Aplicación de Las Penas (Chile)

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Aplicacin de las penas
Sergio Politoff Lifschitz; Jean Pierre Matus Acua; Mara Cecilia Ramirez G. - Profesor de
Derecho Penal. Universidad de Talca/Profesor Asociado de Derecho Penal.Universidad de
Talca/Profesora de Derecho Penal. Universidad Catlica del Norte
Autor: Sergio Politoff Lifschitz; Jean Pierre Matus Acua; Mara Cecilia Ramirez G.
Cargo del Autor: Profesor de Derecho Penal. Universidad de Talca/Profesor Asociado de

Derecho Penal.Universidad de Talca/Profesora de Derecho Penal. Universidad Catlica del
Norte
Pginas: 493-542
Id. vLex: VLEX-69051304
Link: http://vlex.com/vid/aplicaci-n-penas-69051304
Resumen
1. Determinacin legal e individualizacin judicial de la pena. A. Excurso: Orgenes del

sistema de determinacin (relativa) de la pena vigente en Chile. 2. La determinacin legal de
la pena. A. El punto de partida: La pena asignada por la ley al delito. Forma de hacer las rebajas
y aumentos que la ley manda. a. Factores de alteracin de la pena sealada por la ley al delito.
a.1. Circunstancias calificantes o privilegiantes especiales. a.2. Aplicacin de reglas
concursales. b. Forma de realizar los aumentos y rebajas en el marco penal. B. La
determinacin legal de la pena, segn los grados de desarrollo del delito. C. La determinacin
legal de la pena, segn los grados de participacin en el delito. a. Excepciones a las reglas
anteriores. a.1. Encubrimiento por favorecimiento personal habitual. a.2. La excepcin aparente
en relacin al art. 17 N 3. D. Aplicacin prctica de las reglas de determinacin legal de la
pena. Cuadro demostrativo. E. Determinacin legal de la pena de multa. 3. La
individualizacin judicial de la pena. A. Las circunstancias atenuantes y agravantes en general.
a. Circunstancias atenuantes. a.1. La eximente incompleta. a.2. Atenuantes pasionales. a.3.
Irreprochable conducta anterior. a.4. Procurar con celo reparar el mal causado. a.5.
Colaboracin con la justicia. a.6. Obrar por celo de la justicia. b. Circunstancias agravantes. b.1.
Alevosa. b.2. Precio o promesa remuneratoria. b.3. Medios estragosos. b.4. Ensaamiento. b.5.
Premeditacin. b.6. Astucia, fraude o disfraz. b.7. Abuso de superioridad. b.8. Abuso de
confianza. b.9. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable. b.10. Aadir la ignominia.
b.11. Aprovechamiento de una calamidad. b.12. Auxilio de terceros. b.13. Nocturnidad y
despoblado. b.14. Desprecio a la autoridad. b.15. Ofensa a un lugar de culto. b.16. Desprecio al
ofendido. b.17. Fractura. b.18. Reincidencia. b.18.1. Reincidencia impropia. b.18.2. Reincidencia
propia genrica. b.18.3. Reincidencia propia especfica. b.18.4. Prescripcin de la reincidencia
propia. B. Reglas de individualizacin judicial de la pena, en atencin a las circunstancias
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concurrentes. a. Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes. a.1. Prohibicin

de la doble valoracin de agravantes. a.1.1. Cuando la agravante constituye por s misma un
delito especialmente penado por la ley. a.1.2. Cuando la ley ha expresado una circunstancia
agravante al describir y penar un delito. a.1.2.1. En las figuras calificadas. a.1.2.2. En los delitos
que contemplan agravantes especiales. a.1.3. Cuando la circunstancia agravante es de tal
manera inherente al delito, que sin su concurrencia ste no puede cometerse. a.1.3.1. La
inherencia de la agravante al delito se encuentra implcita en el tipo penal. a.1.3.2. La inherencia
de la agravante al delito derivada de las circunstancias concretas en las que se comete. a.2.
Comunicabilidad e incomunicabilidad de circunstancias atenuantes y agravantes. a.2.1.
Circunstancias personales o subjetivas. a.2.1.1. Las que consisten en la disposicin moral del
delincuente. a.2.1.2. Las que consisten en las relaciones particulares del delincuente con el
ofendido. a.2.1.3. Otras causas de ndole personal. a.2.2. Circunstancias reales u objetivas.
a.2.2.1. La exigencia del conocimiento, para la comunicabilidad de las agravantes. a.3.
Exclusin de agravantes y atenuantes genricas por efecto de la llamada media prescripcin.
b. Reglas que regulan el efecto de las circunstancias atenuantes y agravantes, dependiendo de
la naturaleza de la pena asignada por la ley a cada delito. b.1. Cuando la ley seala una sola
pena indivisible. b.2. Cuando la ley seala una pena compuesta de dos indivisibles. b.2.1. El
problema de la compensacin racional. b.3. Cuando la ley seala como pena slo un grado de
una pena divisible. b.4. En los dems casos. c. Reglas sobre el efecto extraordinario que
pueden surtir algunas atenuantes en particular (eximentes incompletas. c.1. Eximente
incompleta privilegiada del art. 73. c.1.1. Reunin del mayor nmero de requisitos. El requisito
esencial. c.2. Eximente incompleta privilegiada del art. 72 (menor edad). c.2.1. Rgimen penal
del que se prevale de un menor en la comisin del delito. d. Regla sobre individualizacin
exacta de la cuanta de la pena dentro del grado. e. Regla sobre individualizacin judicial de la
pena de multa. e.1. Influencia de las circunstancias atenuantes y agravantes del hecho en la
cuanta de la multa. e.2. Influencia, principalmente, del caudal o facultades del culpable, en la
cuanta de la multa. C. Aplicacin prctica de las reglas anteriores. Tablas demostrativas. a.
Aplicacin prctica de las reglas de los arts. 65 a 68. Tabla demostrativa general. b. Aplicacin
prctica de las reglas del art. 67. Tabla demostrativa del mnimum y mximum de cada grado de
las penas divisibles.
Texto
Contenidos
1. Determinacin legal e individualizacin judicial de la pena
A. Excurso: Orgenes del sistema de determinacin (relativa) de la pena vigente en
Chile
2. La determinacin legal de la pena
A. El punto de partida: La pena asignada por la ley al delito. Forma de hacer las
rebajas y aumentos que la ley manda
a. Factores de alteracin de la pena sealada por la ley al delito
b. Forma de realizar los aumentos y rebajas en el marco penal
B. La determinacin legal de la pena, segn los grados de desarrollo del delito
C. La determinacin legal de la pena, segn los grados de participacin en el delito
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a. Excepciones a las reglas anteriores

D. Aplicacin prctica de las reglas de determinacin legal de la pena. Cuadro
demostrativo
E. Determinacin legal de la pena de multa
3. La individualizacin judicial de la pena
A. Las circunstancias atenuantes y agravantes en general
a. Circunstancias atenuantes
b. Circunstancias agravantes
B. Reglas de individualizacin judicial de la pena, en atencin a las circunstancias
concurrentes
a. Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes
b. Reglas que regulan el efecto de las circunstancias atenuantes y agravantes,
dependiendo de la naturaleza de la pena asignada por la ley a cada delito
c. Reglas sobre el efecto extraordinario que pueden surtir algunas atenuantes
en particular (eximentes incompletas)
d. Regla sobre individualizacin exacta de la cuanta de la pena dentro del
grado
e. Regla sobre individualizacin judicial de la pena de multa
C. Aplicacin prctica de las reglas anteriores. Tablas demostrativas
a. Aplicacin prctica de las reglas de los arts. 65 a 68. Tabla demostrativa
general
b. Aplicacin prctica de las reglas del art. 67. Tabla demostrativa del mnimum
y mximum de cada grado de las penas divisibles
Page 493
1
Determinacin legal e individualizacin judicial de la pena
En la mayora de las obras nacionales34 la determinacin legal de la pena aparece vinculada al
problema de la individualizacin judicial de la misma.35 Sin embargo, ambos aspectos del
proceso de concretizacin del castigo constituyen actividades realizadas por organismos
distintos y regidos por reglas jurdicas diferentes, aunque no debe desconocerse su relacin
funcional, al estar dirigidos ambos al mismo objetivo: hacer realidad los principios del derecho
penal, determinando un castigo concreto para una persona concreta que ha realizado un hecho
calificado de delito.
La determinacin legal de la pena es un proceso en que interviene el Poder Legislativo,

mediante formulaciones de la poltica criminal del Estado, fijando las consecuencias jurdicas
del delito (la pena o clases de penas aplicables) y tambin los casos ms o menos graves en
que esa pena deba agravarse o atenuarse imperativamente, o dicho en otras palabras,
precisando legalmente la sancin que se impondr a quien ha intervenido en la realizacin de
un hecho punible como autor, cmplice o encubridor.36 Los factores que corresponden al
mbito de la determinacin legal de la pena se encuentran regulados en el 4 del Ttulo III Cp
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(arts. 50 a 61 Cp) y son los siguientes:
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a. La pena sealada por la ley al delito;
b. La etapa de desarrollo del delito, y
c. El grado de participacin del condenado en el delito.
Por su parte, leyes especiales o disposiciones particulares del Cdigo Penal, como el
art. 24 de la Ley 19.366 y el art. 449 Cp, establecen reglas particulares para aumentar la
cuanta de la pena sealada por la ley al delito, modificar el efecto de las etapas de
desarrollo del mismo en la determinacin de la pena, y otras alteraciones, cuyo anlisis
particular corresponde a la parte especial del derecho penal.
La individualizacin judicial de la pena, en cambio, consiste en la fijacin por el juez de

las consecuencias jurdicas de un delito, segn la clase, gravedad y forma de ejecucin de
aqullas, escogiendo entre la pluralidad de posibilidades previstas legalmente, y
constituye, junto a la apreciacin de prueba y a la aplicacin del precepto jurdico-penal a
los hechos probados, la tercera funcin autnoma del juez penal y representa la cspide
de su actividad resolutoria.37 Significa en la prctica establecer en un caso concreto la
clase y medida de la reaccin penal frente a quien ha intervenido en un hecho punible
como autor, cmplice o encubridor.
Las disposiciones que regulan este ltimo proceso se encuentran tambin en el 4 del
Ttulo III Cp (arts. 62 a 73) y se refieren casi exclusivamente a los efectos de las
circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal (slo en los arts. 69 y 70 se
consideran otros elementos, segn se ver), y se pueden dividir de acuerdo a su contenido
en cinco secciones:
a. Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes en general (arts. 63-64);
b. Reglas que regulan los efectos de las circunstancias atenuantes y agravantes en la

individualizacin de la pena, dependiendo de la naturaleza de la pena asignada por la ley
a cada delito (arts. 65-68);
c. Reglas sobre el efecto extraordinario que pueden surtir algunas atenuantes en particular
(eximentes incompletas) en la individualizacin judicial de la pena;
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d. Regla sobre individualizacin judicial exacta de la cuanta de la pena dentro del grado (art.
69);
e. Regla sobre individualizacin judicial de la pena de multa (art. 70).
A
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Excurso: Orgenes del sistema de determinacin (relativa)

de la pena vigente en Chile
El actual sistema de determinacin de la pena vigente en Chile, que puede considerarse de
determinacin (legal) relativa, es producto de la reaccin del iluminismo contra el derecho penal
del Ancien Rgime, en el que la jurisprudencia cay en una arbitrariedad sin lmites,38
mediante el uso cada vez ms intensivo en el derecho germnico de la facultad de juzgar segn
gracia (Richten nach Gnade), y en el derecho espaol, de la facultad otorgada a los jueces por
la Partida VII, Tt. XXXI, ley VIII, de crescer, o menguar, o toller la pena, segund entendieren que
es guisado.39 En cambio, comoPage 496 ya dijimos,40 las ideas iluministas pregonaban una
estricta relacin entre la clase del mal que constituye el delito y la pena asignada al mismo,
dejando un mnimo margen para la discrecionalidad judicial.
La consecuencia prctica de estas ideas en las reformas europeas y latinoamericanas de los

siglos XVIII y XIX, fue la introduccin del sistema de escalas penales y de determinacin
temporal precisa de las penas de prisin, mediante la fijacin de un mnimo y un mximo de su
duracin, conocido como sistema de determinacin relativa, que encontr rpida acogida en los
Cdigos francs de 1810, prusiano de 1851 (y alemn de 1871), espaol de 1848-1850 y
naturalmente chileno de 1874.
La desconfianza que este sistema muestra ante la judicatura puede apreciarse hasta en los ms
mnimos detalles, como son, en nuestro Cdigo, las cinco escalas graduales del art. 59 y las
Tablas demostrativas que se intercalan en este prrafo, donde se fija tambin taxativamente la
pena correspondiente al delito atendiendo a sus distintos grados de consumacin, a la
participacin del culpable en l y, en cierto grado, aun a las circunstancias atenuantes o
agravantes que concurren.41
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2
La determinacin legal de la pena
A
El punto de partida: La pena asignada por la ley al delito.
Forma de hacer las rebajas y aumentos que la ley manda
Punto de partida para todo el proceso de determinacin de la pena es la pena asignada por la
ley al autor del delito consumado descrito en cada una de las figuras que componen la parte
especial del derecho penal, tambin denominada, por lo mismo, marco penal.
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Segn los factores concurrentes, la determinacin legal primero, y la individualizacin judicial

despus, se realizan, segn la regla del art. 77 Cp, subiendo a grados superiores y bajando a
grados inferiores por alguna de las cinco Escalas Graduales del art. 59 Cp, donde se encuentre
la pena que ha de aumentarse o rebajarse.42
Segn el art. 50 Cp, la pena que ha de tomarse como base para su determinacin definitiva es la
que se halla sealada por la ley al describir el hecho delictivo. Esta pena es la que
corresponde, en principio, al autor del delito consumado.
a
Factores de alteracin de la pena sealada por la ley al
delito
La pena sealada por la ley, o marco penal, a partir del cual se comienza la operacin de
determinacin legal y judicial de la mis-Page 498ma, puede alterarse por la concurrencia de
alguno de los siguientes factores:
a
1. Circunstancias calificantes o privilegiantes especiales
Son circunstancias a las que la ley les otorga un efecto calificante o privilegiante especial,
aumentando o disminuyendo la pena prevista originalmente, antes de proceder a la
determinacin legal, como sucede particularmente con las circunstancias de los arts. 72, 73, 142
bis, 456, etc.
Aunque la atribucin del carcter de calificante o privilegiante de una determinada circunstancia

suele presentar dificultades en la prctica, no parece objeto de mucha discusin el otorgar tal
carcter a las circunstancias que obligatoriamente determinen una alteracin del marco penal
atribuido por la ley al hecho.43
a
2. Aplicacin de reglas concursales
En el caso del concurso ideal y medial, cuando se aplica la regla del art. 75 Cp,44 se altera la
pena sealada por la ley para todos los partcipes, pero slo una vez determinada la pena que
correspondera segn los grados de desarrollo de cada uno de los delitos concurrentes.
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b
Forma de realizar los aumentos y rebajas en el marco penal
Para realizar los aumentos y rebajas a partir de la pena sealada por la ley al delito, debe
considerarse que cada pena es un grado y cada grado es una pena.45 Ello significa, segn lo
dispuesto en los artculos 57 y 58 Cp, que cada grado de una pena divisible constituyePage 499
una pena distinta y que cuando la ley seala una pena compuesta de dos o ms distintas, cada
una de stas forma un grado de penalidad, la ms leve de ellas el mnimo, y la ms grave, el
mximo. As, el artculo 3 de la Ley 19.366, que castiga el desvo de cultivos con la pena de
presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa, contempla copulativamente con la pena
de multa una pena divisible que puede ser dividida en otras dos penas: el presidio mayor en su
grado mnimo y el presido mayor en su grado medio (cada grado constituye una pena); en tanto
que su artculo 2, que castiga con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo el cultivo ilcito de sustancias productoras de estupefacientes,
contempla dos grados: el presidio menor en su grado mximo es el mnimo y el presidio mayor
en su grado mnimo, el mximo (cada pena constituye un grado).
Definidos el grado o los grados de que se compone una pena, las rebajas en grado que impone
la ley, segn las reglas de los incisos 1 y 2 del artculo 61, se hacen a partir del grado nico en
que consista o del grado mnimo que contemple, si est compuesta de dos o ms grados. As,
cuando el artculo 2 de la Ley 19.366 faculta la rebaja en un grado de la pena prevista, segn
la gravedad de los hechos y las circunstancias personales del inculpado, la rebaja se hace en
la Escala Gradual N 1, tomando como grado mnimo de la pena prevista en la ley el presidio
menor en grado mximo, por lo que la pena queda reducida a la de presidio menor en su grado
medio. Si las rebajas de pena llegan a rebasar el grado inferior de la respectiva escala, se
considerar como pena inmediatamente inferior a todas ellas, la de multa (arts. 60 y 77 inc. 3
Cp).46
Tratndose de aumentos en grado, aunque alguna doctrina estima que stos deben hacerse
aumentando cada uno de los grados que componen el marco penal, manteniendo inclume su
extensin en nmero de grados (as, el presidio mayor en su grado mnimo a medio del
homicidio simple, aumentado en un grado sera presidio mayor en su grado medio a mximo), la
jurisprudencia tiende a aplicar el aumento desde el grado mximo (en el caso del homicidio
simple, la pena resultante sera slo presidio mayor en su grado mximo). En todo caso,
tratndose de la situacin prevista en el caso delPage 500 artculo 68, inc. 4, no existe
discusin, pues se manda expresamente imponer la pena inmediatamente superior en grado al
mximo de los designados por la ley. Los aumentos de pena slo se encuentran limitados por
el inc. 2 del art. 77, segn el cual, a falta de grado superior, en la Escala N 1, se aplica la pena
de presidio perpetuo calificado, en la N 2 y N 3, la de presidio perpetuo (simple), y en la N 4 y
N 5, la pena superior prevista en la respectiva Escala y, adems, la de reclusin menor en su
grado medio.
Finalmente, debe tenerse presente que las reglas previstas para los aumentos y disminuciones
en grado de las penas temporales no se aplican a las penas de multa, aunque se impongan
conjuntamente con una pena privativa de libertad (art. 70 Cp).
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B
La determinacin legal de la pena, segn los grados de
desarrollo del delito
Siguiendo el criterio objetivo de valoracin de los hechos que no han producido el resultado que
la ley quiere evitar, y que postula la atenuacin de las penas de la tentativa con relacin a las
del delito consumado, nuestro Cdigo Penal, con arreglo a lo dispuesto en sus artculos 50, 51,
52 y 61, impone respectivamente como regla general al autor del delito frustrado o de su
tentativa la pena inferior en uno o dos grados al mnimo sealado por la ley para el delito
consumado, en la respectiva Escala Gradual.47
C
La determinacin legal de la pena, segn los grados de
participacin en el delito
Segn lo dispuesto en los artculos 51 a 54 del Cdigo Penal, el establecimiento de la calidad
de autor, cmplice o encubridor de un partcipe en el delito determina la pena aplicable,
atendido tambin el grado de desarrollo de ste.
Page 501
As, si el delito est consumado, al cmplice se le aplica la pena inferior en un grado, y al

encubridor, la inferior en dos grados al mnimo de las sealadas por la ley; si el delito est
frustrado, al cmplice se le impone la pena inferior en dos grados y al encubridor, la inferior en
tres grados a la sealada por la ley para el delito consumado; y tratndose de un delito tentado,
se aplica al cmplice la pena inferior en tres grados y al encubridor, la inferior en cuatro grados a
la sealada por la ley para el autor del delito consumado.48
a
Excepciones a las reglas anteriores
a
1. Encubrimiento por favorecimiento personal habitual
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A esta clase de encubrimiento (art. 17 N 4), el art. 52 inc. 3 le asigna una pena autnoma,
independiente de la que corresponde a quienes son encubiertos, atendida la propia naturaleza
de esta forma de participacin criminal, que no se refiere a un delito en particular, sino al auxilio
o socorro habitual de malhechores, lo que ha llevado a considerarlo una forma de delito
especfico.49
Esta calificacin no importa, sin embargo, que respecto de esta clase de encubrimiento puedan
configurarse otras formas de participacin que importen la aplicacin de las reglas generales a
quienes puedan considerarse cmplices o encubridores de quien favorece habitualmente a los
malhechores.
a
2. La excepcin aparente en relacin al art. 17 N 3
El inc. 2 del art. 52 contiene una regla especial respecto del encubrimiento sancionado en el
nmero 3 del art. 17, en quienes concurra la circunstancia 1 del mismo nmero. Sin embargo,
dicho inciso debe entenderse derogado en virtud de la modificacin incorporada al N 3 del art.
17 por la Ley N 19.077, que suprimi en l la enumeracin de circunstancias.
Page 502
D
Aplicacin prctica de las reglas de determinacin legal de
la pena. Cuadro demostrativo
Los arts. 51 a 54 regulan la operatividad de estos factores, estableciendo como regla general la
rebaja en un grado de pena por cada grado de desarrollo y participacin en el delito, cuya
aplicacin prctica ha de hacerse segn el siguiente cuadro demostrativo elaborado por el
profesor Labatut:50
Autor Cmplice Encubridor

Delito Art. 50: Toda la Art. 51: Un grado Art. 52: Dos
Consumado pena menos grados menos
Delito Art. 51: Un grado Art. 52: Dos grados Art. 53: Tres
Frustrado menos menos grados menos
Tentativa Art. 52: Dos Art. 53: Tres grados Art. 54: Cuatro
grados menos menos grados menos
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E
Determinacin legal de la pena de multa
La pena de multa, al no encontrarse incorporada en ninguna de las Escalas Graduales del art.
59, no se encuentra sometida a las reglas de determinacin legal antes explicadas, sino slo
regulada en el art. 25 incisos 6 y 8, que establece marcos cuantitativos dependiendo de si la
multa recae sobre crmenes, simples delitos o faltas, los que el tribunal podr recorrer en toda su
extensin al momento de imponer la multa en el caso concreto.
Sin embargo, las limitaciones del art. 25 son slo referenciales, en el sentido de permitir la
clasificacin de los delitos penados nicamente con multa como crmenes, simples delitos o
faltas, pues siempre es posible, segn dispone el propio art. 25, que en determinadas
infracciones, atendida su gravedad, se contemplen multas de cuanta superior, como sucede
con los crmenes del art. 1 de la Ley 19.366, penados con presidio mayor en su grado mnimo a
medio y multa de 40 a 400 UTM.
Adems, es importante notar que la determinacin legal de la multa en cada delito especfico
puede responder a dos patronesPage 503 diferentes: i) la ley establece un marco penal
abstracto, p. ej., de once a veinte unidades tributarias mensuales (art. 473; tambin se verifica
este esquema, p. ej., en los arts. 139, 197, 418 y 490 N 2), o bien, ii) la ley establece un marco
relativo al delito (habitualmente ligado al monto del perjuicio o la lesin patrimonial causada),
como ocurre en el art. 282, que castiga al prestamista que no diere resguardo de la prenda
recibida con multa del duplo al quntuplo de su valor. (As tambin, p. ej., los arts. 235, 239 y
241). En este ltimo caso es plenamente aplicable el lmite del art. 25, en el sentido de no poder
exceder de 30 UTM el total de la multa a imponer, despus de realizado el clculo sobre la
cuanta indeterminada.
3
La individualizacin judicial de la pena
Conforme al art. 62 Cp, la individualizacin judicial de la pena ha de hacerse tomando en cuenta
las circunstancias atenuantes y agravantes concurrentes en el hecho y la valoracin que de
stas hacen las reglas de los arts. 63 a 73 Cp, sistema que, como ya dijimos, se conoce como
de determinacin relativa de la pena, y cuyas reglas pasaremos a explicar a continuacin.51
Como veremos en su explicacin, la aparente rigidez de estas reglas, aumentada por la
especificacin legal de las circunstancias que en ellas influyen, se ve compensada con las
amplias facultades que se les otorgan a los tribunales para, segn sea el nmero y entidad de
dichas circunstancias, aumentar o disminuir en grados las penas sealadas por la ley.
Sin embargo, la experiencia en relacin con la mayor o menor regulacin positiva de la

individualizacin penal no es unvoca. Aunque en teora parece preferible ampliar el arbitrio
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judicial, precisamente en los pases donde se le ha reservado un mbito mayor,52Page 504 la

jurisprudencia ha reclamado de la doctrina, y ha llevado luego a la prctica un buen nmero de
criterios restrictivos. Adems, hoy se entiende que la medicin de la pena es tarea compartida
entre el legislador y el juez. Por eso, la traslacin de la responsabilidad hacia los jueces
mediante la fijacin de marcos punitivos excesivamente amplios ha trado consecuencias
negativas para la igualdad en la determinacin de la pena o, como ha ocurrido en Alemania, ha
llevado a la imposicin infundada de las penas mnimas.53 Al parecer, se est arribando
finalmente a un razonable equilibrio entre criterios generales de derecho positivo y orientaciones
concretas de la doctrina y la propia jurisprudencia, que en la prctica recogen buena parte de los
criterios legales comprendidos en estas disposiciones.
A
Las circunstancias atenuantes y agravantes en general
A diferencias de otros sistemas, el Cp chileno contempla un catlogo taxativo de circunstancias
atenuantes y agravantes, y una mixta, en sus arts. 11 a 13.54 A veces, la ley tambin seala
particulares circunstan-Page 505cias aplicables a delitos determinados: cuando ellas se rigen
por las reglas de los arts. 62 y sigts. se denominan especficas (ej., art. 456 bis), y especiales, si
la ley contempla para ellas un efecto diferente (ej., art. 449). En este lugar slo estudiaremos las
genricas, restando las especiales y especficas para la Parte Especial de estas Lecciones.
El Cdigo Penal contempla en su art. 11 nueve circunstancias atenuantes, que admiten alguna
clasificacin interna, como se ver enseguida. En cambio, en el art. 12 encontramos 19
circunstancias agravantes, en una enumeracin objetada por fatigosa, casustica, inconexa y
repetitiva... sin ningn orden ni clasificacin,55 ante lo cual la doctrina usualmente slo las
clasifica en objetivas o materiales, y subjetivas o personales, para los efectos de aplicar el
art. 64 Cp, segn veremos ms adelante.
El art. 13 Cp contempla, finalmente, la denominada circunstancia mixta del parentesco, que

puede operar como agravante o atenuante, segn la naturaleza y accidentes del delito. Es
discutida la determinacin de en cules casos esta circunstancia atena y en cules agrava,
pero en trminos generales puede afirmarse que tratndose de delitos que afecten la vida,
integridad o salud de las personas, la circunstancia del parentesco ha de considerarse como
agravante; en tanto que en aquellos en que slo se afecten derechos patrimoniales o de otra
clase, y que no pongan en peligro la salud o vida del pariente, la atenuacin sera procedente.56
a
Circunstancias atenuantes
a
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1. La eximente incompleta
Segn el art. 11, 1, son circunstancias atenuantes, las eximentes del art. 10 cuando no
concurran todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en todos sus casos.
Para nuestra doctrina dominante, esta clase de atenuante parece fundamentarse en la idea de la
gradualidad del dao causado oPage 506 de la culpabilidad del autor,57 y slo puede operar
conforme a las reglas de los arts. 62 y sigts., en los casos que no encuentra especial aplicacin
alguna de las disposiciones de los arts. 71, 72 y 73 Cp.58 Adems, coincide nuestra doctrina en
admitir que la eximente incompleta, pese a su amplio tenor literal, no tiene en verdad aplicacin
en todos y cada uno de los supuestos del art. 10. Por su propia naturaleza, se excluyen de la
eximente incompleta de este art. 11 N 1, las del N 2 del art. 10, ser menor de diecisis aos,
por no admitir graduacin; la del N 3, ser mayor de diecisis, pero menor de dieciocho,
declarado con discernimiento, por encontrarse regulada en el art. 72; la del N 8, caso fortuito,
tambin por contar con especial regulacin en el art. 71; la del N 9, si se admite en ella la
fuerza fsica, porque sta es o no es irresistible y por tanto se tratara a su respecto de otra
situacin no graduable;59 y la del N 13, pues el cuasidelito est o no contemplado en la ley,
siendo tambin imposible su graduacin. Por otro lado, es mayoritaria la afirmacin segn la
cual no procede apreciar la eximente incompleta en los casos de privacin parcial de la razn
causada por un estado de embriaguez.60
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia dominantes hoy en da rechazan la limitacin

propuesta por la CR, en orden a que esta circunstancia slo sera aplicable con relacin a las
eximentes que contemplan requisitos (N os 4, 5, 6 y 7 del art. 10), entendiendo que se
extiende adems a las eximentes graduables, lo que sucede particularmente con la de
enajenacin mental del art. 10 N 1.61 En todo caso, cabe tener presente que, tratndose de las
eximentes de los N os 4, 5, 6 y 7, la concurrencia del mayor nmero de sus requisitos
determina la aplicacin del art. 73, misma situacin que cabra apreciar cuando, tratndose de
eximentes divisibles moralmente, la intensidad de la fuerza, el temor, etc., es tal, que permite
considerarla dentro de la regulacin de dicho artculo,62 aunquePage 507 nuestra doctrina y
jurisprudencia dominantes tiende a considerar que, tratndose de divisibilidad moral, slo es
aplicable la atenuante por eximente incompleta del art. 11 N 1.63
Adems de las exclusiones expuestas, existe unanimidad en la doctrina y en la jurisprudencia

en el sentido de que para gozar de esta atenuante no basta reunir algunos requisitos de la
eximente, si falta entre ellos el esencial o bsico de cada una de ellas.64
a
2. Atenuantes pasionales
El art. 11 contempla las siguientes circunstancias atenuantes basadas en la alteracin pasional:
3 La de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido, provocacin o amenaza

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proporcionada al delito.
4 La de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una ofensa grave causada al

autor, a su cnyuge, a sus parientes legtimos por consanguinidad o afinidad en toda la lnea
recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, a sus padres o hijos naturales o
ilegtimos reconocidos.
5 La de obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan producido arrebato y
obcecacin.
Como seala FUENSALIDA, el fundamento de todas estas atenuantes radicara en que no

siendo posible estinguir las pasiones naturales que impulsan a vengar las provocaciones,
ofensas o amenazas injuriosas, la lei ha tenido que guardarles ciertas consideraciones;65 dicho
en trminos modernos, lo que fundamenta aqu la atenuacin es el estado anmico del sujeto al
momento de delinquir, provocado por un estmulo externo.66
Page 508
Atendida esta comn naturaleza, nuestra doctrina y parte de nuestra jurisprudencia consideran
que no son entre s compatibles,67 debiendo elegirse la ms adecuada al caso, con el
argumento de que un mismo hecho no puede dar lugar a dos atenuantes diferentes.68
a
3. Irreprochable conducta anterior
Aunque el fundamento de esta atenuante, la 6 del art. 11 (irreprochable conducta anterior), es
discutido en la doctrina,69 lo cierto es que un somero anlisis de nuestra jurisprudencia
demuestra que se trata de una de las causales de atenuacin ms socorridas en los Tribunales,
en un esfuerzo humanitario por mitigar las a veces excesivas penas que se prodigan en algunos
ttulos del Cdigo y en algunas leyes especiales (como la Ley 19.366, p. ej.), permitiendo al
mismo tiempo otorgar a sus beneficiados la oportunidad de enmendar su rumbo, mediante la
concesin de alguno de los beneficios de la Ley N 18.216. En tanto tales condiciones se
mantengan, no parece del todo censurable una concesin al humanitarismo, si con ello se
posibilita una adecuada aplicacin de las penas.
El principal problema que ha trado la aplicacin de esta atenuante es determinar su contenido;

mientras para la jurisprudencia msPage 509 tradicional esta circunstancia supone un
comportamiento exento de toda censura y de toda transgresin a la ley,70 se abre paso
actualmente en nuestros tribunales la idea de que bastara con un pasado exento de reproche
penal (sin antecedentes de ese tipo) para admitir la atenuacin,71 como postula buena parte de
nuestra doctrina.72
Adems, aunque la ley no limita en el tiempo el examen de la vida del condenado, nuestra
doctrina actual est conteste en la necesidad de realizar dicho examen caso a caso, teniendo en
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cuenta que es discutible que pueda rechazarse la atenuante por un comportamiento vicioso en
poca juvenil, que luego ha sido completamente enmendado por largos aos.73
Page 510
a
4. Procurar con celo reparar el mal causado
La 7 circunstancia del art. 11, fundada en sanas consideraciones de poltica criminal,74
tendientes a evitar que el dao causado por el delito se expanda o a repararlo si ello ya no es
posible (impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias).
Para que opere esta atenuante, el delito cometido en el grado de desarrollo que haya llegado,
debe encontrarse completo en su faz ejecutiva y, por tanto, haberse ya causado un mal que
reparar o cuyas ulteriores perniciosas consecuencias sean evitables.75
Como la ley exige la presencia de un mal producido, se han presentado discusiones acerca de
la clase de delitos en que puede operar, aunque la jurisprudencia mayoritaria parece inclinarse
a entender que esta atenuante no es restrictiva y tiene un mbito de aplicacin general, en
cuanto no hace distincin alguna acerca de la naturaleza del delito en que puede procurarse la
reparacin;76 salvo los casos expresamente excluidos por la ley.77
Page 511
Aunque la ley no explicita la forma de la reparacin, es costumbre que sta se realice por medio
de consignaciones ante el Tribunal de la causa.78
A pesar de que antes de la entrada en vigor del Nuevo Proceso Penal existieron fallos de la
Corte Suprema que no acogieron la atenuante, aun ante avenimientos entre las partes o
declaraciones juradas de la vctima,79 hoy en da, en ciertos delitos (los de carcter puramente
patrimonial, las lesiones menos graves y en los cuasidelitos), la institucin del acuerdo
reparatorio del art. 241 Cpp (2000) permite no slo la atenuacin, sino directamente la extincin
de la responsabilidad penal con el solo acuerdo de las partes y an sin haber reparacin
pecuniaria de por medio, lo que, por analoga in bonam partem, debiera extenderse a la
apreciacin de esa circunstancia.
Adems, debe tenerse en cuenta que, tratndose de los delitos de hurto y robo con fuerza o con
violencia del art. 436, si la reparacin consiste en la entrega voluntaria de las especies hurtadas
o robadas antes de que se persiga al autor o se le ponga en prisin, el art. 456 Cp le otorga a
esta forma de reparacin un efecto atenuatorio especial: aplicacin de la pena en un grado
inferior a la sealada por la ley al delito.
a
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5. Colaboracin con la justicia

Las circunstancias 8 y 9 del art. 11 contemplan, respectivamente, dos formas diferentes de
colaboracin con la justicia:
Page 512
la autodenuncia y confesin de quien puede eludir la accin de la justicia por medio de la

fuga u ocultndose, y
de otra forma, colaborar sustancialmente al esclarecimiento de los hechos.
Ambas atenuantes se fundamentan en atendibles razones de poltica-criminal, que favorecen

aqu no a la vctima del delito, como en la circunstancia 7, sino la accin de la justicia, que de
otro modo se vera frustrada o retardada.80
La amplitud con que est redactada la nueva circunstancia 9 parece permitir una apreciacin
ms laxa de las formas de colaboracin con la justicia, muy necesaria en el nuevo proceso
penal, particularmente para recompensar a quien, reconociendo su responsabilidad por los
hechos imputados, acepta soluciones diferentes al juicio oral (suspensin condicional del
procedimiento, procedimiento abreviado, etc.). Queda, de este modo, reducida a una cuestin
menor la exigencia detallada de requisitos que antes se hacan valer para aceptar la
circuntancia 8,81 pues a falta de ellos, siempre que se haya colaborado sustancialmente en el
esclarecimiento de los hechos, corresponder apreciar la 9.
Luego, la exigencia de mayores requisitos slo quedara reservada a los casos en que la
colaboracin con la justicia constituye una circunstancia atenuante especial, como en el caso
del mal llamado arrepentimiento eficaz, consagrado en el art. 33 de la Ley 19.366 y en la
Ley 19.172.
Las mismas razones que llevan a la incompatibilidad de las circunstancias pasionales han de
llevar a concluir en la incompatibilidad de todas estas circunstancias, genricas, especficas y
especiales, basadas en la retribucin a una colaboracin con la accin de la justicia.
a
6. Obrar por celo de la justicia
La circunstancia 10, haber obrado por celo de la justicia, es original de nuestro Cdigo, siendo
agregada en la se. 122 CR, de 26.3.1873, a instancias de Fabres, con el argumento de que en
muchos casos puede un celo exajerado arrastrar a la ejecucin dePage 513 actos que
constituyen delitos, proponindose no obstante el hecho el mejor servicio de un puesto
pblico.82
No obstante las limitaciones que se desprenden de este argumento, nuestra doctrina es

mayoritaria en orden a sostener que aprovecha tanto al funcionario pblico como al particular, y
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as lo ha reconocido alguna jurisprudencia.83
b
Circunstancias agravantes
b
1. Alevosa
Hay alevosa cuando se obra a traicin o sobre seguro. Con todo, la circunstancia 1 del art. 12
limita su aplicacin a los delitos contra las personas (Tt. VIII L. II), por lo que el art. 456 bis Cp la
ha debido declarar tambin aplicable a los de robo con violencia e intimidacin en las
personas.84
La circunstancia consiste, bsicamente, en el aprovechamiento por parte del autor de la

indefensin de la vctima, lo que le da un carcter marcadamente subjetivo. De all que el ataque
a un nio o a un ciego no sea siempre necesariamente alevoso.85
b
2. Precio o promesa remuneratoria
La actuacin mediante precio, recompensa o promesa, se ha entendido que agrava la
responsabilidad tanto del que realiza materialmente el hecho, como de su mandante.
Page 514
El precio, recompensa o promesa ha de ser remuneratorio, esto es, avaluable en dinero,

excluyndose de tales los favores sexuales y las recompensas meramente honorficas.
Con todo, el supuesto ms importante de actuacin por precio, el crimen sicarii o asesinato por
dinero, se encuentra especialmente regulado en el art. 391 N 1, y por tanto, no corresponde en
tales casos apreciar, adems, esta agravacin.
b
3. Medios estragosos
El empleo de medios estragosos en la ejecucin de un delito (inundacin, incendio, veneno u
otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas) es la 3
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circunstancia agravante del art. 12.
Si el autor no ha empleado tales medios, pero acta con ocasin de la ocurrencia de un estrago,
no es aplicable esta circunstancia, sino la 10. Tampoco es aplicable la circunstancia cuando la
utilizacin de alguno de los medios sealados constituye por s misma un delito, como sucede
paradigmticamente con el incendio y la inundacin, considerados hechos especialmente
punibles por los arts. 374 y sigts. Cp.
Aunque el empleo del veneno es tambin una circunstancia recogida en la descripcin del delito
de homicidio calificado del art. 391 N 1, en este caso parece diferenciarse de la agravante
expuesta, por faltar la naturaleza estragosa del envenamiento a un particular. Distinto es, en
cambio, el tratamiento del veneno en el delito de envenamiento de aguas del art. 315 Cp, donde
claramente corresponde al sentido de esta agravante, que por lo mismo no puede ser
considerada en la determinacin de la pena.
b
4. Ensaamiento
Consiste, segn el art. 12, 4, en aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros
males innecesarios para su ejecucin.
Se trata, como seala PACHECO, de un lujo de males,86 un ataque dirigido intencionalmente

a causar males innecesarios.
Page 515
Tambin se encuentra recogida esta circunstancia en el homicidio calificado del art. 391 N 1, e
implcitamente en la nueva figura de torturas del art. 150-A Cp.
b
5. Premeditacin
Como seala la circunstancia 5 del art. 12, esta agravante opera nicamente en los delitos
contra las personas, por lo que, al igual que con la alevosa, el legislador ha ampliado su
mbito de aplicacin a los delitos de robo con violencia (art. 456 bis). Tambin, al igual que con
la alevosa, esta circunstancia se contempla como modalidad del homicidio calificado, donde no
opera como agravante genrica.
Dos son los criterios que se han elaborado para estimar la existencia de premeditacin, que no
se encuentra definida en la ley:87 el cronolgico, esto es, la firme, persistente y reflexiva
decisin dirigida a cometer el delito;88 y el nimo fro y calculador con que debe ejecutarse el
delito, todo lo cual supondra una mayor indefensin de la vctima (y de all su similitud con la
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alevosa).
Aunque es cierto que son imaginables situaciones excepcionales en las que esta circunstancia
pueda apreciarse sin antes estimar la existencia de la alevosa (el que decididamente y sin
alteracin anmica ataca de frente a su vctima), no dejan de ser certeras las palabras con que
PACHECO rechazaba esta circunstancia, por superflua.89
b
6. Astucia, fraude o disfraz
Estas modalidades de ejecucin se encuentran descritas juntamente con la premeditacin en la
circunstancia 5 del art. 12, y por lo mismo, vale a su respecto lo dicho con relacin al mbito de
aplicacin de aqulla.
La agravacin parece tambin encontrar sentido con relacin a la supuesta mayor indefensin
de la vctima, a lo que se aa-Page 516dira, en el caso del disfraz, las dificultades para el
reconocimiento posterior del delincuente y la consecuente actuacin de la justicia.
b
7. Abuso de superioridad
Es la agravante 6 del art. 12, definida como abusar el delincuente de la superioridad de su
sexo, de sus fuerzas o de las armas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con
probabilidades de repeler la ofensa.
Puesto que la actuacin del que se propone hacer el mal ir acompaada, la mayor parte de las
veces, de alguno de los factores que menciona esta circunstancia, su aplicacin se encuentra
excluida en razn de los dispuesto en el art. 63 Cp, a menos que la superioridad respecto de la
vctima haya sido el factor determinante en la decisin de delinquir.
b
8. Abuso de confianza
La 7 agravante del art. 12, cometer el delito con abuso de confianza (la que podra existir entre
personas que viven juntas, compaeros de trabajo, visitas que se reciben, etc.), es tambin
muchas veces parte de la descripcin tpica de importantes delitos, y por lo mismo, su aplicacin
prctica resulta reducida por la disposicin del art. 63 Cp.
As sucede en los fraudes (particularmente, en la apropiacin indebida del art. 470 N 1), y el
hurto domstico o famulato (art. 447 Cp).
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b
9. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable
Esta 8 circunstancia del art. 12 supone el uso del poder, prestigio, oportunidades o medios que
se ponen a disposicin del empleado pblico, en la comisin por parte de ste de delitos
comunes.
Pero, obviamente, tratndose de delitos funcionarios ( 4 Tt. III; y Tt. IV Cp), la agravante no es
aplicable (art. 63 Cp).
Page 517
b
10. Aadir la ignominia
La 9 circunstancia del art. 12 se refiere al empleo de medios o al hacer que concurran
circunstancias que aadan la ignominia a los efectos propios del hecho, esto es, que injurien,
avergencen o humillen a la vctima ms all de lo requerido para la ejecucin del delito.
Es el tpico ejemplo de la violacin en presencia de parientes, que lamentablemente han debido

conocer nuestros tribunales.90
b
11. Aprovechamiento de una calamidad
En la circunstancia 10 del art. 12 Cp, se contempla como agravante el cometer el delito con
ocasin de incendio, naufragio, sedicin, tumulto o conmocin popular u otra calamidad o
desgracia.
La Ley 16.282, DO 28.07.1965, sobre proteccin ante terremotos y otras calamidades, ha

ampliado la aplicacin de esta agravante a todos los delitos contra las personas o la propiedad
cometidos dentro del rea de catstrofe, que haya sido declarada en tales eventos.
b
12. Auxilio de terceros
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Conforme la circunstancia 11 del art. 12, el auxilio de terceros puede ser de gente armada o
de personas que aseguren o proporcionen la impunidad.
La agravante recae nicamente en el autor del delito, no en sus partcipes, aunque sean tambin
sancionados como autores, segn algn numeral del art. 15. Sin embargo, la agravacin no
radica nicamente en el nmero de partcipes, sino en el hecho de haber empleado a stos
precisamente para asegurar la impunidad del hechor.
Diferente es la situacin del art. 456 bis 3, donde la ley se basta nicamente con la
coparticipacin criminal (ser dos o ms los malhechores) para imponer la agravacin a todos
los partcipes. Naturalmente, en tales casos, no se podr aplicar, adems, la agravante genrica
estudiada, lo mismo que sucede cuando la coparticipacin parece requerirla la propia ley (como
en la rebelin del art. 121).
Page 518
b
13. Nocturnidad y despoblado
La circunstancia 12 del art. 12 contempla como agravacin del delito el ejecutarlo de noche o
en despoblado.
Sin embargo, y con sano criterio, la ley agrega que el tribunal tomar o no en consideracin
esta circunstancia, segn la naturaleza y accidentes del delito, facultad que permite mitigar las
dudas acerca de qu ha de entenderse por noche o en despoblado, pues lo principal aqu es
que el autor se haya valido efectivamente de la nocturnidad y lo solitario de un lugar para
cometer un delito, cuya comisin pueda beneficiarse de dichas circunstancias,91 pues es
evidente que en muchos delitos ellas no jugarn ningn papel.92
b
14. Desprecio a la autoridad
Esta es la 13 circunstancia del art. 12, que agrava al delito ejecutado en desprecio o con
ofensa de la autoridad pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones.
Como muchas de las ya vistas agravantes, esta circunstancia no tiene lugar en los delitos en
que ella aparece nsita (art. 63 Cp), como los atentados y desacatos de los arts. 261 a 269 Cp.
La aplicacin de esta circunstancia depende, fundamentalmente, de que el delito se haya

cometido en forma deliberada para ofender a la autoridad o a la persona que la desempea.
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b
15. Ofensa a un lugar de culto
La circunstancia 17 del art.12, agrava la responsabilidad de quien comete un delito en lugar
destinado al ejercicio de un culto permitido en la Repblica.
El fundamento de esta circunstancia parece radicar en un intento por asegurar de un modo

eficaz la libertad de culto, constitucionalmente protegida. Luego, podra ser admisible slo si el
lugar se escoge con la intencin de ofender el ejercicio del cultoPage 519 de que se trate, y
siempre que ello no constituya uno de los especiales delitos de los arts. 138 a 140 Cp.
b
16. Desprecio al ofendido
La circunstancia 18 se refiere al que ejecuta un delito con ofensa o desprecio del respeto que
por la dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no
haya provocado el suceso.
Es difcil conciliar esta agravacin con la garanta constitucional de igualdad ante la ley y la
proteccin del honor que, constitucionalmente, se dispensa a todas las personas; puesto que
toda vctima de un delito se sentir, por igual, ofendida con su comisin. Si se trata de alguna
ofensa adicional al delito, su distincin se hace difcil frente a la agravante 4, del ensaamiento,
o de la 9, de la ignominia.
b
17. Fractura
Considera la circunstancia 19 del art. 12 el escalamiento como agravante, entendiendo por tal
ejecutar el delito por medio de fractura o escalamiento de lugar cerrado.
Se discute aqu si esta circunstancia comprende lo mismo que el escalamiento del art. 440 N
1, encontrndose dividida la doctrina, pues hay quienes piensan que, por ejemplo, mientras en
esta agravante comn se podra considerar el hecho de fracturar una puerta al salir,93 en el art.
440 N 1 la fractura se limita a entrar al lugar.
b
18. Reincidencia
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Siguiendo el modelo espaol, nuestro Cdigo impone en las circunstancias 14, 15 y 16, una
agravacin adicional a quien ha sido condenado por un nuevo delito,94 cometido con
posterioridad aPage 520 una condena anterior,95 basada en la idea clsica de que el
reincidente no ha aprovechado suficientemente el castigo anterior para enmendar su rumbo.
La reincidencia, puesto que no se vincula con la naturaleza del delito en particular o con los
mviles o motivaciones del agente, es la circunstancia de mayor aplicabilidad prctica, jugando
un rol importante, adems, para impedir la concesin de ciertos beneficios, como los de la
Ley 18.216 y la libertad condicional.
b
18.1. Reincidencia impropia
Se trata de la situacin de quien comete un delito mientras cumple una condena o despus de
haberla quebrantado y dentro del plazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento (art.
12, 14).
Aunque se ha discutido la aplicabilidad prctica de esta circunstancia, que aparece en el art. 91

Cp como fundamento para imponer las penas por el quebrantamiento de condena, buena parte
de la jurisprudencia parece entender la idea de que dichas penas no son tales, sino slo
medidas administrativas, que no son bice para imponer la agravacin aqu referida.96
b
18.2. Reincidencia propia genrica
Consiste en, efectivamente, haber sido castigado el culpable anteriormente por delitos a que la
ley seale igual o mayor pena.
El art. 92 Cp aclara que esta circunstancia slo es aplicable si el culpable ha cumplido condena
por dos o ms delitos a que la ley seala igual o mayor pena.
As, no proceder la agravante si slo se ha condenado por un delito a una pena muy severa, o
por dos a penas inferiores, o por uno y otro. En todo caso, la comparacin ha de hacerse con las
penas asignadas por la ley (en abstracto), sin consideracin a las penas efectivamente
impuestas.
El requisito de que la pena de los delitos anteriores se haya cumplido efectivamente ha trado
dudas en los casos relativos a las medidas alternativas al cumplimiento de la prisin, que se han
resuelto favorablemen-Page 521te en beneficio de los condenados, a quienes, contra la opinin
de algunos autores, no se les considera como que han cumplido pena.97
3 Feb 2017 21:20:30 22/49

b
18.3. Reincidencia propia especfica
En estos casos, la ley slo exige el cumplimiento previo de una condena por un delito de la
misma especie (art. 12, 16).
Como hemos visto a propsito de las reglas de la reiteracin, la determinacin de qu ha de

entenderse por delitos de la misma especie es sumamente discutida: son el homicidio simple y
el robo con homicidio delitos de la misma especie?, el secuestro agravado por lesiones lo es
con stas?, la violacin con homicidio es de la misma especie que el favorecimiento de la
prostitucin?, etc. Aplicaremos la misma regla del art. 351 Cpp (2000)?. Lo nico cierto aqu es
que al menos ser de la misma especie la cada en el mismo delito,98 y que habremos de
esperar una mayor decantacin judicial y doctrinal para el resto de los casos.
b
18.4. Prescripcin de la reincidencia propia
El art. 104 Cp establece como regla especial que las circunstancias agravantes comprendidas
en los nmeros 15 y 16 del artculo 12 no se tomarn en cuenta tratndose de crmenes,
despus de diez aos, a contar desde la fecha en que tuvo lugar el hecho, ni despus de cinco,
en los casos de simples delitos.
B
Reglas de individualizacin judicial de la pena, en atencin
a las circunstancias concurrentes
a
Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y
agravantes
a
1. Prohibicin de la doble valoracin de agravantes
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Conforme al art. 63 Cp, no producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias

agravantes que por s mismas constituyenPage 522 un delito especialmente penado por la ley, o
que sta haya expresado al describirlo y penarlo; y tampoco lo producen aquellas
circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no
puede cometerse.
Esta disposicin es la principal fuente positiva de la llamada prohibicin de doble valoracin,

corolario del principio non bis in idem, que impone la prohibicin de utilizar en la
individualizacin judicial los elementos que ya ha tenido en cuenta el legislador al tipificar una
conducta.99 Tres son los supuestos en que el art. 63 excluye la aplicacin de agravantes, que
podran configurarse en la prueba del caso:
a
1.1. Cuando la agravante constituye por s misma un delito
especialmente penado por la ley
En tal caso no hay agravacin y se est frente a un concurso real (art. 74) o ideal (art. 75) de
delitos o, eventualmente, ante un concurso aparente de leyes penales.100
Evidente es el caso del incendio y los medios estragosos de la agravante 3 del art. 12,
contemplados como delitos en los arts. 474 y sigts. Cp. Tambin la circunstancia 9 del art. 12
parece recogerse en plenitud en los delitos de injurias.101
Page 523
a
1.2. Cuando la ley ha expresado una circunstancia
agravante al describir y penar un delito
La aplicacin de esta norma presenta alguna dificultad cuando es necesario distinguir entre las
figuras calificadas y los delitos que contemplan agravantes especiales, pues slo respecto del
primer grupo de casos opera automticamente la norma del art. 63.
a
1.2.1. En las figuras calificadas
Aqu, la circunstancia agravante forma una unidad valorativa con la conducta bsica, lo que
determina por lo general una traslacin del marco penal obligatoria para el juez.102 P. ej.: con
3 Feb 2017 21:20:30 24/49
respecto al art. 390 (parricidio), el art. 63 impide la aplicacin de la agravante de parentesco

prevista en el art. 13. Tal ocurre tambin con las calificantes del homicidio (art. 391 N 1)
respecto de las circunstancias agravantes comunes que coinciden con ellas.103
a
1.2.2. En los delitos que contemplan agravantes especiales
Se trata de aquellas figuras simples esto es, no calificadas que sin embargo aparecen
descritas con particular detalle por el legislador, o a las que ste ha asociado una o ms
agravantes especiales que coinciden con alguna o algunas de las agravantes genricas. En
estos casos, la ley slo establece hiptesis especiales de agravacin, que no forman una
unidad valorativa con el delito bsico, no determinan una alteracin del marco penal, e incluso
pueden ser de aplicacin facultativa para el tribunal. P. ej.: en el tipo del art. 139 N 1 se
describe la accin de impedir con tumulto o desorden un culto per-Page 524mitido que se
practicaba en lugar destinado a l, e incrementa la pena del art. 138 aadiendo una multa a la
privacin de libertad. En tal caso, no puede operar la agravante prevista en el art. 12 N 17
(cometer el delito en el lugar destinado a un culto permitido). En esta situacin se encuentran
tambin los hurtos agravados del art. 447, con respecto a la circunstancia del art. 12 N 7. Para
el abuso de la fuerza (art. 12 N 6) en el delito de violacin (art. 361, N 1) se aplica el mismo
razonamiento.104
a
1.3. Cuando la circunstancia agravante es de tal manera
inherente al delito, que sin su concurrencia ste no puede
cometerse
La doctrina mayoritaria en Chile sostiene que este supuesto comprende dos situaciones
diferentes:105
a
1.3.1. La inherencia de la agravante al delito se encuentra
implcita en el tipo penal
Este sera el caso del tipo de la apropiacin indebida (art. 470 N 1), que contiene implcitamente
la circunstancia de abuso de confianza (art. 12 N 7), y por tanto ella no surtir efecto agravante.
Lo mismo ocurre en los delitos funcionarios (L. II, Tt. III, 4) respecto de la agravante que
consiste en prevalerse el delincuente de su carcter pblico (art. 12 N 8). En cuanto al uso de
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armas (art. 12 N 6) en el delito de homicidio, la jurisprudencia ha sealado que cuando tal

circunstancia es esencial para calificar la naturaleza del delito de tal manera que sin ella el
hecho no sera delictivo o constituira otro delito diferente no surte efecto agravante en virtud
del art. 63.106
Page 525
a
1.3.2. La inherencia de la agravante al delito derivada de las
circunstancias concretas en las que se comete
La inherencia supone en estos casos que no est en manos del autor modificar esas
circunstancias o que su modificacin no le incumbe: si alguien ataca sexualmente a una mujer,
no podr imputrsele, adems, la agravante 18 del art. 12, aunque la ley no distinga en cuanto
al sexo del sujeto pasivo en los delitos sexuales.
a
2. Comunicabilidad e incomunicabilidad de circunstancias
atenuantes y agravantes
Segn el art. 64 Cp, las reglas que antes hemos estudiado a propsito del principio de
comunicabilidad son aplicables tambin para excluir del juzgamiento de los partcipes del delito
las circunstancias nicamente apreciables en el autor que consistan en su disposicin moral o
sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal. En cambio, s son
aplicables, a todos los partcipes, las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los
medios empleados para realizarlo, siempre que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el
momento de la accin o de su cooperacin para el delito.
Para los efectos de aplicar estas reglas a las circunstancias atenuantes y agravantes, se
clasifican stas en dos grupos: las circunstancias personales o subjetivas (inciso 1) y las
circunstancias reales u objetivas (inciso 2): cuando varios sujetos concurren a la ejecucin del
delito o a su encubrimiento, las circunstancias personales slo producirn efectos en aquellos
que las poseen; en cambio, las circunstancias rea-Page 526les surtirn efecto no slo respecto
de quienes las poseen en sentido estricto, sino tambin de aquellos que tuvieren conocimiento
de ellas antes o en el momento de su intervencin en el hecho.
a
2.1. Circunstancias personales o subjetivas
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Son las que se fundan en una causa personal. El Cp considera dos ejemplos y una clusula
analgica que ha de interpretarse al tenor de ellos:
a
2.1.1. Las que consisten en la disposicin moral del
delincuente
Segn la doctrina mayoritaria, son de esta especie prcticamente todas las atenuantes del art.
11, con la salvedad de la 1 de dicho artculo, pero slo cuando no se refiere a una causa de
exculpacin.107
Entre las agravantes del art. 12 Cp, se admiten mayoritariamente en este carcter la 1, 4, 5, 7,
12, 14, 15 y 16.108 Tambin se mencionan en este grupo la 2, 13 primera parte (en
desprecio o con ofensa de la autoridad pblica), 18 primera parte (con ofensa o desprecio del
respeto que merece el ofendido), aunque es discutible su calificacin.109 Asimismo, es de esta
especie la circunstancia especial de prevalimiento de menores contenida en el art. 72.
a
2.1.2. Las que consisten en las relaciones particulares del
delincuente con el ofendido
La norma se refiere a aquellas caractersticas del sujeto que le hacen personalmente pasible de
un reproche ms intenso o que nicamente fundan respecto de l una mayor antijuridicidad de
la conducta. Igual que en el supuesto anterior, la norma se aplica tanto a elementos del ilcito
como a verdaderas circunstancias modificatorias, es decir, accidentales.
La situacin ms caracterstica es la del parentesco, que es calificante del homicidio (art. 390) y
tambin una circunstancia genrica que puede surtir efectos agravantes o atenuantes, segn
laPage 527 naturaleza y accidentes del delito (art. 13). Entre las circunstancias agravantes del
art. 12 Cp, se incluyen en este supuesto la 7 (abuso de confianza, pues normalmente la
confianza se fundar en una particular relacin del autor con la vctima) y la 8 (prevalerse del
carcter pblico).
Salvo la ya mencionada de parentesco (art. 13), no existen otras atenuantes genricas que
pertenezcan a este grupo.
a
2.1.3. Otras causas de ndole personal
3 Feb 2017 21:20:30 27/49
En cuanto a las circunstancias contempladas en los arts. 11 a 13 Cp, parece no ser aplicable
esta regla, pero lo ser siempre respecto a las especiales que se contemplen en relacin a
delitos en particular, aunque los ejemplos no parecen tan evidentes. La aplicacin de esta regla
de exclusin es, por tanto, ms fructfera en relacin a los problemas de participacin criminal
antes vistos.109-A
En cualquier caso, esta clusula analgica debe interpretarse en funcin de los dems
elementos de la enumeracin contenida en la norma.
a
2.2. Circunstancias reales u objetivas
Son las que consisten en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo. Esto significa que se incluyen en este supuesto: i) las formas de comisin del delito, y
ii) aquellas intensificaciones del resultado que se encuentran tipificadas en alguna causa de
agravacin de la responsabilidad (y que no se hallan impedidas por el art. 63).
Segn la doctrina mayoritaria, no existiran atenuantes reales, sino slo agravantes reales.110
Del art. 12, stas seran la 3, 5 segunda parte (empleo de astucia, fraude o disfraz), 6, 9, 10,
11, 13 segunda parte (cometer el delito en el lugar donde la autoridad est ejerciendo sus
funciones), 17, 18 y 19.111
Page 528
a
2.2.1. La exigencia del conocimiento, para la
comunicabilidad de las agravantes
La regla del art. 64, inciso 2, establece que las circunstancias reales slo surtirn efecto
respecto de aquellos intervinientes que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento
de la accin o de su cooperacin para el delito. O dicho en otras palabras, estas circunstancias
en principio no se comunican, a menos que se pruebe positivamente en el proceso que el
interviniente tuvo conocimiento de la circunstancia real que se le pretende imputar.112
Para dicha prueba basta acreditar un vnculo entre el interviniente y la circunstancia nicamente
intelectual, al momento de los hechos o con anterioridad a ellos. En este ltimo caso, es
suficiente la previsibilidad de que se ejecutar el hecho con la agravante de que se trate.113
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a
3. Exclusin de agravantes y atenuantes genricas por
efecto de la llamada media prescripcin
Conforme dispone el art. 103 Cp, si el inculpado se presentare o fuere habido antes de
completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya
transcurrido la mitad del que se exige, en sus respectivos casos salvo en las prescripciones de
las faltas y especiales de corto tiempo, deber el tribunal considerar el hecho como revestido
de dos o ms circunstancias atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las
reglas de los artculos 65, 66, 67 y 68 sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya
impuesta.113-A
Page 529
b
Reglas que regulan el efecto de las circunstancias
atenuantes y agravantes, dependiendo de la naturaleza de
la pena asignada por la ley a cada delito
b
1. Cuando la ley seala una sola pena indivisible
Segn el art. 65 Cp, cuando la ley seala una sola pena indivisible (penas perpetuas),114 la
aplicar el tribunal sin consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el
hecho.
En cuanto a las atenuantes, slo tienen efecto si concurren sin agravantes. En estos casos, si
concurre una sola atenuante, muy calificada, puede rebajarse la pena en un grado (art. 68 bis
Cp). Pero si son dos o ms las atenuantes concurrentes, entonces podr aplicarse la pena
inmediatamente inferior en uno o dos grados.
Las rebajas sealadas son facultativas, y por tanto, su aplicacin no est sujeta a control de
nulidad por infraccin a derecho.115
Page 530
b
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2. Cuando la ley seala una pena compuesta de dos

indivisibles
Segn el art. 66, en este caso que en el texto del Cdigo se da nicamente en el art. 372 bis
Cp, si no acompaan al hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal
imponer cualquiera de las penas sealadas por la ley.
Concurriendo una o ms agravantes, y ninguna atenuante, se debe imponer la pena mayor (el
grado mximo).
Si concurre una atenuante y ninguna agravante, se debe imponer la pena menor (el grado
mnimo). Pero si esa atenuante es muy calificada, adems, se puede imponer la pena inferior en
un grado (art. 68 bis Cp). Y si son dos o ms las atenuantes concurrentes sin que concurra
ninguna agravante, la pena puede rebajarse en uno o dos grados.
Al contrario de las reglas del art. 65, aqu encontramos dos supuestos de obligatoria aplicacin
(y por tanto, susceptibles de fundar un recurso de nulidad, en caso de infraccin a ellos), en caso
de concurrir una sola agravante y ninguna atenuante, y viceversa; pero las rebajas siguen
siendo facultativas.
b
2.1. El problema de la compensacin racional
Aade esta disposicin, para el caso de concurrir en un mismo hecho circunstancias atenuantes
y agravantes genricas,116 la siguienPage 531te regla: las compensar racionalmente el
tribunal para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y otras. Naturalmente esta
operacin debe hacerse primero, para luego aplicar las reglas de individualizacin judicial, con
base en las circunstancias que restan.117
La importancia de esta regla es su aplicacin, tambin, a los supuestos de los arts. 67 y 68, y las
serias dudas que en estos casos ha producido.
En efecto, mientras buena parte de la jurisprudencia se limita, en el da a da, a sumar y restar

atenuantes y agravantes, y trabajar con el resultado de tales operaciones (2 atenuantes y
agravante, compensadas, dara como resultado una sola atenuante y ninguna agravante), es
preciso tener en cuenta que la expresin racional parece significar que la compensacin no
consiste slo en una operacin de suma y resta de circunstancias;118 que, en general, una
interpretacin sistemtica de las reglas del Cp conduce a atribuir un mayor peso a las
atenuantes que a las agravantes;119 y que, evidentemente, esta decisin debe fundamentarse
en el fallo,120 aunque su resultado no resulte atacable por la va de la nulidad.
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b
3. Cuando la ley seala como pena slo un grado de una
pena divisible
Este supuesto se verifica con mucha mayor frecuencia que el de las dos reglas anteriores, tanto
por existir muchos delitos a los que la ley les asigna como pena un solo grado de una divisible
(as, p. ej., arts. 113, 141, 296, 397 N os 1 y 2, etc.) como por su indirecta aplicacin en los casos
de concurso ideal de delitos y reiteracin.121
Siguiendo los criterios de las reglas anteriores, en este caso, el art. 67 Cp dispone que si no
concurren circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer la
pena en toda su extensin al aplicarla. Si concurren unas y otras, primero se debe hacer su
compensacin racional, y con el resultado de ella proceder a aplicar las reglas siguientes:
Si concurre slo una circunstancia atenuante o slo una agravante, se aplica la pena en su
mnimum o en su mximum, respectivamente,122 a menos que la nica atenuante concurrente se
considere muy calificada, caso en el cual el tribunal puede imponer la pena inferior en un grado
(art. 68 bis). Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna agravante,
la regla es la misma que en el caso anterior: podr el tribunal imponer la inferior en uno o dos
grados, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias.
En cambio, tratndose de concurrir dos o ms agravantes y ninguna atenuante, la ley concede al

Tribunal una facultad de que no goza tratndose de penas indivisibles: puede aplicar la pena
superior en un grado, esto es, la inmediatamente superior en la Escala Gradual respectiva.
Page 533
b
4. En los dems casos
Estos son, sin duda, los supuestos ms frecuentes del Cdigo y de all la importancia de la
correcta aplicacin de esta regla, y el art. 68 Cp los designa como aqullos en que la pena
sealada por la ley consta de dos o ms grados, bien sea que los formen una o dos penas
indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, o diversos grados de penas divisibles.
La mecnica es similar a la de los supuestos anteriores: si no concurren circunstancias, el

tribunal puede recorrer toda la extensin de la pena; si concurren unas y otras, se compensan
racionalmente y el resultado se rige por las siguientes reglas:
Habiendo una sola circunstancia agravante, no se aplica el grado mnimo de la pena. Pero si
son dos o ms las agravantes, puede aplicarse, adems, el grado inmediatamente superior al
mximo. As, por ejemplo, en el delito de violacin del art. 361, cuya pena es presidio menor en
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su grado mximo a presidio mayor en su grado medio, si concurre una agravante, no se aplica el
presidio menor en su grado mximo (que aqu es el mnimo de la pena), restando para aplicar
los grados mnimo y medio del presidio mayor; pero si concurren dos o ms agravantes, amn
de no poder aplicarse el presidio menor en su grado mximo, puede el tribunal imponer la pena
de presidio mayor en su grado mximo (el grado superior al mximo de la pena, que era, en este
caso, presidio mayor en su grado medio).
Y al revs, si concurre una sola atenuante, no puede aplicarse el grado mximo de la pena, que
en nuestro ejemplo del art. 361, sera el presidio mayor en su grado medio, pudiendo imponerse
tanto la pena de presidio menor en su grado mximo como la de presidio mayor en su grado
mnimo; a menos que esa circunstancia atenuante se considere muy calificada, caso en el cual
la pena a imponer puede ser la inferior en un grado (en nuestro ejemplo, llega a presidio menor
en su grado medio). Pero si son dos o ms las atenuantes concurrentes, la rebaja, tambin
facultativa, puede llegar a uno, dos y hasta tres grados.
Page 534
c
Reglas sobre el efecto extraordinario que pueden surtir
algunas atenuantes en particular (eximentes incompletas)
Los arts. 72 y 73 Cp establecen especiales efectos para la llamada atenuante por eximente
incompleta privilegiada, segn concurran en el delito menores de edad o sean de apreciar la
mayor parte de los requisitos del resto de las eximentes, respectivamente.
c
1. Eximente incompleta privilegiada del art. 73
Segn esta disposicin, se aplicar la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los
sealados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable para eximir de
responsabilidad criminal en los respectivos casos que trata el artculo 10.
En estos casos, la pena sealada por la ley al delito se modifica para todos los partcipes una
vez que se determina el grado de desarrollo del delito, si se trata de una eximente incompleta
relacionada con las causales de justificacin (art. 10 N os 4, 5, 6, 7 y 12 Cp, en cuanto se refiere a
la omisin por causa legtima); y slo para cada uno de ellos en quienes concurre la atenuante,
una vez determinado tanto el grado de desarrollo del delito como el de su participacin en l, si
la eximente incompleta se relaciona con una causal de exculpacin (art. 10 N os 1 y 9).123
Page 535
Al aplicarse esta disposicin, el juez debe imperativamente imponer una pena al menos inferior
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en un grado a la sealada abstractamente por la ley al delito, y despus, hacer las rebajas y
aumentos que correspondan segn la regla del art. 67. La rebaja es obligatoria, pero su
extensin es facultativa, quedando entregada al Tribunal, el que puede aumentar la rebaja a dos
o tres grados, atendido el nmero y entidad de los requisitos que falten o concurran.124
c
1.1. Reunin del mayor nmero de requisitos. El requisito
esencial
El mayor nmero de los requisitos es, en los casos en que aparecen numerados (divisibilidad
material), todos menos uno;125 en aqullos en que no existe numeracin, sino gradualidad
(divisibilidad moral), el mayor grado que no constituya la eximente, cuya apreciacin
naturalmente debe quedar entregada a la prudencia del Tribunal.
Sin embargo, existe unanimidad en la doctrina y en la jurisprudencia en el sentido de que no

basta reunir un nmero importante de requisitos, si falta el esencial o bsico en cada una de las
eximentes, a saber: el trastorno mental, en la del art. 10 N 1; la existencia de una agresin
ilegtima, en el art. 10 N os 4, 5 y 6; la del mal que se trata de evitar, en el art. 10 N 7; la del
miedo o de la fuerza (moral) en el art. 10 N 9; la del deber en el art. 10 N 10; y la de la causa
que impide actuar en el art. 10 N 12 c).126
Page 536
c
2. Eximente incompleta privilegiada del art. 72 (menor
edad)
Conforme a la actual redaccin del art. 72 Cp, el menor de dieciocho aos y mayor de diecisis
que obr con discernimiento es imputable, pero en el evento de una condena se le impondr la
pena inferior en grado al mnimo de los sealados por la ley para el delito de que sea
responsable con lo que se excluye, en este caso, la aplicacin del art. 11 N 1.127
Al igual que en el caso anterior, el efecto extraordinario de esta rebaja obliga al juez a imponer
al menor una pena al menos inferior en un grado a la sealada abstractamente por la ley al
delito, y despus practicar las operaciones del art. 67.128 Sin embargo, como esta eximente se
refiere nicamente a la culpabilidad del menor, sus efectos se extienden slo a los partcipes en
quienes concurre esta calidad.
c
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2.1. Rgimen penal del que se prevale de un menor en la

comisin del delito
El inc. 2 del art. 72 establece para este caso la aplicacin de la pena superior en un grado
respecto de la que habra correspondido sin esta circunstancia.
La agravacin aqu tambin tiene efecto extraordinario, no concurre a la compensacin racional

y slo se aplica despus de determinada la pena conforme a las reglas de los arts. 50 a 70.
Aunque la ley no distingue entre menor imputable e inimputable, la referencia al prevalimiento
importa, necesariamente, el carcter inimputable del menor que participa en la comisin del
delito, por lo que la agravacin slo se aplica respecto de menores de 16 aos y de menores
mayores de esa edad declarados sin discernimiento.
Page 537
La agravacin se aplica tanto a quien se considera autor mediato, por abusar del menor,129
como a quien podra calificarse de inductor, por corromperlo.130
d
Regla sobre individualizacin exacta de la cuanta de la
pena dentro del grado
Conforme al art. 69 Cp, una vez realizadas las operaciones derivadas de las reglas antes
estudiadas, dentro de los lmites de cada grado el tribunal determinar la cuanta de la pena en
atencin al nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o
menor extensin del mal producido por el delito.
Por lo mismo, es preciso notar que las magnitudes penales respecto de las que se aplica el art.
69 pueden llegar a ser particularmente significativas. Por ej.: si no concurren atenuantes ni
agravantes, el art. 68 inciso 1 faculta al tribunal para imponer al autor de sustraccin de
menores (art. 142 N 2) una pena que va desde 10 aos y un da hasta 20 aos. Sin embargo, y
a pesar de la importancia que se le asigna a esta disposicin por la doctrina nacional, nuestros
tribunales tienden a hacer escasa aplicacin de ella, limitndose, por regla general, a aplicar en
la mayor parte de los casos el mnimo del grado de la pena resultante de las reglas anteriores,
sin mayores fundamentos acerca del valor que a las circunstancias concurrentes se les asigna,
la entidad que les atribuye o la extensin del mal que se estima causado, de acuerdo al mrito
del proceso, o de la forma en que todos estos factores se han conjugado en su pensamiento
para llevarlo a la determinacin precisa de la pena impuesta,130-A a pesar de la inobjetable
obligatoriedad de este artculo y de los reclamos que por una individualizacin judicial razonada
y fundamentada hace nuestra doctrina.131
Page 538
3 Feb 2017 21:20:30 34/49

e
Regla sobre individualizacin judicial de la pena de multa
El art. 70 entrega al Tribunal dos criterios para cuantificar la multa en el caso concreto: las
circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, y principalmente, el caudal o facultades del
culpable.
La determinacin de la pena de multa debe comenzar con una valoracin de las circunstancias
del hecho y despus continuar con una determinacin final de la misma, atendido el caudal del
condenado.132
e
1. Influencia de las circunstancias atenuantes y agravantes
del hecho en la cuanta de la multa
La ley entrega al juez la valoracin del efecto que han de surtir las circunstancias atenuantes o
agravantes en la determinacin de la cuanta de la multa, sin fijarle parmetros al respecto.
Adems, a diferencia de lo que ocurre con las penas no pecuniarias, la conjuncin de

circunstancias agravantes nunca surte el efecto de autorizar al tribunal para exceder el lmite
mximo previsto por la ley en cada figura delictiva.133
Sin embargo, de no concurrir agravantes, y en casos calificados (por concurrir varias

atenuantes o alguna muy calificada o aun de no concurrir ninguna, atendido nicamente el
caudal del condenado), la parte final del inc. 1 de este art. 70, faculta al juez para imponer una
multa inferior al monto sealado por la ley, caso en el cual debe fundamentar en la sentencia las
razones tenidas a la vista para hacerlo.
Page 539
e
2. Influencia, principalmente, del caudal o facultades del
culpable, en la cuanta de la multa
Atendida la redaccin del Cdigo, este criterio ha de imponerse sobre los restantes a la hora de
determinar la cuanta precisa de la multa a imponer y su forma de ejecucin, al punto que de no
concurrir circunstancias agravantes del hecho, puede servir como argumento suficiente para
permitir al juez imponer una multa de cuanta inferior a la sealada por la ley (art. 70 inc. 1, in
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fine) y, en todo caso, autorizarle a dividir la cuanta de la multa impuesta en parcialidades dentro
de un lmite que no exceda de un ao (art. 70 inc. 2).
El caudal o facultades del condenado comprende tanto su patrimonio al tiempo de la condena

como su capacidad de rendimiento econmico futuro, especialmente a la hora de imponer el
pago en parcialidades. Se trata de establecer en definitiva, de acuerdo al mrito del proceso,
una multa cuya cuanta no imponga al condenado necesariamente la obligacin de su
conversin en reclusin a que se refiere el art. 49. Por ello, es aconsejable tomar en cuenta
como deudas en el patrimonio otras obligaciones derivadas de la sentencia condenatoria (pago
de costas e indemnizaciones civiles), excluyendo de los haberes los ingresos que se destinan a
fines poltico-socialmente deseables, como el ahorro para subsidio habitacional o las
cotizaciones previsionales.134
Para determinar la capacidad de rendimiento econmico de una persona, hay que atender a su
situacin concreta y no a sus capacidades abstractas. Cuando la sentencia autoriza el pago por
parcialidades, el beneficio es irrevocable una vez que la sentencia est ejecutoriada. Si se ha
impuesto el pago por parcialidades, el inciso segundo in fine del art. 70 establece una clusula
de aceleracin en caso de incumplimiento.135
Page 540
C
Aplicacin prctica de las reglas anteriores. Tablas
demostrativas
Como hemos visto, las reglas de los arts. 63 a 69 contienen tres grupos claramente
diferenciados: as, mientras los arts. 63 y 64 determinan cules de las circunstancias
concurrentes se deben tomar en consideracin en el caso concreto y cules no, las de los arts.
65 a 68 bis establecen el efecto que dichas circunstancias tienen en la individualizacin judicial
de la pena, en lo que toca a la determinacin del grado o grados de la pena aplicable. Y
finalmente, el art. 69 establece la forma cmo han de considerarse las circunstancias
concurrentes a la hora de determinar la exacta cuanta de la pena aplicable al caso concreto.
Las siguientes tablas demostrativas, grafican la aplicacin prctica de las reglas de los arts. 65 a
68 bis:
Page 541
a
Aplicacin prctica de las reglas de los arts. 65 a 68. Tabla
demostrativa general
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Una pena Pena compuesta de Pena divisible de Pena divisible de 2 o

indivisible dos indivisibles un grado ms grados; o dos o
(art. 65) (art. 66) (art. 67) ms grados, bien
sea que los formen
una o dos penas
indivisibles
(art. 68)
1 Pena prevista. No debe aplicarse en No debe No se aplica el grado
atenuante su grado mximo, se imponerse en el mximo, se aplican
0 aplica el mnimo. mximum, se los grados restantes.
agravantes aplica el mnimum.
1 sola Se puede Se puede imponer la Se puede imponer Se puede imponer la
atenuante imponer la pena inferior en un la pena inferior en pena inferior en un
muy pena inferior en grado al mnimo de la un grado al grado al mnimo de la
calificada un grado al sealada. mnimo de la sealada.
(art. 68 bis) mnimo de la sealada.
sealada.
2 o ms Se puede Se puede imponer la Se puede Se puede imponer la
atenuantes aplicar la pena pena inferior en uno imponerla pena inferior en uno,
0 inmediatamente o dos grados al rebajada en uno o dos o tres grados al
agravante inferior en uno mnimo, segn sea el dos grados, segn mnimo, segn sea el
o dos grados. nmero y entidad de sea el nmero y nmero y entidad de
dichas entidad de dichas dichas circunstancias.
circunstancias. circunstancias.
0 Pena prevista. Se puede imponer en El tribunal puede Se puede imponer en
atenuante cualquiera de sus recorrer toda la cualquiera de sus
0 grados, recorriendo extensin del grados, recorriendo
agravante toda su extensin. grado. toda su extensin.
0 Pena prevista. No debe aplicarse en No debe No debe aplicarse el
atenuante su grado mnimo. Se imponerse en el grado mnimo, se
1 aplica el mximo. mnimum, se aplican los grados
agravante aplica el restantes.
mximum.
0 Pena prevista. Debe aplicarse en su Se puede aplicar Se puede imponer la
atenuante grado mximo. la pena superior pena inmediatamente
2 o ms en un grado. superior en grado al
agravantes mximo de los
designados por la ley.
Atenuantes Pena prevista. Compensacin Compensacin Compensacin
Agravantes racional. racional. racional.
3 Feb 2017 21:20:30 37/49

Page 542
b
Aplicacin prctica de las reglas del art. 67. Tabla
demostrativa del mnimum y mximum de cada grado de
las penas divisibles
Penas Duracin del Duracin del

Mnimum Mximum
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 15 aos y un da a De 17 aos y 184
relegacin mayores en su grado mximo. 17 aos y 183 das. das a 20 aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 10 aos y un da a De 12 aos y 184
relegacin mayores en su grado medio. 12 aos y 183 das. das a 15 aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 5 aos y un da a 7 De 7 aos y 184
relegacin mayores en su grado mnimo. aos y 183 das. das a 10 aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 3 aos y un da a 4 De 4 aos y un
relegacin menores en su grado mximo. aos. da a 5 aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 541 a 818 das. De 819 das a 5
relegacin menores en su grado medio. aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y De 61 a 300 das. De 301 a 541
relegacin menores en su grado mnimo. das.
Prisin en su grado mximo. De 41 a 50 das. De 51 a 60 das.
Prisin en su grado medio. De 21 a 30 das. De 31 a 40 das.
Prisin en su grado mnimo. De 1 a 10 das. De 10 a 21 das.
------------
[34] Todo este Captulo est redactado sobre la base del texto de MATUS / WEEZEL,
Comentario a los arts. 50 a 73 Cp, en Comentario, 323-382.
[35] CURY II, 381 ss.; GARRIDO MONTT I, 305 ss., y ETCHEBERRY II, 170 ss.
[36] CURY II, 381.
[37] JESCHECK, 785 y 787.
[38] LISZT II, 336.
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[39] En el derecho norteamericano, en cambio, durante mucho tiempo el sistema de pena

indeterminada mantuvo plena aplicacin, tanto en el sistema federal como en el de los distintos
Estados. Conforme a ese modelo, no slo se otorgaban amplias facultades a los tribunales para
establecer la pena aplicable en definitiva, sino que adems, fijada una pena por el tribunal, la
determinacin de su duracin efectiva quedaba entregada a comisiones administrativas (Parole)
separadas del juez que dictaba la sentencia. Este sistema fue objeto de crticas desde diversos
frentes, sobre todo a partir de movimientos que exigen la determinacin legal de las condenas, y
la instauracin de un mnimo grado de proporcionalidad entre las penas y los delitos, ms
cercano a las propuestas del liberalismo clsico que al actual estado del derecho europeo.
Estos esfuerzos han llevado, a partir de la dcada de 1980, a la creacin de las denominadas
guas penolgicas existentes tanto a nivel federal como en alrededor de 20 Estados de la
Unin, cuya aplicacin ha eliminado el sistema de Parole antes vigente. De manera similar a
nuestras Tablas demostrativas, estas guas penolgicas establecen una suerte de plantilla en
la que se ubican, en la vertical, los diversos delitos, y en la horizontal los antecedentes penales
del autor, determinndose as zonas de gravedad; luego, segn la zona de gravedad
resultante de la combinacin entre la clase de delito cometido y los antecedentes penales del
infractor, se estipula la medida alternativa correspondiente (probation, internamiento en centros
comunitarios, detencin domiciliaria, reclusin nocturna), en los casos de baja y mediana
gravedad, o el tiempo de prisin que se le debe asignar, para todo el resto de los casos. Sin
embargo, como seala LARRUARI, Elena, Introduccin a VON HIRSCH, A., Censurar y
Castigar, ed. cast. trad. de Elena LARRAURI, Madrid, 1998, pp. 13 y sigts., esta reforma
penolgica se ha desarrollado a la par que otros movimientos que han hecho de las guas
penolgicas instrumentos para el aumento del uso intensivo de la prisin en ciertos delitos que
se califican sin ms de graves (particularmente los relativos al trfico y posesin de
estupefacientes), para impedir o restringir el acceso a la libertad condicional, fijando un mnimo
de cumplimiento de la pena (hasta un 85%) para acceder a ella o penas mnimas efectivas para
determinados delitos, y finalmente para consagrar la inocuizacin como fin de la pena, en lugar
de la rehabilitacin, hasta llegar a la implantacin de las leyes popularmente denominadas
Three Strikes and youre out, que, por regla general, establecen la imposicin de un mnimo de
25 aos de prisin sin posibilidad de libertad condicional cuando se comete un tercer delito.
[40] V. Supra, Captulo 1, 3.
[41] Con sutil irona, SILVELA se refera en 1879 a esta pretensin de suplantar por la va legal
la actividad judicial, afirmando que por ese camino se ha llegado a conseguir lo que segn
algunos debe suponerse era el desidertum de los legisladores del Cdigo, a saber, que
pudieran dictarse sentencias medianamente justas con jueces medianamente ignorantes.
En su forma actual en el derecho europeo, con la ampliacin de los marcos penales,

suprimindose incluso el mnimo en casos menos graves, la eliminacin de las escalas
graduales y de la enumeracin taxativa de circunstancias atenuantes y agravantes y sus
efectos, el sistema de determinacin relativa de la pena, entrega al juez un amplio margen y
facultades para la individualizacin judicial de la pena. Este es el sistema que hoy rige en buena
parte del derecho continental europeo. No obstante, aunque en el derecho europeo continental
se entrega al juez la individualizacin concreta del castigo sobre la base del marco penal fijado
por la ley, el legislador ha dado para ello criterios o principios a los cuales la judicatura se
encuentra sometida, convirtiendo de ese modo su actuacin en un acto discrecional
jurdicamente fundamentado y no arbitrario.
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jurdicamente fundamentado y no arbitrario.
[42] Cuando la ley prev penas que se encuentran en distintas Escalas Graduales para un
mismo delito, para los efectos de los aumentos y disminuciones en grado deben considerarse
siempre separadamente las penas que se establezcan por la ley, a partir de la Escala Gradual
en que se encuentren situadas. Esto vale tanto para el caso en que la conjuncin de penas sea
copulativa (obligando a imponer a todos los responsables del hecho todas las penas as
previstas, art. 61 N 4 Cdigo Penal), o en forma alternativa, entregando al juez la facultad de
imponer una pena o la otra a unos y otros de los responsables del hecho (artculo 61 N 3
Cdigo Penal).
[43] CURY II, 101. Oo. ETCHEBERRY II, 174, quien propone un criterio diverso, atendiendo a la
materialidad de la circunstancia que causa la alteracin punitiva: si ella se refiere al delito,
sera una calificante o privilegiante, que modifica la base de la determinacin legal; en cambio,
si la circunstancia slo se refiere al delincuente, su efecto se reducira a la pena determinada
para l, con independencia de la que se asigne a los partcipes.
[44] Cfr. SCS 12.3.1951, en RDJ 1951:23.
[45] Feliz frmula de ETCHEBERRY II, 172.
[46] Salvo los casos regulados en los arts. 304 (evasin de detenidos) y 402 y 403 (lesiones en
ria o pelea), donde no se permite aplicar una pena inferior a la ltima contemplada en la
respectiva escala (cfr. ETCHEBERRY II, p. 173).
[47] Estas reglas no se aplican a las faltas, que slo se castigan cuando se encuentran
consumadas (art. 9); ni tampoco en los casos en que el delito frustrado y la tentativa se hallan
especialmente penados por ley (art. 55). El nuevo art. 494 bis, que impone sancionar la falta
frustrada y la tentativa de hurto-falta, no indica la pena a imponer y resulta discutible que las
reglas de estos artculos 50 ss. sean aplicables, atendido su tenor literal.
[48] Al igual que sucede con las reglas relativas a la tentativa y la frustracin, las reglas
expuestas no rigen para las faltas y el caso que la ley seale una pena distinta para los
cmplices y encubridores (art. 55). Ver, sobre la falta del art. 494 bis, la nota anterior.
[49] ETCHEBERRY II, 178.
[50] LABATUT / ZENTENO I, 272.
[51] Sin perjuicio de sealadas excepciones (p. ej., arts. 142 bis, 144 inciso 2, 120, 449 Cp), los
efectos de las circunstancias modificatorias son nicamente los que se regulan en el L. I, Tt. III,
4, que se pasan a explicar.
[52] El sistema reglado a la usansa de los Cdigos decimonnicos ha sido abandonado en la

gran mayora de las legislaciones influenciadas por la dogmtica alemana. Tanto el 46 del
StGB como los nuevos Cdigos penales de Per (1983), Colombia (1985), Bolivia (1987), Cuba
(1992), Paraguay (1993) y Argentina (1994), se limitan a proporcionar al juez algunos criterios
generales y libran la ponderacin de ellos a su arbitrio. Esta tendencia fue ya anticipada por el
Cdigo Penal Tipo para Amrica Latina, que en su artculo 73 seala: El Juez fijar la pena,
dentro de los lmites sealados para cada delito, teniendo en cuenta las siguientes
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circunstancias, en cuanto la ley no las considere especficamente como constitutivas de delito o

modificadoras de la responsabilidad: 1 Los aspectos objetivos y subjetivos del hecho punible.
2 La importancia de la lesin o del peligro. 3 Las circunstancias de modo, tiempo y lugar. 4 La
calidad de los motivos determinantes. 5 Las dems condiciones personales del sujeto activo o
de la vctima en la medida en que hayan influido en la comisin del delito. 6 La conducta del
agente posterior al delito. Como se puede apreciar, se trata de criterios amplios y comprensivos,
donde la funcin judicial adquiere un perfil importante. Sin embargo, aun legislaciones
modernas, como la espaola, mantienen ciertas reglas que limitan el arbitrio judicial segn las
circunstancias concurrentes (art. 66 Cp espaol 1995). En cambio, en el derecho
norteamericano, a partir de la dcada de 1980, con la dictacin de los Lineamientos de
Sentencia (USSG 1 A3), el sistema ha propendido a limitar al mximo el arbitrio judicial en la
apreciacin de las circunstancias en cada delito, no considerando circunstancias de carcter
general, sino estableciendo para grupos de delitos circunstancias especficas que aumentan o
disminuyen su gravedad, trasladando as el problema a una cuestin propia de lo que para
nosotros constituye la parte especial del derecho penal.
[53] Cfr. MAURACH / GSSEL / ZIPF, 705.
[54] LABATUT / ZENTENO I, 207.
[55] KNSEMLLER, Carlos, Comentario a los arts. 12 y 13 Cp, en Comentario, 187.
[56] Vase detalles, con casos jurisprudenciales, en KNSEMLLER, Comentario, 225 ss.
[57] Aunque CURY II, 104 s. quiere reducirla slo a una disminucin de la culpabilidad, por falta
de motivacin normal.
[58] Oo. GARRIDO MONTT I, 183, para quien si la eximente es incompleta, slo cabe aplicar
una de estas ltimas normas.
[59] ETCHEBERRY II, 17.
[60] NOVOA II, 24 s., y SCA Santiago 16.11.1988, GJ 101:62. Ver en contra, lo sostenido en
Cap. 12, 4, C.
[61] Cfr. SCA Santiago 13.04.1994, GJ 166:118.
[62] GARRIDO MONTT I, 183.
[63] Cfr. por todos, CURY II, 105 s.; y en la jurisprudencia, ETCHEBERRY DPJ IV, 113 ss.
[64] SCS 6.12.1989, GJ 114:71. A saber: el transtorno mental, en la del art. 10 N 1; la existencia
de una agresin ilegtima, en el art. 10, N os 4, 5 y 6; la del mal que se trata de evitar, en el art. 10
N 7; la del miedo o de la fuerza (moral) en el art. 10 N 9; la del deber en el art. 10 N 10; y la de
la causa que impide actuar en el art. 10 N 12. Cfr. mayores detalles en MATUS, J. P.,
Comentario al art. 11 Cp, en Comentario, 169 ss.
[65] FUENSALIDA I, 84.
[66] LABATUT I, 212. Vase detalles de cada una de las atenuantes, en MATUS, Comentario,
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169 ss.
[67] As, LABATUT / ZENTENO I, 213; SCA Santiago 9.4.1985, GJ 58:1249.
[68] Salvo estas limitaciones, el resto de las atenuantes son compatibles entre s y, por tanto,
pueden apreciarse copulativamente (SCA Pedro Aguirre Cerda 26.10.1988, GJ 101:64, SCA
Santiago 3.4.1996, GJ 190:110). Nuestra jurisprudencia ha sostenido, adems, que entre las
atenuantes fundadas en los mviles del agente y la agravante de alevosa existe
incompatibilidad (SCA Pedro Aguirre Cerda 30.6.1982, RDJ LXXIX:119), lo mismo que entre la
premeditacin y el arrebato u obcecacin (SCS 28.8.1936, G 1936, 2 sem, N 76:321),
conclusiones discutibles, pues los mviles del agente no siempre afectan su estado emocional
al momento de cometer el delito (p. ej., en el caso de actuar en vindicacin prxima de una
ofensa, donde el nimo fro suele asegurar el xito de la venganza, cfr. CURY II, 113)
[69] Mientras LABATUT I, 215 lo atribuye a una menor peligrosidad; CURY II, 119, ve en ella el
reconocimiento de una exigibilidad disminuida; en tanto que GARRIDO MONTT I, 191, afirma
que aqu la menor reprochabilidad del sujeto hace que disminuya la necesidad de la pena; y
no han faltado quienes, como FUENSALIDA I, 90, no ven razn de ser en esta atenuante,
criterio que comparte NOVOA II, 373, agregando que a un individuo que en todo momento ha
podido observar una conducta intachable en la cual habrn influido, de seguro, circunstancias
muy favorables de ambiente y cultura se le puede exigir, con mayor vigor, si cabe, que se
mantenga en el mismo plano y que no decida entrar en el campo de la transgresin jurdica.
[70] Cfr. por todas, SCA Temuco 12.5.1964, RDJ LXI:1964, y por eso se estima, por ejemplo, que
la ebriedad se opona a la admisin de esta atenuante (cfr. por todas, SCS 26.8.1957, RDJ
LIV:181 y SCS 27.10.1982, FM 287:485, que reproduce este razonamiento con relacin al
consumo de drogas), y que no basta un extracto de filiacin libre de anotaciones para acreditar
la atenuante (SCA Santiago 3.10.1988, RDJ LXXXV:178).
[71] As, la SCS 3.6.1986 RDJ LXXXIII:123, entiende acreditada la atenuante con el mrito del
extracto de filiacin libre de anotaciones y el testimonio singular de un deponente; y la SCS
14.8.1984 RDJ LXXXI:101, va ms all, admitiendo para los efectos de la prueba de la
atenuante que basta el prontuario penal libre de anotaciones; por su parte, la SCA Santiago
3.12.1996 GJ 197:145, agrega un fundamento de corte constitucional a esta doctrina, sealando
que la atenuante de irreprochable conducta anterior ha de ser acogida con solo mrito del
extracto de filiacin que no registra antecedentes, sin que sea necesario exigir al efecto prueba
testifical, habida cuenta del principio de inocencia y buena fe inherente a la persona, recogido
en la propia Constitucin. En todo caso, aunque existe una jurisprudencia aislada en sentido
contrario, ha de afirmarse que no obsta a esta circunstancia un procesamiento anterior, si
posteriormente el proceso se sobresey temporalmente por no haberse justificado la existencia
del delito (SCS 27.9.1968, RDJ LXIV:241). Del mismo modo, se admite que no puede
considerarse contra el condenado un procesamiento o condena, si el fallo respectivo no se
encuentra ejecutoriado (SCA Santiago 3.4.1996, GJ 190:110).
[72] GARRIDO MONTT I, 192. En esta lnea, CURY II, 122, postula incluso que tampoco
debieran tomarse en cuenta anotaciones prontuariales que reflejen la comisin de simples faltas
o de delitos que no merecen una reprobacin tico-social intensa, citando entre ellos los
delitos culposos (v. SCA San Miguel 10.7.1992 RDJ LXXXIX:179), los polticos puros, los
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tributarios, etc.
[73] ETCHEBERRY I, 192. En este sentido, la SCA Santiago 3.12.1996 declar que
transcurridos veintisis aos desde una condena anterior, poda acogerse sin ms la atenuacin
y an admitirse como muy calificada, para los efectos del art. 68 bis); y la SCA San Miguel
10.7.1992 RDJ LXXXIX:179, la acogi a pesar de la existencia de un cuasidelito de apenas una
dcada antes. Sin embargo, esto no importa, como lo ha declarado una jurisprudencia
mayoritaria, que la prescripcin de los delitos o las penas deba tomarse en cuenta
automticamente para borrar los delitos cometidos a efectos de apreciar o no esta atenuante
(SCS 3.5.1982, RDJ LXXIX:59).
[74] No parece de recibo la opinin que ve aqu tambin un cierto emparientamento con las
atenuantes pasionales, a modo de cierta exigibilidad disminuida que delatara la conducta
posterior del que ha delinquido (CURY II, 122).
[75] Se distingue as del desistimiento, que opera como causal de exclusin de la pena en la
conspiracin, la tentativa, y la frustracin, siempre que sea voluntario y con l se ponga definitvo
trmino al riesgo creado (tentativa), se evite la produccin del resultado (frustracin) o se
realicen los actos necesarios para que al menos la autoridad pueda evitarlo (conspiracin). En
el caso de la frustracin, si el resultado no logra evitarse del todo, procede la aplicacin de esta
atenuante (SCA Pedro Aguirre Cerda 26.10.1988, GJ 101:64).
[76] Cfr. SCS 5.6.1984, FM 307:266. Otros fallos entienden que, por ejemplo, tratndose de
sustraccin de menores, atendida la naturaleza del delito, no es posible aceptar el simple
pago de una cantidad de dinero para atenuar o aliviar la impresin sufrida por los padres (SCS
31.7.1986, FM 332:461); lo mismo que sucedera en el caso de los abusos deshonestos en
menores, hoy abusos sexuales, respecto de los cuales se ha afirmado que el dao causado
no es de aquellos que puedan sustituirse por la va de la indemnizacin pecuniaria, ya que por
su naturaleza es irreversible (SCS 27.10.1982, FM 287:485); aunque fue materia discutible,
tambin se afirm que esta atenuante no proceda en los delitos de trfico ilcito de
estupefacientes, atendida su naturaleza de delitos de peligro (SCS 5.10.1993, RDJ XC:188. Oo.
SCS 22.8.1991, RDJ LXXXVIII:67), ni en los de porte y tenencia ilegal de armas, tambin por
tratarse de delitos de peligro (SCS 9.6.1993, FM 415:375).
[77] As, en la Ley 19.366 sobre Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas (art.
32) y en los delitos de robo con violencia o intimidacin, excluidos por la Ley N 19.449, que
incorpor un nuevo art. 450 bis al Cp, para este efecto.
[78] La consignacin puede hacerla el propio inculpado o un tercero a su nombre o a su

instancia, mientras no se tratate del civilmente responsable (SCS 15.10.1930, G 1930, 2 sem.,
N 82:311). De todas maneras, cabe tener presente que, atendida la naturaleza del dao
causado, es posible otra forma de reparacin, y as se ha entendido que concurre la atenuante
en quien ha declarado falsamente y se retracta antes de dictarse la sentencia definitiva (SCA
Chilln 20.8.1942, G 1942, 2 sem., N 67:291); y en quien, despus de herir a su vctima, la
traslada a un hospital con el fin de procurarle auxilios, aunque stos resulten ineficaces (SCA
Pedro Aguirre Cerda 26.10.1988, GJ 101:64). La reparacin debe ser celosa, en un sentido
objetivo, atendiendo el concreto mal causado, las facultades del autor del delito y su situacin
procesal, de acuerdo a la apreciacin que de ella haga el Tribunal de instancia y no un
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arrepentimiento moral (SCA Santiago 3.4.1996, GJ 190:110; SCA San Miguel 8.10.1986, GJ
79:107). Tampoco se exige la reparacin completa, sino el intento objetivo de alcanzarla, o
dicho en otras palabras, basta con que en el proceso aparezca en forma inequvoca que el reo
ha procurado reparar o impedir las consecuencias de su actuar, sin que sea determinante el
logro de ese propsito (SCA Pedro Aguirre Cerda 26.10.1988, GJ 101:64).
[79] SCS 29.1.1990, FM 374:903 y SCS 28.8.1997, FM 465:1351.
[80] GARRIDO MONTT I, 197. Oo. CURY II, 124, quien ve aqu tambin un caso de exigibilidad
disminuida.
[81] Vanse los detalles de estas exigencias en MATUS, Comentario, 182 ss.
[82] Actas, 466.
[83] Cfr. por todos, NOVOA II, 47; SCA Iquique 11.5.1921, G 1921, 1er sem., N 135, 626. Del
mismo modo, se entiende que el celo por la justicia no se refiere nicamente al servicio
pblico, sino a la idea de lo justo, cuyo concepto, es sin embargo, discutido: as, mientras
CURY II, 118, lo identifica con la virtud de dar cada cual lo suyo; ETCHEBERRY II, 22, lo limita
a la actitud necesaria o al menos conveniente para que la ley se imponga; en tanto que
GARRIDO MONTT I, 190, se limita a sostener que la voz justicia se ha empleado en sentido
amplio, genrico.
[84] No obstante, la circunstancia tampoco es aplicable a todo delito contra las personas, por el
principio de inherencia del art. 63 Cp (en el homicidio es parte del tipo penal de homicidio
calificado; en el infanticidio es inherente); o por imposiblidad lgica: no hay traicin en el que
auxilia al suicida ni en el que se enfrenta a duelo con otro.
[85] Ver, con detalle, KNSEMLLER, Comentario, 189 ss.
[86] PACHECHO I, 222.
[87] El legislador slo emplea el ahora extrao calificativo de conocida, cuyo origen histrico y
actual interpretacin puede verse en POLITOFF / BUSTOS / GRISOLA, 172-184.
[88] SCS 1960, en RDJ LVIII, p. 89.
[89] PACHECHO I, 223. Quizs por ello, esta circunstancia ha sido ya eliminada del StGB y del
nuevo Cp espaol.
[90] SCA Concepcin, 4.8.1922, en G 1922, 2 Semestre, p. 1226.
[91] SCS 28.7.1953, RDJ L, p. 98; SCA Santiago 10.4.1961, en RDJ LVIII, p. 58.
[92] Cfr. con detalles, KNSEMLLER, Comentario, 206.
[93] CURY II, 183 s.
[94] En verdad, crimen o simple delito, pues se excluye la reincidencia de faltas, no

consideradas por el art. 104 Cp, al fijar la prescripcin de esta circunstancia.
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[95] Tratndose de condenas en el extranjero, la regla general es que ellas no pueden tomarse
en cuenta, salvo que tratados internacionales (como el art. 310 CB) o la ley (como sucede en el
art. 35 de la Ley 19.366), as lo permitan.
[96] Cfr. KNSEMLLER, Comentario, 209 s.
[97] Cfr. KNSEMLLER, Comentario, 211. En cambio, por expresa disposicin del art. 93 N 4,
s habr de estimarse reincidente al indultado; lo mismo que a quien cumpli en libertad su
condena, bajo el rgimen de libertad condicional.
[98] PACHECO I, 239. Entre nosotros, vase la jurisprudencia que cita ETCHEBERRY DPJ II,
240 ss.
[99] Aunque la prohibicin de doble valoracin pareciera tener un alcance general, el art. 63
slo la establece expresamente respecto de las circunstancias agravantes. Con todo, y atendida
su inmediata derivacin a partir del non bis in idem, el art. 63 es una verdadera regla general de
interpretacin en el sistema penal chileno. As, alguna jurisprudencia ha extendido su aplicacin
tambin a circunstancias atenuantes (cfr. SCA Chilln, 03.05.1944, en G 1944-1, 43-238); pero,
sobre todo, para fundamentar la jurisprudencia constante en el sentido de que un solo hecho no
puede dar origen a dos o ms circunstancias modificatorias diversas, sean atenuantes o
agravantes (cfr. SCS 19.10.1992, en RDJ 1992:229, y con cita de fallos, ETCHEBERRY DPJ II,
201).
[100] Como concurso aparente de leyes resuelto en el caso por especialidad: cfr. SCA Santiago,
25.VI.1981, en RDJ 1981:150. Cfr. tambin CURY II, 390; ETCHEBERRY II, 134 y NOVOA II,
114.
[101] El supuesto siempre se verifica cuando se trata de la agravante del art. 12 N 14, 2 parte
(cometer el delito despus de haber quebrantado una condena), ya que el quebrantamiento de
condena es un delito suis generis establecido en el art. 90. Luego, se trata de una agravante
cuya aplicacin resulta imposible, pues siempre da paso a un concurso real de delitos (cfr.
CURY II, 390 y ETCHEBERRY II, 134; Oo. NOVOA II, 91, quien no considera las consecuencias
del quebrantamiento como penas sino como medidas de seguridad, en el mismo sentido que
alguna reciente jurisprudencia). Con respecto a la primera parte del art. 12 N 14 (cometer el
delito mientras se cumple una condena), la norma en comento impide la agravacin siempre que
el art. 91 exaspera la pena del delito cuya condena est cumpliendo el sujeto, es decir, en los
casos previstos en los incisos 2 y 3 del art. 91. Cuando esta norma slo se limita a establecer
el orden en que deben cumplirse las penas (incisos 1 y 4), nada obsta a la agravacin de la
segunda conforme al art. 12 N 14.
[102] Cfr. van WEEZEL, A., Compensacin racional de atenuantes y agravantes en la medicin
judicial de la pena, en Revista Chilena de Derecho, vol. 24 N 3 (septiembre-diciembre 1997),
pp. 459-502 (pp. 497-498).
[103] Cfr. POLITOFF / BUSTOS / GRISOLA, 114. En la jurisprudencia, cfr. SCS 05.06.1978, en
RDJ 1978:370 y SCS 12.01.1968, en RDJ 1968:4.
[104] Cfr. SCA Talca, 23.03.1912, en G 1912-1:228. En cambio, cuando las circunstancias
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especiales no coinciden con ninguna de las agravantes genricas, el art. 63 no tiene aplicacin.
P. ej.: las situaciones previstas en los arts. 120, 296 inciso 5 y 456 bis N 5 (si la causa de la
exencin de responsabilidad criminal no es la minora de edad). En estas hiptesis, las
circunstancias especiales concurren a la individualizacin, como una atenuante o una agravente
ms, segn el caso, de acuerdo con las reglas previstas en los artculos 65 a 69 Cp. Su estudio
corresponde a la Parte Especial de estas Lecciones.
[105] Cfr. CURY II, 391 y ETCHEBERRY II, 135. Oo. NOVOA II, 115-116, que descarta la
segunda.
[106] Cfr. SCA La Serena, 10.05.1915, en G 1915-1:711. En cuanto al robo con homicidio y las
agravantes vinculadas a los delitos contra las personas que pudieran estimarse concurrentes
(alevosa, premeditacin, etc.), existe jurisprudencia favorable y contraria a la aplicacin del art.
63. En contra de la agravacin se pronuncian las sentencias que consideran el robo con
homicidio (art. 433 N 1) como un delito completamente diferente del homicidio (art. 391): SCS
27.05.1952, en RDJ 1952:135. A favor de la agravacin, por entender que el robo con homicidio
participa tanto de los delitos contra la propiedad como de los delitos contra las personas: SCS
28.08.1953, en RDJ 1953:98 (la sentencia descarta la calificacin del homicidio y acoge la
agravacin). En el infanticidio, en cambio, la prohibicin de doble valoracin no llega a operar
(pese a que est implcita en el tipo del art. 394 la agravante de alevosa del art. 12 N 1), ya que
el infanticidio es una figura privilegiada respecto del parricidio o del homicidio calificado, segn
los casos (cfr. POLITOFF / BUSTOS / GRISOLA, 107-108; Oo. CURY II, 391), y en
consecuencia el privilegio opera antes que la prohibicin.
[107] Cfr. NOVOA II, 117 y CURY II, 131.
[108] Cfr. KNSEMLLER, Comentario, 187 ss.
[109] As, KNSEMLLER, Comentario, 187 ss., donde se consideran circunstancias de

carcter objetivo.
[109-A] Ver Cap. 15, 3, A, b.
[110] Cfr. por todos, NOVOA II, 117. Habra que, conceder, en todo caso, que es hipotticamente
imaginable la atenuante real 1 del art. 11 (y an en el caso del privilegio del art. 73), cuando
est referida a una causal de justificacin.
[111] KNSEMLLER, Comentario, 187 ss., agrega como circunstancia objetiva la del art. 12 N
2.
[112] Cfr. NOVOA II, 118.
[113] P. ej.: si el interviniente sabe ya antes de cometer el delito que para dar muerte al Ministro
puede ser necesario penetrar con escalamiento en su morada, para l resulta previsible la
mayor intensidad en los resultados que tipifican las agravantes del art. 12 N os 18 segunda parte
y 19; Cfr. SCA Valparaso, 11.10.1957, en RDJ 1957:454.
[113-A] En este caso no resulta obligatoria rebaja alguna, pues por calificadas que sean las
atenuantes que concede este art. 103, ello no altera el carcter facultativo de las rebajas, y slo
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impone la exclusin del mximum o el grado mximo, en los casos de los arts. 67 y 68,
respectivamente. Cfr., en este sentido, YUSSEF S., Gonzalo, La prescripcin penal, 2 ed.,
Santiago, 1995, p. 132.
[114] La expresin una sola pena indivisible debe entenderse sin perjuicio de que la pena
perpetua vaya acompaada por otras penas copulativas (v. art. 61, regla 4), pues en este caso,
y respecto de la determinacin de esa pena, rige el art. 65 (erradamente, en SCS 04.12.1975, en
FM 1975-205:281, el voto de mayora consider como grados de penalidad a dos penas
alternativamente conminadas en la ley. El fallo fue acordado con dos votos disidentes por esta
causa). Incluso hecha esta precisin, la norma en comentario es de aplicacin excepcional en el
Cp. Slo configuran el supuesto las penas de inhabilitacin perpetua establecidas en los arts.
109 inciso final, 150 A, 207, 223, 231, 232, 239 y 240 Cp. En todos estos casos, la pena de
inhabilitacin perpetua va acompaada de una pena privativa de libertad y/o pecuniaria, que se
impone copulativamente. En las dems normas donde el Cp amenaza con la pena de presidio
perpetuo calificado o con otra pena perpetua, stas constituyen slo un grado de penalidad y no
una sola pena en el sentido del art. 65. Con todo, la disposicin puede encontrar
indirectamente, en la regulacin del concurso ideal de delitos, un supuesto de aplicacin de
mayor amplitud, si se entiende (como ha hecho en hiptesis anlogas la jurisprudencia: cfr. SCS
12.03.1951, en RDJ 1951:23) que en tales casos es la ley la que asigna al delito una pena
indivisible, y que actualmente no existe la facultad para no aplicar la pena mxima (presidio
perpetuo calificado), vigente desde 1970 cuando sta era la de muerte.
[115] Aunque existe alguna doctrina (cfr. SCHWEITZER, Revista de Ciencias Penales, vol. VI,
N 2, p. 202) e incluso alguna jurisprudencia (cfr. SCS 22.04.1943, en G 1943-1:169) que ha
sostenido una tesis diferente (slo sera facultativo el monto de la rebaja, pero no la rebaja
misma) respecto de similar prescripcin del art. 68, hoy la doctrina y la jurisprudencia se han
unificado en estimar como facultativas para el juez tanto la rebaja como el monto de ella. Las
principales razones a favor de esta interpretacin son dos: i) el sentido literal posible de la
norma, que utiliza la palabra podr; ii) la historia fidedigna de su establecimiento, pues consta
en las Actas (Se. CR, nmeros 19 y 136) que los comisionados quisieron dejar este asunto a la
prudencia de los jueces, modificando en este sentido el art. 74 Cp espaol, que sirvi de base a
nuestro art. 65 (cfr. SCS 22.05.1986, en RDJ 1986:119 y SCS 24.04.1978, en RDJ 1978:336). El
reconocimiento de esta discrecionalidad, sin embargo, no exime al tribunal de fundamentar su
decisin (cfr. casacin de oficio, SCS 19.05.1977, en RDJ 1977:279) ni impide corregir por va
de casacin los errores de clculo (cfr. SCS 20.12.1985, en RDJ 1985:266).
[116] Se debe tener en cuenta, adems, que a este proceso no entran las calificantes, las
privilegiantes ni las circunstancias modificatorias que surten por mandato legal efectos
extraordinarios (p. ej.: la atenuante de eximente incompleta del art. 11 N 1 en relacin con el art.
73, la agravante del art. 72 inciso 2, la atenuante del art. 142 bis segunda parte, la agravante
del art. 449, etc.). Tampoco las circunstancias pertenecientes a este ltimo grupo se compensan
racionalmente entre s, pues la ley siempre establece reglas fijas o criterios especiales con
respecto a su incidencia en la individualizacin. Lo que en consecuencia corresponde hacer, es
efectuar la compensacin racional entre las circunstancias de eficacia normal y, una vez
obtenido de esta forma el grado de penalidad, aplicar las rebajas o aumentos que la ley
imperativamente atribuye a las circunstancias de eficacia extraordinaria (cfr. ETCHEBERRY II,
189-190; interesante, para una interpretacin sistemtica, lo sealado en el art. 449, actual
inciso 2). Naturalmente tampoco entran a la compensacin racional las circunstancias
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inciso 2). Naturalmente tampoco entran a la compensacin racional las circunstancias

agravantes genricas o especiales de efecto normal, pero que se encuentran impedidas en
virtud de la prohibicin de doble valoracin (v. art. 63).
[117] Cfr. ETCHEBERRY II, 184-185 y SCS 30.09.1982, en FM 1982-286:402.
[118] Cfr. con referencia a las Actas y la doctrina chilena y espaola, Van WEEZEL,
Compensacin racional..., cit., p. 479. As, en SCS 24.08.1939, G 1939-87:364: El tribunal no
est obligado a hacer una compensacin aritmtica de una circunstancia con otra o de dos con
dos de especies opuestas, sino que puede aun compensar una atenuante con dos agravantes y
agregar y no compensar.
[119] Cfr. CURY II, 395; con desarrollo de argumentos Van WEEZEL, Compensacin racional...,
cit., p. 479., pp. 482 y sigts.
[120] La falta de resolucin fundada s sera recurrible conforme la causal del art. 374 e) Cpp
(2000). Sobre la situacin en el Cpp (1906), cfr. v. WEEZEL, Compensacin racional..., cit., p.
479., pp. 492 y sigts.
[121] Cfr. SCS 12.03.1951, en RDJ 1951:23.
[122] Segn la ley, para determinar en tales casos el mnimum y el mximum de la pena, se
divide por mitad el perodo de su duracin: la ms alta de estas partes formar el mximum y la
ms baja el mnimum. Sin embargo, la aplicacin de esta regla es tema muy debatido (cfr.
ETCHEBERRY II, 187-189, CURY II, 393, PICA URRUTIA, Ren, Reglas de aplicacin de las
penas, 4 ed., Santiago, 1998, p. 13), aunque la jurisprudencia se inclina ltimanente a aplicar el
sistema descrito por PICA URRUTIA, consistente en transformar los aos en das (aos de 365
das), sumar un da y dividir todo por dos, a lo cual se adiciona el mnimo de la pena que se
quiere dividir. Este es el sistema que se utiliza en la tabla a que se hace referencia.
[123] Sin embargo, es mayoritaria la doctrina que estima aqu que al hablar del mayor nmero de
los requisitos la ley se refiere aqu exclusivamente a las eximentes que los tienen enumerados
expresamente, v. gr., art. 10 N os 4, 5, 6 y 7 (CURY II, 107; ETCHEBERRY II, 19), y as lo ha
estimado tambin la jurisprudencia (SCS 23.8.1971, en RDJ LXVIII, 180), aunque ello parezca
contradictorio con la interpretacin unnime del art. 11 N 1, en el sentido que all la expresin
requisitos incluira no slo los casos de divisibilidad material (con sealamiento de numerales),
sino tambin los comprendidos en las eximentes de suyo graduables, o moralmente divisibles,
v. gr., art. 10 N os 1, 9, 10 y 12 (cfr. por todos, CURY II, 105; y en la jurisprudencia,
ETCHEBERRY DPJ IV, 113 ss.). Parece por tanto preferible la opinin de GARRIDO MONTT I,
183, que hace extensible la atenuante privilegiada a todas las eximentes incompletas no
reguladas por los arts. 71 y 72. Existe unanimidad, en cambio, en considerar imposible la
formacin de una atenuante incompleta a partir de las eximentes de los arts. 10 N 2 (menor
edad) y 10 N 13 (cuasidelito); por otra parte, se hallan reguladas especialmente las eximentes
incompletas de menor edad del art. 10 N 3 (v. art. 72) y de caso fortuito del art. 10 N 8 (art. 71).
Tambin se afirma, sin mayor discusin, que no procede apreciar la eximente incompleta en los
casos de privacin parcial de la razn causada por un estado de embriaguez (NOVOA II, 24 s.).
[124] Este criterio es meramente orientador (CURY II, 107), y por tanto, no susceptible de
revisin por la va de la nulidad por infraccin a la ley, aunque es posible su impugnacin por la
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va formal, de faltar en la sentencia las consideraciones en torno a ese nmero y entidad.
[125] Dos sobre tres o tres sobre cuatro (ETCHEBERRY II, 16).
[126] El error acerca de la existencia de este requisito dar lugar a la aplicacin de las reglas
relativas al error de tipo, conforme a la teora moderada de la culpabilidad que aqu se asume.
Oo., CURY II, 106.
[127] Segn CURY II, 59, esta atenuacin especial puede interpretarse como una presuncin
juris et de jure de una inexigibilidad disminuida de la conducta de quien no es completamente
un adulto, pero ya ha dejado de ser nio. Sin embargo, con justa razn califica POLITOFF I, 538,
de dilettantismo la modificacin de este artculo, introducida por la Ley N 11.183, de 10 de junio
de 1953, que elimin la facultad original que el Cdigo entregaba al Juez en estos casos de
imponer una pena discrecional; pero siempre inferior en dos grados al mnimo sealado en la
ley.
[128] GARRIDO MONTT I, 324.
[129] Cfr. POLITOFF, El autor detrs del autor..., cit., passim.
[130] CURY II, 238.
[130-A] La demostracin emprica de esta afirmacin puede verse en el texto de HURTADO,

Paula / VARGAS, Gonzalo, Aplicacin de las penas en Chile, en Boletn Jurdico del Ministerio
de Justicia N os 4-5 (2003), pp. 59-71.
[131] Cfr. p. 466 s., ETCHEBERRY II, 191. Para una exposicin detallada de los elementos que
la doctrina nacional estima imperativo considerar al aplicar este artculo, cfr. MATUS / Van
WEEZEL, Comentario, 574. Cfr. tambin WEEZEL, Alex U., Determinacin de la pena exacta:
El artculo 69 del Cdigo Penal, quien ofrece pautas puramente preventistas para su aplicacin,
en Ius et Paxis, ao 7, N 2 (2001), pp. 401-407.
[132] Cabe destacar que este esquema es anlogo al que se utiliza en los ordenamientos que
establecen el sistema de das-multa: en primer lugar se determina el nmero de das conforme a
la naturaleza del delito y las circunstancias concurrentes, y luego se fija la cuanta del da-multa
segn las facultades del culpable (cfr. MAURACH / GSSEL / ZIPF, 649-654).
[133] Cfr. SCS 12.09.1978, en RDJ 1978:573: como la multa no admite divisin en grados, no
procede el incremento de penalidad por reiteracin de delitos.
[134] Cfr. MAURACH / GSSEL / ZIPF, 659.
[135] Aunque es discutible si la clasula opera de pleno derecho o si se requiere una revocacin
expresa de la medida por parte del Tribunal, una aplicacin analgica in bonam partem de la
disposicin del art. 6 de la Ley 18.216 lleva a sostener que es necesario un nuevo
pronunciamiento judicial para hacer exigible el total de la multa.
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Aplicación de Las Penas (Chile)

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Aplicacin de las penas

Cargo del Autor: Profesor de Derecho Penal. Universidad de Talca/Profesor Asociado de

Id. vLex: VLEX-69051304

1. Determinacin legal e individualizacin judicial de la pena. A. Excurso: Orgenes del

concurrentes. a. Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes. a.1. Prohibicin

a. Excepciones a las reglas anteriores

La determinacin legal de la pena es un proceso en que interviene el Poder Legislativo,

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(arts. 50 a 61 Cp) y son los siguientes:

a. La pena sealada por la ley al delito;

b. La etapa de desarrollo del delito, y

c. El grado de participacin del condenado en el delito.

La individualizacin judicial de la pena, en cambio, consiste en la fijacin por el juez de

a. Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes en general (arts. 63-64);

b. Reglas que regulan los efectos de las circunstancias atenuantes y agravantes en la

e. Regla sobre individualizacin judicial de la pena de multa (art. 70).

Excurso: Orgenes del sistema de determinacin (relativa)

La consecuencia prctica de estas ideas en las reformas europeas y latinoamericanas de los

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Segn los factores concurrentes, la determinacin legal primero, y la individualizacin judicial

Aunque la atribucin del carcter de calificante o privilegiante de una determinada circunstancia

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As, si el delito est consumado, al cmplice se le aplica la pena inferior en un grado, y al

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Autor Cmplice Encubridor

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Sin embargo, la experiencia en relacin con la mayor o menor regulacin positiva de la

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judicial, precisamente en los pases donde se le ha reservado un mbito mayor,52Page 504 la

El art. 13 Cp contempla, finalmente, la denominada circunstancia mixta del parentesco, que

Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia dominantes hoy en da rechazan la limitacin

Adems de las exclusiones expuestas, existe unanimidad en la doctrina y en la jurisprudencia

3 La de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido, provocacin o amenaza

4 La de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una ofensa grave causada al

Como seala FUENSALIDA, el fundamento de todas estas atenuantes radicara en que no

El principal problema que ha trado la aplicacin de esta atenuante es determinar su contenido;

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5. Colaboracin con la justicia

la autodenuncia y confesin de quien puede eludir la accin de la justicia por medio de la

de otra forma, colaborar sustancialmente al esclarecimiento de los hechos.

Ambas atenuantes se fundamentan en atendibles razones de poltica-criminal, que favorecen

No obstante las limitaciones que se desprenden de este argumento, nuestra doctrina es

as lo ha reconocido alguna jurisprudencia.83

La circunstancia consiste, bsicamente, en el aprovechamiento por parte del autor de la

El precio, recompensa o promesa ha de ser remuneratorio, esto es, avaluable en dinero,

circunstancia agravante del art. 12.

Se trata, como seala PACHECO, de un lujo de males,86 un ataque dirigido intencionalmente

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Es el tpico ejemplo de la violacin en presencia de parientes, que lamentablemente han debido

La Ley 16.282, DO 28.07.1965, sobre proteccin ante terremotos y otras calamidades, ha

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La aplicacin de esta circunstancia depende, fundamentalmente, de que el delito se haya

3 Feb 2017 21:20:30 20/49

El fundamento de esta circunstancia parece radicar en un intento por asegurar de un modo

Aunque se ha discutido la aplicabilidad prctica de esta circunstancia, que aparece en el art. 91

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Como hemos visto a propsito de las reglas de la reiteracin, la determinacin de qu ha de

Conforme al art. 63 Cp, no producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias

Esta disposicin es la principal fuente positiva de la llamada prohibicin de doble valoracin,

respecto al art. 390 (parricidio), el art. 63 impide la aplicacin de la agravante de parentesco

armas (art. 12 N 6) en el delito de homicidio, la jurisprudencia ha sealado que cuando tal

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