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VI rea Laboral VI

Contenido
Rgimen agrario, proceso de inconstitucionalidad y derecho internacional VI - 1
laboral (Parte I)
Informes laborales
Evolucin de la proteccin del derecho al trabajo a partir de la sentencia VI - 4
del Tribunal Constitucional
Asesora Aplicada Asesora Aplicada VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL Principio de Inmediatez VI - 8
GLOSARIO laboral VI - 9
INDICADORES laborales VI-10

Rgimen agrario, proceso de inconstitucionalidad

Informes Laborales
y derecho internacional laboral (Parte I)
Ficha Tcnica la provincia de Lima y la Provincia Base legal
Constitucional del Callao. Artculo 7, Ley N 27360 (31.10.00)
Autor : Dr. Tulio M. Obregn Sevillano (*) c. No estn incluidas las actividades 3.2. Derechos y beneficios laborales
Ttulo : Rgimen agrario, proceso de inconstitu- agroindustriales relacionadas con
cionalidad y derecho internacional laboral trigo, tabaco, semillas oleaginosas, Los trabajadores del sector agrario se
(Parte I) aceites y cerveza. sujetarn a un rgimen que tendr las
siguientes caractersticas especiales:
Fuente : Actualidad Empresarial, N 194 - Primera Base legal
Quincena de Noviembre 2009 Artculo 2, Ley N 27360 (31.10.00), modifi- a) Tendrn derecho a percibir una re-
cado por el D. Leg. N 1035 (25.06.08) muneracin diaria (RD) no menor a
S/. 16.00 (diecisis y 00/100 Nuevos
Introduccin 2. Vigencia Soles), siempre y cuando laboren ms
Este rgimen especial es temporal. Los de 4 (cuatro) horas diarias en promedio
Mediante la Ley N 27360 (31.10.00) y se actualizar en el mismo porcentaje
se aprobaron las Normas de Promocin beneficios otorgados a este sector se apli-
carn hasta el 31 de diciembre de 2021. que los incrementos de la Remunera-
del Sector Agrario, y se cre un rgimen cin Mnima Vital. Actualmente la RD
laboral y previsional especial, tal como lo Base legal asciende a la suma de S/. 21.46.
detallaremos en el presente Informe. Artculo 3, Ley N 27360, modificado por al
Ley N 28810 (22.07.06). La remuneracin diaria incluye a la
Este rgimen fue objeto de una demanda Compensacin por Tiempo de Ser-
de inconstitucionalidad, la misma que vicios y las gratificaciones de Fiestas
fue declarada infundada, pero cuyos 3. Rgimen laboral y de seguri- Patrias y Navidad.
argumentos son muy importantes por dad social
b) El descanso vacacional ser de quince
los principios del Derecho Laboral que Los artculos 7, 9 y 10 de la Ley das calendario remunerados por ao
recogen y la forma como se incorporan N 27360, Ley que aprob las normas de de servicio o la fraccin que corres-
las normas internacionales del Derecho Promocin del Sector Agrario, establecen ponda, salvo acuerdo entre trabaja-
Laboral en los argumentos que funda- las normas sobre contratacin de traba- dor y empleador para un perodo
mentan la sentencia. jadores agrarios, sobre seguridad social y mayor.
beneficios sociales.
c) En caso de despido arbitrario, la
1. El rgimen especial agrario Este rgimen es el siguiente: indemnizacin ser equivalente a
Este rgimen laboral y previsional espe- quince remuneraciones diarias por
cial slo comprende en sus beneficios a: 3.1. Contratacin laboral cada ao completo de servicios con
a. Las personas naturales o jurdicas que Los empleadores de la actividad agraria un mximo de ciento ochenta Remu-
desarrollen cultivos y/o crianzas, con podrn contratar a su personal por pero- neraciones diarias. Las fracciones de
excepcin de la industria forestal. do indeterminado o determinado. En este aos se abonan por dozavos.
Est comprendida aquella actividad ltimo caso, la duracin de los contratos Base legal
depender de la actividad por desarrollar, Artculo 7, Ley N 27360 (31.10.2000)
avcola que no utilice maz amarillo
duro importado en su proceso pro- pudiendo establecerse jornadas de traba-
jo acumulativas en razn de la naturaleza 3.3. Seguro Social en Salud
ductivo.
b. Las personas naturales o jurdicas especial de las labores, siempre que el a. Se les otorga el Seguro de Salud en
que realicen actividad agroindustrial, nmero de horas trabajadas durante el sustitucin del Rgimen de Prestacio-
siempre que utilicen principalmente plazo del contrato no exceda en promedio nes de Salud.
productos agropecuarios, fuera de los lmites mximos previstos por la Ley: b. El aporte mensual al Seguro de
8 horas diarias o 48 semanales. Salud para los trabajadores de la
(*) Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Los pagos por sobretiempo procedern slo actividad agraria, que es de cargo
Posgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca
- Espaa. cuando se supere el referido promedio. de los empleadores, ser del 4% de

N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009 Actualidad Empresarial VI-1


VI Informes Laborales
la remuneracin en el mes por cada infundado, lo que significa que para el 4. Respecto a la doble dimensin del
trabajador. Tribunal Constitucional el rgimen laboral principio-derecho a la igualdad:
c. Los afiliados y sus derechohabientes especial del sector agrario no vulnera la En cuanto principio, constituye el
tienen el derecho a las prestaciones Constitucin. enunciado de un contenido material
del seguro social de salud siempre Como hemos sealado en la introduc- objetivo que, en tanto componente
que aquellos cuenten con 3 meses de cin, nos parece muy relevante la forma axiolgico del fundamento del or-
aportacin consecutivos o con 4 no como el Tribunal, para resolver el caso, denamiento constitucional, vincula
consecutivos dentro de los 12 (doce) analiza e incorpora en sus argumentos de modo general y se proyecta so-
meses calendario anteriores al mes en los principios y las normas del Derecho bre todo el ordenamiento jurdico.
el que se inici la causal. En caso de Internacional del Trabajo en nuestro de- En cuanto derecho fundamental,
accidente, basta que exista afiliacin. recho interno. constituye el reconocimiento de un
d. EsSalud podr celebrar convenios Por ello, sealamos algunos aspectos de autntico derecho subjetivo, esto
con el Ministerio de Salud o con dicha sentencia, que contemplan lo que es, la titularidad de la persona sobre
otras entidades, pblicas o privadas, acabamos de indicar: un bien constitucional: la igualdad,
a fin de proveer los servicios de salud oponible a un destinatario. Se trata
correspondientes. 4.1. El principio de igualdad del reconocimiento de un derecho
Base legal a no ser discriminado por razones
a. A nivel de la normativa constitu-
Artculo 9, Ley N 27360 (31.10.00) proscritas por la propia Constitucin
cional y de la lnea jurisprudencial
(origen, raza, sexo, idioma, religin,
3.4. Rgimen pensionario del Tribunal Constitucional
opinin, condicin econmica) o por
Los trabajadores agrarios podrn afiliarse a 1. A nivel constitucional, se ha reco- otras (motivo de cualquier otra
cualquiera de los regmenes previsionales nocido en el artculo 2, numeral 2) ndole) que, jurdicamente, resulten
pensionarios: Sistema Privado de Pensio- el principio-derecho a la igualdad, relevantes. Una cuestin de vital tras-
nes (a travs de la afiliacin a una AFP) dentro del Captulo correspondiente cendencia con respecto al principio
o Sistema Nacional de Pensiones (ONP), a los Derechos Fundamentales de la de igualdad, es que ha quedado
siendo opcin del trabajador su incorpora- Persona, en el Ttulo De la Persona y clara la proscripcin de todo trato
cin o permanencia en los mismos. de la Sociedad: Toda persona tiene discriminatorio, mas no as el trata-
derecho a: (...) 2. A la igualdad ante la miento diferenciado, que bajo ciertos
Base legal ley. Nadie debe ser discriminado por
Artculo 9, Ley N 27360 (31.10.00) esquemas y parmetros es permitido,
motivo de origen, raza, sexo, idioma, pues no se debe perder de vista que
3.5. Trabajadores con contrato vigente religin, opinin, condicin econmica, no todo trato diferente ostenta la
o de cualquiera otra ndole. caracterstica de ser discriminatorio.
Los trabajadores que se encontraban
laborando a la fecha de entrada en vi- 2. Con relacin a la igualdad, seala La discriminacin se produce cuando
gencia del nuevo rgimen laboral tenan que adems de ser un derecho fun- ese trato diferente carece de razones
la opcin de acogerse al nuevo rgimen damental, es tambin un principio que lo justifiquen.
de contratacin laboral, previo acuerdo rector de la organizacin del Estado En la medida que la igualdad, ade-
con el empleador. Social y Democrtico de Derecho, y ms de ser un principio rector del
de la actuacin de los poderes p- ordenamiento, constituye un derecho
El nuevo rgimen no es aplicable a los blicos. Como tal, comporta que no
trabajadores que, estando sujetos al fundamental, el mandato correlativo
toda desigualdad constituye necesa- derivado de aquel, respecto a los
rgimen laboral anterior (el comn), riamente una discriminacin, pues no
cesen con posterioridad y que vuelvan a sujetos destinatarios de este derecho
se proscribe todo tipo de diferencia (Estado y particulares), ser la pro-
ser contratados por el mismo empleador de trato en el ejercicio de los derechos
bajo cualquier modalidad, salvo que haya hibicin de discriminacin. Se trata,
fundamentales; la igualdad solamen- entonces, de la configuracin de una
transcurrido un ao del cese. te ser vulnerada cuando el trato prohibicin de intervencin en el
Los trabajadores mantendrn el rgimen desigual carezca de una justificacin mandato de igualdad.
vigente sobre indemnizacin por despido objetiva y razonable. La aplicacin,
arbitrario. pues, del principio de igualdad no 5. Si en un caso concreto estamos frente
excluye el tratamiento desigual; por a una afectacin del principio-dere-
Asimismo, los trabajadores podrn ejercer cho a la igualdad, la doctrina consti-
la opcin de optar por el rgimen pen- ello, no se vulnera dicho principio
cuando se establece una diferencia tucional ha desarrollado mecanismos
sionario que deseen.
de trato, siempre que se realice sobre para determinar cundo estamos
Base legal frente a un trato desigual con base en
Artculo 10, Ley N 27360 (31.10.2000) bases objetivas y razonables.
justificaciones objetivas y razonables;
3. El adecuado discernimiento entre dos o cundo frente a un trato arbitrario,
4. El proceso de inconstituciona- categoras jurdico-constitucionales, caprichoso e injustificado y, por tanto,
lidad y el derecho internacio- a saber, diferenciacin y discrimina- discriminatorio. Precisamente, uno de
cin. En principio, debe precisarse
nal del trabajo que la diferenciacin est constitu-
esos instrumentos a los que habr de
El Dr. scar Loayza Azurn, decano del recurrir nuevamente este Tribunal es
cionalmente admitida, atendiendo el test de igualdad, que es una gua
Colegio de Abogados de Ica, interpuso a que no todo trato desigual es
una demanda de Inconstitucionalidad metodolgica para determinar si un
discriminatorio; es decir, se estar trato desigual es o no discriminato-
contra el artculo 7, numeral 7.2, literales frente a una diferenciacin cuando
a, b y c del Ttulo III de la Ley N 27360, rio y, por tanto, violatorio o no del
el trato desigual se funde en causas principio-derecho a la igualdad.
Ley de promocin del sector agrario, objetivas y razonables. (...), cuando
que en los artculos invocados regula el esa desigualdad de trato no sea ni 6. As, el principio-derecho a la igual-
rgimen laboral para los trabajadores del razonable ni proporcional, estaremos dad ha sido constitucionalmente
sector agrario. frente a una discriminacin y, por tan- reconocido, y se le ha dotado de
Este proceso, signado con el nmero de to, frente a una desigualdad de trato contenido indicndose que no todo
expediente 27-2006-PI, fue declarado constitucionalmente intolerable. trato desigual nos sita frente a una

VI-2 Instituto Pacfico N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009


rea Laboral VI
afectacin de su doble conceptuali- Instrumento
Texto del artculo pertinente
zacin (principio-derecho), sino que Internacional
es necesario evaluar, caso por caso, Artculo 55 Con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar nece-
si dicha diferenciacin en el trato ca- sarias para las relaciones pacficas y amistosas entre las naciones, basadas en el respeto
al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos,
rece de justificaciones objetivas que
Carta de Naciones la Organizacin promover:
sustenten la desigualdad existente en Unidas (...)
determinada situacin fctica, anlisis c. El respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos,
que en definitiva nos permitir dilu- sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de
tales derechos y libertades.
cidar, en el caso concreto, si es que
se ha producido la vulneracin en Artculo 2.1 Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica
trminos de igualdad. Es importante Declaracin Univer- o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
advertir que el anlisis constitucional sal de Derechos Hu- cualquier otra condicin.
y el tamiz que debe superar la pre- manos Artculo 7 Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual protec-
cin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que
sunta afectacin demandada, consiste infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
en la aplicacin de una herramienta
Artculo 26 Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discrimi-
constitucional en plenitud, as reco- nacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin
Pacto Internacional
nocida no slo a nivel doctrinario, de Derechos Civiles y
y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discri-
sino ya aplicada por este Colegiado minacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de
Polticos cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
en la lnea jurisprudencial desa- otra condicin social.
rrollada para situaciones anlogas, Artculo 2.2 Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el
vinculadas a posibles afectaciones a ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos
la igualdad. de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
b. A nivel de la normativa interna- Artculo 3 Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a asegurar a los
Pacto Internacional hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos econmicos, sociales
cional, como instrumentos de de Derechos Eco- y culturales enunciados en el presente Pacto
interpretacin nmicos, Sociales y Artculo 7.a.i Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
Culturales persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren
7. Conforme a la IV disposicin final en especial:
y transitoria de la Constitucin y al a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los trabajadores:
artculo V del Ttulo Preliminar del i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna
CPConst. se ha previsto que el con- especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no
tenido y los alcances de los derechos inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual
constitucionales deben interpretarse Declaracin America- Artculo II Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y deberes
na de los Derechos y consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra
de conformidad con los instrumentos Deberes del Hombre alguna.
internacionales de Derechos Huma- Convencin Ameri- Artculo 24 Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho,
nos de los que el Per es parte. cana sobre Derechos sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
8. El principio-derecho a la igualdad Humanos
ha sido regulado y su defensa es Declaracin de OIT
2. Declara que todos los Miembros, aun cuando no hayan ratificado los convenios
aludidos, tienen un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la Organi-
materia presente no slo en la nor- relativa a los prin- zacin de respetar, promover y hacer realidad, de buena fe y de conformidad con la
mativa constitucional de los Estados. cipios y derechos Constitucin, los principios relativos a los derechos fundamentales que son objeto de
fundamentales en el
Adems, debido a la trascendencia e trabajo
esos convenios, es decir:
importancia que este principio osten- d) La eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin.
ta, y sobre todo por su doble alcance Artculo 1 A los efectos de este Convenio, el trmino discriminacin comprende:
como derecho fundamental y como a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo,
religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto
derecho humano bsico, a nivel de anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupa-
los instrumentos internacionales se cin;
ha reservado campo de regulacin b) cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular o al-
para la igualdad, aun cuando, enun- terar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin que podr
ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones
ciado con matices y formas distintas, Convenio N 111 representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones
todos confluyen en la necesidad de OIT, sobre discri- existan, y con otros organismos apropiados.
proscripcin de la discriminacin minacin (empleo y 2. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para
ocupacin) un empleo determinado no sern consideradas como discriminacin.
por razones subjetivas en diferentes
3. A los efectos de este Convenio, los trminos empleo y ocupacin incluyen tanto el
mbitos y aspectos. acceso a los medios de formacin profesional y la admisin en el empleo y en las
9. La igualdad no es un principio y de- diversas ocupaciones como tambin las condiciones de trabajo.
Artculo 2 Todo Miembro para el cual este Convenio se halle en vigor se obliga a
recho privativo del mbito laboral. formular y llevar a cabo una poltica nacional que promueva, por mtodos adecuados
Su tratamiento y aplicacin se ha a las condiciones y a la prctica nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato
previsto para los diferentes mbitos en materia de empleo y ocupacin, con objeto de eliminar cualquier discriminacin
en los que la persona humana fun- a este respecto.
damento bsico de la sociedad y del Artculo 1
A los efectos del presente Convenio:
Estado se desenvuelve. La igualdad a) el trmino remuneracin comprende el salario o sueldo ordinario, bsico o mnimo, y
cruza transversalmente todos y cada Convenio N 100 OIT cualquier otro emolumento en dinero o en especie pagados por el empleador, directa
uno de los espacios de desarrollo de sobre igualdad de o indirectamente, al trabajador, en concepto del empleo de este ltimo;
remuneracin b) La expresin igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la mano
la persona, pues garantiza la dignidad
de obra femenina por un trabajo de igual valor designa las tasas de remuneracin
humana (artculo 1 de la norma fijadas sin discriminacin en cuanto al sexo.
constitucional nacional).
10. Los principales instrumentos interna- 11. Todos estos instrumentos reseados aquel que se realice sin una justifica-
cionales relativos en el mbito laboral proscriben y condenan, en efecto, cin objetiva, mas no as todo trato
internacional son: todo trato discriminatorio, es decir diferenciado.

N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009 Actualidad Empresarial VI-3


VI Informes Laborales

Evolucin de la proteccin del derecho al trabajo a


partir de la sentencia del Tribunal Constitucional
Ficha Tcnica La declaracin de inconstitucionalidad trprete de la Constitucin, por ello, debera
de este segundo prrafo es coherente explicar los motivos por las cuales modificaba
Autor : Dra. Yenny Ugarte Gonzales* porque la posibilidad legal de admitir el su criterio. Finalmente la variacin del cri-
Marleny Cruz Cobeas** despido incausado con el nico requisito terio supone una afectacin a la seguridad
Ttulo : Evolucin de la proteccin del derecho al de cumplir con el pago de la indemni- jurdica al Principio de Igualdad2.
trabajo a partir de la sentencia del Tribunal zacin resulta contrario al Principio de
Ante el gran cuestionamiento al cam-
Constitucional Causalidad que se debe cumplir en todo
bio de criterio, el Tribunal emiti una
acto de despido. De la misma opinin son
Fuente : Actualidad Empresarial, N 194 - Primera sentencia aclaratoria publicada el 18 de
Zabala y Garca, quienes sealan:
Quincena de Noviembre 2009 setiembre de 2002 en la cual afirma que
Para construir su tesis, el Tribunal no desa- resulta contrario a la Constitucin el des-
rrolla el contenido esencial del artculo 27 pido sin motivacin (fundamento 2.4).
Para nadie es ajeno que nuestro Tribunal sino que reconduce el anlisis al artculo 22 Asimismo, el Tribunal seala que queda
Constitucional ha tenido un rol protagni- sobre el derecho al trabajo, de tal forma prohibido el despido donde no se impute
co sobre los nuevos alcances del derecho que ubica la causalidad del despido y la previa y formalmente una causa. Adems,
del trabajo. A continuacin comenta- prohibicin del despido ad nutum en otra precis que, la categora de despido
remos las sentencias ms relevantes de disposicin constitucional. Es decir el ncleo arbitrario quedara reducida a despidos
nuestro mximo intrprete respecto al duro o contenido esencial del derecho a la que aunque provisto de una causa, sta
contenido del citado derecho. proteccin contra el despido arbitrario se en- no sea probada en juicio.
cuentra en el artculo 22 de la Constitucin,
De la lectura del citado fundamento 2.4 se
1. Contenido del derecho al tra- dado el artculo 27 no tendra autonoma
advierte que el Tribunal da un paso hacia
bajo conceptual para proscribir el despido ad
atrs porque con la sentencia aclaratoria
nutum, requirindose entonces de una apli-
El derecho al trabajo est reconocido en slo admite la insconstitucionalidad del
cacin conjunta con el artculo anteriormente
el artculo 22 de la Constitucin que se- despido incausado y considera consti-
citado ()1.
ala: El trabajo es un deber y un derecho. tucional el despido arbitrario en el cual
Es base del bienestar social y un medio de Sin embargo, esta decisin del TC implic se cumple con la formalidad de imputar
realizacin de la persona. un cambio de criterio respecto a la proce- una falta. En consecuencia, declara la
dencia de los despidos arbitrarios; es decir, constitucionalidad del despido incausado
En la sentencia 1124-2001-AA/TC del 11 el Tribunal antes de la emisin de la citada que traer como resultado que se admita
de julio de 2000 seguido por el Sindicato sentencia sealaba que esta clase de despi- la posibilidad que el empleador tenga la
nico de trabajadores y la Federacin de
do (los despidos arbitrarios) no vulneraba oportunidad de inventar alguna falta e
Trabajadores de Telefnica del Per S.A.
ningn derecho constitucional; este criterio imputarla al trabajador y lograr de esa
contra Telefnica del Per S.A.A., en Tri-
lo podemos apreciar en la sentencia reca- manera que el despido sea slo conside-
bunal seal que el contenido esencial del
da en el Expediente N 1052-97-AA/TC rado arbitrario con la nica reparacin de
derecho al trabajo implica dos aspectos:
en el cual declar improcedente la accin la indemnizacin y no as de la reposicin.
El de acceder a un puesto de trabajo, por de Amparo interpuesta por un trabajador Para evitar este hecho el Tribunal cre el
una parte y, por otra, el derecho a no ser des- que fue despedido sin expresin de causa, concepto de despido fraudulento en la
pedido sino por causa justa. () cabe precisar indicando en el fundamento segundo de siguiente sentencia que comentaremos.
que, en el primer caso, el derecho al trabajo esta ltima sentencia citada:
supone la adopcin por parte del Estado de 2. Sentencia del caso Llanos
una poltica orientada a que la poblacin Que el artculo 67 del Texto nico Ordenado
acceda a un puesto de trabajo; () hay que de la Ley de Fomento del Empleo aprobado Huasco
precisar que la satisfaccin de este aspecto de por el entonces vigente Decreto Supremo Con fecha 13 de marzo de 2003, el Tri-
este derecho constitucional implica un desa- N 05-95TR es muy claro cuando dice que bunal emiti la sentencia recada en el
rrollo progresivo y segn las posibilidades del en caso de despido arbitrario por no haberse Expediente N 976-2001-AA/TC, seguido
Estado () (fundamento 12). expresado causa, el trabajador tendr derecho por don Eusebio Llanos Huasco contra
al pago de la indemnizacin, como la nica Telefnica del Per S.A.A.
El hecho de que el Tribunal otorgue al reparacin del dao sufrido. Slo en caso de
derecho al trabajo este segundo conteni- La citada sentencia es relevante por dos
despido nulo procede la reposicin. temas: el primero es el desarrollo del con-
do: el derecho a no ser despedido sino
por causa justa, trajo como consecuencia Que el cambio del citado criterio fue cepto de la adecuada proteccin contra el
que el Tribunal declare inconstitucional criticado por un sector de la Doctrina despido arbitrario previsto en el artculo
el segundo prrafo del artculo 34 de la Nacional, entre los cuales encontramos 27 de la Constitucin. Mientras que el
LPCL, que sealaba: al profesor Jorge Toyama Miyagusuku, segundo es la creacin del concepto del
quien seal: despido fraudulento.
Si el despido es arbitrario por no haberse
expresado a causa o no poderse demostrar No cuestionamos la facultad que tiene el TC Respecto al primer tema debemos citar el
sta en juicio, el trabajador tiene derecho al para variar de criterio. Empero, consideramos artculo 27 de la Constitucin que seala:
pago de la indeminizacin establecida en el que se debieron explicar las razones por las La Ley otorga adecuada proteccin contra
artculo 38, como nica reparacin por el cuales se modificaba el criterio jurispruden- el despido arbitrario. Para el Tribunal la
dao sufrido(...). cial. No debemos olvidar que el TC es el in- adecuada proteccin se puede dar me-
diante un rgimen de carcter sustantivo
* Abogada egresada de la Pontificia Universidad Catlica. Cursa es- 1 ZAVALA COSTA, Jaime; GARCA GRANADA, Fermando. Conyuntura y
y otro de carcter procesal.
tudios de posgrado en el Programa de Segunda Especializacin del perpectivas de la Jurisprudencia Constitucional en materia previsional.
Derecho del Trabajo en la Pontificia Universidad Catlica del Per. En Estudios sobre la Jurisprudencia Constitucional en materia 2 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral y
** Juez del 15 Juzgado Laboral de Lima. laboral y previsional, Academia de la Magistratura. Lima, 2004. previsional. Editorial Gaceta Jurdica. Pg. 532.

VI-4 Instituto Pacfico N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009


rea Laboral VI
En cuanto al rgimen de carcter sustanti- produzca el despido arbitrario, sino que Es decir, el establecimiento mediante
vo, seala el Tribunal que el legislador pue- se limita a reparar patrimonialmente sus ley de un rgimen de proteccin juris-
de optar por las siguientes protecciones: consecuencias. diccional contra el despido arbitrario
que, en algunas oportunidades, puede
El Tribunal Constitucional considera que
2.1. Proteccin preventiva del des- encontrarse estrechamente relacionado
el rgimen resarcitorio es compatible con con el rgimen sustantivo, pero que en
pido arbitrario los principios y valores constitucionales
Segn este modo posible de desarrollo otros, tambin puede tener un alcance
en aquellos casos en los que, o bien el totalmente independiente.
legislativo del artculo 27 de la Constitu- trabajador, una vez que fue despedido
cin, el contenido del derecho puede ser arbitrariamente, cobra la indemnizacin
configurado por el legislador de modo tal 2.3. Proteccin procesal
correspondiente o, en su defecto, inicia
que se prevenga, evite o impida una accin judicial ordinaria con el ob- b.1 El modelo de proteccin procesal,
que un trabajador pueda ser despedido jeto de que se califique el despido como afirma el TC que est estrechamente liga-
arbitrariamente. Es decir, que mediante injustificado, con el propsito de exigir do al rgimen de proteccin sustantiva,
ley se prevea que no se puede despedir del empleador el pago compulsivo de la que aqu se ha denominado de carcter
arbitrariamente al trabajador si es que referida indemnizacin. En cualesquiera reparador, es lo que sucede con la accin
no es por alguna causal y en la medida de esos casos, por tratarse de una decisin indemnizatoria o, excluyentemente, la
que sta se pruebe, previo procedimiento enteramente asumida conforme a su libre accin impugnatoria de despido (con ex-
disciplinario, si fuera el caso. Recibe la albedro por el trabajador, la proteccin cepcin del supuesto de despido nulo)
calificacin de preventiva debido a que adecuada contra el despido arbitrario en el mbito de la jurisdiccin ordinaria.
la proteccin adecuada que enuncia el debe traducirse inexorablemente en el En tal supuesto, el rgimen de proteccin
artculo 27 de la Constitucin se traduce pago de la correspondiente indemniza- procesal se encuentra inexorablemente
en evitar el despido arbitrario. cin. En tal caso, el trabajador decide que vinculado con lo dispuesto por el Decreto
la proteccin adecuada es el pago de su Legislativo N 728, pues, de advertirse
En nuestro ordenamiento jurdico, un que el despido del que fue objeto un
rgimen de proteccin adecuada contra indemnizacin.
trabajador fue arbitrario, el juez laboral
el despido arbitrario en esos trminos es As lo ha sostenido este Tribunal Cons- no podr tutelar el derecho ms all de
el que se ha previsto para los trabajadores titucional en el caso Ramrez Alzamora lo que en dicha legislacin se prev a
sujetos al rgimen de la actividad pblica, (STC recada en el Expediente N 0532- propsito de los trabajadores sujetos al
a travs del Decreto Legislativo N 276. 2001-AA/TC), donde declar infundada rgimen de la actividad privada; es decir,
A su vez, en el rgimen laboral de la acti- la demanda planteada como consecuencia ordenar el pago de la indemnizacin
vidad privada, regulado por el Texto nico de un despido arbitrario, pues previamente correspondiente.
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, el demandante acept el pago de sus be-
neficios sociales y la indemnizacin por el Se trata de un sistema de proteccin
aprobado por Decreto Supremo N 003- adecuada contra el despido arbitrario
97-TR, esta proteccin preventiva se despido. En aquella ocasin, este Tribunal
seal lo siguiente: De fojas cincuenta y que tiene una eficacia resarcitoria y,
materializa en el procedimiento previo al como tal, se trata de un derecho que el
despido establecido en el artculo 31 cuatro a cincuenta y cinco obra la liquidacin
por tiempo de servicios debidamente suscrita ordenamiento reconoce al trabajador, tal
de dicha ley inspirado, a su vez, en el como se desprende, por lo dems, de la
artculo 7 del Convenio N 158 de la por el demandante, en la que se consigna
el pago de la indemnizacin por despido propia ubicacin estructural asignada al
Organizacin Internacional del Trabajo, artculo 34 dentro del Decreto Legislativo
que prohbe al empleador despedir al arbitrario y dems beneficios sociales que
N728.
trabajador sin haberle imputado la causa establece la normativa laboral; lo que acre-
justa de despido y otorgando un plazo no dita que qued extinguida la relacin laboral b.2) Sin embargo, como antes se ha
menor a 6 das naturales para que pueda entre las partes, conforme lo ha establecido anotado, al lado de ella, puede estable-
defenderse de dichos cargos, salvo el este Tribunal a travs de uniforme y reiterada cerse un sistema o rgimen de proteccin
caso de falta grave flagrante. Al respecto jurisprudencia. jurisdiccional con alcances diferentes. Es
este Tribunal, en la sentencia recada en el decir, que en vez de prever una eficacia
Este es, por cierto, el rgimen legal que ha
Expediente N 976-96-AA/TC, estableci resarcitoria, pueda establecerse una va
sido adoptado por el legislador tratndo-
que la omisin del procedimiento previo de procesal de eficacia restitutoria. Es lo
se de trabajadores sujetos a la actividad que sucede con el rgimen de proteccin
defensa del trabajador vulnera el derecho privada. Por ello, a juicio del Tribunal
constitucional al debido proceso, por lo que procesal previsto a travs del proceso de
Constitucional, el artculo 34 del Decreto amparo constitucional.
procedi a amparar el derecho lesionado
Legislativo N 728, en concordancia con
ordenando la reposicin del recurrente. En Por la propia finalidad del amparo, el tipo
lo establecido en el inciso d) del artculo
el mismo sentido se ha pronunciado en de proteccin procesal contra el despido
7 del Protocolo de San Salvador vigente
las sentencias recadas en los Expedientes arbitrario no puede concluir, como en
en el Per desde el 7 de mayo de 1995,
Nos 1112-98-AA/TC; 970-96-AA/TC, 795- las acciones deducibles en la jurisdiccin
98-AA/TC, 482-99-AA/TC, 019-98-AA/TC, ha previsto la indemnizacin como uno
de los modos mediante los cuales el ordinaria, en ordenar el pago de una
712-99-AA/TC y 150-2000-AA/TC. indemnizacin frente a la constatacin
trabajador despedido arbitrariamente
puede ser protegido adecuadamente y, de un despido arbitrario; sino en, como
2.2. Proteccin reparadora contra el expresamente indica el artculo 1 de la
despido arbitrario por ello, no es inconstitucional.
Ley N 23506, reponer las cosas al estado
Segn este segundo criterio, el legislador Sin embargo, el establecimiento de un anterior a la violacin o amenaza de viola-
puede optar por desarrollar el contenido rgimen sustantivo de proteccin ade- cin de un derecho constitucional.
del derecho regulado por el artculo 27 cuada contra el despido arbitrario, en los
de la Constitucin de modo tal que, ante trminos que antes se ha indicado, no es En el mbito del amparo, en efecto, ese
el supuesto de despido arbitrario contra incompatible con la opcin de que el mis- estado anterior al cual debe reponerse las
un trabajador, la ley prev una compen- mo legislador establezca, simultneamen- cosas no es el pago de una indemnizacin.
sacin econmica o una indemnizacin te, un sistema de proteccin adecuada Es la restitucin del trabajador a su centro
por el accionar arbitrario del empleador. contra el despido arbitrario, por decirlo de trabajo, del cual fue precisamente
En tal supuesto, la ley no evita que se as, de carcter procesal. despedido arbitrariamente.

N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009 Actualidad Empresarial VI-5


VI Informes Laborales
Y es que, en rigor, en la va del amparo namiento jurdico el que ha establecido imponga (...) como una carga para el
no se cuestiona, ni podra cuestionarse, cules son las consecuencias de declarar demandante el demostrar la inexistencia
la existencia de una causa justa de des- fundada una demanda de Amparo o una de una va procedimental que satisfaga de
pido; sino la presencia, en el despido, demanda de nulidad de despido. manera igual o mejor el derecho vulnerado
como elemento determinante del mis- ().
El segundo tema relevante de esta sen-
mo, de un motivo ilcito, que suponga Ante la vigencia de este nuevo Cdigo,
tencia es la creacin del concepto de
la utilizacin del despido como vehculo el Tribunal estim conveniente sealar
despido fraudulento, concepto inexis-
para la violacin de un derecho consti- en sus siguiente fundamentos, que se
tente hasta la dacin de esta sentencia
tucional; por lo que, en verdad, el bien cita a continuacin, cules son los actos
en nuestro ordenamiento.
jurdico protegido a travs del amparo vulneratorios de derechos de los traba-
constitucional no es la estabilidad laboral Para el Tribunal este despido se da cuan- jadores pasibles de proteccin ante los
del trabajador, sino el goce y ejercicio do se despide al trabajador con nimo juzgados de Trabajo. Por otro lado, la Ley
de sus derechos constitucionales. As perverso y auspiciado por el engao, por Procesal del Trabajo, N 26636, prev
ocurre, por ejemplo, con el despido ende, de manera contraria a la verdad y en su artculo 4 la competencia por
discriminatorio, en el cual el despido es la rectitud de las relaciones laborales. Se razn de la materia de las Salas Laborales
tan slo el medio utilizado para practicar considera al despido como fraudulento y Juzgados de Trabajo. Al respecto, el
un acto discriminatorio en perjuicio de aun cuando se cumple con la imputacin artculo 4.2 de la misma Ley establece
un trabajador a causa de su raza, color, de una causal y los cnones procedimen- que los Juzgados de Trabajo conocen,
sexo, idioma, religin, actividad sindi- tales, como sucede cuando se imputa al entre las materias ms relevantes de las
cal, opinin poltica o cualquier otra trabajador hechos notoriamente inexis- pretensiones individuales por conflictos
condicin. tentes, falsos o imaginarios o, asimismo, jurdicos, las siguientes:
Por todo lo expuesto, el Tribunal Cons- se le atribuye una falta no prevista legal- a) Impugnacin de despido (sin reposi-
titucional considera que el rgimen de mente, vulnerando el principio de tipici- cin).
proteccin adecuada enunciado en el dad, como lo ha sealado, en este ltimo
caso, la jurisprudencia de este Tribunal b) Cese de actos de hostilidad del
artculo 27 de la Constitucin y que se empleador, incluidos los actos de
confi disearlo al legislador ordinario, (Exp. N 415-987-AA/TC, 555-99-AA/
hostigamiento sexual, conforme a la
no puede entenderse, para el caso de TC y 150-2000-AA/TC); o se produce la
ley sobre la materia.
los trabajadores sometidos al rgimen extincin de la relacin laboral con vicio
privado, nicamente circunscrito al De- de voluntad (Exp. N 628-2001-AA/TC) o c) Incumplimiento de disposiciones y
creto Legislativo N 728, sino de cara a mediante la fabricacin de pruebas. normas laborales cualquiera fuera
todo el ordenamiento jurdico, pues ste su naturaleza.
Para el mximo intrprete en estos d) Pago de remuneraciones y beneficios
(el ordenamiento) no es una agregacin
supuestos, al no existir realmente causa econmicos (fundamento 17)
catica de disposiciones legales, sino uno
justa de despido ni, al menos, hechos
basado en las caractersticas de coheren- A su turno, el artculo 30 del Decreto
cia y completud. respecto de cuya trascendencia o grave-
dad corresponda dilucidar al juzgador o Supremo N 003-97-TR, TUO del Decre-
Adems, como antes se ha dicho, en to Legislativo N 728, Ley de Productivi-
por tratarse de hechos no constitutivos
el caso de la accin de amparo, la pro- dad y Competitividad Laboral, considera
de causa justa conforme a la ley, la
teccin que se dispensa al trabajador que constituyen actos de hostilidad:
situacin es equiparable al despido sin
no est referida a la arbitrariedad del invocacin de causa, razn por la cual a) La falta de pago de la remuneracin
despido, que depender de la prueba este acto deviene lesivo del derecho en la oportunidad correspondiente,
de la existencia de la causa justa im- constitucional al trabajo. salvo razones de fuerza mayor o caso
putada, sino al carcter lesivo de los fortuito debidamente comprobados
derechos constitucionales presente en por el empleador.
dicho despido. 3. Sentencia Bayln Flores b) La reduccin inmotivada de la remu-
Para el profesor Blancas Bustamante la Con fecha 28 de noviembre de 2005, el neracin o de la categora.
distincin terminolgica no es tericamen- Tribunal emiti la sentencia recada en c) El traslado del trabajador a lugar
te convincente () en primer lugar toda el Expediente N 206-2005-EA/TC, por distinto de aquel en el que preste
proteccin contra el despido, al margen Csar Bayln Flores contra E.P.S. EMAPA habitualmente servicios, con el pro-
de cual sea la naturaleza a los derechos del HUACHO S.A. psito de ocasionarle perjuicio.
trabajador, tiene lugar a travs de un cauce d) La inobservancia de medidas de hi-
La dacin de esta sentencia result im-
procesal especfico sea ste el ordinario o
prescidible para precisar la compentecia giene y seguridad que pueda afectar
el constitucional, sin que, por ello, pueda
del Tribunal Constitucional, competencia o poner en riesgo la vida y la salud
calificarse al primero como sustantivo y al
que quedara en entredicho con la en- del trabajador.
segundo como meramente procesal. En la
medida que nuestro ordenamiento laboral trada en vigencia del Cdigo Procesal e) El acto de violencia o el faltamiento
faculta al empleador para proceder al des- Constitucional. Este ltimo Cdigo entr grave de palabra en agravio del tra-
pido directo e inmediato del trabajador, la en vigencia el 1 de diciembre de 2004 y bajador o de su familia.
impugnacin de dicho acto tiene carcter dispona en el numeral 2 del artculo 5: f) Los actos de discriminacin por razn
revisor y reparador del mismo, por lo que el es improcedente la Accin de Amparo de sexo, raza, religin, opinin o
proceso judicial constituye el cauce obliga- cuando existan vas procedimentales idioma.
torio para dicha revisin y, eventualmente, especficas, igualmente satisfactoria, para la g) Los actos contra la moral y todos
la reparacin al despido3. proteccin del derecho constitucional vulne- aquellos que afecten la dignidad del
Estamos de acuerdo con el citado autor rado o amenazado, salvo cuando se trate de trabajador (fundamento 18).
porque no es el trabajador quien puede un hbeas corpus. Afirm que la compe- Concluye el Tribunal que los amparos
decidir unilateralmente cules son los tencia qued en entredicho porque este que se refieran a las materias descritas
efectos de su demanda, sino es el orde- ltimo artculo citado modific el carcter (fundamentos 17 y 18), que por man-
alternativo de la Accin de Amparo y lo dato de la ley son competencia de los
convirti en uno de carcter residual. jueces de trabajo, sern declaradas im-
3 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral
Peruano, 2. Edicin. Ara. Lima, 2006. Pgs. 246-252.
Lo cual trae como consecuencia que se procedentes en la va del amparo.

VI-6 Instituto Pacfico N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009


rea Laboral VI
Asesora Aplicada

Asesora Aplicada
Ficha Tcnica Es decir, que en el caso materia de consul-
ta, el trabajador s podra tener derecho a
Autor : Dr. Ludmin G. Jimnez Coronado la latencia siempre y cuando haya tenido Caso N 3
un perodo de aportacin no menor a 5
Ttulo : Asesora Aplicada meses en los ltimos 3 aos precedentes
a su cese. Crditos contra las aportaciones-
Fuente : Actualidad Empresarial, N 194 - Primera
Quincena de Noviembre 2009 EPS
La empresa Cristo Morado S.A. est vien-
do la posibilidad de optar por afiliar a
una EPS; sin embargo, nos consulta cmo
Caso N 2 es el tratamiento del crdito a aplicar.
Solucin
Caso N 1 Bonificacin extraordinaria-Ley El artculo 15 de la Ley N 26790 es-
N 29351 tablece que las Entidades Empleadoras
que otorguen coberturas de salud a sus
La empresa Pan y Vino SAC nos consulta trabajadores en actividad, mediante
Rgimen especial temporal del que si a efectos de los depsitos de CTS, servicios propios o a travs de planes
derecho de cobertura por des- se debe de incluir tambin lo que los tra- o programas de salud contratados con
empleo bajadores percibieron como bonificacin Entidades Prestadoras de Salud, gozarn
extraordinaria-Ley N 29351. de un crdito respecto de las aportaciones
Una representante de una empresa nos
que hayan efectuado.
refiere que tienen un extrabajador que ha
Solucin A efectos de gozar del crdito, las Enti-
sido cesado en el mes de agosto de 2009,
De acuerdo a lo prescrito por la Ley dades Empleadoras debern cumplir con
y nos constulta que si a este personal le
N 29351, la bonificacin extraordina- los siguientes requisitos:
corresponder el derecho a la latencia.
ria que se le abon a los trabajadores,
a) Servicios propios
Solucin conjuntamente con sus gratificaciones,
es un concepto no remunerativo ni Las Entidades Empleadoras que brin-
De acuerdo a lo prescrito por la Ley den cobertura de salud a sus traba-
pensionable; es decir, que no ser base
N 29353 -Ley que ampla temporal- jadores a travs de servicios propios
de clculo para determinar la CTS u otro
mente el perodo de acceso a servicios debern acreditar los establecimientos
beneficio o derecho laboral, asimismo
de seguridad social en salud para des- correspondientes ante el Ministerio de
tampoco se encuentra afecta a EsSalud, Salud.
empleados, los afiliados regulares que
ONP, AFP; solamente a renta de quinta
hubieran sido cesados o cuyos contratos Una vez obtenida la acreditacin
categora.
de trabajo hubieran sido suspendidos podrn aplicar el crdito contra sus
de manera perfecta durante el perodo En tal sentido, de acuerdo a su pregunta aportes, de acuerdo con las reglas
comprendido entre el 1 de enero de planteada, para determinar la remune- siguientes:
2009 y el 31 de julio de 2010, inclusive, racin computable para la CTS slo se - El crdito ser equivalente al 25% de
tienen el derecho a las prestaciones de incluira su sexto de gratificacin, mas no los aportes efectuados por los em-
prevencin, promocin y atencin de la bonificacin extraordinaria. pleadores correspondientes a los tra-
la salud, siempre que cuenten con un bajadores que gocen de la cobertura
Tal es as por ejemplo: si tenemos un ofrecida por la Entidad Empleadora,
perodo de aportacin no menor de
trabajador que haya percibido una re- sin exceder de los siguientes montos:
cinco (5) meses en los ltimos tres (3)
muneracin de S/. 800 nuevos soles, de la suma efectivamente destinada
aos precedentes al cese o suspensin.
gratificacin obtuvo S/. 800 nuevos soles por la Entidad Empleadora al finan-
Dicho derecho se hace extensivo a sus
y de bonificacin extraordinaria S/. 72 ciamiento de la cobertura de salud
derechohabientes, de acuerdo con el
nuevos soles. en el mes correspondiente; y
siguiente detalle:
Para determinar el clculo de su CTS el 10% de la Unidad Impositiva
sera: Tributaria multiplicado por el n-
Perodos Plazo de mero de trabajadores que gocen
aportados latencia de la cobertura.

De 5 a 9 meses 6 meses
b) Planes contratados
Haber mensual: S/. 800 Las Entidades Empleadoras que, sin
contar con servicios propios de salud,
Sexto de la gratificacin:
De 10 a 14 meses 6 meses S/. 800 / 6 = S/. 133.33
deseen gozar del crdito, debern
contratar el Plan y la Entidad Presta-
Total: S/. 933.33 dora de Salud elegidos por mayora
El plazo de latencia se inicia a partir de la absoluta de sus trabajadores median-
fecha en que se hizo efectivo el cese o a Por lo tanto el depsito ser: te votacin universal.
partir de la fecha de prdida del derecho S/. 933.33 / 12 x 6 = S/. 466.67 En todo caso, los trabajadores que as
de cobertura en el caso de suspensin lo deseen podrn optar individual-
perfecta del contrato. mente por mantener su cobertura
ntegramente a cargo del IPSS.

N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009 Actualidad Empresarial VI-7


VI Anlisis Jurisprudencial

Principio de Inmediatez
Anlisis Jurisprudencial

Ficha Tcnica siderar que la demandante ha tenido un ya que incluye a tres trabajadores y
plazo razonable para que pueda hacer precisa de informes especializados
Autor : Dra. Gisela Margot Infantes Crdenas valer su derecho de defensa, y que ha que estudien los videos de las c-
Ttulo : Principio de Inmediatez reconocido que tuvo responsabilidad en maras de seguridad de la oficina de
los actos atribuidos en la carta de impu- Toms Valle de Serpost, va a generar
Expediente : N 00543-2007-PA/TC tacin de cargos. un informe de la Jefatura de Atencin
Fuente : Actualidad Empresarial, N 194 - Primera al Cliente del 6 de octubre de 2005,
Quincena de Noviembre 2009
6. Pronunciamiento de la Sala en el que se recomienda derivar los
antecedentes a la Subgerencia de
Superior RR.HH., para que determine la res-
La Sala Superior Competente, revocando ponsabilidad y/o sanciones del caso,
1. Introduccin la apelada, declara improcedente la de- indemnizar a la remitente y otros.
En el presente informe analizaremos el re- manda por considerar que existen otras
curso de agravio constitucional interpuesto El TC determin (...) que no se ha vulne-
vas especficas e igualmente satisfactorias
por doa Nicolasa Ortega Zegarra contra rado el principio de inmediatez, ya que el
para dilucidar la pretensin.
la sentencia de la Segunda Sala Civil de la tiempo transcurrido no ha superado el plazo
Corte Superior de Justicia de Lima Norte, razonable de investigacin y sancin; y, si
de fojas 168, su fecha 7 de noviembre
7. Anlisis del Tribunal Constitu- bien es cierto que ha transcurrido siete meses
de 2006, que declar improcedente la cional (TC) desde que el empleador tom conocimiento
demanda de amparo de autos. 7.1. Para poder determinar si el emplea- de los hechos, tambin lo es que la extensin
dor ha renunciado a su derecho del plazo ocurri debido a la situacin de
de dar por terminada la relacin especial complejidad de la investigacin de-
2. Delimitacin del petitorio tallada en los considerandos precedentes, de
de trabajo de un trabajador por la
En el presente caso la recurrente pretende superacin de un plazo razonable, lo que se puede concluir que el empleador
que se declare nulo el despido y que se la es necesario realizar una cronologa no renunci a su facultad sancionadora, ya
reincorpore en su puesto y labores habi- de los hechos. As del anlisis de los que ha transcurrido un plazo razonable que
tuales, con el pago de sus remuneraciones actuados se puede establecer que ha estado condicionado a la investigacin y
dejadas de percibir, as como el pago de las la demandante, el 24 de mayo de determinacin de responsabilidades, con
costas y costos que demande el proceso. 2005, en la Oficina de Expendio la notificacin debida a las partes del con-
de Serpost, admiti un envo para flicto. Entonces, no hubo una aceptacin
3. Fundamentos de la deman- Estados Unidos de la cliente Mara y olvido de los hechos por el empleador,
dante Daz Daz, contenido supuestamente porque no existi inactividad ni se produjo
una esclava de plata, dos aros de una investigacin que hubiese amenazado
3.1. Manifiesta que ingres a laborar el
oro/plata y cuatro cadenas de plata irrazonablemente al trabajador.
22 de noviembre de 1994 hasta el 2
de enero de 2006, fecha en que fue (accin prohibida en Serpost), que
cesada de sus funciones luego de que fueron sustrados. 8. Anlisis y comentarios
la empresa le imputara la falta grave 7.2. A fojas 87 obra la queja de doa Flor El principio de inmediatez constituye
prevista en el artculo 25 incisos a), de Mara Daz Daz, de fecha 8 de un principio no slo establecido en el
c) y d) del Decreto Supremo N 003- junio de 2005, en la que la agraviada derecho laboral, sino que es aplicable,
97-TR. pone de conocimiento a personal tambin, a otras ramas del derecho, es
3.2. El despido es arbitrario, ya que la pre- de Serpost las irregularidades en por ello que podemos decir que es un
sunta falta grave imputada fue come- su envo. Es decir, por denuncia de principio general del derecho.
tida el 24 de mayo de 2005 y su cese la agraviada Serpost toma conoci-
miento de estos hechos y se inicia el El doctor Nava Guibert seala que cuando
fue dispuesto en enero de 2006, lo que un trabajador comete una falta, el em-
vulnera el principio de inmediatez; sos- procedimiento investigatorio previo
a fin de conocer certeramente las pleador debe aplicar la sancin en forma
tiene adems que se ha conculcado inmediata, salvo que exista investigacin.
el derecho al debido proceso (derecho faltas cometidas.
Es decir, debe haber CAUSA-EFECTO, sino
de defensa), ya que no se le notific 7.3. El 16 de junio de 2005, la Admi- se aplica la sancin, puede presentarse el
el Informe N 063 OS/05, de fecha 9 nistracin Postal de Serpost-Admi- perdn laboral1.
de diciembre de 2005, que le atribuye nistracin de Ingeniera, enva el
responsabilidad y que fundamenta la Memo (M) N 007-OLE/2005 a la Conforme lo seala la Sentencia en co-
carta de despido. demandante doa Nicolasa Ortega mentario, el Principio de Inmediatez tiene
Zegarra y a otros dos trabajadores, dos etapas definidas:
4. Fundamentos del demandado a fin de que realicen su descargo. - El proceso de cognicin, que estara
La emplazada contesta la demanda 7.4. Con fecha 20 de junio de 2005, la conformado por todos los hechos que
manifestando que la recurrente ha sido recurrente realiza su descargo y niega ocurren despus de la comisin de la
despedida por haber incurrido en falta los hechos imputados, pero afirma falta por el trabajador, lo que signifi-
grave prevista en la Ley. que los artculos son de fantasa ca, primero, tomar conocimiento (de
y que llen el sobre a solicitud de la falta) a raz de una accin propia,
la denunciante, recordndole que a travs de los rganos que dispone
5. Pronunciamiento en Primera el envo de artculos de oro o plata la empresa o a raz de una interven-
Instancia est prohibido. cin de terceros como los clientes, los
El Quinto Juzgado Especializado en lo 7.5. De esta manera Serpost inicia un proveedores, las autoridades, etc. En
Civil, con fecha 9 de mayo de 2006, procedimiento investigatorio que, 1 NAVA GUIBERT, Luis Jos. Los principios del Derecho del Trabajo
declara infundada la demanda por con- por la complejidad de los hechos, en el Per. Corporacin Grfica Navarrete. Lima, 2006.

VI-8 Instituto Pacfico N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009


rea Laboral VI
segundo lugar, debe calificarse, esto correspondiente, debe ser el ms corto En el presente caso, Serpost ha realizado
es, encuadrar o definir la conducta posible. el proceso de investigacin por un pero-
descubierta como una infraccin do de siete meses, sin embargo, dicho
Sin embargo, se deber tomar en cuenta
tipificada por la ley, susceptible de perodo obedece a la complejidad de la
diversos factores, como por ejemplo la
ser sancionada. Y en tercer lugar, investigacin, pues al ser una empresa
estructura organizacional de la empresa,
debe comunicarse a los rganos de cuya estructura comprende varios depar-
el nmero de trabajadores involucra-
control y de direccin de la emplea- tamentos o niveles, es preciso contar con
dos, la complejidad del proceso, entre
dora, que representan la instancia toda la informacin veraz y posible a fin
otros; es por ello que en estos casos, el
facultada para tomar decisiones, ya de determinar la gravedad de la falta y
tiempo empleado en la investigacin
que mientras el conocimiento de la los trabajadores responsables de la mis-
falta permanezca en los niveles subal- de los hechos ser mayor que el de una
empresa que no cuente con niveles de ma, toda vez que Serpost no obrara en
ternos, no produce ningn efecto para forma transparente ni veraz, si pudiendo
el cmputo de cualquier trmino que organizacin o que el procedimiento
pueda ser resuelto de modo inmediato contar con informacin que coadyuve a
recaiga bajo la responsabilidad de la esclarecer el proceso de investigacin, no
empresa. por el dueo o conductor de la empresa
en forma directa. toma en consideracin dicha informacin
- El proceso volitivo se refiere a la acti- relevante.
vacin de los mecanismos decisorios Asimismo, en la Recomendacin
N 166 de la OIT sobre la terminacin Entonces, la celeridad que se exige en el
del empleador para configurar la
voluntad del despido, ya que ste por de la relacin laboral en el numeral 10 procedimiento de despido, no deber
esencia representa un acto unilateral seala que se debera considerar que el contravenir a la defensa de los derechos
de voluntad manifiesta o presunta del empleador ha renunciado a su derecho de laborales del trabajador, pues, el hecho
patrono. El inicio de este proceso est dar por terminada la relacin de trabajo de de que el procedimiento se lleve a cabo
dado por la evolucin de la gravedad un trabajador a causa de una falta de ste de la manera menos lata posible, no es
de la falta, por las repercusiones que si no hubiera adoptado esta medida dentro motivo de acortar los plazos en menos-
causan al nivel de productividad y a de un perodo razonable desde que tuvo cabo del trabajador.
las relaciones laborales existentes en conocimiento de la falta. Asimismo, este principio est ntima-
la empresa, y por el examen de los En ese sentido, los artculos 31 y 32 de mente relacionado al principio de razo-
antecedentes del trabajador infrac- la Ley de Productividad y Competitividad nabilidad y proporcionalidad, quedando
tor y la conducta desarrollada en el Laboral regula el principio de inmedia- tambin su observancia al anlisis del
centro de trabajo, para establecer si tez en el caso de despido, sealando el caso en concreto. Pues, en el presente
exceda los mrgenes de confianza caso es razonable dicho plazo, ya que
procedimiento previo para despedir a
depositados en l. Con este cuadro a lo largo del mismo, se ha recabado
un trabajador por causa relacionada con
de perspectivas la segunda etapa informes, se ha visualizado el video
su conducta o capacidad, otorgndole
est dada por la toma de decisin de seguridad, citacin de la recurrente,
al trabajador un plazo mnimo de seis
que depende de la complejidad que remisin de documentos del rea Regis-
das naturales para defenderse de los
tenga la organizacin empresarial, ya
cargos que se le imputan, esto, en aras trable Internacional, manifestacin de
que mientras mayor sea sta, las ins-
de la proteccin del derecho de defensa los denunciados, etc.; entonces, se ha
tancias que intervengan en la solucin
del trabajador, pudiendo ste solicitar la realizado a lo largo de este perodo inves-
debern ser ms numerosas; y por el
ampliacin de dicho plazo, quedando a tigaciones de diversas reas y adems se
contrario, mientras ms simple sea,
como el caso de un empresario indi- facultad del empleador la concesin o no ha observado el derecho de defensa de
vidual que dirija su propia pequea del mismo. la trabajadora, e inclusive se ha ampliado
empresa, bastar con su sola decisin, el plazo de tres das adicionales a fin de
Sin embargo, el tiempo en que se debe
la que podr ser adoptada en el ms realizar su descargo.
notificar al trabajador con la carta de
breve plazo2. preaviso de despido no est regulado en En conclusin, en ningn momento hubo
En trminos generales, actuar bajo este las normas laborales, puesto que, va a un perodo de inactividad que se presuma
principio consiste en que el plazo que depender de los factores propios de cada que el empleador ha renunciado a su
debe mediar luego que el empleador ha empresa; es por eso, que el Tribunal Cons- derecho de dar por terminada la relacin
tomado conocimiento del hecho hasta titucional (TC) analiza el caso en concreto de trabajo, pues hubo un plazo razonable
la aplicacin de la medida disciplinaria para establecer si se ha observado este al tomar conocimiento del hecho y las
principio, lo que resultara un despido acciones que se realizaron a lo largo del
2 Comentario de la Casacin N 1917-2003-Lima (El Peruano, 31 de
mayo de 2007.Citando el comentario de Jaime Beltrn Quiroga.
de causa justa, caso contrario, devendra mismo, observndose el principio de
Pg. 231). Citado en la Resolucin en comentario. en un despido incausado. inmediatez.

Glosario Laboral
1. Durante el trmite previo vinculado al despido por causa relaciona- carta en la que se indique de modo preciso la causa del mismo y la fecha
da con la conducta del trabajador, el empleador puede exonerarlo del cese.
de su obligacin de asistir al centro de trabajo? Base legal: Artculo 32 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Si puede exonerarlo, siempre que ello no perjudique su derecho de
defensa y se le abone la remuneracin y dems derechos y beneficios 3. Cul es el plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad
que pudieran corresponderle, la exoneracin debe constar por escrito. de despido y despido arbitrario?
Base legal: Artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR. El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido,
2. Cul es la formalidad que debe observar el empleador para comu- despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta das naturales de
nicar el despido? producido el hecho.
El despido deber ser comunicado por escrito al trabajador mediante Base legal: Artculo 36 del Decreto Supremo N 003-97-TR.

N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009 Actualidad Empresarial VI-9


VI Indicadores Laborales

REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS


Indicadores Laborales

1 Aportes al SSS 2009 Enero, febrero y marzo S/. 7,305.17


1 Remuneracin Mnima Vital Asegurado regular 9% 2009 Abril, mayo y junio S/. 7,333.80
2009 Julio, agosto y setiembre S/. 7,306.96
1 de enero de 2008 en adelante: Asegurado agrario y acucola 4% 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 7,299.21
Mensual S/. 550.00 Pensionistas 4% 4.4 Promedio gastos de sepelio
Diario 18.33 2 Aporte al SNP 13% 2006 Enero a marzo S/. 2 955.13
3 Contribucin al SENATI 0.75% Abril a junio S/. 2 999.76
Vencimiento: 17-11-09 Julio a setiembre S/. 2 995.16
2 Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno Octubre a diciembre S/. 2 995.16
1 de enero de 2008 en adelante: 4 Sistema Privado de Pensiones 2007 Enero a marzo S/. 2 988.67
4.1 Aporte al fondo 10% Abril a junio S/. 3 007.06
Mensual 742.50 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 3 041.68
Diario 24.75 4.2 Aportes administrativos
2007 Oct., noviemb. y diciemb. S/. 3 079.00
Hori- Inte- Pro- Pri- 2008 Enero, febrero y marzo S/. 3 106.04
3 Remuneracin Mnima Minera zonte gra Futuro ma 2008 Abril, mayo y junio S/. 3 173.92
1 de enero de 2008 en adelante: Obligacin de noviembre 2009
2008 julio agosto y setiembre S/. 3,215.03
2008 Octubre, nov. y dic. S/. 3,270.47
Mensual 687.50 Comisin 1.95% 1.80% 2.30% 1.75% 2009 Enero febrero y marzo S/. 3,312.66
Diario 22.92 2009 Abril, mayo y junio S/. 3,325.64
Prima de Seguroa b 0.95% 0.95% 1.05% 0.87%
2009 Julio, Agosto y Setiembre S/. 3,313.47
4 Remuneracin Mnima Periodistas a Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. 2009 Octubre Nov. y Dic. S/. 3,309.96
b Se aplica la remuneracin mxima asegurable, equivalente a S/.7,305.17.
1 de enero de 2008 en adelante 1 650.00 5 CONAFOVICER
4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro Base Imponible : 2% del bsico del trabajador.
5 Remuneracin Mnima Diaria Trabaj. de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio Vencimiento : 15-11-09.
Agrarios y Acucolas 21.46 2006 Abril a junio S/. 6 615.15 INTERESES
Julio a setiembre S/. 6 605.01 1. Inters Legal Laboral
6 Asignacin Familiar Octubre a diciembre S/. 6 605.01 Moneda Nacional : 1.65% 15-11-09
2007 Enero a marzo S/. 6 590.70 Moneda Extranjera : 1.04% 15-11-09
1 de enero de 2008 en adelante: 2007 Abril a junio S/. 6 631.25 Inters Moratorio SPP
Mensual 55.00 2007 Julio, agosto y setiembre S/. 6 707.59 Tasa: 1.40% efectivo mensual a partir del 01-07-09
Diario 1.83 2007 Oct., noviembre y diciemb. S/. 6 789.89 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08
2008 Enero, febrero y marzo S/. 6 849.53 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.)
2008 Abril, mayo y junio S/. 6 999.22 Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01.
7 Remuneracin Mnima Asegurable 1.5% mensual desde 07-02-03.
2008 julio, agosto y set. S/. 7 089.87
1 de enero de 2008 en adelante 550.00 2008 Octubre, nov. y dic. S/. 7,212.13 4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual

8 Pensin del SNP mxima 6. Impuesto a la Renta de Quinta Categora


15 de abril de 1999 al 31-08-01 807.36 P e r o d o 2 0 0 9
1 de setiembre de 2001 en adelante 857.36
Renta Anual1 Tasa UIT Exceso Hasta Diferencia IR Parcial IR Total

9 Pensin Mnima SNP Hasta 27 UIT 15% 3550.00 ---- 95850.00 95850.00 14377.50 14377.50
Exceso de 27 UIT hasta 54 UIT 21% 3550.00 95850.00 191,700.00 95850.00 20128.50 34506.00
* Pensionistas con derecho propio: Exceso de 54 UIT 30% 3550.00 191700.00 ilimitado
20 o ms aos de aportacin 415.00
1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que califiquen como renta de quinta categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su concordancia reglamentaria
10 y menos de 20 aos de aport. 346.00 (remuneraciones, gratificaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.
6 y menos de 10 aos de aport. 308.00
5 o menos de 5 aos de aport. 270.00 VENCIMIENTOS
* Pensionistas con derecho derivado 270.00 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP)
* Pensionistas por invalidez 415.00 a. Obligaciones de noviembre 2009
Presentacin con Presentacin con CH/. Presentacin Cancelacin de la Cancelacin de
10 Subsidio por lactancia cheque de otro o efectivo del mismo Declaracin Declaracin sin pago declaracin sin pago
A partir del 10 de marzo de 2000 820.00 Banco Banco sin pago de intereses 50% de inters 80%
03-11-09 06-11-09 06-11-09 20-11-09 21-12-09
11 Topes prestaciones alimentarias
* 20% de rem. ordinaria del trabaj. 8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categora (Noviembre 2009)
al 03-08-03
* 2 RMV (1ro Enero - 2008) 1 100.00 ltimo dgito de RUC
Tributo
0 1 2 3 4 5 6 7 8 9
SNP 10/11 11/11 12/11 13/11 16/11 17/11 18/11 19/11 20/11 09/11
Salud 10/11 11/11 12/11 13/11 16/11 17/11 18/11 19/11 20/11 09/11
FACTORES DE ACTUALIZACIN Seguro R. 10/11 11/11 12/11 13/11 16/11 17/11 18/11 19/11 20/11 09/11
DE LA DEUDA PREVISIONAL(1) Renta 5ta. 10/11 11/11 12/12 13/11 16/11 17/11 18/11 19/11 20/11 09/11

Tasa de inters moratorio mensual : 1.40%(2) TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (1ra Quincena de noviembre de 2009)
Mes de Moneda Nacional Moneda Extranjera
venc. 2006 2007 2008 2009
Oct. Conti- Scotia- Inter- Prome- Conti- Comer- Scotia- Inter- Prome-
Crdito Comercio Crdito
Ene. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01550386 nental bank bank dio nental cio ban bank dio
1 Feriado
Feb. 1.01259436 1.01259436 1.01594564 1.01399304
2 3.99 2.20 9.00 1.41 4.48 3.78 1.90 1.81 5.00 1.39 2.80 2.43
Mar. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01550386
3 3.99 2.21 9.00 1.36 4.48 3.72 2.12 1.80 5.00 1.39 2.80 2.41
Abr. 1.01350000 1.01350000 1.01650000 1.01500000 4 3.99 2.21 9.00 1.30 4.48 3.66 2.06 1.78 5.00 1.40 2.80 2.36
May. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01550386 5 3.99 2.37 9.00 1.29 4.48 3.30 2.06 1.75 5.00 1.40 2.81 2.24
Jun. 1.01350000 1.01350000 1.01650000 1.01500000 6 3.99 2.35 9.00 1.47 4.56 3.56 2.01 1.74 5.00 1.40 2.82 2.28
7 Sbado
Jul. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01447003
8 Domingo
Ago. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01447003
9 3.99 2.35 9.00 1.47 4.57 3.36 1.94 1.82 5.00 1.40 2.83 2.19
Set. 1.01350000 1.01650000 1.01800000 1.01400000 10 3.99 2.30 9.00 1.31 4.57 3.24 1.91 1.81 5.00 1.40 2.83 2.16
Oct. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 1.01447003 11 3.99 2.29 9.00 1.29 4.57 3.14 1.87 1.85 5.00 1.40 2.83 2.11
Nov. 1.01350000 1.01650000 1.01800000 1.01400000 12 4.00 2.27 9.00 1.26 4.56 3.06 1.89 1.85 5.00 1.40 2.83 2.44
13 4.00 2.25 9.00 1.26 4.56 3.00 1.84 1.79 5.00 1.40 2.84 2.02
Dic. 1.01395313 1.01705466 1.01860555
Prom. 4.00 2.25 9.00 1.26 4.56 3.00 1.84 1.79 5.00 1.40 2.84 2.02
(1) Fuente Superintendencia de Banca y Seguro (SBS). 1: Cuadro elaborado sobre la base de la informacion remitida diariamente por las empresas bancarias a travs de reporte N 6. Estas tasas de inters tienen carcter
(2) Circular SBS N AFP 101-2009 (Vigente a partir de 01-07-09), referencial.

VI-10 Instituto Pacfico N 194 Primera Quincena - Noviembre 2009

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