin u oposicin entre Principios

iusnaturales y Principios iuspositivos, lo que puede expresar un conflicto
entre los valores justicia y seguridad jurdica.
El autor propone como criterio general: preferir el Principio ms cercano

o directamente vinculado al caso (criterio de prioridad funcional).
En consecuencia se debern aplicar primero los sectoriales y luego los

sistemticos. Si faltan unos y otros: los iusnaturales. Debiendo sealarse
una aclaracin o salvedad: tal criterio general supone compatibilidad
entre los distintos tipos de principios.
Desde el punto de vista de la justicia o juricidad intrnseca, el criterio es

el de jerarqua, que es precisamente inverso al de prioridad
funcional sealado.
Por eso, si hay contradiccin insalvable entre los principios iuspositivos y

los iusnturles no hay ms remedio que optar por stos para evitar la
arbitrariedad, la injusticia o lo inhumano. Pero con suma prudencia,
agotando antes los esfuerzos para compatibilizarlos.
Ejemplo: el principio de igualdad ante la ley (art. 16 de la C. N) es un

principio positivo, de carcter sistemtico y vigente, aplicable a todo el
ordenamiento jurdico. En el Derecho Laboral el principio favor operarii
(en caso de duda prevalecer la norma ms favorable al trabajador- art.
9, LCT-) es un principio tambin positivo, de carcter sectorial; se
encuentra en aparente oposicin con el sistemtico referido pero
conforme al criterio de prioridad funcional antes sealado, prevalece el
sectorial (por ser el ms cercano o directamente vinculado al caso) sobre
el sistemtico.
En el ejemplo, este criterio de prevalencia se sostiene, adems porque

es el que mejor satisface ls exigencias de justicia (que es un principio
iusnatural).

UNIDAD X: LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES
1. NOCIN. DIFERENCIA CON OTRAS ALOCUCIONES.
LA FUNCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL

CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO.
Las normas que consagran el estatuto de los derechos fundamentales,

junto a las que consagran la forma del Estado y las que establecen el
sistema econmico, son decisivas para definir el modelo constitucional
de sociedad. Se da un estrecho nexo de interdependencia entre el
Estado de Derecho y los derechos fundamentales, ya que para que el
Estado de Derecho lo sea debe garantizar tales derechos. Los tipos de
Estados dependen del alcance y significado de los derechos
fundamentales. Los derechos fundamentales constituyen la principal
garanta con que cuentan los ciudadanos de un Estado de que el sistema
jurdico y poltico en su conjunto se orientar hacia el respeto y la
promocin de la persona humana. Se presentan en la normativa
constitucional cono un conjunto de valores bsicos y como el marco de
proteccin de las situaciones jurdicas subjetivas.
En su significacin axiolgica objetiva, los derechos fundamentales

representan el resultado del acuerdo bsico de las diferentes fuerzas
sociales, logrado a partir de relaciones de tensin y de los consiguientes
esfuerzos de cooperacin encaminados al logro de metas comunes. Son
expresin del conjunto de valores o desiciones axiolgicas bsicas de
una sociedad consagrados en su normativa constitucional.
En su dimensin subjetiva determinan el estatuto jurdico de los

ciudadanos, lo mismo en sus relaciones con el Estado que en sus
relaciones entre s. Tienden a tutelar la libertad, autonoma y seguridad

de las personas frente al poder y frente a los dems miembros de la

sociedad. Concebidos inicialmente como un medio de proteccin frente
al Estado, y sin razn de ser frente a los particulares, se ha ampliado el
mbito de eficacia y se ha ensanchado su contenido gracias a las
trasformaciones del Estado de Derecho. Para George Jellinek la etapa de
afirmacin de los derechos pblicos subjetivos se desglosa en 4 estados:
a] el Status subtetionis: determina la situacin pasiva de los
destinatarios de la normativa. b] el status libertatis: comporta el
reconocimiento de una esfera de libertad individual negativa de los
ciudadanos. c] el status civitatis: en el que los ciudadanos pueden
ejercitar pretensiones frente al Estado. e] el status activae civitatis:
situacin activa en la que el ciudadano goza de derechos polticos. A
ellos, le agregamos un nuevo estado: el status positivas sociales:
comprende el reconocimiento de los derechos econmicos, sociales y
culturales.
En el horizonte del constitucionalismo actual, los derechos

fundamentales cumplen una doble funcin: en el plano subjetivo siguen
actuando como garantas de la libertad individual, la defensa de los
aspectos sociales y colectivos. En el plano objetivo han asumido una
dimensin institucional a partir de la cual su contenido debe
funcionalizarse para la consecucin de los fines y valores
constitucionalmente proclamados.
Aproximacin al concepto de los derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales han sido fruto de una doble confluencia: a]

suponen el encuentro entre la tradicin filosfica humanista,
representada prioritariamente por el iusnaturalismo. b] representan un
punto de mediacin y de sntesis entre las exigencias de las libertades
tradicionales de signo individual.
Aparecen, por lo tanto, como la fase ms avanzada del proceso de

positivacin de los derechos naturales en los textos constitucionales.
Distintas denominaciones
Al decir derechos del hombre y derechos humanos es afirmar que

existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de
ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad, que le son inherentes y
que han de ser consagrados y garantizados por la sociedad poltica.

Segn el autor Tobeas, los derechos fundamentales han sufrido

distintas denominaciones en las diferentes pocas:
> Derechos Naturales: denominacin iusnaturalista, que los funda en la

misma naturaleza humana.
> Derechos innatos u originarios: contrapuesta a los adquiridos o

derivativos. Indican que nacen con el hombre.
> Derechos individuales: ligada a los orgenes individuales del

liberalismo (en desuso).
> Derechos del hombre y el ciudadano: ligada a la Revolucin Francesa,

por la condiciona del hombre como hombre y ciudadano frente al Estado.
> Derechos del hombre, del ciudadano y del trabajador: ampliacin de lo

anterior hecha por Battaglia, dando importancia a los derechos del
trabajador actualmente.
> Derechos fundamentales o derechos esenciales del hombre: sirven de

fundamento a otros ms particulares y son inherentes al hombre.
> Libertades fundamentales: se aplican en los clsicos derechos civiles y

polticos (libertades individuales contrapuestas a lo social).
Segn Peces-Barba, hay diferentes modelos de anlisis del concepto de

derechos fundamentales, que son los siguientes:
> Modelo iusnaturalista: Afirma que los derechos fundamentales son

ostentados por el hombre por su propia condicin de tal, derivan de la
naturaleza y son anteriores al Estado. Por su propia racionalidad basta
para asegurar su efectividad jurdica.
> Modelo escptico: rechaza la nocin de los derechos fundamentales.

Desde el marxismo ortodoxo, se llega a la conclusin que son productos
de la ideologa liberal-burguesa. Se despliega desde la idea de procesos
sin el sujeto o de la negacin de que el hombre puede ser perspectiva
vlida para las ciencias sociales. Esto supone la negacin del
fundamento ltimo de los derechos fundamentales, que es la conciencia
de la dignidad hombre y de la necesidad de condiciones sociales que
hagan posible su libertad.

> Modelo positivista voluntarista: todo derecho se crea por la voluntad

del gobernante.
> Modelo pragmtico: preocupacin exclusiva por las tcnicas positivas,

tambin procesales, por el estudio en el campo internacional. Sin
interesarse por la fundamentacin y concepto de los Derechos Humanos.
> Modelo dualista: tiende a superar las versiones iusnaturalistas y

positivistas. Parte de la autonoma de la realidad de los derechos
fundamentales, que deben ser estudiados, en primer lugar, como
filosofa de los derechos fundamentales, analizando los factores sociales.
En segundo lugar, viene dado por el trnsito de la filosofa de los
derechos fundamentales al derecho de los derechos fundamentales. Este
modelo tiene su argumentacin en la tensin poltica e ideolgica de una
parte y derecho positivo por el otro, de la que han surgido la situacin
actual de los derechos humanos.
Para Elas Daz, los derechos y libertades que pueden ser conceptuados
como humanos o fundamentales son:
> Derecho a la vida y a la integridad fsica.
> Respeto a la dignidad moral de la persona
> Derecho a la libertad de pensamiento y de expresin ,derecho a una

veraz informacin
> Derecho a la libertad religiosa y de creencias, con manifestacin

externa del culto
> Derecho a la libertad de reunin y asociacin (partidos polticos,

sindicatos, etc.)
> Derecho a la libertad de circulacin y residencia e inviolabilidad del

domicilio, correspondencia.
> Derechos econmicos y sociales tendentes a una efectiva nivelacin e

igualdad socioeconmica ( derecho al trabajo, seguridad social, huelgas)

> Derechos polticos tendentes a la institucionalizacin de la democracia

y del estado de derecho (intervencin y fiscalizacin efectiva en las
funciones de gobierno, elecciones libres, etc.)
> Derecho efectivo de todos los hombres a una participacin igualitaria

en los rendimientos de la propiedad.
> Derecho a la igualdad ante la ley.
> Derecho a la seguridad y garantas en la administracin de justicia,

concebida esta independiente de toda instancia poltica ( derecho a no
ser arbitrariamente detenido a no ser objeto de malos tratos, derecho a
un proceso dotado de las suficientes garantas, derecho a contar con
recursos jurdicos adecuados, etc.).
DERECHOS FUNDAMENTALES. GARANTAS

CONSTITUCIONALES. DERECHOS HUMANOS.
DISTINCIN DE LOS CONCEPTOS DE DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS

FUNDAMENTALES:
La posible confusin en la terminologa radica en que ambos trminos

comparten varios derechos esenciales. La diferencia relevante surge de
observar que los derechos humanos son fundados en la naturaleza
humana. Sus principios obtienen de mtodos racionales y se imponen
desde el inicio de la existencia sin una ley que as lo indique. Los
derechos humanos son universales, anteriores y superiores al
ordenamiento jurdico positivo, son un conjunto de valores ideales
ticos, son derechos naturales del hombre, constituyen derechos y
libertades fundamentales reflejo de la propia naturaleza humana.
El termino Derechos Humanos hace referencia solo a los de carcter

individual y excluye a los de carcter social, econmico y cultural. Los
derechos fundamentales hacen referencia a los mismo derechos, pero
reconocidos por escrito y plasmados mediante la legislacin de un
estado. Los derechos fundamentales abarcan tambin derechos
econmicos, culturales y de seguridad social.
Los derechos fundamentales son derechos humanos positivos, es decir,

derechos humanos concretados espacial y temporalmente en un estado

que los reconoce y los garantiza. Son reglas que, adems de imponer
deberes, conceden facultades.
Los derechos humanos no son creados por el poder poltico, ni por la

Constitucin, se imponen al estado y tienen la estructura normativa de
los derechos subjetivos.
DISTINCION DE LOS CONCEPTOS DE DERECHOS FUNDAMENTALES,

DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES:
Estos derechos son aquellos que disfrutan, dentro del ordenamiento

jurdico, de un status especial en cuanto a garantas de tutela. La
diferencia entre los derechos fundamentales, derechos humanos y las
garantas constitucionales, radica en que estas ltimas, son acciones o
instrumentos jurdicos de proteccin que permiten evitar, mitigar y
reparar la vulneracin de un derecho establecido en la Constitucin.
Tienen los individuos as, la facultad de garantizar la igualdad ante la
ley, la libertad, la propiedad y la seguridad. Estas Garantas
Constitucionales reconocidas en Argentina estn contenidas en la
denominada parte dogmtica de nuestra Carta Magna. Y las mismas son
reconocidas por las normas supremas de un Estado, para su
observacin, proteccin y respeto, estableciendo en ellas los lmites
exteriores de su existencia.
DEFINICIONES:
LOS DERECHOS HUMANOS: Son un conjunto de prerrogativas, que

corresponden a todos los seres humanos, por el simple hecho de serlo y
que tienen como caractersticas su universalidad, inalienabilidad,
indivisibilidad
e interdependencia. Son necesarios para el desarrollo integral del

individuo en sociedad. Son anteriores a la consagracin de las garantas.
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES: Son derechos humanos escritos y

plasmados mediante la legislacin de un Estado. Jurdicamente tienen
una estructura normativa, por lo que puede decirse que son derechos
humanos concretados.
LAS GARANTAS: Son los medios otorgados por la Constitucin para

preservar o proteger algunos derechos humanos, surgen a partir de que

el Estado, a travs de sus rganos componentes, las consagra en un

formato legal. Claramente son medios de proteccin de los derechos
humanos.
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES: Son aquellos que con rango

constitucional se consideran esenciales en el sistema poltico, que la
Constitucin funda y que estn especialmente vinculados a la dignidad
humana.
2. DERECHOS FUNDAMENTALES Y LAS GARANTAS EN

LA CONSTITUCIN NACIONAL.
Garantas Constitucionales
Contenido jurdico y poltico, Derechos objetivo y subjetivo.
La Constitucin Nacional es una carta con contenido jurdico y poltico,

donde se reconocen derechos y garantas fundamentales, que
conforman los denominados Derechos Subjetivos. Entindase por
Derecho Subjetivo la facultad de ejercer su derecho que todo hombre
realiza lcitamente, son las prerrogativas reconocidas a las personas
para actuar jurdicamente y que quedan libradas a su discrecionalidad.
El Derecho objetivo es, en cambio el conjunto de normas mediante las
cuales se concreta la Ley (por ejemplo: Cd. Civil, penal, etc.)
Las libertades individuales conforman los derechos subjetivos contenidos

en la parte dogmtica de la Constitucin Nacional. Ellos son, entre otros,
el derecho:
* Al trabajo;
* A la libre locomocin:
* A ensear y a aprender;
* A opinar libremente, etc.
Las garantas de estos derechos se manifiestan en forma de precepto

que aseguran en forma virtual o implcita la proteccin poltica y legal a
partir del plexo jurdico de la Constitucin donde se establecer cul es

la esfera competente de los rganos de gobierno que se encargarn de

su proteccin.
El debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional)
Artculo 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra
s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y
con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas,
toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos
en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez
que la autorice.
Es decir que frente al acto de arbitrariedad del Poder pblico, se opone

al debido proceso, considerado ste como el sustentador del principio de
la libertad. Remata el art. La defensa de la libertad manifestando es
inviolable la defensa en juicio de la persona y los derechos Cuando un
rgano de Gobierno no respete esta garanta, entran en funcionamiento
las acciones ordinarias judiciales o el amparo, al habeas corpus o el
habeas data (art. 43 Const. Nac.).
Estado de Sitio (art. 23 Const. Nac.)
La Constitucin Nacional prev como medida excepcional y transitoria, la

declaracin del Estado de Sitio que impone por graves motivos de
seguridad comn, la restriccin de la libertad. En el caso se suspenden
todas o algunas garantas constitucionales. Se refieren a ello el artculo
23 de la Const. Nac. estableciendo como causas del Estado de Sitio los
casos de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en
peligro la Constitucin. Tambin establece restricciones a la
imposibilidad de ejercer funciones legislativas el poder Ejecutivo.

Artculo 23.- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que

pongan en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades
creadas por ella, se declarar en estado de sitio la provincia o territorio
en donde exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all las
garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr el
presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se
limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas
de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del
territorio argentino.
Tambin lo determina el art 99, inciso 16 como una atribucin del

presidente.
Reforma constitucional de 1994: el AMPARO, el HABEAS DATA, y el

HABEAS CORPUS (art. 43 Const. Nac.)
El AMPARO
Se introduce en la reforma de 1994, la instrumentacin de institutos

protectores de los principios sealados de libertad e igualdad, creando el
marco necesario de seguridad jurdica. El art. 43 incorpora el amparo, y
el habeas corpus como procedimientos idneos para la rpida
restauracin de un derecho violado.
Artculo 43.- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de

amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra
todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos
por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin

y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al

consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general,
el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los
requisitos y formas de su organizacin.

Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de

los datos a ella referidos
y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o

los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o
actualizacin de aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes
de informacin periodstica.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la

libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o
condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas,
la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por

cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, aun durante la
vigencia del estado de sitio.
De esta manera, se cubre un vaco en el ordenamiento jurdico nacional.

El amparo pertenece al gnero de las medidas precautorias, mientras las
otras dos habeas data y habeas corpus son especies desprendidas de
la primera.
La Constitucin instituye que el procedimiento de amparo no puede ser

interrumpido en su articulacin, debe ser expedito y rpido. El afectado
puede interponerlo siendo una persona fsica o jurdica. Es de suma
importancia el segundo prrafo que incluye la participacin directa de la
comunidad.
HABEAS DATA
Tambin se introduce en la reforma para proteger la intimidad,

constituyendo una modalidad ms en la proteccin a este derecho
contenido en el art. 19 de la Const. Nac. Se refiere a l el art. 43 de la
Const. Nac. al establecer Toda persona podr interponer esta accin
para tomar conocimiento de los datos a ella referidos
y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o

los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin

Este amparo tiene como objeto que el afectado tome conocimiento de

los datos a l referidos y de su finalidad. Tambin, como se especifica, se
podr exigir la supresin de la informacin registrada cuando denote
falsedad.
HABEAS CORPUS
El art. 18 de nuestra Constitucin prescribe la prohibicin de ser

arrestado en virtud de orden escrita de autoridad competente El art.
43, a su vez, establece Cuando el derecho lesionado, restringido,
alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento
ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin
forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta
por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
El Habeas Corpus es el amparo que protege especficamente la libertad

ambulatoria y podr ser interpuesto no slo por el afectado, sino por
cualquier persona que tuviera conocimiento de que algn ciudadano
pudiera estar privado de su libertad fsica.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD (art. 19 Const. Nac.)
A] Principio de legalidad
La base del principio de seguridad lo encontramos en el art. 19 de la

Constitucin:
Artculo 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
Este art. Asegura el principio de seguridad jurdica, no gobiernan los

hombres, sino la ley.
B] Principio de Razonabilidad
No basta el principio de legalidad para garantizar la seguridad jurdica,

pues este es el contenido formal, para darle contenido material de

justicia es necesario acudir al valor Justicia que se traduce en el principio

de razonabilidad. Son los jueces los encargados de aplicar el control de
razonabilidad
DERECHO DE PROPIEDAD (art. 17 de la Const. Nac.)
Artculo 17.- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin

puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones
que se expresan en el Artculo 4. Ningn servicio personal es exigible,
sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o
inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento,
por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin de bienes queda
borrada para siempre del Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado
puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
El art. Citado limita el derecho de propiedad a perpetuidad al instituir la

expropiacin. Tambin precisa:
a- La defensa de la propiedad frente al Poder Pblico estableciendo la

inviolabilidad del domicilio.
b- Abolicin y confiscacin de bienes en el Cdigo Penal.
c- Atribucin del Congreso para que provea los recursos y conforme al

presupuesto se indemnice.
DERECHOS FUNDAMENTALES (Autor: Luigi Ferrajoli)
1 . Una definicin formal del concepto de derechos fundamentales.
Definicin terica, puramente formal o estructural: Los derechos

fundamentales son todos aquellos derechos subjetivos que
corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto
dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con
capacidad de obrar: entendiendo por derecho subjetivo cualquier
expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones)
adscrita a un sujeto por una norma jurdica: y por status la condicin
de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurdica positiva, como

presupuesto de su idoneidad para ser titulas de situaciones jurdicas y/o

autor de los actos que son ejercicio de stas
No se trata de una definicin dogmtica, es decir, formulada con

referencia a las normas de un ordenamiento concreto. Conforme a esto,
diremos que son fundamentales los derechos adscritos por un
ordenamiento jurdico a todas las personas fsicas en cuanto tales, en
cuanto ciudadanos o en cuanto capaces de obrar.
El carcter formal de la primera definicin es suficiente para identificar

la base de la igualdad jurdica. Esto muestra que, si son de todos, no
son alienables o negociables, no contingentes ni inalterables. Aunque la
universalidad no es absoluta, sino que se refiere a las clases de sujetos a
quienes su titularidad est normativamente reconocida. En la primera
definicin, estas clases de sujetos han sido identificados por los status
determinados por la identidad de persona y/o de ciudadano y/o
capaz de obrar.
La ciudadana y la capacidad de obrar han quedado hoy como las nicas

diferencias de status que an delimitan la igualdad de las personas
humanas. Y pueden ser asumidas como los parmetros para fundar dos
grandes divisiones dentro de los derechos fundamentales: Los que se
dan entre:
a- Derechos de la personalidad corresponden a todos
b- Derechos de la ciudadana corresponden slo a los ciudadanos
As obtenemos cuatro clases de derechos:
Derechos humanos: Son los derechos primarios de las personas y

conciernen indistintamente a todos los seres humanos. Por ejemplo:
derecho a la vida, a la integridad, a la libertad personal, a la salud, a la
educacin, entre otros. *todos los ejemplos los toma el autor siguiendo
la Constitucin italiana*
Derechos pblicos: son los derechos primarios reconocidos slo a los

ciudadanos. Por ejemplo: el derecho de residencia y circulacin en el
territorio nacional, los de reunin y asociacin, al trabajo, etc.

Derechos Civiles: Son los derechos secundarios adscritos a todas las

personas humanas capaces de obrar, como la potestad negocial, la
libertad contractual, entre otros.
Derechos Polticos: Son los derechos secundarios reservados nicamente

a los ciudadanos con capacidad de obrar, como el derecho de voto, el
sufragio pasivo, el derecho a acceder a cargos pblicos, entre otros.
Cuatro tesis en materia de derechos fundamentales
La definicin de derechos fundamentales propuesta permite fundar 4

tesis esenciales para una teora de la democracia constitucional.
La primera remite a la radical diferencia de estructura entre los derechos

fundamentales y los derechos patrimoniales, concernientes entre los
derechos de sujetos y los otros a cada uno de sus titulares con exclusin
de todos los dems.
La segunda tesis es que los derechos fundamentales, al corresponder a

intereses y expectativas de todos, forman el fundamento y el parmetro
de la igualdad jurdica y por ello de la que llamar dimensin
sustancial de la democracia, previa a la dimensin poltica o formal de
sta. Esta dimensin es el conjunto de las garantas aseguradas por el
Estado de Derecho, modelado sobre la tutela de los derechos de libertad
y propiedad.
La tercera tesis se refiere a la actual naturaleza supranacional de gran

parte de los derechos fundamentales.
La cuarta tesis que tiene que ver con las relaciones entre derechos y
garantas. Los derechos fundamentales consisten en expectativas
negativas o positivas a las que corresponden obligaciones (de
prestacin) o prohibiciones (de lesin).
Hay cuatro lugares clsicos que sostienen dichas tesis: El tratado sobre
el Gobierno de John Locke donde los tres derechos fundamentales son:
vida, libertad y propiedad. Luego el pasaje de Karl Friedrich von Gerber.
El tercer pasaje es de Thomas Marshall que distingue tres clases de tales
derechos: civiles, polticos y sociales. El ltimo pasaje es de Hans Kelsen.

3. DERECHOS HUMANOS. CONCEPTUALIZACIN.

PRINCIPALES FORMULACIONES. LOS TRATADOS
INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS EN
NUESTRA CONSTITUCIN.
EL PROBLEMA DEL FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS (Eusebio

Fernndez)
Introduccin
De las distintas expresiones utilizadas para referirse a derechos

humanos y que son: derechos naturales, derechos innatos,
individuales, del trabajador, del hombre, del ciudadano; la ms
adecuada sera Derechos Fundamentales Del Hombre. Ella expresa
que toda persona posee unos derechos morales por el hecho de serlo y
que stos deben ser reconocidos y garantizados.
Paralelamente existen deberes y obligaciones fundamentales en relacin

a ellos, ya que el ejercicio de los derechos fundamentales ya
reconocidos no es ilimitado, sino que puede ser restringido en defensa
de la dignidad, la seguridad, la libertad o la simple conveniencia social.
Aunque el Estado, a lo largo de la historia ha reflejado una doble cara de
garante y transgresor.
Fundamentacin de los derechos humanos. Fundamentacin tica.

Derechos humanos y valores de la dignidad humana. Derechos humanos
como derechos morales.
Las distintas exigencias fruto de las transformaciones del Estado-

sociedad han calado profundo en el concepto de derechos humanos
fundamentales. La fundamentacin tica o axiolgica de tales derechos
parte de la tesis de que su origen y fundamento nunca puede ser
jurdico sino previo a ello. Los derechos humanos aparecen como
derechos morales, como exigencias ticas y que poseen los hombres por
el hecho de serlo.
Los derechos humanos fundamentales, una vez convertidos en normas

siguen expresando valores. As, el fundamento de los derechos humanos
es un fundamento anterior al derecho positivo

Existe una posibilidad de elaborar una justificacin racional de la

fundamentacin tica de los derechos humanos, que consta de tres
pasos.
1] Como primer paso debemos partir de la suposicin de que los

derechos humanos son algo deseable, importante para la vida humana.
2] En un segundo momento se tratar de buscar el fundamento de cada

uno de los derechos humanos, contando siempre con la conviccin de
que se tienen buenas razones para alegar en su favor.
3] El tercer paso se centrara en a) la posibilidad de que esas buenas

razones que alegamos puedan ser expresadas por otras personas; y b)
en la posibilidad de que esas buenas razones tuvieran un
reconocimiento ms o menos general.
Las condiciones histricas sin fundamentales para la fundamentacin, no

se trata de buscar un fundamento absoluto sino los diversos
fundamentos posibles. Pero todos esos valores, exigencias morales y
racionales giran en torno a la idea bsica de dignidad humana. De la
idea de dignidad humana se desprenden unos valores que han de
fundamentar los distintos derechos humanos, a saber:
_Del valor seguridad se desprenden los derechos personales y de

seguridad individual y jurdica. Expresan derechos de las personas como
individuos autnomos, libres y responsables.
_Del valor libertad se deducen los derechos de libertad o los derechos

cvico-polticos.
_Del valor igualdad se derivan los derechos de igualdad, los derechos

econmicos-sociales culturales. La idea de igualdad debe precisarse en
dos puntos:
1_ Que la defensa de la idea de igualdad como objetivo valor moral no

ignora el hecho comprobable de la existencia de seres desiguales
biolgica, intelectual o moralmente.
2_ Existen distinto significados del trmino igualdad.
LOS DERECHOS HUMANOS (Autor Carlos Massini Correas)

La semntica de la expresin Derechos Humanos
La palabra humanos en la locucin derechos humanos no se

contrapone a no-humanos, no significa una mera relacin de esos
derechos con los seres humanos, ya que todos pertenecen a humanos
sin dudas. Por lo tanto, quiere decir algo ms que su mera pertenencia
a humanos.
Es indudable que cuando se habla de derechos humanos se quiere

significar que su raz, ttulo o fundamento se encuentra radicalmente en
el carcter humano de sus titulares y en las principales dimensiones del
perfeccionamiento de esa humanidad; o bien, en ciertas situaciones que
aparecen como indispensables para el desarrollo de los rasgos bsicos
del ser humano. Afirma en este sentido Hervada que
cuando se habla de derechos humanos, con esta expresin se quiere

designar un tipo o clase de derechos preexistentes a las leyes positivas.
Puede concluirse que, segn la significacin que se desprende del modo

ms obvio del lenguaje habitual acerca de los derechos humanos, stos
slo se presentan como aquellos derechos subjetivos que tienen su
fundamento en las notas esenciales del modo de ser del hombre la
hominidad- o en algunas de sus dimensiones perfectivas prximas, y
que adems se poseen lo establezca o no la legislacin positiva.
Iusnaturalismo y derechos humanos
La tesis Iusnaturalista considera que existe al menos una norma jurdica

de fuente no meramente positiva, es decir que todos los anlisis de
normas positivas vigentes deben tener como referencia a un principio
normativo superior.
La tesis Iuspositivista afirma que toda norma tiene fuente meramente

positiva. Es decir que no existen otros principios que los puestos por la
sociedad humana.
LA TICA EN LA CONSTITUCIN NACIONAL (Autor J. J. Prado)
La defensa del orden constitucional frente a los golpes de Estado (art. 36

Const. Nac.)

Unos de los objetivos de la reforma de 1994 era establecer garantas de

la democracia, en defensa del orden institucional. As, el art. 36
introduce una defensa explcita del imperio de la misma Constitucin, al
manifestar en su primer prrafo:
Artculo 36.- Esta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se

interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden
institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente
nulos.
La medida tiene por objeto disuadir el propsito de su sustitucin.

Advirtase la intencin de conservar la integridad e intangibilidad de la
Constitucin.
1 Derecho de Resistencia
El art. 36 tambin dispone Todos los ciudadanos tienen el derecho de

resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en
este artculo. Es decir, el derecho a resistir la opresin contra el
usurpador del Poder.
2 La clusula tica
La clusula tica tiende a sancionar a aquellos que, desde dentro del

propio sistema democrtico, con su conducta, lo atacan. A ello se refiere
el art. 36 Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien
incurriere en grave delito doloso contra el Estado que conlleve
enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes
determinen para ocupar cargos o empleos pblicos.
Las Declaraciones, Tratados y Convenciones internacionales (art. 75

inciso 22 Const. Nac.)
A partir de 1994 se incorporan con categora constitucional y por sobre

las leyes del pas, las declaraciones, tratados y pactos internacionales
vinculados con los derechos humanos, lo que incluye una garanta de la
dignidad personal a la Constitucin.
1 Jerarqua de los tratados

El artculo 77 inc. 22, desde 1994, prescribe que corresponde al Poder

Legislativo Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con
la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las
leyes. Incorporando: La Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, etc.
Es de suma importancia destacar el contenido tico para la dignidad

humana.
2 Proteccin internacional de los Derechos Humanos
Al incorporar los instrumentos internacionales que protegen derechos

humanos, se incorporan los tribunales internacionales para el
cumplimiento de tal proteccin. Entre ellos, el comit de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas, la Organizacin de Trabajo, la
UNESCO, as como los sistemas de control regionales como la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
Es destacable la importancia de los Organismos No Gubernamentales

(ONG) que no estn constituidos por Estados, pero son los encargados
de emprendimientos orientados a la proteccin de los derechos
humanos. Entre ellos estn Amnista Internacional (de los ms
importantes del mundo), el Comit para la Eliminas de la Discriminacin
Racial, Comit contra la Tortura, etc.
Incorporacin de los derechos de tercera generacin, pueblos indgenas,

pactos internacionales.
1. Los derechos de Tercera Generacin en nuestra Constitucin a partir

de la reforma de 19994
En la reforma de 1994 se incorporan los derechos que por carecer de

categora constitucional eran parte de los Derechos difusos. Tal
reforma incluy los derechos de proteccin ambiental, de los
consumidores y de los usuarios, como facultades que deben ejercerse
tanto en forma individual como colectiva.

Derecho a la proteccin del medio ambiente
Como resultado del art. 41 de la Constitucin, deber ser el Poder

Judicial el que deber determinar sobre la procedencia o no de los
reclamos por la proteccin del medio ambiente. Mediante estudios del
impacto ambiental podrn dar curso a la instalacin de industrias, vas
de comunicacin, etc. Siempre y cuando no afecten el medio ambiente.
En lo contrario, deber recomponer lo destrozado o corresponder el
pago de la indemnizacin correspondiente.
Derecho a los consumidores y usuarios
Estos derechos son consecuencia del avance de la tecnologa, la ciencia

y sus impactos contra la existencia del ser humano. La norma que versa
sobre ellos marca el modo de ejercer derechos instrumentando la
manera de poder accionar en su defensa cuando fueran violados.
El Artculo 42 prescribe: Los consumidores y usuarios de bienes y

servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de
su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada
y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y
digno.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la

educacin para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda
forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios
naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos,

y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y

solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos
de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las
asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas,
en los organismos de control.
El artculo pone en relieve dos cuestiones a resolver: Las de consumo y

la de los usuarios.
El derecho de los pueblos indgenas

El art. 75 inciso 17 de la Const. Nac. prescribe como responsabilidad del

Congreso Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos
indgenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin

bilinge e intercultural; reconocer la personera Jurdica de sus
comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable,
transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su
participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los
dems intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer
concurrentemente estas atribuciones
El art. Implica la proteccin de los derechos fundamentales de los

indgenas y el derecho de stos como pobladores originarios de las
tierras y de la cultura asentada en nuestro territorio, destaca:
* El derecho a la propiedad.
* La posibilidad de acceder a otras tierras aptas y suficientes para el

desarrollo de estas etnias.
* Reconocimiento de personera jurdica a las comunidades, etc.

UNIDAD XI: LA
JUSTICIA
1. JUSTICIA. NOCIN. EL VOCABLO JUSTICIA. ALGUNAS
DEFINICIONES.
La Justicia (tema + importante de la Filosofa del Derecho y de la Historia

Universal) No depende de las doctrinas que la acepten o rechacen.La
experiencia de justicia- injusticia aparece cuando las personas se ven
enfrentadas entre s porque estn en juego sus vidas sus bienes o sus
proyectos.
El Vocablo JUSTICIA
Deriva del latn iustitia, que es el trmino abstracto que corresponde al

concreto iustus o iustum (en Roma era aquello que cumpla el derecho,
conforme a l) y designa, en primer lugar, un cierta cualidad, as como
tambin a la virtud personal que mueve a su sujeto a realizar cosas
justas.
Justicia se aplica tanto:
1- Conductas humanas

2- Ciertas situaciones o instituciones
Las palabras justo y justicia son trminos polismicos, ya que

designan realidades diversas, pero con una significacin semejante.
Acepciones:
al uso de la palabra justicia observamos que se la utiliza vinculando

hechos con la fatalidad o el destino. ( no tiene vinculacin directa con el
mbito de lo jdico)
en el campo de las relaciones humanas observamos un

plurisignificacin // justicia y lo justo:
* Sentido amplio: ambas designan a la bondad moral en general.
* Sentido estricto: hace referencia al mbito de la conducta humana

exterior referida a otro sujeto y realizada en un mbito determinado.
Polmica situacional: personas que no estn Polmica semntica: personas que no

de acuerdo al significado del trmino con comparten los mismos contenidos de
respecto a la situacin concreta del conflicto significacin de la palabra
-->El trmino Justicia es adems polismico--- conflictos
Algunas definiciones:
Ulpiano: la J es la constante y perpetua de dar a c/u lo suyo)
Sto. T Aquino: J es el hbito, s/ el cual uno, con constante y perpetua

voluntad, da a c/u su d
S. Ambrosio: la J es la que da a c/u lo que es suyo, no reivindica lo

ajeno, descuida la propia utilidad para guardar la comn equidad
Cossio: creacin de igualaciones de libertad
W. Goldschmidt: la J es un orden de repartos de potencias e

impotencias, de bienes de cargas, de poderes y obediencias
Luypen: es la voluntad de aceptar mi exclusin de aquello a lo que otro

tiene d y de todo lo que este d se refiere

3. Hstoria del concepto y su significacin (desde la

antigdad)
Hammurabi (1.700 La J consiste en impedir al poderoso hacer mal a

a.c) los dbiles. La J est para corregir los desequilibrios
de la perversidad humana.
Los sofistas Establecieron la distincin // lo que es por
naturaleza y lo que es por convencin( la
justicia es por convencin) algo es justo cuando
se acuerda que es justo, e injusto cuando se
acuerda que lo es. La J na da tiene que ver con la
felicidad.
Platn (428-347 La J es la condicin de felicidad. El hombre injusto
a.c) no puede ser feliz. Se interes por la J como virtud
y como fundamento de la constitucin del E-
ciudad. Una sociedad en la que hay justicia, ser
una sociedad feliz
Aristteles (384- Comparte las ideas de Platn , en especial la
322 a.c) funcin primordial de la J se halla dentro del E. La
divide en: Justicia distributiva: puede ser
considerada como una de las ms altas virtudes.
Es adjudicacin por un tercero. Consiste en la
distribucin de honores, de fortuna, etc. Justicia
conmutativa: regula las relaciones tanto
voluntarias como involuntarias de unos ciudadanos
con otros. Es intercambio
Ulpiano Famosa definicin: la J es la constante y perpetua
jurisconsulto voluntad de dar a c/u lo suyo
romano
San Agustn (345- Lo esencial es amar. Despus de amar se puede
330a.c) hacer lo que se quiera, pues no hay peligro de que
tal hacer sea injusto.
Toms de Aquino Tres clases de J: Conmutativa: basada en el trueque
(1225-1274) y reguladora de las relaciones // los individuos
miembros de la comunidad Distributiva: establece
la participacin de los miembros de la comunidad a
sta y regula las <-> de la comunidad p/ con los
individuos. La Social, Legal o Gral: establece las
leyes que tienen que obedecerse y regula y ordena
la conducta de las partes en <-> a lo que stas

deben al todo: la comunidad

Hugo Grossio Sostuvo que la J est fundada en una ley natural.
(1583-1645) Distingue tambin // la ley natural y la ley positiva,
siendo sta ltima la que rige una sociedad.
Sostiene que si la J est fundada en la ley natural,
las leyes+ son justas slo en la medida en que se
conformen con aquellas.
Hume y los Afirmaron que lo justo es lo que est en
utilitaristas en conformidad con el inters de todos los miembros
general (1711- de la sociedad, la utilidad de los ciudadanos o el
1776) mayor bien posible para el mayor nro posible de
individuos.
Kant (1724-1804) La vincul estrechamente a la libertad Una
sociedad en la cual la libertad bajo las leyes
externas se enlace en el + alto g posible con un
poder irresistible. Su filosofa
centra el conocimiento en la idea que opera como
forma de todo el discurso racional y que dio
fundamento a las llamadas concepciones formales-
> lleva a concebir la J como un ingrediente dentro
del carcter formal de la leyes jdicas
3. Historia del concepto y su significacin desde la

poca moderna.
CARLOS COSSIO (1903- 1987)
> Autor de la Teora Egolgica, considera a la J como un VALOR en

cuanto constituye una estimacin valiosa del D+ y como virtud
pertenecera al campo de la Moral.
> Discrepa con Sto T de Aquino con respecto a dar a c/u lo suyo, sin
preciar lo que es suyo de c/u.
> Sostiene que los valores jdicos integran un plexo axiolgico abierto ->
incluye x escala jerrquica ascendente: orden, seguridad, poder,
cooperacin y solidaridad siendo la justicia el valor central y los dems
perifricos.
> Afirma que la J es:

Como Existencia LIBERTAD: La existencia del hombre se caracteriza por

ser un ser libre, dotado de facultades que le permitan decidir, valorar,
etc. La J encuentra su razn de existir en la libertar humana. Sin Libertad
no hay J
Como esencia CREACIN: Porque la J sufre un proceso de permanente

planteamiento. La vida es dinmica. La J tiene que participar en sa
movilidad, crendose y recrendose para poder ser
Como Verdad IGUALDAD: Bsqueda de equiparacin // los sujetos de

una comunidad otorga a la justicia fuerza de que ella es verdadera
Vinculando los tres principios resulta que la igualdad se transforma en la

dinmica de la v. humana y de la J, en igualacin. Porque la igualdad es
esttica, en tanto que para aqulla sea verdadera requiere un constante
crearse y recrearse conforme a las posibilidades de la libertad humana.
> Concluye: la J es creacin de igualaciones de libertad: para dar a c/u

lo suyo y hacer justicia hay que darle aquello que le falta a alguien para
estar en situacin de igualdad con el que est interfiriendo su conducta.
Hay que crear la igualacin de los hombres en cada caso concreto. Y es
creacin porque es tarea constante
WENER GOLDSCHMIDT (BERLN, 1910- BS.AS 1987)
Su teora de la justicia y el trialismo jdico, integrado por la Jurstica

Normolgica, Jurstica Sociolgica y Jurstica Dikelgica.
Dentro de la Teora Trialista aparece lo que sera lcito denominar la

declinacin trialista que consiste en someter cualquiera de los
fenmenos jdicos al triple tratamiento sociolgico, nomolgico y
dikelgico
El E es sociolgicamente un orden de repartos, normolgicamente un

ordenamiento normativo y dike-lgicamente un rgimen de justicia
Considera a la justicia divina como absoluta y a la humana como

relativa.
La J es entonces un orden de repartos de potencias e impotencias, de

bienes y cargas, de poderes y obediencias

JOHN RAWLS(1921-2002)
En 1971 public Theory of Justice, que tuvo un xito inmediato y

constituy un acontecimiento intelectual de primera magnitud en el
campo de la tica y la poltica.
Luego de su publicacin, durante los aos 70 y 80 Rawls se vio

involucrado en una serie de debates.
Comienza describiendo el papel que tiene la justicia en la cooperacin

social. Pero el objetivo primario de Lajusticia no es toda sociedad, sino lo
que l denomina su estructura bsica. Concibe a la justicia como
imparcialidad, que remoza la concepcin del contrato social, entendido
como un procedimiento diseado para juzgar acerca de la justicia e
injusticia incorporadas en un sistema poltico concreto. Dicho
procedimiento tiene como objetivo acordar principios de justicia.
Frente a las preg: qu es ms importante: que todos tengamos lo

mismo o que todos vivamos mejor?, la formulacin de su doctrina parte
de
* Afirmar que cierto g de desigualdad en la distribucin de la riqueza

puede ser necesario para que todos vivamos mejor
* Afirmar que si bien puede haber formas de desigualdad inevitables,

hay otras formas de desigualdad que no podemos tolerar.
Rawls pertenece a la tradicin contractualista, pero el afirma principios

de justicia por medio del uso de un recurso al cual denomina posicin
original, desde la cual se deciden dichos principios detrs de un velo
de ignorancia, que tiene por funcin cegar a las personas sobre todos
los hechos relativos as mismos que pudieran nublar la nocin de justicia
que se desarrolle.
Surgen 2 preg: cules son las formas de desigualdad que podemos

considerar aceptables? Y cules en ningn caso podemos admitir? su
resp. Laformula as:
Posicin Original

Imagina una asamblea ficticia de la que participan los miembros de la

sociedad para definir los principios de justicia y las instituciones sociales
fundamentales que condicionaran todo el desarrollo posterior de sus
vidas.
sta posicin inicial de igualdad ha sido caracterizada como imposicin

original. Para satisfacer los requerimientos de imparcialidad, construye
una ficcin a la que se denomina velo de ignorancia tras el cual deben
escogerse los principios de justicia.
Una sociedad que satisfaga los principios de la justicia, as entendida

como imparcialidad, se acerca todo lo posible a un esquema de
asociacin voluntaria.
Status
Asamblea para elegir instituciones bsicas de la sociedad:
* Fijar reglas estables para el futuro
* Acuerdo que contemple el funcionamiento e instituciones para salvar la

convivencia lograr bienestar.
Razn Natural
Todos los individuos son diferentes pero comparten 2 capacidades

morales fundamentales
* Racionales: cap. De practicar una determinada concepcin del bien

que orientar las elecciones de c/u
* Razonables: cap. De desarrollar el sentido de justicia.
La disposicin a la razonabilidad no se deriva del carcter meramente

racional del agente, sino de la voluntad de no ceder a los dictados del
egosmo
Velo de Ignorancia
Saben:
1. Que son diferentes

2. Que tienen distintos proyectos de cmo vivir bien
3. Que son capaces de ajustar su conducta a exigencias normativas
4. Que en la sociedad hay escasez de recursos
5. Que las condiciones sociales y culturales para que puedan funcionar

las instituciones son: convivencia y paz social.
Ignoran:
a. Su condicin particular
b. Cul es su concepcin de bien
Qu decidiran los hombres?
Regla Maximin
Lo racional no es maximizar los posibles beneficios, sino minimizar los

riesgos, para el upuesto que nos toque quedar del lado de los
perdedores
Resultado
* Prioridad de las libertades fundamentales
* Acceso de todos a los medios de vida indispensables dos cuestiones:
a. cules son los bienes indispensables?
b. Con qu criterios los distribuimos?
Bienes Primarios
Cosas que se presume que todo ser racional desea
Medios para todo propsito
Medios para satisfacer las necesidades que tiene las personas en

cuanto ciudadanos
Catlogos (bs primarios)

1. Los derechos y libertades fundamentales
2. Los poderes y prerrogativa asociados a las diferentes funciones que

podemos ocupar en la sociedad.
3. La riqueza y el ingreso
4. Las bases sociales del respeto de s mismo
Criterios de distribucin: qu criterio de distribucin ser mejor?
Rawls se inclina por una intervencin constante o peridica para

asegurar cierta pauta de distribucin. Su modo operativo sera: ligar el
aumento de la desigualdad al mejoramiento de la condicin de los que
estn peor.
Solamente son aceptables aquellas desigualdades econmicas y sociales

cuya existencia mejore la situacin de los nuevos favorecidos
Principios
De igual libertad: c/ persona tiene derecho al ms amplio esquema de

libertades fundamentales que sea compatible con un esquema similar
de libertades para todos.
De diferencia: las desigualdades econmicas y sociales han de satisfacer

dos condiciones: tienen que
a. Ser para el mayor beneficio de los miembros menos favorecidos de la

sociedad
b. Tienen que estar asociados a cargos y posiciones accesibles a todos

en condiciones de igualdad de oportunidades.
Aplicando la prioridad de libertad y la prioridad de justicia sobre

bienestar.
En su aplicacin deben ser sometidos a nuestros juicios morales bien

ponderados.
RONALD DWORKIN (1931)- Va a criticar a la interpretacin

neocontractualista de Rawls

Su teora de la Justiciase afirma, por un lado en que aqulla constituye

una parte tica, y, por el otro, en una interpretacin del liberalismo,
segn la cual el gobierno de una comunidad poltica debe mantenerse
neutral en lo concerniente a lo que deba ser considerado como una vida
buena.
Niega que el bienestar sea o pueda ser medida de Justicia. Afirmando

que tal papel corresponde a los recursos y su distribucin entre los
miembros de la comunidad. La sociedad ideal o el liberalismo tico se
define de acuerdo con la porcin de recursos que tiene a su disposicin.
Al hacer consistir a la Justicia en la distribucin igualitaria de los

recursos, Dworkin no ignora que tal distribucin, para ser
verdaderamente justa, exige igualdad de oportunidades entre los varios
sujetos.
Dada la diferencia de circunstancias entre varios sujetos, una

distribucin justa o igualitaria de recursos entre ellos implica la adopcin
de estrategias compensatorias que, a travs de la transferencia de
determinadas cantidades de recursos, reparen deficiencias o
limitaciones de
varios tipos que afectan a algunos miembros de la sociedad, como las

menores cualidades de salud o de destreza fsica o mental.
Por otro lado, entre las circunstancias de nuestra vida se inscriben

ciertos parmetros normativos, uno de los cuales, es precisamente la
Justicia. Una vida buena ser una vida adecuada a circunstancias en que
los recursos estn distribuidos en forma justa, lo que equivale a negar o
a poner en cuestin que alguien pueda tener una vida mejor gracias a
una distribucin injusta de los recursos.
Radica la crtica de Dworkin a Rawls, cuando ste sostiene que disponer

de ms bienes primarios contribuye para una vida mejor de los ms
desfavorecidos, pues siendo la Justicia un parmetro normativo y no un
mero componente de bienestar, no sera posible, sin peticin de
principio, considerar como justa una distribucin desigual que fuese ms
adecuada a los intereses del grupo ms pobre o socialmente ms
desfavorecido.
JURGEN HABERMAS (1929)

Es uno de los ms influyentes representantes de lo que se ha

denominado la tica discursiva
Con relacin a la hiptesis rawlsiana de Imposicin original, sostiene

Habermas que resulta dudoso que ella sea apropiada para explicar y
garantizar el punto de vista de la apreciacin imparcial, tal como es
exigida por los principios denticos de la Justicia.
El pensador germnico contrapone la visin rawlsiana a su perspectiva

tica discursiva segn la cual el punto de vista moral toma cuerpo en el
proceso de la argumentacin intersubjetiva, el cual, lejos de limitar o
circunscribir la informacin de los participantes, los obliga a ampliar los
lmites de sus horizontes de interpretacin. Para Habermas, en una
discusin exenta de constreimientos, entre participantes libres e
iguales, cada uno de ellos tiene que adoptar los puntos de vista de todos
los otros y la visin que tienen de s mismos y del mundo.
Es pblico el punto de vista comn a partir del cual los ciudadanos

procuran persuadirse unos a otros por la fuerza del mejor argumento
sobre el que sea justo o injusto.
Ser para Habermas el punto de vista de uso pblico de la razn,

participado por todos, lo que confiere a las convicciones morales su
objetividad, siendo, consecuentemente, ese unos pblico de la razn la
ltima instancia del proceso destinado a poner a prueba los enunciados
normativos.
Habermas sostiene que es, ante todo, por medio del derecho positivo y
coercitivo que la vida de la comunidad poltica es legtimamente
regulada.
Al exigir el derecho positivo un legislador poltico, la legitimidad de la

legislacin se explica en virtud de un proceso democrtico que garantice
la autonoma poltica de los ciudadanos. En la concepcin de Habermas,
la sustancia normativa de las libertades es ya inherente al medio
necesario para la institucionalizacin jurdica del uso pblico de la razn
por los ciudadanos soberanos.
El intento subyacente a la teora de Justicia propuesta por el filsofo

alemn se nos presenta, por lo tanto, considerablemente ms modesto
que el de Rawls, por cuanto limita su teora a los

espacios procesales del uso pblico de la razn, desarrollando el sistema

de los derechos a partir de su institucionalizacin jurdica.
PAUL RICOEUR (1913-2005)
La primera observacin que Ricoeur hace, se dirige a la propia idea de

una concepcin fundamental de Justicia, la cual, para el, no constituye ni
puede constituir nunca una teora independiente, por cuanto se asienta
siempre, y necesariamente, en una precomprensin de lo justo que
permite definir e interpretar los dos principios de la Justicia. La teora de
Rawls implica revela que una teora procedimental de la Justicia es
insuficiente.
Por otro lado, dicha teora, adems de referirse, exclusivamente, a las

instituciones, pareciendo olvidar e ignorar que la Justicia es una virtud
que se refiere, igualmente, a las acciones y a las personas, presenta dos
graves dificultades: existen conflictos que ninguna regla procesal ni
ningn arreglo permiten resolver; la teora no logra superar o eliminar el
foso existente entre la teora y la prctica, entre la regla abstracta y el
juicio concreto en situacin.
Ricoeur propone una visin tica que combina el elemento deontolgico

con el impostergable presupuesto teleolgico, sin desatender la
aplicacin concreta y singular de la norma.
Segn el filsofo francs, el primer fundamento de una teora filosfica

de la Justicia deber ser el reconocimiento de que el sujeto constituye su
identidad en una estructura relacional que confiera prevalencia a la
dimensin dialgica del hombre sobre su dimensin monolgica.
De carcter dilgico de la vida humanase deriva que la regla

fundamental es la que resulta del principio de reciprocidad que prescribe
no ejerzas el poder sobre otro de modo tal que quedes sin poder sobre
ti. La idea de Justicia se asienta en dos conceptos esenciales: el de
distribucin y el de igualdad. El primero confiere una base moral a la
prctica social del derecho, el segundo entendido en una reparticin
desigual, marca la fuerza y los lmites de la propia idea de Justicia.
As resultara que el punto ms alto que el ideal de Justicia puede

alcanzar es el de una sociedad en que el sentimiento de mutua
dependencia se encuentre subordinado al de mutuo desinters.

Resulta que el sentido de ella se encuentra orgnicamente ligado al

deseo de vida buena, lo que implicar siempre un elemento teleolgico
en la idea de Justicia. Por otro lado, el sentido de Justicia slo alcanza su
plenitud en el estadio de aplicacin de la norma en el ejercicio del
juzgamiento o del juicio en situacin.
Lo justo puede considerarse en tres planos: el plano teleolgico del

deseo de vivir bien, es lo bueno con relacin a otro; en el dominio
deontolgico de la obligacin, identifica con lo legal; en tanto que en el
campo de la sabidura prctica, es lo equitativo.
FENOMENOLOGA EXISTENCIAL.
La nocin de justicia entronca en su visin antropolgica.
Postula que la fuente del derecho se encuentra en la coexistencia: el ser

del hombre como ser junto con otros seres en el mundo.
Entiende que la justicia es la voluntad de aceptar mi exclusin de

aquello a lo que Juan tiene derecho y de todo a lo que este derecho se
refiere, con prescindencia de la forma que pueda tomar mi aceptacin.
La justicia es un modo de coexistencia que ha de acompaar al otro en

el mundo, respetando sus derechos.
Denuncia que escasea la pregunta acerca de dnde se han originado

el derecho y la justicia.
No se puede identificar la justicia con la ley ni con la regulacin de

derechos porque existen leyes injustas. Es la justicia lo que determina
que es conforme al derecho.
Como unidad de facticidad y potencialidad, el hombre se llama proyecto,

y como tal est sin terminar; ninguna situacin de facto lo satisface; su
existencia se caracteriza por una intranquilidad fundamental que lo
impulsa a extenderse por encima de su facticidad hasta el logro de
distintos modos potenciales de ser. El hombre es un tener que ser
caracterizado por un deber fundamental de su existencia, pero puede
ocurrir que lo haga en forma que no deba hacerse.

* La justicia y el amor. En el encuentro con el otro como subjetividad, la

experimento como apelacin a mi ser con la firme voluntad de apoyar su
subjetividad y de abrir su mundo a su libertad. Es lo que llamamos
amor. Por eso mi tener que ser contiene un deber muy especial:
tengo que ser para el otro. Puede negarme a hacerlo, pero entonces
construyo un mundo que no debe ser.
* El concepto de justicia y el origen de los derechos. Puedo acercarme a

comprenderlos observando que nadie pensara en reclamarme sus
derechos si yo estuviese enteramente a su disposicin. Jams se podr
exigir algo de una persona dispuesta a dar su vida por sus semejantes.
En una comunidad donde reinase el amor perfecto, no habra derechos
ni justicia.
* La justicia como exigencia mnima del amor. Pero sabemos que esta
comunidad ideal no existe.
A causa de la imperfeccin humana y la debilidad del amor, la sociedad

busca y exige la humanidad debe ser una sociedad donde impere la
justicia. As, lo que el amor prescribe como deber fundamental est
formulado como derecho fundamental del otro, de manera que al
satisfacer esta demanda mnima soy justo. Queda entendido que el
derecho fundamental de mi semejante es su derecho a la vida.
* La exigencia mnima del amor se modifica constantemente. Cuando

me doy cuenta que el amor me exige como mnimo no asesinar al otro,
mi entendimiento me abre la posibilidad de ver que el otro tambin
tiene derecho a una parte de nuestro mundo, a la vida, al trabajo, etc.
Una muestra clara es el crecimiento histrico del elenco de derechos y
garanta que se van reconociendo como fundamentales.
Lo dicho no implica hablar del derecho y la justicia en su plena acepcin,

sino solamente del origen del derecho y la justicia. El derecho tiene su
origen en la ejecucin de las exigencias mnimas del amor.
Por ltimos: las obligaciones derivadas de la justicia son ms urgentes y

previas a las que derivan de la caridad o del amor; ello, porque la justicia
slo prescribe actos mnimos. El hombre est obligado ms
rigurosamente a cumplir un mnimo que al mximo.

UNIDAD XII: LAS CONCEPCIONES

DEL DERECHO
1_ Importancia de la iusfilosofia. Preguntas centrales
del derecho.
Ciencia y Filosofa.
Criterios de Ciencia Filosofa

diferenciacin
Objeto de su qu Investiga un Investiga la totalidad
hacer determinado sector de de lo que es
la realidad
Otras caractersticas Es un saber que parte Un saber sin
de supuestos- supuestos- Autnomo
heternomos
Actitud dogmtica Actitud critica

En el campo del derecho

Ciencia del derecho Filosofa del derecho
Objeto El derecho Provee los supuestos sobre
lo que hace. Indagacin
emprica, la C. del derecho
Quid: que es el derecho Quid: que es el derecho
positivo
Caracteres Es dogmatica Es critica
Es reproductiva Es creativa
La filosofa del derecho se formula dos preguntas bsicas:
Qu es el derecho justo? Y Cmo conocemos y realizamos el derecho

justo?, de stas dos preguntas, surgen dos respuestas, primer, la
necesidad de realizar una teora de la justicia racional como medio de
valoracin del derecho positivo y segundo desarrollar una doctrina sobre
la validez del derecho y as poder responder a la pregunta, por qu
debo obedecer al derecho?
IMPORTANCIAS DE LA IUSFILOSOSA.
La importancia de pensar el derecho desde la filosofa, buscando los

fundamentos, que lo sostienen, le da sentido, lo justifica y nos brinda las
razones para obedecer el derecho. La formacin del buen abogado se
completa con la reflexin constante y la bsqueda permanente de las
razones del derecho
DEFINICIONES DE LA FILOSOFA DEL DERECHO.
STAMMLER: son doctrinas generales sobre lo jurdico que se pueden

proclamar con pretensiones de alcance absoluto.
DEL VECCHIO: Es el derecho con sus ingredientes universales.
FERRATER MORA: Se ocupa del estudio de la definicin, el origen, el

fundamente y el desarrollo del derecho.
2_ IUSNATURALISMO. CONTENIDO Y CARACTERES. PRINCIPALES

ESCUELAS.

El concepto de derecho natural est ligado a otros conceptos tales como,

derechos humanos, naturaleza humana, valores jurdicos, justicia y bien
comn.
Histricamente existen cuatro grandes periodos en el desarrollo de la

ciencia del derecho natural:
a. Derecho Natural antiguo (pensamiento griego y romano)
b. Derecho Natural cristiano (desde el siglo I al siglo XVI)
c. Derecho Natural clsico o racionalista (Ilustracin. Siglo XVI al Siglo

XVIII)
d. Renacimiento del derecho Natural (Siglo XX: reaccin al positivismo

extremo)
Con todas la variantes y an matices que tienen las teoras sobre el

derecho natural, y que caracterizan a sus autores, hay algo que
sostienen todos los pensadores, que dice que el derecho vale, y
consecuentemente obliga, no porque lo haya dictado el legislador o
porque haya sido dictado segn el proceso establecido, sino por la
bondad y justicia intrnseca de su contenido.
DESARROLLO HISTRICO.
Derecho Natural Antiguo.
Periodo mtico:
En el periodo Mtico, la justicia y el derecho fueron personificados en

divinidades, as Thmis representaba la voluntad de los dioses; se
consideraba decreto sagrado revelado a los reyes por los dioses
mediante orculos.
Dike que gobernaba el mundo, estaba personificada por una diosa (hija
de Zeus y Themis)
Presocrticos y Sofistas: (Ptagoras, Heraclito, etc.)
Ya en sta etapa se corre el centro de atencin del pensamiento

filosfico hacia lo humano, en contraste con el periodo anterior que

estaba ms preocupado por el cosmos, se realiza una distincin entre lo

que es justo por naturaleza y lo que es justo por ley.
Scrates: se preocup por la educacin de los jvenes, a quienes quera

sacar de la ignorancia, a la que reputaba como equivalente del mal, el
hombre bueno, es el hombre sabio deca el filsofo. Es deber principal
del ciudadano la obediencia a las layes de la polis, an cuando fuesen
injusta, para no dar mal ejemplo y porque ello es preferible a la
anarqua.
Platn: En la repblica desarrollo su concepto de estado y justicia. El

estado es un organismo perfecto, con completa unidad, el fin del estado
es la felicidad de todos, mediante la virtud de todos. La ley debe ser
verdadera y procurar el bien comn.
Aristteles: distingue lo que es justo por naturaleza y lo que es justo

legal, diciendo, que lo que es justo natural tiene la misma fuerza en
todos lados y no depende de las resoluciones de los hombres; pero hay
cosas que, siendo indiferentes en principio dejan de serlo por disposicin
de la ley positiva que establece lo que es justo legal.
La escuela estoica: para los estoicos el mundo se compone de dos

principios o elementos, el elemento natural, el logos, que es lo que
produce y da forma a las cosas y un elemento material, que es sustrato
de ellas.
La aportacin de los estoicos a la ciencia del derecho natural se centra

en dos aspectos: La identificacin de la ley natural con los dictmenes
de la recta razn humana y el enlace de la ley natural con la razn
divina, con el logos divino que ordena y gobierna el mundo.
Segundo periodo Derecho Natural Cristiano.
La patrstica: es el pensamiento de los llamados padres de la iglesia,

comienzan su teora diciendo que aquellas cosas que siempre y en todo
lugar son justas, han sido manifestadas por dios, a travs, de la luz de la
conciencia.
Son constantes de stos pensadores las siguientes afirmaciones:

a. Existe una ley natural, comn a todos los hombres, impresa en la

razn, mediante la que todos pueden discernir el bien, del mal, lo
honesto de lo deshonesto.
b. El contenido de sta ley natural es siempre el mismo, en todo tiempo

y lugar
c. La ley natural es de Dios y expresa su voluntad para que todos los

hombres se comporten como lo que son: Imagen de Dios
d. Las conductas contrarias a la ley natural son malas o injustas
San Agustn: Aporta su teora de ley eterna, como ejemplar divino de la

ley natural, su doctrina de la ley natural est centrada en dios, como
principio de las cosas creadas.
La escolstica: sostiene que existe un solo derecho natural, el propio del

hombre, el derecho de la razn.
Toms de Aquino: Figura cumbre del pensamiento escolstico y el mayor

filsofo y telogo cristiano. Distingue cuatro tipos de leyes:
a. Ley eterna: es el fundamento de toda ley, es eterna porque existe en

Dios y no en el tiempo.
b. Ley natural: es la participacin de la ley eterna en la criatura, sta ley

tiene principios como, se debe obrar y proseguir el bien y evitar el mal
y posee caractersticas como la, cognoscibilidad, universalidad,
inmutabilidad e indelebilidad.
c. Ley Divina: es la emanada de dios y manifestada mediante

revelaciones, sus preceptos estn, tambin, contenidos en la ley natural
d. Ley Humana: la define como la ordenacin de la razn dirigida al bien

comn y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad.
Toda ley humana para ser verdadera debe derivar de la ley natural, con
ley humana hace referencia a la ley positiva.
Tercer periodo: Derecho Natural Racionalista.

Gnesis del Derecho Natural Moderno: Cobra importancia y extensin el

derecho Natural crendose ctedras universitarias abocadas a su
tratamiento como disciplina autnoma. La edad media se caracteriz por
una vivencia muy teocntrica, el pensamiento moderno rompe con
aquella visin cultural y adopta al derecho Natural como ciencia de los
principios supremos y ley bsica de la convivencia social.
3_ IUSPOSITIVISMO: Principales escuelas.
Hans Kelsen: DEPURACINDE LACIENCIA JURIDICA.
La teorapura del derecho es:
1. Es una teora del derecho positivo en general y no de un derecho en

particular
2. Una teora general del derecho y no una interpretacin de tal o cual

orden jurdico
3. Una teora que procura determinar: Qu es y cmo se forma el

derecho?, sin preguntarse cmo debera ser o como debiera formarse.
4. Quiere conocer nicamente su objeto propio.
Al clasificar su teora como pura Kelsen indica que pretende constituir

una ciencia que tenga como nico objeto el derecho, librado de todos los
elementos extraos, para esto propone la depuracin de la ciencia
jurdica.
Como punto de partida Kelsen sostiene que la ciencia jurdica se halla

envuelta en mltiples confusiones derivadas que sus afirmaciones o
indagaciones se encuentran confundidas con otras que son propias de
otras disciplinas como la moral, la poltica, la sociologa, la psicologa,
etc. Por lo que el autor propone depurar la ciencia jurdica de todo
material espurio y obtener de sta manera una teora pura.
Para ello recurre a dos depuraciones:
1 depuracin: es necesario separar a la ciencia jurdica de la ciencia

natural. Primero se debe separar el hecho natural del sentido jurdico, y
Kelsen nos dice que, el contenido jurdico de un hecho lo recibe de una

norma superior que se refiere a l mediante su contenido, despus se

debe separar el deber ser, del ser, Kelsen dice que el tipo de enlace de
los hechos es la causalidad (tiene que ser)y el de la norma jurdica el de
imputacin (debeser)
2 Depuracin de la moral, la poltica, la justicia y toda ideologa.
4_NOCIN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO.
Para muchos autores, al derecho hay que entenderlo con tres aspectos,
un aspecto fctico, que es la conducta del hombre, un aspecto
normativo, que es el sistema jurdico y un aspecto axiolgico, que son
los valores, dicen que en el derecho estas tres dimensiones no pueden ir
separadas.
Aunque hay autores que la rechazan y as aparecen los

unidimensionalistas y los bidimensionalistas. Entre los
UNIDIMENSIONALISTAS encontramos a kelsen (que ve al derecho como
norma), a los empiristas (ven al derecho como hecho) y los
iusnaturalistas (ven al derecho como valor), todos estos autores
encuadran al derecho en una sola dimensin.
Pero tambin encontramos a los autores BIDIMENDIONALISTAS, que

encuadran al derecho en solo dos aspectos de los tres anteriormente
nombrados, encontramos a Jelinek nos dice que el derecho es un hecho
normativo, es decir, deja de lado los valores, los culturalistas nos dicen
que el derecho es un hecho axiolgico, dejando de lado el aspecto
normativo.

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Agrupacin Derecho Independiente- ADe

Florencia Cayl- Tincho Camao

La palabra ley tiene dos etimologas: Puede derivar de LIGARE que

Concepto: La ley es la expresin de las relaciones existentes entre

Florencia Cayl- Tincho Camao

Leyes De Conducta: Se diferencia de las leyes sociolgicas ya que estas

Florencia Cayl- Tincho Camao

meses. No podrn iniciar proyectos de reforma constitucional, tratados

2. Discusin del proyecto de ley: Es el acto mediante el cual

CAMARA DE ORIGEN CAMARA REVISORA RESULTADO

Aprueba las modificaciones de Queda sancionado

Insiste con la redaccin

Florencia Cayl- Tincho Camao

No alcanza a superar a la con modificaciones

3. Sancin del proyecto de ley por parte del poder legislativo:

CONGRESO PODER EJECUTIVO RESULTADO

Florencia Cayl- Tincho Camao

Insiste con la redaccin primaria Pasa a la cmara

Aprobacin expresa: Mediante un decreto con la firma del

Decretos, Concepto: Son aquellas normas jurdicas emanadas del

Florencia Cayl- Tincho Camao

Delegados: Son los que realiza el poder ejecutivo mediante una

Florencia Cayl- Tincho Camao

UNIDAD II: LOS

Florencia Cayl- Tincho Camao

Tutela el orden jurdico para impedir decisiones

Florencia Cayl- Tincho Camao

Responsabilidad administrativa: el poder judicial dicta una serie de

Organizacin de los tribunales. Bases constitucionales

Fuero Civil Fuero Penal

Cmaras civiles de Tribunales orales

Florencia Cayl- Tincho Camao

Juzgados civiles federales Juzgados penales federales

Provincia de Mendoza Bases constitucional

Florencia Cayl- Tincho Camao

un mosaico de precedentes jurisdiccionales contradictorios, ante

Florencia Cayl- Tincho Camao

filosfica o de una rama cientfica. Si nos referimos a una rama cientfica

Acepciones del vocablo:

CONOCIMIENTO VULGAR CONOCIMIENTO CIENTIFICO-

Ciencia y filosofa del derecho:

Florencia Cayl- Tincho Camao

Florencia Cayl- Tincho Camao

UNIDAD IV: HECHOS Y RELACIN

Hechos jurdicos: Es todo acto susceptible de producir alguna

Actos jurdicos: Es todo hecho lcito, voluntario y consiente que

Relacin jurdica. Nocin

Florencia Cayl- Tincho Camao

tanto la CONCIENCIA dir si estn bien o no esas decisiones, a su vez

Florencia Cayl- Tincho Camao

Florencia Cayl- Tincho Camao

Conceptos jurdicos contingentes: Son aquellos que se encuentran solo

Dada la no prestacin: HECHO ILICITO

Florencia Cayl- Tincho Camao

Florencia Cayl- Tincho Camao

Destinatario El pueblo Uno Los Los Todos los

Las normas de conducta humana

Florencia Cayl- Tincho Camao

Clasificacin de las normas:

Florencia Cayl- Tincho Camao

Florencia Cayl- Tincho Camao

UNIDAD VI: LOS

Es la rama de la filosofa llamada axiologa quien se ocupa del tema de