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POTESTADES
La habilitacin normativa de la administracin est dada a travs de potestades que son habilitaciones para
actuar. Son poderes de actuacin que derivan del ordenamiento jurdico y no son patrimonio exclusivo del
derecho administrativo.
Los derechos subjetivos derivan del OJ y tambin de relaciones entre partes.
Las potestades son generales no se refieren a un bien jurdico determinado ni tienen un sujeto especifico
obligado respecto de esa potestad.
Son fiduciarias ya que se ejercen en el inters comn no en materia del funcionario ni de la administracin.
En los dchos subjetivos no se da esta caracterstica de la generalidad su objeto es especifico y determinado.
La potestad no tiene un deudor especfico en particular. TODOS ESTAMOS FRENTE A UNA SITUACION
PASIVA DE INERCIA, implica que no hay sujeto obligado pero el particular no puede evitar que esa
potestad se ejerza. Ej potestad expropiatoria (cuando la CN otorga esta potestad la otorga en general, todos
estamos frente a esta potestad).
En los dchos subjetivos hay una identificacin del sujeto obligado.
Ambas son situaciones subjetivas activas que pertenecen al gnero de los poderes jurdicos pero mientras la
potestad entraa la configuracin de un poder genrico, no referido a un sujeto determinado ni a una cosa en
particular, el dcho subjetivo consiste en un poder concreto, en una relacin jurdica determinada con respecto
a un sujeto o una cosa.
Una potestad del Estado es la de expropiacin, la misma deriva de la constitucin. No se refiere a un bien
especfico, recin se va a especificar cuando la ejerza el estado.
Estas potestades se otorgan de distinta manera:
POTESTADES REGLADAS: Se refiere a que existe una norma de derecho administrativo que
directamente le determina a la administracin que hacer ante determinada situacin de hecho Ej. Persona que
se quiere jubilar lo solicita a la administracin y la ley le especifica los requisitos para que las personas
puedan jubilarse.
No hay lugar para la valoracin del funcionario actuante. Hay solo una alternativa justa, si el el funcionario
actuara en contra el acto es nulo.
Las facultades de un rgano administrativo estn regladas cuando la norma jurdica predetermina una
conducta que el administrador debe seguir, determinando momento, contenido y forma de la misma. La ley
sustituye el criterio del rgano administrativo y predetermina lo que es conveniente al inters pblico.
En este supuesto, la administracin reduce su actuacin a constatar la existencia del supuesto de hecho
legalmente definido y a aplicar las consecuencias jurdicas tambin previstas en la norma. Se trata de un
proceso de pura aplicacin de la ley.
POTESTADES DISCRECIONALES: El ordenamiento le otorga a la administracin la facultad de elegir
entre varias alternativas, cualquiera de ellas vlidas y es indiferente que elija una u otra.
Ej. Tengo un cargo y 3 postulantes posibles, a igualdad de condiciones pueden elegir uno u otro.
Ej: Oferta ms conveniente. Aspirante ms idneo. La administracin quiere llevar a cabo una campaa de
vacunacin, luego de que es aprobado este proyecto, debe elegir donde llevarla a cabo, ejemplo se debe
valorar qu lugar es el ms razonable. Necesariamente el funcionario debe tener un marco en el cual actuar.
En estos casos se necesita la valoracin propia del funcionario actuante.
El OJ impone solo una finalidad, le da cierta libertad para elegir el curso de accin. En presencia de
determinadas circunstancias de hecho, la autoridad administrativa tiene libertad de decisin, el derecho no
impone por anticipado el comportamiento a seguir.
No debe confundirse ejercicio de potestad discrecional con arbitrariedad. Lo arbitrario es elegir en forma no
razonable, viciando el ejercicio de potestad discrecional. La arbitrariedad es la discrecionalidad mal ejercida.
CONTROL DE LA DISCRECIONALIDAD
TEORIA DE LA NEGACION DE LA DISCRECIONALIDAD: Un acto administrativo nunca es
enteramente discrecional. Cada uno de los actos esta compuesto de elementos, lo que postula esta teora es
que la mayora de estos elementos son reglados.
Elementos reglados: Toda potestad discrecional debe contener ciertos elementos reglados. Un acto
administrativo nunca es enteramente discrecional en cuanto a:
Competencia del rgano
Forma y procedimiento del acto administrativo
Causa y motivacin
Finalidad
Es decir no hay un control sino un acotamiento de lo discrecional.
La discrecionalidad est en el objeto y contenido del acto y en la oportunidad de su dictado.
TEORIA DEL CONCEPTO JURIDICO INDETERMINADO: Tiene su origen en el derecho italiano. Se
sostena que las facultades discrecionales no podan ser controladas judicialmente. Esta teora apunta a lograr
una ampliacin del mbito de actuacin de la administracin que poda ser controlada por el poder judicial.
Esta facultad de control se otorga a travs de un concepto jurdico indeterminado.
Los conceptos imprecisos que no pueden definirse en abstracto, por ejemplo buen padre de familia buen
hombre de negocio, oferta mas conveniente, frente a una situacin en concreto, pierden esa indeterminacin
y podr valorarse si se ajusta o no a la razonabilidad y proporcionalidad requerida, en el control de facultades
discrecionales. En estos casos si pueden someterse las facultades discrecionales a control judicial. En esta
teora se observara entonces una zona de cereza positiva, una zona de certeza negativa y una zona de
penumbra.
A diferencia de la discrecionalidad, esta tcnica no implica una libre eleccin entre dos o varias posibilidades
sino un problema de aplicacin del derecho que consiste, esencialmente, en reducir el marco de decisin de
una nica solucin justa
Ejemplo: es lo mismo un buen padre de familia el que deja a un nio ir al cole caminando 4 km en el mbito
rural que el que lo deja ir caminando en el mbito urbano. Estos conceptos en determinados casos concretos
pueden ser analizados.
LIMITES A LA ACTIVIDAD DISCRECIONAL:
La discrecionalidad se controla a travs de los principios generales del derecho. Esto nos permite advertir si
la eleccin por cual o tal opcin es razonable.
La total irrevisabilidad de la actividad administrativa no puede lgicamente presentarse, porque existen a su
vez ciertos lmites jurdicos a las facultades discrecionales de la administracin y el juez, para determinar si
esos limites han sido violados o no, debe necesariamente revisar tambin la parte discrecional del acto. En
ningn momento se puede pensar que actualmente, una porcin de la actividad administrativa pueda estar
por encima del orden jurdico y es por ello que se enuncian una serie de principios de derecho que
constituyen una valla a la discrecionalidad administrativa. Los lmites a las facultades regladas son limites
concretos, en cambio los principios que frenan la discrecionalidad son limites relativos o elsticos.
Razonabilidad: Debe responder a criterios lgicos. Implica que la administracin, cuando dicta una decisin,
debe basarse en los hechos que surgen del expediente administrativo. Ser irrazonable la decisin cuando no
de fundamentos de derecho, no tenga en cuenta los hechos acreditados o se funden en hechos o pruebas
inexistentes. Por ello, es necesario que el acto que dicte la administracin sea motivado, es decir, explicitar
los hechos y darle su fundamento jurdico. (Articulo 7 inc b, e. ley 19.549)
Proporcionalidad: Frente a 2 opciones de igual resultado debe optarse por la que perjudique menos a los
particulares. Implica que las medidas que toma la administracin deben ser adecuadas proporcionalmente a
los hechos. La proporcionalidad debe existir entre:
el fin de la ley el fin del acto.
El fin de la ley y los medios que el acto elije para cumplirla.
La circunstancias de hecho que dan causa al acto y el fin que el acto tiene.
Desviacin del poder: La desviacin ser tambin ilegitima si el funcionario acta con desviacin del poder
sea
Por actuar con un fin personal
Con un fin administrativo, pero no el querido por la ley.
Este principio se encuentra consagrado en el articulo 7 inc f de la ley 19.549 que expresa que habr de
cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor,
sin poder perseguir encubiertamente otros fines, pblicos o privados, distintos de los que justifiquen el acto
su causa o objeto.
Buena fe: Es un principio general del derecho aplicable al mbito privado y publico.
Sucede si el rgano que se desempea en el ejercicio de una potestad pblica, utiliza artilugios o artimaas
para llevar a engao o error a un particular. Tal tipo de conducta es incompatible con lo que debe ser el
ejercicio de la funcin administrativa y es ilegitima aunque la facultad ejercida sea discrecional.
Gordillo sostiene que es difcil encontrar un acto puramente reglado y un acto puramente discrecional. Hoy
en da, estos actos tienen un poco de cada uno.
No toda persona de existencia real calificada como rgano del Estado se encuentra absorbida por su funcin de
rgano. Por ejemplo no todo lo que hace el Presidente en su despacho es acto del rgano de Estado. Una
persona titular de un rgano que expresa la voluntad del Estado puede actuar no expresando la voluntad del
Estado, sino su propia voluntad.
Surge en este aspecto, el interrogante de averiguar si toda la actividad del funcionario, va a ser imputada al
rgano o slo una parte de ella. En principio, deberamos aclarar que no todo el tiempo el presidente va a ser
presidente; se entiende que dentro de los actos que realiza esa persona, habr algunos que correspondan al
campo de su funcin y otros que formen parte de su mbito privado. No obstante esto, hay casos en los que
los lmites no son claros, la actividad que corresponde imputarle a la persona jurdica es la que est vinculada
directamente a la funcin. Al respecto se han construido dos tesis:
Teora Objetiva:
Toda actividad que el rgano persona desarrolle dentro de los lmites del rgano institucin es adjudicable a
la persona jurdica.
Para determinar si la responsabilidad del funcionario va a ser imputada a l o al Estado, sera sencillo, pues
habra que verificar si la actividad que desarrollaba estaba dentro de la competencia especfica y as
determinar si la responsabilidad es del Estado o de la persona.
A esta teora se le puede criticar que es muy estricta, porque de este modo, prcticamente, la responsabilidad
del Estado queda muy acotada, porque ningn rgano va a estar autorizado a realizar actos ilegtimos o
irregulares y la responsabilidad se le adjudicar al funcionario y no al Estado. Esta teora liberara de
responsabilidad al Estado y generara slo responsabilidad por su acto lcito, lo que es excepcional. La
responsabilidad por antonomasia es la de la actividad ilcita.
Teora Subjetiva. Existen dos corrientes:
1.- Voluntad del Funcionario:
Tiene en cuenta cual fue la verdadera voluntad del funcionario que realiz el acto. Para determinar a quien se
le imputa el acto, habra que ver la intencin de la persona que ejecut el acto. Sera difcil de determinar
este tipo de responsabilidad y no sera la alternativa ms favorable a la seguridad jurdica.
2.- Teora de la Apariencia:
El acto se efectu dentro de las funciones o aparentemente dentro de las funciones, apartndose de las reglas
especficas. En tal caso, la actividad del funcionario pblico har responsable al Estado, independientemente
de la responsabilidad penal que es personal y de la sancin que le quepa por su responsabilidad.
Dentro de la Teora del rgano, se acepta imputable a un rgano toda actividad que el rgano persona
efecta dentro de sus funciones o que aparentemente realiza dentro de sus funciones.
Caso Vadell.
La Corte consagra la Teora del rgano. Por una actuacin errnea del Registro de la Propiedad Inmueble, se
vendi 2 veces el mismo terreno. Dice en su considerando 6:
6 -- Que ello pone en juego la responsabilidad extracontractual del Estado en el mbito del derecho pblico
que no requiere, como fundamento de derecho positivo, recurrir al art. 1113 del Cd. Civil al que han
remitido desde antiguo, exclusiva o concurrentemente, sentencias anteriores de esta Corte en doctrina que
sus actuales integrantes no comparten. En efecto no se trata de una responsabilidad indirecta la que en el caso
se compromete, toda vez que la actividad de los rganos o funcionarios del Estado realizada para el
desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen, ha de ser considerada propia de stas,
que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas.
Habla de los fines, el empleado inform mal, tuvo una actividad errada, pero dentro de los fines, y se
adjudica responsabilidad al Estado por la teora de la apariencia
La doctrina del caso Vadell se mantiene vigente, tal vez ms amplia, donde la responsabilidad del Estado
tiende a hacerse ms flexible.
PRINCIPIOS JURIDICOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
Son las pautas bajo las cuales se ordenan y estructuran los diversos componentes de la organizacin y sus
relaciones internas y externas.-
La organizacin administrativa es el conjunto de reglas jurdicas que determinan la competencia de los entes
y los rganos que ejercen la funcin administrativa, sus relaciones jerrquicas, su situacin jurdica, como se
debe controlar la accin y como deben coordinarse en el inters de la unidad del Estado.-
JERARQUIA
Es la relacin jurdica administrativa interna por la cual se atribuyen a ciertos rganos la potestad de dar
rdenes y el correlativo deber del resto de obedecerlas. Permite la distincin entre rganos superiores e
inferiores.-
Para Gordillo, es una relacin jurdico administrativa interna que vincula entre si a los rganos de la
administracin mediante poderes subordinados para asegurar la unidad de accin.-
Este principio NO se da entre los poderes estatales (ejecutivo, legislativo, judicial). Tampoco hay relacin
jerrquica entre la administracin central y los entes descentralizados. En este supuesto hay un control de
tutela administrativa, que es una forma de control que se establece entre el titular de la administracin y los
diferentes entes descentralizados con personalidad jurdica.-
La jerarqua se da dentro de cada rgano. Implica la posibilidad del superior de emitir ordenes al inferior, as
como la posibilidad de impartir sanciones disciplinarias si el inferior no cumple con la orden impuesta. El
superior puede dirigir e impulsar la actividad del inferior. Resuelve conflictos entre los inferiores. Vigila y
controla la actividad del inferior.-
Puede avocarse al ejercicio de determinado asunto del inferior. Puede delegar el ejercicio de determinadas
competencias, que luego puede reasumir.-
La jerarqua se expresa por lneas y grados:
Las lneas, son el conjunto de rganos en sentido vertical y presupone que el rgano superior ostenta un
mayor poder de decisin y responsabilidad que el inferior.-
Los grados, son la posicin o situacin jurdica que cada uno de los rganos ocupa en esa lnea.-
Ante las atribuciones del superior jerrquico, el rgano inferior queda sujeto al correlativo deber de
obediencia, pero este deber no es absoluto, ya que:
La orden debe emanar del rgano con competencia y dentro de la misma lnea jerrquica
La orden no debe resultar groseramente ilegitima. Frente a una orden que se considere ilegitima, el inferior
debe advertir al superior de la irregularidad y si este insiste, el inferior queda exento de responsabilidad. El
inferior solo debe cumplir la orden si ella es legtima y razonable.-
COMPETENCIA
Es el conjunto de atribuciones que el ordenamiento jurdico confiere a un rgano o ente estatal.-
Es la aptitud legal de un rgano o ente para ser titular de una potestad y ejercerla.-
La competencia tiene que ser establecida expresa o implcitamente en la ley, es decir, la competencia es la
excepcin y la incompetencia es la regla. Por ej., si la norma dice que la sancin puede ser de hasta
exoneracin a la persona la suspenden, por ms que no diga que se puede sancionar con suspensin, en la
sancin ms grave, est implcita una menor
La competencia de los rganos no se presume, sino que debe estar otorgada en forma expresa o
implcitamente en una norma jurdica para que pueda reputarse legalmente existente.-
Es una obligacin para el rgano que la tiene atribuida como propia.
Clasificacin de la Competencia.
- Por la Materia: se refiere a las actividades que puede desempear el rgano, a los temas especficos que
puede abordar. Impera el principio de especialidad, segn el cual, estos slo pueden actuar para el
cumplimiento de los fines que motivaron su creacin.
- Por el Grado: vinculada al principio de jerarqua. La organizacin administrativa se integra
verticalmente, culmina en un rgano supremo al que se subordinan los rganos de rango inferior.
- Por el Territorio: el que sirve de lmite fsico a la actuacin de los rganos. Se llama tambin
competencia horizontal, as hay normas dictadas segn competencias nacional, provincial y municipal
para los respectivos territorios. Las autoridades provincial y municipal, en principio son incompetentes
para actuar vlidamente con actos de derecho pblico fuera de su territorio y la nacional, para actuar en
todo el territorio de la Nacin fuera de la orbita que la Constitucin y leyes nacionales les asigne.
- Por el Tiempo: Significa que las atribuciones se distribuyen segn el periodo que duran. Un rgano puede
ejercer determinada atribucin por un plazo o periodo de tiempo, vencido el cual ya no podr ejercerlo.
Puede ser permanente (leyes administrativas), temporaria (Tribunal de Cuentas de la Nacin durante 60
das para observar actos del ejecutivo que le son comunicados) o accidental (aquel que sin ser agente
estatal detiene a otro sorprendido en comisin de delito).
Caractersticas de la Competencia:
Legal: Art. 3 ley 19.549: La competencia de los rganos administrativos ser la que resulte, segn los casos,
de la Constitucin Nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio
constituye una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a menos que la
delegacin o sustitucin estuvieren expresamente autorizadas; la avocacin ser procedente a menos que una
norma expresa disponga lo contrario.
La competencia tiene un principio objetivo, ya que debe haber una norma que respalde la actuacin de estos
rganos. Una competencia debe estar determinada por una ley, la Constitucin, reglamento, contrato, etc..
Este es el principal carcter de la competencia y proviene del principio de legalidad, toda actividad debe ser
respaldada por una norma, aunque este lmite debe ser interpretado en forma ms amplia.
Obligatoria.
Es una obligacin ejercerla, no se puede renunciar, tiene que cumplirse. Ej. se debe otorgar el ttulo si se
cumpli con todos los requisitos.
Irrenunciable.
Pertenece al rgano institucin, no puede renunciarse ya que no es propiedad del funcionario. La
competencia es inalterable para sus titulares, los que no pueden ceder ninguna facultad del mbito de su
competencia. Tampoco puede ser ampliada, haciendo suya una autoridad que pertenece a otro.
Improrrogable.
Por estar establecida en inters pblico y surgir de una norma y no de la voluntad del rgano. No se puede
transferir a otro rgano, habiendo 2 excepciones: la delegacin y la avocacin.
EXCEPCIONES A LA IMPRORROGABILIDAD DE LA COMPETENCIA
DELEGACION
Un rgano de jerarqua superior transfiere a uno inferior el ejercicio de determinada competencia. Es un
procedimiento inverso a la avocacin y ambas operan como excepcin a la improrrogabilidad de la competencia.
En principio la delegacin est prohibida y debe haber una norma expresa que la autorice y que contenga clara y
concreta enunciacin de las facultades y deberes que comprende la transferencia del ejercicio de la competencia.
Hay doble responsabilidad, del rgano delegado y del superior que delega.
Decreto - Ley 7647:Articulo 3: La competencia de los rganos de la Administracin Pblica se determinar
por la Constitucin de la provincia, las leyes orgnicas administrativas y los reglamentos que dicten el Poder
Ejecutivo y las entidades autrquicas. La competencia es irrenunciable y se ejercer precisamente por los
rganos administrativos que la tenga atribuida como propia, salvo los casos de delegacin, sustitucin o
avocacin previstos por las leyes.
Ley Nacional 19.549 Artculo 3: La competencia de los rganos administrativos ser la que resulte, segn
los casos, de la Constitucin Nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su
ejercicio constituye una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a menos
que la delegacin o sustitucin estuvieren expresamente autorizadas; la avocacin ser procedente a menos
que una norma expresa disponga lo contrario.
Articulo 4.- EL PODER EJECUTIVO resolver las cuestiones de competencia que se susciten entre los
Ministros y las que se plantean entre autoridades, organismos o entes autrquicos que desarrollen su
actividad en sede de diferentes Ministerios. Los titulares de stos resolvern las que se planteen entre
autoridades, organismos o entes autrquicos que acten en la esfera de sus respectivos Departamentos de
Estado.
La delegacin puede ser:
Legislativa: Opera cuando el rgano administrativo delega, dentro de los limites que le marca la correcta
interpretacin constitucional, el ejercicio de facultades en el Poder Ejecutivo
Administrativa
AVOCACION
Aparece cuando un rgano superior ejerce facultades de un rgano inferior.
El rgano superior decide sustraer del conocimiento y decisin de un asunto a un rgano inferior. Se basa en
la potestad jerrquica y es manifestacin extraordinaria y excepcional del control dentro de la
administracin. Por el Art. 3 antes citado, la avocacin ser procedente a menos que una norma expresa
disponga lo contrario. La responsabilidad es del superior quien va a ejercer la competencia.
Cassagne la define como la asuncin por parte del rgano superior de la competencia para conocer y decidir
en un acto o asunto que le corresponde al inferior por la competencia atribuida al ltimo.-
El superior, por s mismo, sin pedido de parte, decide sustituir al inferior en el conocimiento y decisin de un
asunto para el que ste era competente.
Deriva de la potestad jerrquica del superior sobre el inferior
Slo procede en el mbito de la Administracin centralizada y desconcentrada donde rige el principio de
jerarqua, pero no respecto de la descentralizada, en la que no hay relacin jerrquica con el P.E. No puede
aplicarse, por ejemplo, entre entidades descentralizadas y el jefe de la administracin, porque no hay
jerarqua sino slo control.
Siempre que una norma no dispusiere lo contrario.-
Siempre que la competencia no hubiese sido atribuida al inferior en virtud de una idoneidad propia de ste
(especialidad tcnica) de la cual carezca el superior
Nacin: La avocacin procede siempre que no haya una ley que la prohba. La delegacin debe siempre estar
autorizada por la ley.-
Provincia: Tanto la avocacin como la delegacin deben estar autorizadas por la ley
CENTRALIZACIN
Es una forma de organizacin administrativa, e implica que todas las decisiones sean tomadas por un
organismo central que es la administracin pblica. Se da cuando todas las cuestiones de importancia son
resueltas por las Administracin; cuando las facultades decisorias estn reunidas en los rganos superiores de
la administracin central.
DESCENTRALIZACIN
Implica que la competencia se asigna a un nuevo ente creado por ley, dotndoselo de personalidad jurdica
propia, fin especfico determinado, y que dicho ente queda sometido a control estatal. Este control recibe el
nombre de control de tutela o administrativo. Todos los rganos descentralizados estn en el mbito de un
rgano administrativo central. No existe una relacin de jerarqua, sino de tutela, porque existe una persona
jurdica distinta. El vnculo es ms dbil y entre estos rganos no puede haber delegacin ni avocacin, que
suponen un orden jerrquico.
En la delegacin y avocacin, no hay transferencia de titularidad y de competencia, la misma sigue siendo
del otro rgano, se transfiere slo el ejercicio de la competencia, si hay transferencia, es desconcentracin,
pasa del rgano superior al inferior, hay una distribucin estado competencias. Caso contrario, hay
concentracin, el rgano superior toma para s la competencia que le corresponde al inferior, hay
concentracin de competencias. Hay transferencia de la titularidad.
En la descentralizacin, se crea una nueva persona jurdica estatal, frente a la persona jurdica Estado, a la
que se le atribuyen competencias propias. Tiene, adems, capacidad de autoadministracin, de acuerdo a una
carta orgnica que le viene impuesta.
CLASES DE DESCENTRALIZACIN.
La descentralizacin puede ser autrquica o no autrquica. La primera es la que incluye personalidad propia,
patrimonio propio y fines pblicos.
La autrquica implica descentralizacin por medio de rganos dotados de personalidad que no continan
sujetos por principio de jerarqua, aunque la administracin central mantiene cierto poder de control por
medio de la relacin de tutela.
La autarqua se encuentra en el final de una escala decreciente de amplitud de la libertad, que estara
conformada as:
- Soberana: libertad jurdica suprema en relacin directa con el orden jurdico internacional pblico. El
Estado Federal es el nico soberana en la Nacin. Se dicta su propia Constitucin, se autolegisla y
autoejecuta su orden jurdico.
- Autonoma: se da su propia Constitucin y leyes y se rige por ellas, pero dentro del marco normativo
general dado por el ente superior. Son autnomas las Provincias y Municipios.
- Autarqua: recibe la ley de afuera, no se da sus propias normas como los entes autnomos, pero puede
darse su propio estatuto que est sujeto a lo que disponga su ley de creacin.
La autarqua implica descentralizacin pero no toda descentralizacin implica autarqua. En la autarqua hay
un ente dotado de personalidad con facultades para administrarse a s mismo, segn su norma de creacin; en
la descentralizacin, slo hay atribucin de funciones de la autoridad central a un rgano inferior al que
permanece subordinado jerrquicamente.
En la autarqua, adems de descentralizacin funcional, existe descentralizacin subjetiva u orgnica, porque
la actividad correspondiente ser realizada por una nueva persona jurdica: la entidad autrquica. La mera
descentralizacin implica separacin funcional y persiste la relacin jerrquica que desaparece en la
autarqua y es reemplazada por el control administrativo.
JURISPRUDENCIA: Autonoma y Autarqua.
En el ao 1989, con el fallo Rivademar ngela c/ Municipalidad de Rosario la corte deja establecido el
carcter autnomo d los municipios.
Con respecto al control, podemos decir que cuando son entes descentralizados creados por el Congreso, solo
se controlara la legitimidad de los actos, no pudiendo controlarse la oportunidad, merito o conveniencia.-
Por el contrario cuando los entes sean creados por el Poder Ejecutivo, se podr controlar tanto la legitimidad
como la oportunidad, merito y conveniencia de los actos
Decreto Ley 7647. Articulo 94: Contra las decisiones finales de los entes autrquicos, que no dejen abierta
la accin contencioso administrativa, proceder un recurso de apelacin con las formalidades establecidas en
el art. 92. El conocimiento de este recurso por el Poder Ejecutivo est limitado al control de la legitimidad
del acto, el que podr anular, pero no modificar o sustituir. Anulado el acto proceder la devolucin de las
actuaciones para que el ente autrquico dicte nuevo acto administrativo ajustado a derecho.
Ley Nacional 19.549 Artculo 97: El recurso de alzada podr deducirse en base a los fundamentos previstos
por el artculo 73, in fine. Si el ente descentralizado autrquicamente fuere de los creados por el Congreso en
ejercicio de sus facultades constitucionales, el recurso alzada solo ser procedente por razones vinculadas a
la legitimidad del acto, salvo que la ley autorice el control amplio En caso de aceptarse el recurso, la
resolucin se limitar a revocar el acto impugnado, pudiendo sin embargo modificarlo o sustituirlo con
carcter excepcional si fundadas razones de inters pblico lo justificaren.
DESCONCENTRACIN
Se produce una transferencia permanente de competencias desde un rgano superior a otro inferior, al que se
le atribuyen como propias. El rgano superior deja de ser titular de esas competencias y, por lo tanto, no es
responsable de su ejercicio.
Es la ddispersin objetiva de funciones, atribuyendo partes de competencia a rganos inferiores sin dejar de
estar sometidos jerrquicamente al Ejecutivo. Es un procedimiento para agilizar la actividad administrativa.
Son rganos desconcentrados la AFIP y la Administracin Nacional de Aduanas.
El rgano desconcentrado puede crearse por leyes ordinarias, disposiciones del Poder Ejecutivo o normas
administrativas simples.
Ocurre cuando dentro de un mismo ente administrativo se crea un rgano y se le atribuyen competencias
especficas.-
En el ente desconcentrado rige la jerarqua, con excepcin de los aspectos especficos de la funcin que el
ordenamiento jurdico le otorga cuando lo crea. Articulo 2 del Reglamento de la ley nacional 19.549:
Facultades del superior. Los ministros, Secretarios de PRESIDENCIA DE LA NACION y rganos
directivos de entes descentralizados podrn dirigir o impulsar la accin de sus inferiores jerrquicos
mediante rdenes, instrucciones, circulares y reglamentos internos, a fin de asegurar la celeridad, economa,
sencillez y eficacia de los trmites, delegarles facultades; intervenirlos; y avocarse al conocimiento y
decisin de un asunto a menos que una norma hubiere atribuido competencia exclusiva al inferior
Posee como ventajas una mejor adaptacin del servicio a las necesidades de los administrados y se evita la
sobrecarga de los superiores, pero tiene el problema de burocracia interorgnica con duplicacin de funciones,
compromete la unidad estatal y diluye el poder central de la Administracin.
CONCENTRACIN
Existe cuando la facultad decisoria se agrupa en los rganos superiores de la administracin central, o en los
rganos directivos de las entidades descentralizadas.
Las competencias estn atribuidas al ente superior quien resuelve todos los asuntos. Los rganos inferiores
son meros delegados que carecen de poder de decisin. Esto permite la consolidacin del poder poltico pero
retarda la accin expeditiva y fragmenta las competencias conspirando contra la eficacia de la
administracin, por ej., decidiendo un rgano superior sobre un asunto que desconoce por haberlo tramitado
el inferior.
ADMINISTRACION CENTRAL
El conjunto de entes y rganos estatales estructurados orgnicamente para desempear con carcter
predominante la funcin administrativa constituye la administracin pblica. Implica la existencia de un
conjunto de rganos estructurados jerrquicamente a fin de poder realizar la funcin de la administracin.
Su organizacin se encuentra condicionada por el sistema poltico de cada pas. La separacin de poderes
determina que el PE tenga a su cargo, fundamentalmente, la funcin administrativa, si bien tambin ejerce
funciones o actividades legislativas o jurisdiccionales.
Los otros poderes del Estado, Poder Legislativo y Poder Judicial, no obstante desempean funciones
administrativas, tienen como misin principal legislar o juzgar respectivamente, contando con una
organizacin apta para el ejercicio principal de su funcin.
PODER EJECUTIVO
Nuestro pas ha adoptado el sistema federal de gobierno, el cual supone la coexistencia de 2 rdenes de
autoridades y distintas organizaciones administrativas. Cada una de las provincias conserva el poder no
delegado, dndose sus propias instituciones y rigindose por ellas.
JEFE DE GABINETE.
Este rgano ha sido incorporado a la CN por la reforma de 1994 por tres razones:
Para descomprimir la labor del poder ejecutivo: esta razn que reposa en la idea de que una descarga de la
labor presidencial en un rgano inferior introduce un factor de mayor eficacia.
Para lograr una mayor flexibilizacin y comunicacin entre el poder ejecutivo y el poder legislativo.
Para que el poder legislativo pueda controlar mejor al poder ejecutivo nacional.
Se trata de una DELEGACIN IMPROPIA, puesto que surge de la Constitucin y no de un reglamento, y
no es transitoria sino permanente.
Es nombrado directamente por el presidente de la nacin.
Su competencia esta dada por el Art. 100 y tiene responsabilidad poltica ante el Congreso de la Nacin
Relacin del Jefe de Gabinete con el Poder Ejecutivo Nacional
Algunos autores sostienen que se trata de una relacin jerrquica, opinin que se apoya en varias
prescripciones constitucionales, a saber:
- la facultad de nombrar y remover discrecionalmente al jefe del gabinete por s solo (haciendo
referencia al presidente de la nacin);
- el poder de impartirle instrucciones; entre otros.
Otros opinan que estamos en presencia de una relacin de coordinacin entre ambos, pero es evidente que
si el poder de dar rdenes o instrucciones slo se concibe en el marco de una relacin jerrquica o de
mandato, la relacin entre ambos no puede ser de coordinacin, pues las voluntades jurdicas no se
encuentran en el mismo plano.
Relacin entre el Jefe de Gabinete y los Ministros.
Se establecen relaciones de jerarqua y coordinacin.
Respecto de los ministros, el jefe de gabinete tiene las siguientes atribuciones:
- la presidencia de las reuniones de gabinete en caso de ausencia del presidente;
- la de hacer recaudar las rentas de la nacin;
- la de ejercer la administracin general del pas.
Dentro de las facultades, encontramos algunas que son privativas de este funcionario:
- tomar por s solo resoluciones en lo que concierne al rgimen econmico y administrativo de sus
departamentos;
- refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas del Congreso;
- la intervencin y el refrendo en el procedimiento previsto para el dictado de los DNU.
Relacin entre el Jefe de Gabinete y el Poder Legislativo.
Como consecuencia de la situacin privilegiada en la que se encuentra respecto de los dems ministros,
surgen algunas cuestiones importantes:
- art. 100, 1 parte: por este art. se establece que el jefe de gabinete tiene responsabilidad poltica ante
el Congreso.
- art. 100 inc. 2: le da la posibilidad de dictar reglamentos autnomos, siempre que sea en materia
administrativa propia. Dice el art.: expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer
las facultades que le atribuye este artculo y aquellas que le delegue el Presidente de la Nacin, con
el refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
- art. 101: el jefe de gabinete debe concurrir al Congreso debe concurrir al Congreso al menos una vez
por mes, alternativamente a cada una de sus Cmaras, para informar de la marcha del Gobierno.
MINISTROS
La institucin de mayor jerarqua despus del Presidente y del Jefe de Gabinete es la ministerial.
Se trata de un RGANO DE RGANO.
Cada uno de los ministros constituye un rgano diferenciado con individualidad y poderes propios, se hallan
jerrquicamente subordinados al rgano presidencial.
Son nombrados y removidos por el presidente.
Encuentran sus atribuciones en la CN.
En el art. 100 de la CN prev que los ministros-secretarios tendrn a su cargo el despacho de los negocios de
la nacin y refrendarn y legalizarn los actos del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito
carecen de eficacia (En razn a su competencia). Su nmero y competencia se establecen por una ley
especial, llamada ley de ministerios.
Tambin del art 102 al 107.
Sus competencias son: (Las competencias son en razn a la materia)
Ejercen la jefatura de cada una de las ramas de la Administracin (ministerios).
No pueden por s solos, en ningn caso, tomar resoluciones, a excepcin de lo concerniente al rgimen
econmico y administrativo de sus respectivos departamentos.
En la medida de sus atribuciones pueden dictar normas jurdicas, o sea reglamentos.(En razn de su
competencia)
Pueden los ministros concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus debates, pero no votar.
Cada Ministerio podr proponer al poder ejecutivo de la nacin la creacin de las secretarias o subsecretarias
que estime necesario de conformidad con las exigencias de sus respectivas reas de competencia.
Cada Ministro es responsable de los actos que realiza y solidariamente de los que acuerda con sus colegas.
Propone al poder ejecutivo de la nacin la estructura orgnica del ministerio a su cargo.
Como integrantes del Gabinete Nacional pueden intervenir en la determinacin de las polticas y estrategias
nacionales.
Intervenir en la asignacin de prioridades y en la aprobacin de planes y proyectos conforme lo determine el
sistema nacional de planeamiento.
Relaciones con el PE y con el Jefe de Gabinete:
En este caso, son colaboradores del PE, ya que no pueden por s solos dictar resoluciones. En tal carcter, se
encargan de legalizar y refrendar los actos del Presidente o del Jefe de Gabinete.
El PE puede delegarle sus propias funciones.
PROCURADOR DEL TESORO DE LA NACION: rgano fundamental creado por la ley 24.667. Tiene
independencia tcnica. El dictamen jurdico es obligatorio pero se emite como una recomendacin, es decir
el rgano decisor puede acatarlo o no. La procuracin del Tesoro de la Nacin es el mximo rgano de
consulta del poder ejecutivo. Emite dictmenes que no son obligatorios, es un parecer jurdico. Su titular es
el procurador del Tesoro de la Nacin, entre sus funciones estn:
Representar al Estado Nacional en juicio.
Asesora jurdicamente al Poder Ejecutivo, ministros, secretarios y subsecretario.
Lleva el control y la direccin de todos los juicios en los que el estado es parte
Asesora con carcter obligatorio en los recursos que se interpongan contra actos que emanen de
ministros o secretarios de la presidencia de la nacin.
Dirige el cuerpo de abogados del estado (las funciones de los abogados del cuerpo exceden el simple
asesoramiento, deben velar por el recto procedimiento administrativo, intervienen en la celebracin
de contratos administrativos y representan y patrocinan al estado en juicio)
FISCAL DE ESTADO.
Receptado en el Art. 55 de la Constitucin de la Pcia. de Bs. As. y regulado por ley 7543/69 y
modificaciones.
Atribuciones:
Representa y defiende a la provincia en todos los juicios en que la misma sea parte, sea de derecho
pblico o privado (Ej. laborales, civiles, penales, etc).
Tambin interviene en actuaciones administrativas (se le pide la vista al fiscal) cuando estn en
juego los intereses de la provincia.
Ejerce un control de legalidad, es decir, corrobora que el procedimiento se haya llevado a cabo en
forma regular.
El Cdigo Contencioso Administrativo determina que el traslado de la demanda debe efectuarse al fiscal de
estado. La cedula va a su despacho.
SISTEMA FRANCES
Se crea una poderosa administracin, que sobrepasa a la del rgimen monrquico, tratando de hacer una
administracin racional, tecnocrtica, concebida con espritu de sistema.
Una caracterstica del sistema francs, es la separacin de poderes, la justicia no poda juzgar los actos de la
administracin, pero, como estos actos no podan quedan sin ser juzgados, se estableci un rgano
jurisdiccional que se desenvolva dentro del Poder Ejecutivo: el Consejo de Estado.
Hacia el ao 1800, aparece el Consejo de Estado, como rgano de la Adm. encargado, en una primera etapa,
de funciones de asesoramiento a los funcionarios del PE que deban resolver los reclamos de los particulares.
El Consejo se limitaba a presentar proyecto de resolucin de los reclamos, y era el Jefe de Estado o sus
ministros los que dictaban y firmaban el acto que dirima el conflicto, en base a aquel proyecto del Consejo.
En 1872, una nueva ley consagra el sistema de justicia delegada, donde es el propio Consejo el que dicta la
sentencia resolviendo el caso, ya sin intervencin alguna de la Administracin activa.
ACTUALMENTE, el consejo de estado cumple 2 funciones:
1 a partir de 1953 cumple, por una parte, la funcin jurisdiccional administrativa de apelacin respecto
de las sentencias dictadas por los Tribunales Administrativos locales con competencia general de
primer grado;
2 y, por otro lado, cumple tambin la funcin administrativa de asesoramiento en materia legislativa y
reglamentaria, dictaminando en las consultas que se formulan respecto de proyectos de leyes,
reglamentos, y otros asuntos administrativos, siendo su opinin a veces obligatoria.
No forma parte del PJ sino del PE, aunque sus miembros gozan de total independencia en sus decisiones y, si
bien no son inamovibles, de hecho tienen la misma estabilidad que si lo fuesen.
Est presidido por el ministro de justicia e integrado por un vicepresidente, los presidentes de seccin,
auditores, consejeros, etc.
FUNCION ADMINISTRATIVA
Hay diferentes criterios
Criterio SUBJETIVO: dentro de esta corriente se hallan las tendencias que consideran a la funcin
administrativa como toda o la mayor parte de la actividad que realiza el P.E. y los rganos y sujetos que
actan en su esfera.
Sostiene que a cada rgano le corresponde una determinada funcin.
Si bien hubo quienes en principio sostuvieron que administracin era toda la actividad que desarrollaba el
P.E., la doctrina actualmente partidaria de la concepcin subjetiva considera que aqulla constituye un sector
o zona de la actividad que despliega el P.E.
Criterio OBJETIVO O MATERIAL: estas concepciones tienen en comn el reconocimiento de
actividades materialmente administrativas no slo en el P.E., sino tambin en los rganos legislativo y
judicial.
No tiene en cuanta al rgano sino a la materia, es decir, el contenido del acto. Sostiene que en algunos casos,
todos los rganos cumplen funciones de los dems rganos.
Criterio MIXTO O RESIDUAL: sostiene que administracin es toda aquella actividad que resta luego de
excluir a la legislacin y a la funcin jurisdiccional.
FALLOS EN PARTICULAR
En el ao 1990, con el fallo DULCAMARA C/ ENTEL la CSJ expresa que los contratos
administrativos constituyen una especie dentro del genero de los contratos, caracterizado porque
una de las partes era una persona jurdica estatal, su objeto tiene un fin publico o propio de la
administracin y adems, lleva insertas, explicitas o implcitamente, clusulas exorbitantes del
derecho privado. Tambin sostiene que el contrato administrativo queda subsumido en la definicin
del Art. 1137 del C.C. y por consiguiente se le aplicaran las normas contenidas en el libro 2 seccin
III del cdigo, pero con las salvedades impuestas por la naturaleza del acuerdo.
Por ltimo, tambin nos dice que el primer prrafo del Art. 1198 del C.C. es enteramente aplicable a
los contratos administrativos.
En el ao 1993, con el fallo CINPLAST C/ ENTEL La empresa Cinplast IAPSA result
adjudicataria de la licitacin pblica abierta por ENTEL. Se pact un precio unitario y en materia
de plazos, se acord la divisin en seis entregas mensuales y consecutivas. Respecto a los precios
establecidos, qued fijado el reajuste o indexacin de consuno a una clusula de variabilidad La
adjudicataria declara resuelto el contrato, con reserva de reclamar daos y perjuicios e intereses
derivados del incumplimiento y los importes de las facturas pendientes reajustadas y mayores
costos abonados fuera de trmino.
La Corte dice que surge que el contrato suscripto por las partes se rige por las condiciones generales
y clusulas especiales de la licitacin pblica. En tal sentido, la licitacin de suministros necesarios
para la prestacin del servicio pblico a cargo de ENTEL deriva en un contrato sujeto a los
principios de derecho administrativo. Ello es as porque, en principio, en tales contratos una de las
partes intervinientes es una persona jurdica estatal, su objeto est constituido por un fin pblico o
propio de la administracin y contiene, explcita o implcitamente, clusulas exorbitantes del
derecho privado.-
La sentencia apelada, en suma, valor adecuadamente la gravitacin del carcter administrativo del
contrato entre ENTEL y la actora en consideracin a su objeto, esto es, la prestacin de un servicio
destinado a cumplir el fin pblico de las telecomunicaciones.-
En el ao 1995, con el fallo OCA C/ SECRETARIA DE ESTADO DE INTELIGENCIA
(SIDE) la CSJ. Sostuvo que se trataba de un contrato de derecho administrativo, debido a que el
objeto del mismo era satisfacer un inters pblico celebrado por un organismo del estado. La corte
admiti los argumentos de la SIDE, por los que anulo una contratacin con la empresa privada
postal OCA a quien se haba encargado el transporte de valijas con documentacin confidencial.
Sostuvo que el acto celebrado era irregular y por lo tanto susceptible de ser revocado.-
REGIMEN VIGENTE DE LAS CONTRATACIONES PUBLICAS
Reglamento 1023/2001, el decreto reglamentario que se aplicaba era el 436/00 que rigi hasta 2012
y luego se sanciono el 893/2012.
En la provincia de Buenos Aires existe el decreto 3300/72. La ley 13981 no esta en vigencia porque
aun no la reglamentaron
El decreto 1023/01 en su art 2 dice toda contratacin del estado se presume de ndole
administrativo.
En su artculo 3 establece principios generales de la contratacin publica:
Transparencia en los procedimientos
Publicidad y difusin de las actuaciones
Responsabilidad de los funcionarios pblicos
Igualdad
EJECUCION DEL CONTRATO
Todo contrato con la administracin pblica se presume como contrato administrativo. Al
adjudicarse el contrato surge la garanta de cumplimiento del mismo
En los contratos administrativos hay 2 principios fundamentales que regulan su ejecucin
CONTINUIDAD: Articulo 13 in c) Decreto 1023. Implica que el contrato no va a poder
suspenderse en su ejecucin salvo ciertas excepciones puntuales. El fundamento es el inters
publico y existe una relacin de subordinacin entre el inters privado y aquel
Las excepciones a este principio son: Fuerza mayor, hechos de la administracin y hechos del
prncipe (que retardan la ejecucin o la impiden parcialmente)
La muerte o quiebra del contratista (que la impiden totalmente)
MUTABILIDAD: Articulo 12 inc a) Decreto 1023. El contrato administrativo debe adaptarse a la
dinmica del inters general que la administracin publica persigue con su ejecucin
La administracin puede modificar en forma unilateral las condiciones del contrato (ej. La duracin,
modo de cumplir la prestacin, etc) y el contratista deber cumplirlas siempre que sean razonables y
no pase del lmite del IUS VARIANDI (respetar la sustancia del contrato y la esencia de su objeto y
respetar un equilibrio econmico en favor del co- contratante o contratista). Si pasa el lmite del ius
variandi el contratista tiene derecho a rescindirlo.
Este principio si bien habilita a la administracin a MUTAR el contrato lo debe hacer:
Razonable e ilimitadamente (limite cualitativo) esto implica que no se puede modificar la
esencia o sustancia del contrato y que se debe respetar el objeto del contrato celebrado
Aumentar o disminuir el monto cuantitativo hasta un 20%. Esto es independiente a la
voluntad del contratista. Si se dan las condiciones, debe acatar el aumento o disminucin de
la contratacin. Se debe mantener el equilibrio de la ecuacin econmico/financiera del
contrato, compensando los desequilibrios que puedan generarse, o efectuando los reajustes
que sean necesarios para evitar beneficios indebidos o ganancias improcedentes. (limite
cuantitativo)
Adems de estos principios la administracin pblica tiene diferentes potestades para no
permanecer ajena a la forma de desarrollo del contrato y su resultado final. Estas potestades son
extraas a la contratacin del derecho privado. En virtud de tal circunstancia es que surgen:
POTESTAD DE DIRECCION Y CONTROL: (art 12 inc. C - 1023) facultad de impulsar,
ordenar y verificar como el co- contratista lleva adelante el contrato encomendado.
Esta potestad recae sobre la forma y el modo en que se ejecuta el contrato administrativo y el
cumplimiento de las obligaciones a su cargo. El estado tiene esta facultad de direccin y control
debido a que este es responsable por la eleccin del contratista y su actuar.
El Estado supervisa la forma en que se va a ejecutar el contrato en diferentes aspectos:
- Un aspecto MATERIAL: respecto de los hechos y actos que constituyen la debida ejecucin
del contrato.
- Un aspecto TCNICO: si hay un cumplimiento de los requisitos tcnicos que deban
observarse al momento de la ejecucin del contrato.
- Un aspecto FINANCIERO: si se realizan las operaciones financieras (inversiones, acopios,
etc.), al cobro de tarifas
- Un aspecto LEGAL: si se respetan las condiciones jurdicas previstas contractualmente.
POTESTAD DE EXTINCION: Potestad de extinguir el contrato por razones de inters pblico
aun cuando el contratista no haya incurrido en incumplimiento: en este caso se le paga un
resarcimiento que no incluye el lucro cesante. Prerrogativa exorbitante, que supone la posibilidad de
la administracin de disponer, en todo momento y unilateralmente (sin recurrir a la justicia) la
extincin del contrato por razones de inters pblico (mrito, oportunidad, conveniencia).
Formas en que se ejerce esta potestad:
Revocacin de contrato por oportunidad, mrito y conveniencia. Antiguamente se hablaba
de revocacin pero lo adecuado es hablar de rescisin
Rescisin del contrato por oportunidad, mrito y conveniencia: implica que el contrato se
extingue y el objeto de ese contrato deja de ser conveniente para el inters general.
Rescate la administracin pblica extingue un contrato pero la actividad que estaba
comprometida en ese contrato se seguir desarrollando por la administracin pblica o por
un tercero a quien esta encomiende. Ej. Peaje autopista.
Fallo JACARANDA c/ ESTADO NACIONAL
Hechos:
Una sociedad result adjudicataria de una licencia para la explotacin de una estacin de
radiodifusin sonora y solicit la entrega de la posesin de la emisora, que no se concret. Ante
ello, la adjudicataria obtuvo en sede judicial una condena a establecer la fecha de entrega, la cual no
fue cumplida. Posteriormente, el Poder Ejecutivo Nacional dej sin efecto la adjudicacin de la
emisora y orden fijar la reparacin por dao emergente que correspondera a la adjudicataria de
acuerdo al art. 18 de la ley 19.549. Ante ello, la sociedad promovi demanda de nulidad del acto
administrativo que dej sin efecto la adjudicacin. El juez de primera instancia admiti la demanda,
mientras que la alzada revoc tal pronunciamiento. La actora interpuso recurso ordinario de
apelacin. La Corte Suprema confirma la sentencia.
1. Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la reparacin de los daos y perjuicios
provenientes de la actividad lcita de la administracin al dejar sin efecto la adjudicacin de una
licencia para la explotacin de una estacin de radiodifusin sonora por modulacin de frecuencia,
pues, la actora no produjo prueba respecto de los gastos afrontados con motivo de la presentacin
en la licitacin ni adujo realizacin de gastos o inversiones para dar comienzo a la explotacin, ni
invoc la existencia de una lesin al patrimonio directamente provocada por la demora en la toma
de posesin.
2. Tratndose del dao causado por un acto administrativo dictado por razones de inters general,
no hay, en principio, fundamento para limitar la reparacin al dao emergente con exclusin del
lucro cesante -en el caso, se rechaza el reclamo por falta de prueba del dao-, esto es, de las ventajas
econmicas esperadas de acuerdo a probabilidades objetivas estrictamente comprobadas.
3. Se encuentra justificado el ejercicio por parte de la administracin de sus facultades de
revocacin de un acto supuestamente regular como es la adjudicacin de una licencia para la
explotacin de una estacin de radiodifusin sonora, ya que las circunstancias enunciadas por la
administracin -en el caso, la adjudicacin ocurri durante los ltimos meses del perodo militar-
generaron una oposicin cierta en las fuerzas vivas de la comunidad, y ese malestar pblico
constituy el presupuesto fctico que sustent la decisin de revocacin.
4. Es improcedente reconocer a la actora una indemnizacin por el dao emergente que habra
sufrido por la actividad lcita del Estado al revocar la adjudicacin de una licencia para la
explotacin de una estacin de radiodifusin sonora, ya que en los hechos no realiz desembolso
alguno en concepto de precio
Es razonable que cuando la actuacin del Estado es legtima, la extensin de la reparacin por los
daos causados a los administrados sea diferente de la que correspondera en el caso de un obrar
ilegtimo.-
La norma excluye de la indemnizacin el lucro cesante, pero la jurisprudencia lo admite.
POTESTAD SANCIONATORIA. Art 12 inc. D - 1023. Es la expresin mxima del estado de
subordinacin en que se encuentra el particular con respecto a la administracin pblica. Es una
potestad implcita e irrenunciable, la cual puede ejercerse en forma directa y unilateral sin
intervencin judicial imponiendo sanciones previstas en el ordenamiento jurdico aplicable.
Encuentra su fundamento en el aseguramiento de la efectiva ejecucin del contrato. Las sanciones
pueden tener diferente entidad o gravedad pero siempre son por incumplimiento contractual, pueden
ir desde la perdida de la garanta hasta multas de distinto valor. La sancin ms grave puede ser la
rescisin culposa.
Clases de sanciones: Pecuniarias, coercitivas o sustitutivas, rescisorias.
EJECUCION DIRECTA Art 12 inc. E - 1023 La AP puede sustituir al contratista cuando no
cumpla con las obligaciones hacindolo por si o por un tercero.
INTERPRETAR EL CONTRATO Art 12 inc.a) 1023 en el sentido y alcance que habr que
darle a las clausulas y normas del contrato.
POTESTAD VARIANDI posibilidad de modificar el contrato
CLASES DE CONTRATOS
Contrato interadministrativo: La presencia de dos o ms sujetos estatales en este tipo de acuerdos le
imprime a la contratacin una modulacin especial.
El rgimen jurdico que poseen los contratos interadministrativos se caracteriza por:
Excepcin al requisito de la licitacin pblica en el proceso de seleccin
Inaplicabilidad de multas a entidades estatales
Particular sistema de solucin de conflictos
No rige el principio de la estabilidad del acto administrativo cuando las entidades se hayan
en una mismo esfera de gobierno (nacional o provincial)
Tambin se regir por estas reglas los contratos que se celebren entre una entidad publica estatal
con una sociedad comercial que en la administracin o capital tenga participacin mayoritaria el
Estado.
Contratos de la administracin regidos parcialmente por el derecho privado
La competencia y en principio la forma se hayan regidas por el derecho administrativo y el objeto
por el derecho civil y comercial.
La administracin pblica sola acudir a esta clase de contrataciones cuando realizaba una actividad
industrial o comercial.
Ausencia de un rgimen jurdico exorbitante de derecho comn, no procediendo por ejemplo la
ejecucin de multas en sede administrativa.
Si en un contrato parcialmente reglado por el derecho privado se introduce una clausula exorbitante
por la voluntad de las partes contratantes si bien habr una injerencia parcial del derecho
administrativo, su insercin no convierte de por si a todo el contrato en administrativo.
Contratos administrativos por extensin
Permite que un contrato se rija por la modulacin propia del derecho pblico (aun cuando no
contenga las llamadas clausulas exorbitantes) siempre que el contrato tenga un rgimen o elementos
exorbitantes, ajenos a las clausulas insertas en el acuerdo de voluntades, pero susceptibles de ejercer
una influencia directa sobre este.
Ejemplo contrato de servicio pblico EDELAP.
DERECHOS Y DEBERES DE LAS PARTES
Derechos del contratista
Derecho que tiene el co-contratante de exigirle a la administracin que cumpla tales obligaciones en
las condiciones y plazo establecidos. Tiene que ver con la colaboracin que debe prestar la
administracin al contratista, para que ste pueda cumplir el contrato.
Derecho de contenido econmico: derecho que tiene el co-contratante de percibir el precio
fijado, en el lugar, tiempo, forma y condiciones estipuladas, ya sea por pagos anticipados, parciales
o totales. No rige sobre el precio la potestad modificatoria, ni el objeto ni el precio son alcanzados
por esta potestad.
Particularmente en los contratos que se desarrollan en el tiempo el precio puede modificarse respeto
a esto el contratista tiene el derecho a mantener el equilibrio econmico.
Derecho de mantenimiento de la ecuacin econmica financiera: Se desarrollo en el
Consejo de Estado Frances en el caso Tranvias.
Cuando se alteran las bases de esta contratacin, nace este derecho
Este equilibrio se puede ver afectado por hechos de fuerza mayor, cuestiones del estado o de los
particulares. Cuando es afectado por el Estado este tiene que reparar.
La imprevisin puede esta generada por la administracin pblica, muchas veces por cuestiones de
poltica econmica. Puede haber entonces una suspensin del contrato o una compensacin
econmica. Si hubiera por ejemplo un recargo aduanero, la administracin publica tendra que
soportar esto, ya que la situacin es totalmente ajena al co- contratista.
Si el incumplimiento se da por riesgos comerciales propios del co- contratista, no genera derecho a
recomposicin ni a ninguna compensacin
Hechos del prncipe: (instituto) no se debe confundir con potestad modificatoria.
Aqu hay de carcter general, es una decisin estatal de carcter general sobreviniente al contrato
que produce una alteracin relevante, y puede producir como efecto un encarecimiento del contrato.
Este hecho puede dar lugar a: renegociar el contrato, solicitar una indemnizacin econmica o
solicitar una prerrogativa de la explotacin y as el Estado pagara con el tiempo
Hechos de la administracin: Es el comportamiento del Estado contratante que incide en la ecuacin
econmica del contrato. Ej: Contrato con el Municipio no me pagan.
Se produce un problema de incumplimiento contractual que comete la administracin porque no se
ajusta a los trminos convenidos, que deber solucionarse con las reglas de responsabilidad
contractual. Son comportamientos de carcter individual y no general como ocurre en los hechos
del prncipe
Teora de la imprevisin: el cdigo civil (art 1198 2 prrafo) exige que sea un contrato de tracto
sucesivo, que sufra una alteracin por acontecimiento extraordinario e imprevisible ajeno a las
partes (ej. El alza de precios por inflacin no entra dentro de esta teora) Efectos: extincin,
renegociacin.
En el derecho publico se trata de cumplir a travs de la renegociacin, indemnizacin y si no hay
otro camino se extingue.
Cabe destacar lo siguiente: art 13 decreto 1023 (derecho del contratista) inc. A establece que el
hecho debe ser extraordinario o imprevisible, lo cual esta mal redactado porque se deben dar las 2
condiciones. As como tambin cuando dice de origen natural, esta mal redactado porque es
bsicamente de origen humano. Errores de esta naturaleza tambin se dan en el inc. C.
Lo citado anteriormente encuentra fundamento constitucional en por ejemplo la proteccin de la
igualdad de las cargas pblicas.
Derecho a suspender la ejecucin del contrato: En este caso, se otorga el derecho al co-
contratante de suspender la ejecucin del contrato por incumplimiento de la administracin.
Si bien no rige en toda su intensidad la exceptio nom adimpleti contractus, propia de los contratos
de derecho privado, el co-contratante puede invocarla si el incumplimiento de la administracin es
tal gravedad que lo coloca en una razonable aunque no absoluta imposibilidad de cumplir con las
obligaciones a su cargo (por ejemplo, si la administracin por varios meses no cumple con los
pagos mensuales que deba realizar).
Derecho a requerir la rescisin de contrato. En este caso, debe hacerlo ante la autoridad
administrativa o judicial respectiva. Queda a su cargo, hasta que la rescisin sea pronunciada, el
cumplimiento regular de las prestaciones debidas, salvo en supuestos en que corresponda su
paralizacin o suspensin.
OBRA PBLICA
GENERALIDADES
La obra pblica es una actividad humana que deriva en un producto. Son el fruto de un trabajo
constructivo de reparacin, conservacin e instalacin desarrollado por el hombre.-
El marco normativo esta dado en el mbito nacional por la ley 13.064 y en provincial por la ley
6021.-
La ley nacional establece que este contrato debe ser ejecutado con fondos del Tesoro de la Nacin y
la ley provincial determina de manera mas amplia la proveniencia de los fondos.
Los contratos ejecutados a travs de subsidios no caen en la orbita de los contratos de obra publica
CLASES
Obras por administracin: Es la modalidad mas sencilla. Lo realiza el propio Estado. La
administracin con sus propios bienes realiza la obra publica
Con intervencin de Terceros: A travs de la contratacin de un sujeto privado. Puede ser:
Contrato de Obra Publica: El Estado le encarga a un particular la realizacin de una
actividad material. La administracin se vincula contractualmente con un particular
encomendndole la realizacin de la obra publica o trabajo publico, obligndose a entregarle
una contraprestacin a cambio generalmente de dinero.
Concesin de Obra Publica: El Estado contrata con un particular la realizacin de una obra,
pero adems le permite explotarla
Obra Pblica por accesoriedad: La ley predica un efecto expansivo a ciertos modos
accesorios del contrato. Ej: Construyo una escuela y tengo que poner los aires
acondicionados. La compra de estos aires es accesoria a la obra publica
Caractersticas o elementos segn los diferentes criterios.
Criterio Objetivo: para este criterio dentro de la obra pblica quedan comprendidas aquellas cosas
muebles e inmuebles como as tambin los objetos inmateriales. Ej. una escuela, una crcel, un
proyecto, etc.
Criterio Subjetivo: este criterio apunta a identificar quin puede ser sujeto titular de una obra
pblica. En tal sentido, titular puede ser el Estado Nacional, Provincial, Municipal, o inclusive un
ente pblico no estatal.
Criterio Finalista: este criterio entiende que las obras que tengan como finalidad el bien pblico
sern obras pblicas. Critica: se critica que el E tambin, en determinadas ocasiones, puede
encargar la realizacin de una obra pblica con el fin de integrarla a su dominio privado
esquivar al caballo echado, ms no pudo evitar la colisin con el otro pese a haber
daos en varias partes del mismo. Agregan que fueron asistidos gratuitamente por un
camin gra de la demandada, que el accidente fue denunciado por ante la subcomisara
caminera de Monasterio, partido de Chascoms, y que el pago del peaje resulta
personal y patrimonial de quienes, como los actores, pagaron el precio del peaje. Que por
lo tanto, la demandada debe arbitrar los medios necesarios para evitar el acceso y la
permanencia de los equinos sobre la carpeta asfltica, a cambio de cuyo uso percibe un
precio. Que no cabe duda de que una de las contraprestaciones a su cargo es el deber de
que la obliga a ejercer el debido control del estado de circulacin a efectos de evitar el
Se presenta Concesionaria Vial del Sur, S.A. (Covisur) y dice que la pretensin de la
demanda se funda en un hecho que el actor da por supuesto pero que en ningn
momento prueba u ofrece probar. En ese sentido seala que acompaa como prueba
instrumental una exposicin de trnsito en la que relata que el animal accidentado qued
tirado en el asfalto con su pata izquierda quebrada pero que tal circunstancia no se
el contrato de peaje que unira al usuario con el concesionario y del cual surgiran las
obligaciones de este ltimo. Agrega que ms all del encuadre jurdico sobre la naturaleza
cierto es que, en todo caso, slo le es imputable al concesionario responsabilidad por los
daos sufridos por el usuario cuando se comprueba que ha existido culpa de su parte.
Considera que en el caso del choque en la ruta con un animal suelto, el dueo de ste es
el responsable principal por los daos que su semoviente produzca a terceros, conforme a
lo que dispone el art. 1124 del cd. civil, y que el hecho de no haber determinado quin es
concesionario.
tiempo que se impone esta obligacin genrica, se determina que esa responsabilidad no
correspondientes por parte del concedente y siempre que hubiere mediado, con razonable
anticipacin, requerimiento justificado por escrito del ente concesionario (art. 14, ttulo III,
pg. 37).
su rgano de control que notificara tal circunstancia a las autoridades competentes para
adoptar las medidas preventivas necesarias. Por su parte, aquella reparticin contest
sealando que en atencin a la crecida tasa de choques con animales se haba requerido
Covisur est obligado a mantener la seguridad y transitabilidad por la ruta, pero si ello
responsable por los daos que produzcan a terceros usuarios en el camino, y que la
no adoptar las medidas tendientes a evitar esa clase de accidentes. Covisur -agrega
podr ser eventualmente responsable cuando los daos causados al concedente o a los
obligaciones reglamentarias.
perfecta sealizacin horizontal y vertical de los accidentes del camino, la instalacin cada
recorrido permanente de la ruta las veinticuatro horas del da por vehculos de la empresa.
De tal manera se asegura de que al menos cada dos horas un mvil atraviese cada punto
de la ruta concesionada. En ese sentido, recuerda que la ruta otorgada a Covisur es un
Entiende, por lo tanto, que ha cumplido con las obligaciones a su cargo y que en el caso
no existe nexo de causalidad que ponga a cargo de Covisur los daos causados a los
irregularmente sus funciones y que se puedan reclamar daos al Estado provincial. Cita
jurisprudencia a su favor, realiza una negativa de carcter general respecto del hecho
con relacin a un reclamo como consecuencia de los daos provocados por un animal
suelto en una ruta, que el ejercicio del poder de polica de seguridad que corresponde al
orden a la prevencin de los delitos puede llegar a involucrarla a tal extremo en las
un animal del que no era propietaria ni guardadora Ello es as con relacin a casos
conclusin particularmente vlida si se advierte que conforme a los trminos pactados las
autoridad pblica
3 En efecto, si bien Concesionaria Vial del Sur S.A. se encontraba obligada en trminos
suprimiendo las causas que originen molestias, inconvenientes o peligrosidad para los
usuarios del camino, dicha estipulacin debe ser interpretada en el contexto de las
propietarios de los fundos aledaos el deber de adoptar las medidas tendientes para
responsables de todos los gastos que ocasione su retiro y de los daos que pudieran
causar
Tesis Contractual: Existe un contrato, el peaje es el precio. Hay una obligacin secundaria de deber
de seguridad. El concesionario debe hacerse cargo de todo en virtud de la responsabilidad objetiva
FALLO BIANCHI.
En este fallo la CSJN condeno a la concesionaria Camino del Atlntico SA a pagar mas de
$600.000 por haber incumplido con el deber implcito de seguridad al no haber evitad la entrada de
los animales que produjeron un accidente la ruta, ni tampoco sealizado la posibilidad que hubiera
animales sueltos en la ruta.-
El accidente cuya causa fue materia del litigio se produjo cuando un auto -conducido por un padre
de familia, y ocupado su esposa, uno de sus dos hijos y dos amigos de sus hijos- colision con un
caballo que de manera imprevista saltaron a la ruta.
En el evento falleci el conductor, mientras que el resto de los ocupantes recibieron diversas
heridas, algunas de gravedad.
La familia del fallecido demand a la Provincia de Buenos Aires en razn que el caballo no tena
marca reconocible por lo que a su entender pertenecan a la provincia-; a la concesionaria de la
ruta en la que transitaban, Camino del Atlntico S.A.; y quien en todo caso haya sido el dueo del
animal en caso que no fuera la provincia-.
Por su parte, la familia de los dos amigos de los hijos iniciaron acciones judiciales contra la
sucesin del fallecido, el titular registral del vehculo, la Provincia de Buenos Aires y la
concesionaria de la ruta.
La Provincia de Buenos Aires contest demanda y se desentendi de la responsabilidad, afirmando
que ella no era dueo del animal y que la responsabilidad, en todo caso la haba tenido la
concesionaria.
La concesionaria Camino del Atlntico respondi que la culpa la haba tenido el conductor porque
conduca en exceso de velocidad, que exista un cartel que adverta la posibilidad de animales
sueltos, y que por haber sido provocado por la culpa de la vctima (en caso del fallecido) y por un
tercero (respecto del resto de los actores), se daban las condiciones del artculo 1113 CC para la
exencin de responsabilidad objetiva.
Al haberse producido el accidente en 1991 y hasta la fecha se retras constantemente la sentencia,
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dej de lado sus nuevas interpretaciones sobre la causa
civil en la atribucin de la competencia originaria y resolvi el conflicto.
Primeramente descartaron una por una las responsabilidades, con el fin de dar con los correctos
demandados y de liberar a aquellos que no tuvieron participacin causal con los daos reclamados.
Entendieron los jueces que al ser el animal un caballo marcado en otra provincia no la de Buenos
Aires- y ser dicha marca irreconocible, debe entenderse que no posea dueo, por lo que no resulta
aplicable las reglas del artculo 1124 CC. Al no ser la Provincia la duea del animal no puede ser
responsabilizada.
Descartaron que haya habido un cartel que sealizara la posibilidad de animales sueltos en la ruta,
toda vez que dicho cartel fue colocado alrededor de cinco aos ms tarde del da del accidente.
Tampoco se prob que el fallecido haya conducido en exceso de velocidad, por lo que no existi
culpa de la vctima, ni responsabilidad alguna del fallecido. En base a este argumento descartaron la
excepcin de falta de legitimacin pasiva de la concesionaria de la autova, y rechazaron la
demanda de los amigos de la familia contra el fallecido y el titular registral del automvil.
Los magistrados de la Corte indicaron que quien debi haberse preocupado al evitar los accidentes,
controlar los cercos de los campos vecinos o tomar un seguro contra estos riesgos era la
concesionaria de la ruta, la cual falt al deber de seguridad implcito en el contrato de peaje.
No aplic el mximo Tribunal la ley de Defensa del Consumidor toda vez que esta no haba sido
puesta en vigencia al momento de producirse el accidente, reconociendo expresamente los
magistrados esta circunstancia y reconociendo que actualmente estara enmarcado en una relacin
de consumo.
Por ello, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin conden a la concesionaria de la autopista a
abonar la suma de $651.858, cuyos intereses se computarn desde el accidente, salvo los de
tratamiento psicolgico en los que los intereses comenzarn a correr al notificarse la sentencia
PEAJE
Es la contraprestacin en dinero que se percibir de los usuarios. Esta vinculado al pago del precio
del contrato. El nivel tarifario depender de la poltica econmica.
El peaje es la contribucin o pago que debe abonar el usuario de una obra construida bajo el
rgimen de concesin de obra pblica (ruta, camino, puente, etc.), que es establecido en el contrato
respectivo.
El peaje, como tal, debe tener ciertas condiciones:
Debe ser justo y razonable
Debe contemplar el lapso posible dentro del cual el concesionario obtendr el reintegro del capital
invertido y la ganancia calculada.
El monto que se abone debe ser uniforme para todos los usuarios en igualdad de condiciones.
Constitucionalidad: la constitucionalidad ha sido admitida por la CSJN en el fallo E Nacional c/
Arenera del Libertador del ao 1991, al caracterizar al peaje como una de las contribuciones
referidas por el art. 4 de la CN, por lo que le son aplicables todos los lineamientos que la Corte ha
fijado al interpretar dichas contribuciones (equidad, proporcionalidad, igualdad).
Fallo Estado Nacional c/ Arenera Libertador -ao 1991-
El estado nacional demanda el cobro de una suma de dinero a Areneras Libertador por no pagar el
peaje de dos buques al pasar por el Canal Ingeniero Mitre. La empresa alega que el peaje es
inconstitucional (Art. 10, 11 y 12 C.N.) y adems, entenda que para cobrar un peaje por el paso de
una va, debera existir otra alternativa y gratuita. En este caso, dicha va alternativa exista, pero la
misma era imposible transitar por su poca profundidad.
La CSJ determina que el peaje es constitucional, no afecta la libre circulacin territorial y que esta
impuesto para cumplir una finalidad de conservacin y mantenimiento de la obra (limpieza y
mantenimiento del canal). Es decir, que el pago del peaje no es solo por el paso del canal, sino
tambin por la limpieza y el dragado del mismo. Tambin determina que el peaje se aleja de lo que
es el concepto de impuesto y se asemeja mas a lo que es una tasa. Y sostiene que, si bien en
definitiva el peaje no esta previsto en la C.N., el mismo debe estar comprendido dentro de las
contribuciones del Art. 4 de la C.N.
Por otro lado, la CSJ sostuvo que para que el peaje sea constitucional debe poseer ciertos caracteres:
- Igualdad (en igualdad de condiciones).
- Equidad.
- Proporcionalidad.
La CSJN ha establecido que es totalmente adecuado a las exigencias constitucionales que tratndose
de la construccin, mejora o mantenimiento de una obra pblica, las personas obligadas al pago
sean determinadas entre aquellas que de algn modo se relacionan con la obra, sea usndola o
beneficindose de algn modo por su existencia.
Sigue diciendo el tribunal que el peaje es para el usuario una contribucin vinculada al
cumplimiento de actividades estatales; y para el concesionario un medio de remuneracin de sus
servicios.
Y que la Corte no ha establecido doctrina en el sentido de considerar obligatoria la existencia de
vas alternativas a la concesionada, por cuya utilizacin gratuita pudieran optar los administrados.
Lo que la constitucin prohbe es que se afecte la libre circulacin interior (art. 14) como
prohibicin de gravar el mero trnsito de mercaderas y de los medios de transporte que se utilicen
para ello. Y el peaje no constituye un pago exigido por el slo paso, desvinculado de servicios que
se prestan al usuario. Como tampoco afecta ste la libertad de trnsito de las personas, pues ello
slo puede producirse si la contribucin que se estableciera en concepto de peaje no fuera
razonable.
Marco normativo de la concesin de obra publica
Nacin: Ley 17.520
Provincia: Ley 9254
EMPLEO PBLICO
La funcin pblica es aquella relacin que se establece cuando una persona es investida por la
administracin pblica, conforme los procedimientos legales que corresponda para el desempeo de
una funcin pblica, que acepta cumplir voluntariamente con cierta permanencia y, por lo general,
en forma remunerada.
Ley marco de empleo pblico en el mbito nacional: 25.164 y decreto reglamentario 1421/02. En el
mbito provincial Ley 10.430.-
El empleo pblico es el conjunto de normas que determinan derechos y obligaciones de los
empleados pblicos.-
Se regula el ingreso, las distintas plantas de personal, se prevn los derechos y obligaciones, el
rgimen disciplinario y algunos aspectos de la extincin de este contrato.
Se aplica a personas designadas y que prestan servicios en el poder ejecutivo, ya sea en la
administracin central o en entes descentralizados. No se aplica a ciertos funcionarios como por
ejemplo Jefe de Gabinete; Ministros, Secretario General de Presidencia, Secretarios, Subsecretarios
y mximas autoridades de los entes descentralizados. Tampoco se aplica al personal militar, fuerzas
de seguridad y policiales, personal diplomtico, empleados del poder legislativo y judicial y
tampoco a los empleados aun del Poder Ejecutivo que se rijan por la ley de contrato de trabajo y
convenios colectivos del sector privado.-
El funcionario pblico es la ms alta jerarqua. Tiene a su cargo no solo la representacin del
rgano al cual pertenece sino tambin la toma de decisiones.
El empleado publico acata las ordenes de los funcionarios.(agente publico)
NATURALEZA JURIDICA: Tradicionalmente existen 2 posturas:
Acto unilateral: el empleo pblico implica una relacin reglamentaria o estatutaria. Toma como
determinante la existencia de las leyes. La relacin de empleo publico nace como un acto unilateral
y se rige por normas predispuesta por el estado. El estado puede modificar los trminos de relacin
del empleo pblico y puede alterar los distintos aspectos sujetos a reglamentacin.
Relacin contractual: se ha sostenido que la relacin de empleo pblico es contractual entre el
empleado y el estado y se genera a partir de que el empleado presta su voluntad para convertirse en
tal y ello se traduce en posesin del cargo que realiza el agente una ves que ha sido nombrado.
Coloca por encima del reglamento la voluntad del estado.
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL.
En la jurisprudencia de la corte suprema en la causa Berges (1930) estableci que las relaciones
entre el estado y un empleado no nacen de un contrato civil de locacin de servicios si no de un acto
de imperio o de mando en virtud del cual sin ningn acuerdo previo el estado nombra a sus
empleados quienes comienzan a desempear una funcin reglamentada por las leyes y decretos que
marcan y determinan sus derechos y obligaciones. Consecuentemente la corte dice que no se trata
de una cuestin civil sino de una cuestin administrativa. Establece el carcter unilateral de la
relacin.
En 1942 aparece el fallo Lavela de Corso y otros. Corso trabajaba para la municipalidad de bs as.
Fallece quedndole pendientes haberes sin cobrar los herederos reclaman esos haberes luego de 2
aos pero el cdigo civil establece que son 5 aos para este tipo de reclamos. La corte dice que este
contrato no es civil sino que abarca materia administrativa. Con este caso comienza a reconocerse la
existencia de un contrato administrativo que genera derechos y obligaciones para ambas partes.
Fallo Guida Liliana c/ PEN s/ Empleo publico. Ao 2000,
Liliana era empleada de la comisin nacional de energa atmica. Le afectan su remuneracin por
un decreto de necesidad de urgencia. La corte dice:
La relacin de empleo pblico se rige por el derecho administrativo.
La relacin de empleo pblico es un contrato que celebra el estado con el agente.
En el marco de ese contrato el poder ejecutivo tiene prerrogativas exorbitantes que le permiten
modificar el contrato siempre que tales modificaciones sean razonables y no signifiquen una
alteracin sustancial del vnculo.
No existe un derecho adquirido al mantenimiento del nivel remuneratorio, pero si a percibir un
salario.
En el caso existan normas que justificaban la existencia de una crisis y las medidas eran
transitorias. Es por ello que se convalidan las reducciones salariales. En este contexto la Corte dice
que es un contrato regido por el derecho administrativo y que la administracin tiene la potestad de
modificarlo.
PODER DE POLICIA.
Poder de Polica: aquel ejercido por el poder de la nacin por medio del dictado de leyes en
sentido formal o excepcionalmente por el poder ejecutivo a travs de reglamentos con rango
de ley (DNU- Reglamentos Delegados) cuyo objeto es la adecuada tutela de ciertos bienes
jurdicos calificados para posibilitar la vigencia de otros derechos o la realizacin del inters
publico y para cuyo logro se restringen determinados derechos de los particulares con
fundamento en el art. 14 de CN y siempre respetando los limites del art. 28 de la CN.
Es una actividad de restriccin y de limitacin de derechos individuales en el inters del bien
comn. El fundamento constitucional reside en el art 14, 19 y 28.
La competencia le corresponde al congreso y excepcionalmente se admite que se ejerza por el
poder ejecutivo a travs de los DNU (99 inc 2 CN) o los reglamentos delegados (art 76 CN).
El poder de polica puede ser ejercido de manera concurrente por la nacin, las provincias o
los municipios.
DIFERENCIA CON CONCEPTO DE POLICIA
La POLICIA es una funcin administrativa. Es la aplicacin al caso concreto de la ley
restrictiva o limitativa de derechos.
Polica: aquella parte de la funcin administrativa que ejecuta las leyes dictadas en ejercicio
del poder de polica; desarrollndose a la luz de determinados principios generales y
utilizando ciertos medios o tcnicas especificas que constituyen su rgimen jurdico.
POLICA PRINCIPIOS.
Principio de reserva de ley: Criterio restringido en materia penal y tributaria. Criterio amplio
en las dems materias.
Principio de especificacin: Para el ejercicio de la polica administrativa de manera detallada
clara y especfica se establecen cuales son los supuestos de hecho en los cuales los mismos
pueden tener lugar.
Principio de razonabilidad: adecuacin de medios a fines
Principio favor libertatis: en caso de duda se esta a favor de la interpretacin restrictiva.
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL
En nuestra jurisprudencia, hay una primera etapa que se inicia en 1869 con el fallo Plaza de Toros
c/ Provincia de Buenos Aires y el de los Saladeristas de Barracas.
Fallo Plaza de Toros: objetaba una norma de provincia que objetaba las corridas de toros. Dice el
fallo que es un hecho y un principio del derecho que las policas de las provincias tienen a su cargo
proveer lo concerniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos y por ende, pueden
dictar reglamentos con esos fines, no estando garantizado por el Art. 14 de la Constitucin el
derecho absoluto de ejercer su profesin o industria, sino sujeto a reglamentacin de su ejercicio.
Fallo Saladeristas de Barracas: Se impugn una ley que ordenaba clausurar un establecimiento
porque afectaba la salud de los vecinos (dicha ley impona ciertos requisitos para poder funcionar a
los saladeros ubicados sobre el Riachuelo, que eran tan gravosos que no los podan cumplir; y
entonces les quitaban las autorizaciones para trabajar.
La Corte dice que los saladeristas no pueden invocar el permiso otorgado bajo condicin que su
actividad no cause efectos nocivos a la poblacin, porque nadie puede tener un derecho adquirido
que comprometa la salud. Adems, estas actividades estn sujetas a reglamentacin
La CSJN dijo que dicha ley no afecta el derecho de propiedad ni el derecho a trabajar, porque ellos
no son absolutos sino que estn sujetos a las limitaciones de derecho pblico (ej: no afectar la salud
pblica, la higiene, etc.), y en este caso se estaba afectando la salud pblica por el no cumplimiento
de los requisitos.
En una segunda etapa, la Corte adopta el criterio amplio con el fallo Ercolano,
Fallo Ercolano: A raz de una crisis habitacional por las inmigraciones europeas aumentan los
alquileres abruptamente. Se dicta una ley de emergencia que congelaba los alquileres por espacio de
2 aos, de modo que no se poda aumentar por ese perodo. El acto plantea demanda, diciendo que
esa ley violaba los arts. 14 (derecho a usar y disponer de la propiedad); 17 (inviolabilidad de la
propiedad) y 28 (la ley altera el derecho que regula)
La CSJN consider constitucional la ley; dijo que ningn derecho es absoluto, que hay
circunstancias especiales en las que el Estado debe intervenir a travs del poder de polica para
proteger los intereses de la comunidad y siempre que sea por un determinado lapso de tiempo.
Adems, estableci que la propiedad tiene una funcin social.
Se admite un amplio alcance del poder de polica, fundando la limitacin de los derechos en razones
de bienestar general. Dice el fallo que si para justificar el ejercicio del poder de polica, fuese
necesario que en cada caso estuviera comprometido el inters general, no sera posible reglamentar
la actividad individual ni el uso de la propiedad, desde que los beneficios de cada ley, alcanzan solo
a una parte limitada de la poblacin.
Este criterio fue profundizado en Avico c/de la Pesa, de 1934, al reconocer la constitucionalidad de
la ley 11.741 sobre moratoria hipotecaria y reduccin de la tasa de inters.
Fallo Avico c/ De La Pesa (ao 1934): A travs de una ley, se fija un tope a los intereses de las
hipotecas en un 6% anual para estimular la compra de propiedades para alquilar. El demandado no
acept porque haba convenido con anterioridad el 9% de los intereses, y se bas en que los
derechos emergentes de un contrato ingresan al patrimonio como propiedad y las leyes nuevas
deben respetar esos derechos adquiridos.
La CSJN dijo que la ley era vlida porque la propiedad tiene un fin social: cuando hay gravedad
institucional o crisis se pueden aplicar leyes nuevas a derechos adquiridos, para salvaguardar el
inters pblico.
Para la Corte, la gravedad de la situacin econmica justificaba la ley ya que salvaguardaba el
inters pblico comprometido. As nace el poder de polica de emergencia que autoriza a
restringir los derechos con intensidad en situaciones extremas.
Fallo Cine Callao, de 1960, como faltaban salas de teatro, los actores sufrieron una grave crisis
ocupacional. Por tal motivo, el PL dict una ley que oblig a los dueos de cines a que les den
trabajo, consistiendo en espectculos en vivo antes de proyectar la pelcula, para lo cual tendran
que reformar el cine, pero podan cobrarles un plus a los espectadores para solventar los gastos. La
DIRECCIN NACIONAL DEL SERVICIO DE EMPLEO intim al cine Callao a cumplir con los
nmeros vivos. El cine no cumpli y le iniciaron un sumario administrativo, que abarcaba una
multa y la intimacin a cumplir bajo apercibimiento de clausura del cine.
El caso se abri paso hasta la CSJN, que consider que estas obligaciones o cargas no eran
inconstitucionales porque los gastos se transferan al cobrar el plus en el valor de las entradas, y
eran para beneficiar intereses econmicos de la sociedad, por lo cual la medida era razonable.
La CSJN abandona el concepto de poder de polica restringido por el amplio:
El poder de polica de emergencia, sera como una ampliacin del poder de polica americano sin
lmites claros, lo nico claro es la ampliacin del poder y la disminucin de la libertad individual.
Fallo Peralta (ao 1990): el PE dict un decreto de necesidad y urgencia (para enfrentar una
emergencia econmica) que ordenaba la devolucin de depsitos de ms de $1.000 en bonos.
Peralta, que tena un plazo fijo, vio afectado su derecho de propiedad con la sancin de ese decreto,
interponiendo accin de amparo contra el E nacional y el Banco Central. El fallo se abri paso hasta
llegar a la CSJN.
El decreto se dict para afrontar una grave situacin de emergencia econmica que afectaba al pas.
No priva a los particulares de su propiedad, sino que slo limita temporalmente la devolucin de los
depsitos, justificada por dicha crisis.
No viola el principio de igualdad, porque los afectados no fueron elegidos arbitrariamente, sino con
motivos (se necesitaba esa clase de depsitos, porque indica que esa gente no necesitaba el dinero
con urgencia)
Si se hubiera hecho por el Congreso no hubiera tenido la rapidez y eficacia necesarias.
La medida es razonable con la finalidad que se persigue.
EVOLUCIN JURISPRUDENCIAL.
El CRITERIO AUTORITARIO: Hasta la mitad del siglo XX, se sostena la existencia de un
principio que caracterizaba al acto administrativo y lo diferenciaba del acto de derecho privado: la
regla de la revocabilidad. La Adm. gozaba de esta prerrogativa de poder pblico de revocar el acto
sin importar el consentimiento o no del administrado, ya que se trataba de un acto dictado
unilateralmente.
El CRITERIO DE LA COSA JUZGADA ADMINISTRATIVA: Como reaccin frente a la
tesis autoritaria surge este criterio, influenciado por la doctrina alemana. En nuestro pas, esta
doctrina se adopta a partir del fallo CARMEN de CANTN, Elena c/GOBIERNO NACIONAL,
de 1936, por el cual se exige que para que un acto administrativo goce de estabilidad deben darse
algunas condiciones:
- ausencia de norma legal que autorice la revocacin;
- que el acto sea unilateral y, adems, individual;
- que provenga de la Adm. activa;
- que declare derechos subjetivos;
- que cause estado (acto firme);
- que sea dictado en ejercicio de una potestad reglada;
- que se trate de un acto regular (que es aquel que rene las condiciones esenciales de
validez, aunque padezca de un vicio menor).
CARMEN de CANTN, Elena c/GOBIERNO NACIONAL
El Poder Ejecutivo haba revocado la jubilacin de la que se derivaba el derecho de pensin de la
actora, revocacin que se haba basado en la existencia de errores de cmputo. El agravio se haba
basado en el argumento de que el beneficio era irreversible e irrevocable por el mismo poder que lo
otorg, principio que la Corte acogi sentando la regla de estabilidad de los actos administrativos
reglados (fundados en derecho claramente sancionado por la ley).
La Corte dijo: La perennidad de lo inestable en materia de derecho administrativo carece de base
legal y justiciera. Aclar que la revocacin poda ser procedente cuando se obra en virtud de
facultades discrecionales y cuando, aun actuando y decidiendo en virtud de facultades regladas, el
inters pblico (...) reclame una modificacin del status creado al amparo del acto administrativo,
precisando adems que en este ltimo caso podra surgir la obligacin de indemnizar al particular
afectado por la revocacin.